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de los inmigrantes
L
inmigrantes como tales, y por otro, habra
a dimensin del fenmeno migratorio
que situar el papel de las normas internacio-
y su integracin en el mercado de
nales y de la Unin Europea en materia de
trabajo constituye uno de los princi-
inmigracin. En relacin a la primera cues-
pales retos de nuestro legislador. En efecto, la
tin, cabe afirmar que la Constitucin Espa-
aparicin de un nuevo horizonte internacio-
ola no se refiere en forma alguna a los inmi-
nal y socioeconmico, la evolucin demogrfi-
grantes, si bien el art. 13 de la CE constituye
ca, la globalizacin, as como la existencia de
el soporte jurdico de los extranjeros en Espa-
grupos con dificultades especiales para la a2, al declarar que stos gozarn en nuestro
integracin laboral plantean nuevos escena- pas de las libertades pblicas que garantiza
rios, a los que trata de dar respuesta la Ley el Ttulo I de la CE en los trminos que esta-
56/2003, de 16 de diciembre, de Empleo (en blezcan los Tratados y la Ley. La imprecisin
adelante, LE). De todos es sabido que la pol- y vaguedad del precepto ha sido soslayada
tica de empleo se concreta en un conjunto de por la jurisprudencia del Tribunal Constitu-
decisiones, tanto normativas como de ejecu- cional3, que viene a establecer, a grandes ras-
cin, a las que se le asigna una triple finali- gos, un principio de equiparacin restringida
dad: la consecucin de una adecuada inter- entre espaoles y extranjeros4.
mediacin laboral, el desarrollo de polticas
activas de empleo reales y efectivas, y la arti-
culacin de itinerarios de insercin personali-
2
A. SEMPERE NAVARRO / Y. CANO GALN / P. CHARRO
BAENA / C. SAN MARTN MAZZUCCONI: Polticas sociolabora-
zada a los demandantes de empleo, como les, Ed. Tecnos, Madrid, 2005, pg. 268.
herramienta complementaria de las polticas 3
STC 99/1985, de 30 de septiembre; STC115 /
activas de empleo con la prestacin econmi- 87,de 7 de julio; STC 112/91, de 20 de mayo; STC
24/1993, de 21 de enero; STC 116/1993, de 29 de mar-
ca frente al desempleo (art. 1 LE)1.
zo; STC 242/1994, de 20 de julio; STC 24/2000, de 31
de enero STC 95/2000, de 10 de abril y STC 95/2003,
Dicho esto, habra que determinar, por un de 22 de mayo.
lado, si nuestra Constitucin ampara a los 4
En efecto, la STC 107/1984, de 23 de noviembre
(RTC 1984/107), declara que la existencia de una legis-
lacin que exige el requisito administrativo de la autori-
zacin de residencia para reconocer la capacidad de
** Profesora contratada. Doctora de Derecho del
celebrar vlidamente un contrato no se opone, pues, a la
Trabajo y de la Seguridad Social. Facultad de Derecho. Constitucin en concreto, al derecho al trabajo (art.
Universidad Complutense de Madrid. 35.1 CE) pues se trata, de un derecho que pertenece
1
A. M ONTOYA M ELGAR / R. C RISTBAL R ONCERO: al ciudadano () en cuanto a tal, pero que no es impres-
Comentario a la Ley de Empleo. Ley 56/2003, de 16 de cindible para la garanta de su dignidad humana (art.
diciembre, Civitas, Madrid, 2004, pgs.16 y ss. 10.1 CE).
Dejando a un lado la distincin entre los a y su integracin social, que aborda los dis-
conceptos extranjero e inmigrante5, pues se tintos problemas relativos a la posicin jur-
aleja, con mucho, de los objetivos de nuestro dica y a la integracin social de los inmigran-
trabajo y centrndonos en el acceso al empleo tes. Poco tiempo despus se aprueba la Ley
como nico elemento diferenciador entre uno Orgnica 8/2000, de 22 de diciembre, ms
y otro6, cabe concluir que pese a la ausencia orientada al control de los flujos migratorios
de referencia constitucional y de principios y restrictiva, por tanto, de la posicin jurdica
inspiradores de la poltica inmigratoria, el del inmigrante, actitud que se confirma en la
estatuto jurdico del inmigrante constituye Ley Orgnica 14/2003, de 20 de noviembre,
un paso previo y necesario para la integra- por la que se reforma la Ley Orgnica 4/2000
cin sociolaboral de este colectivo7. sobre derechos y libertades de los extranjeros
en Espaa y su integracin social 9. En la
La primera referencia legal al colectivo actualidad, el Real Decreto 2393/2004, de 30
inmigrante, sin perjuicio de la existencia de de diciembre, por el que se aprueba el regla-
algn otro antecedente, la encontramos en la mento de la Ley Orgnica 4/2000 sobre dere-
Ley Orgnica 1/1985, de 1 de julio, de dere- chos y libertades de los extranjeros en Espa-
chos y libertades de los extranjeros en Espa- a y su integracin social Orgnica, retoma
a, cuya caracterstica principal resida en la posiciones anteriores al insistir, a lo largo de
idea de una visin policial de la inmigracin8. su articulado, en la integracin social como
Posteriormente y en un contexto muy dife- presupuesto bsico y fundamental de la pol-
rente al de la ley anterior, se aprueba la Ley tica de inmigracin. En esta lnea, los ejes
Orgnica 4/2000, de 11 de enero, sobre dere- fundamentales de la regulacin son el empleo
chos y libertades de los extranjeros en Espa- de los inmigrantes y, ms concretamente, el
acceso al empleo en condiciones de igualdad y
no discriminacin, y el control de la inmigra-
5
Sobre el particular, F. PREZ DE LOS COBOS ORIHUEL: cin irregular. Asimismo, hay que destacar el
Las polticas de inmigracin, en Tribuna Social, 2002, proceso de regularizacin que introduce el
n 133, pgs.9-19. RD 2393/2004, que ha permitido la incorpora-
6
Ya que fuera de este supuesto, el ordenamiento
cin al mercado de trabajo de todos aquellos
espaol: reconoce sin distincin los mismos derechos en
la relacin de trabajo a los extranjeros que a los espao-
inmigrantes que pudiesen demostrar su vin-
les (art. 4.2 ET); prohbe expresamente todo acto que, culacin real y comprobable con el mercado
directa o indirectamente, conlleve una distincin, exclu- de trabajo.
sin, restriccin o preferencia contra un extranjero
(art. 23 LO 4/2000); considera discriminacin indirecta Por lo que se refiere al contenido de las
todo tratamiento derivado de la adopcin de criterios normas internacionales en materia de inmi-
que perjudiquen a los trabajadores por su condicin de gracin, cabe extraer dos grandes princi-
extranjeros [art. 23.2.e) LO 4/2000]; y entiende
pios10: uno, la admisin de la exigencia de
nulos y sin efecto los preceptos reglamentarios, las clu-
sulas de los convenios colectivos, los pactos individuales
permiso o autorizacin especfica para que los
y las decisiones unilaterales del empresario que conten-
gan discriminaciones favorables o desfavorables por
razn de () origen, incluido el racial o tnica, (art. 9
A. SEMPERE NAVARRO / Y. CANO GALN / P. CHARRO
17.1 ET), en A. MARTN VALVERDE, F. RODRGUEZ SAUDO BAENA / C. SAN MARTN MAZZUCCONI: Polticas sociolabora-
GUTIRREZ, J. GARCA MURCIA: Derecho del Trabajo, 14. les, cit., pg. 275.
ed, Tecnos, Madrid, 2005, pg. 454. 10
Estos principios los encontramos en numerosas
7
A. SEMPERE NAVARRO / Y. CANO GALN / P. CHARRO normas internacionales, entre otras: Convenio de la OIT
BAENA / C. SAN MARTN MAZZUCCONI: Polticas sociolabora- nm. 97 relativo a trabajadores migrantes; Convenio de
les, cit., 268. la OIT nm.143 sobre trabajadores migrantes que no
8
M. TARABINI-CASTELLANI AZNAR: Reforma y Contra- ha sido ratificado por Espaa; Carta Social Europea
rreforma de la Ley de Extranjera, Tirant Monografas, (1961); Convenio Europeo sobre el Estatuto Jurdico del
Valencia, 2002, pg. 24. trabajador migrante (1977).
extranjeros puedan entrar, residir y trabajar adopta un catlogo de medidas para alcanzar
en un pas distinto del de su nacionalidad, y una verdadera integracin europea en mate-
dos, el derecho a la igualdad del extranjero, ria de asilo e inmigracin, s establece unos
una vez cumplidos los requisitos que estable- mbitos concretos de actuacin en la materia:
cen las normas, no slo en materia de empleo la colaboracin con los pases de origen, un
y condiciones de trabajo, insercin y promo- sistema europeo comn en materia de asilo,
cin profesional respecto de los nacionales del un trato justo a los nacionales de terceros pa-
pas correspondiente, sino tambin en rela- ses y una gestin eficaz de los flujos migrato-
cin con las prestaciones de Seguridad rios13. Tras el Consejo Europeo de Tampere,
Social11. Esta limitacin de entrada y circula- la Unin Europea se dot de una serie de ins-
cin libre por cualquier pas, con fines de trumentos que le permiten facilitar la inte-
empleo o trabajo, supeditada a la imposicin gracin en los mbitos sealados. En esta
de controles administrativos (autorizaciones, lnea, se inscribe la Estrategia Europea para
permisos, regulacin de flujos migratorios, el Empleo (en adelante EEE)14, los Planes
etc) la encontramos, igualmente, en la nor- Nacionales de accin contra la pobreza y la
mativa comunitaria. En efecto, el Tratado de exclusin social, el Fondo Social Europeo, as
msterdam, al igual que ha sucedido con como el fomento del intercambio de informa-
otras materias de la poltica social comunita- cin y de las mejores prcticas.
ria, oficializa la comunitarizacin de las Pues bien, en este contexto, la Ley de
polticas de extranjera e inmigracin, al Empleo [art. 2 g) LE] establece como uno de
incorporar un nuevo Ttulo IV al Tratado de sus objetivos la coordinacin de la poltica de
la Comunidad bajo la rbrica Visados, asilo, empleo con la dimensin del fenmeno migra-
inmigracin y otras polticas relacionadas torio externo. Esta idea de la coordinacin de
con la libre circulacin de personas. Esta las polticas de empleo e inmigracin tambin
incorporacin de materias al Tratado de la la encontramos en el art. 10.1 de la LO
Comunidad implica no slo la superacin del 4/2000, que declara el derecho de los extran-
carcter nacional de tales polticas, la regula- jeros a ejercer una actividad remunerada por
cin y proteccin de los derechos de los nacio- cuenta propia o ajena, as como el acceso a la
nales de terceros pases que se encuentren en Seguridad Social, siempre que renan los
situacin regular (arts, 39, 40, 41 y 42 del requisitos previstos en la Ley. De esta for-
Tratado de la CE), sino tambin la armoniza- ma, el extranjero, en situacin regular en
cin de las polticas de inmigracin y asilo12. Espaa, podr incorporarse al mercado de
El Consejo extraordinario de Tampere trabajo en igualdad de condiciones que los
(1999), celebrado los das 15 y 16 de octubre, nacionales de los Estados miembros. Por ello,
y dedicado, especialmente, a la creacin de un el propio art. 2 g) de la LE relaciona la coordi-
espacio de libertad, seguridad y justicia den- nacin poltica de empleo-fenmeno migra-
tro de la Unin Europea, recoge estas nuevas torio con la concurrencia de varios factores:
competencias comunitarias. Y aunque no
13
Conclusiones de la Presidencia. Consejo Europeo
11
J. GARCA MURCIA: Derechos laborales y de pro- de Tampere, 16 de octubre de 1999.
teccin social, en Tribuna Social, cit., pg. 20. 14
Elementos esenciales de la Estrategia Europea de
12
Directiva 2003/86/CE del Consejo, de 22 de sep- Empleo son: las Directrices para el empleo (2005-2008),
tiembre, sobre el derecho a la reagrupacin familiar DOCE L n. 205, de 6 de agosto de 2005; las Recomen-
(DOUE L n. 251, de 3 de octubre de 2003); Directiva daciones de empleo, Recomendacin 2004/741/CE del
2003/19/CE del Consejo, de 25 de noviembre. Relativa Consejo, de 14 de octubre de 2004, sobre la aplicacin
al estatuto de los nacionales de terceros pases residen- de las polticas de empleo de los Estados miembros,
tes de larga duracin (DOUE L n 16, de 23 de enero de DOCE L n. 326, de 29 de octubre y los Planes naciona-
2004); les de accin para el empleo.
funciones atribuidas, el SPEE ser el rgano sobre todas aquellas cuestiones relacionadas
encargado de informar sobre la situacin con la inmigracin en el mbito de actuacin
nacional de empleo previa consideracin de de la Comunidad de Madrid, y 3) el Observa-
las propuestas elevadas por las Comunidades torio para la Inmigracin, rgano que perte-
Autnomas a la Comisin Laboral Triparti- nece a Oficina Regional para la inmigracin,
ta de Inmigracin que, a su vez, redactar el cuya funcin fundamental es el anlisis per-
correspondiente informe, que ser remitido a manente de la evolucin y caractersticas de
la Secretaria de Estado de Inmigracin y la poblacin inmigrante en la Comunidad de
Emigracin para que elabore la propuesta de Madrid19. Por su parte, la Comunidad Aut-
contingente (art. 79.1 RD 2393/2004). noma de La Rioja, ha previsto, dentro de los
contenidos de su I Plan de Inmigracin (2004-
Por lo que se refiere a la gestin de los pro-
2007), medidas concretas para una gestin
gramas de intermediacin y polticas activas
adecuada de la inmigracin. As, propone,
de empleo, cuyo objeto es la integracin labo-
entre otras: la canalizacin de los trabajado-
ral de los trabajadores inmigrantes [art. 10 e)
res desde los diversos organismos que traba-
3. LE], el SPEE asume por mandato legal
jen con inmigrantes, Servicios Sociales,
dicha gestin (art. 10 LE). Estos programas,
ONG, Sindicatos o asociaciones de inmigran-
que habrn de ser realizados en sus pases de
tes hacia el Servicio Riojano de Empleo para
origen, se financian con cargo a la reserva de
su adecuada calificacin y clasificacin profe-
crdito establecida en el presupuesto de gas-
sional, y posterior envo a las distintas accio-
tos del Servicio Pblico de Empleo Estatal.
nes encaminadas a conseguir su insercin en
En concreto, esta reserva se dota anualmente
el mercado de trabajo, e incluso trata de
en la Ley de Presupuestos Generales del
fomentar entre empresario riojano la idea de
Estado, previo informe de la Conferencia Sec-
la conveniencia de solicitar demandantes de
torial de Asuntos Laborales (art. 7 LE).
empleo a travs del Servicio Riojano de
Adems del Servicio Pblico de Empleo Empleo para cubrir las necesidades de mano
Estatal, los Servicios Pblicos de Empleo de de obra.
las Comunidades Autnomas intervienen en
Tambin, cabe destacar los convenios sus-
la orientacin e insercin profesional de los
critos entre el Ministerio de Trabajo y Asun-
inmigrantes. As, la Comunidad Autnoma
tos Sociales y las Comunidades Autnomas
de Madrid ha creado varios centros de apoyo,
cuya finalidad principal consiste en facilitar para el desarrollo de actuaciones conjuntas
la integracin social y laboral de los inmi- destinadas a promover la acogida, la integra-
grantes. Entre estos centros, cabe citar: 1) los cin y el refuerzo educativo de las personas
Centros de Atencin Social al Inmigrante inmigrantes. Uno de los ejes de actuacin de
(CASI), que desarrollan distintos programas estos convenios es el empleo y, ms concreta-
de integracin (social especfica, psicosocial, mente, el diseo y realizacin de proyectos
jurdica, intercultural y de integracin dirigidos a la integracin sociolaboral de los
socioeducativas, y laboral), en concreto, en inmigrantes. Para ello, se determina una
este ltimo rea proyectan el diseo de dis- actuacin concreta a desarrollar, que ser
tintos itinerarios integrados de insercin aprobada en el Plan de Accin, de comn
laboral, apoyo y seguimiento en la incorpora- acuerdo entre la Secretara de Estado de
cin al empleo de este colectivo, 2) la Oficina
Regional para la Inmigracin, que tiene entre 19
El Plan de Integracin de Castilla y Len (2005-
sus objetivos, el de contribuir a la creacin de
2009) cuenta con un Observatorio Regional, entre cuyas
una poltica social de integracin de los inmi- funciones, destaca la de realizacin de estudios sobre
grantes, para lo cual realiza funciones de situacin, evolucin de la realidad sociolaboral de la
informacin, apoyo y asesoramiento tcnico poblacin inmigrante en dicha regin.
por los empleadores en los servicios pblicos misma. Realizada la seleccin, el empresario
de empleo25. El catlogo, que se organiza por tendr que recabar del Servicio Pblico de
provincias, tiene carcter trimestral y su Empleo la certificacin de insuficiencia de
vigencia se extiende desde el primer hasta el demandantes de empleo adecuados y disponi-
ltimo da laborable del trimestre natural bles para aceptar la oferta de trabajo. Ahora
siguiente al de su publicacin. En definitiva, bien, esta certificacin puede ser positiva o
la presencia de una ocupacin en el catlogo negativa. En el primer supuesto, el empresa-
de la zona geogrfica de que se trate, ofrece al rio cubrir la vacante del puesto ofertado. No
empresario la posibilidad de tramitar la siendo as en la segunda opcin: la no emisin
correspondiente autorizacin para residir y por el Servicio Pblico de Empleo de la certi-
trabajar dirigida a un trabajador extranjero. ficacin de insuficiencia en el mencionado
plazo implica la existencia de demandantes
A fin de delimitar an ms lo que ha de de empleo adecuados y disponibles, suficien-
entenderse por situacin nacional de tes para aceptar la oferta. De esta forma,
empleo a efectos de la autorizacin de traba- estas vacantes se cubrirn con trabajadores
jo por cuenta ajena de los trabajadores inmi- que residan en cualquier parte del territorio
grantes, el art. 50 a) del RD 2393/2004 permi- nacional, antes de proceder a su cobertura
te tambin la contratacin en las ocupaciones por trabajadores que se encuentren en el
no calificadas como de difcil cobertura, cuan- extranjero.
do el empleador acredite la dificultad de con-
tratacin del puesto que pretende cubrirse b) Establecimiento de un sistema de con-
mediante la correspondiente oferta de empleo tingente anual (art. 39.1 LO 4/2000). A tra-
antes los Servicios Pblicos de Empleo. Tal vs de la facultad que se otorga al gobierno
oferta deber estar formulada de manera para aprobar un contingente anual de tra-
precisa y ajustada a los requerimientos del bajadores extranjeros tambin se contribu-
puesto de trabajo. El Servicio Pblico de ye a determinar la situacin nacional de
Empleo ser el rgano competente para la empleo.
gestin de la oferta, mediando, de la forma Nos encontramos, por tanto, ante otra va
ms conveniente, entre el empleador y los de incorporacin al mercado de trabajo de los
demandantes de empleo que se adecuen a la inmigrantes, supeditada a la no existencia de
demandantes de empleo adecuados y disponi-
bles para cubrir las necesidades de los emple-
25
De conformidad con la Resolucin de 8 de febre-
ro de 2005, en la que se estableca el procedimiento de adores, y dirigida a trabajadores extranjeros
elaboracin del Catlogo, se han elaborado los corres- que no se hallen ni residan en Espaa. En
pondientes a los dos ltimos trimestres del ao 2005. concreto, se trata de una contratacin pro-
Ahora bien, la crticas vertidas sobre la utilidad y la gramada de trabajadores () llamados a des-
metodologa seguida para su elaboracin, as como la empear empleos con vocacin de estabilidad
implantacin del nuevo Sistema de Informacin de los
y que sern seleccionados en su pas de origen
Servicios Pblicos de Empleo (SISPE) han hecho nece-
saria una revisin del procedimiento de elaboracin del a partir de las ofertas genricas presentadas
Catlogo. De esta forma, por Resolucin de 14 de por los empresario (art. 77.2 RD 2393/2004).
noviembre de 2005 se aprueba el nuevo procedimiento Desde esta perspectiva, la incorporacin a
de elaboracin del Catlogo de Ocupaciones de Difcil travs de un cupo concreto de inmigrantes
Cobertura (BOE 7 de diciembre de 2005) que, bsica- (nmero exacto y determinacin de la oferta
mente, incorpora nuevos datos a tener en cuenta para la
con identificacin de sectores, actividades
construccin de los indicadores, tales como: colocacio-
nes, trabajadores que entran, trabajadores que profesionales, rea geogrfica, etc) se pre-
salen, trabajadores que permanecen, y tambin reor- senta como una va de canalizacin adecuada
dena las frmulas actuariales que conducen a la conse- de flujos migratorios, aunque, en ocasiones,
cucin de tales indicadores. la previsin de las necesidades del mercado
28
Un pormenorizado estudio sobre el contingente,
26
En este sentido, el Acuerdo por el Empleo y el lo encontramos tambin en este nmero, en C. SAN MAR-
Crecimiento Econmico de la Comunidad de Madrid, TN MAZZUCCONI: El acceso de los extranjeros al merca-
establece la adecuacin de la planificacin del contin- do de trabajo: rgimen general y contingente.
gente a las necesidades del mercado de trabajo, en tr- 29
BOE de 15 de diciembre de 2003.
minos de refuerzo de recursos e intervenciones institu- 30
BOE de 4 de julio de 2001.
cionales y de los Agentes Sociales de la Comunidad de 31
BOE de 10 de julio de 2001.
Madrid: orientacin inicial, formacin ocupacional y 32
BOE de 20 de septiembre de 2001, entrada en
continua, as como alojamiento de acogida. vigor publicada del Acuerdo se public el 13 de mayo
27
Resolucin de 4 de febrero de 2005 de la Subse- de 2005.
cretaria, por la que se dispone la publicacin del Acuer- 33
BOE de 20 de septiembre de 2002, entrada en
do del Consejo de 19 de diciembre de 2003, por el que vigor publicada del Acuerdo se public el 8 de abril de
se determin el contingente de trabajadores extranjeros 2004.
de rgimen no comunitario en Espaa para el ao 2004 34
BOE de 5 de febrero de 2002.
(BOE de 5 de febrero de 2005). 35
BOE de 3 de diciembre de 2002.
las migraciones clandestinas y controlar los cin selectiva36, debe ser objeto de un pro-
flujos migratorios. fundo anlisis. En definitiva, se tratara de
revisar estos procedimientos, no para su
A partir de estos objetivos iniciales, cada
supresin, sino para su correcta identifica-
Acuerdo utiliza una canalizacin distinta de
cin y utilizacin como va de integracin
los flujos. Frente a los Acuerdos con Colom-
sociolaboral de los inmigrantes.
bia, Ecuador y Marruecos, que ofrecen una
amplia definicin de lo que ha de entenderse d) Articulacin de campaas de tempora-
por trabajador migrante, pues consideran da, de suerte que a travs de esta va los tra-
como tales a los ciudadanos (colombianos, bajadores inmigrantes ingresen en nuestro
ecuatorianos y marroques) autorizados a mercado de trabajo (arts. 55 a 58 RD 2393 /
ejercer una actividad remunerada en territo- 2004).
rio espaol, el resto de convenios citados
limita la aplicacin de los Acuerdos a deter- Partiendo del hecho de que el legislador no
minados trabajadores (trabajadores estables, se ha interesado especialmente en la regula-
por un perodo inicial de, al menos un ao; cin de la inmigracin temporera, lo cierto es
trabajadores de temporada o temporeros, por que el RD 2394/2004 responde a las principa-
un perodo no superior a los nueve meses al les preocupaciones de los poderes pblicos en
ao y trabajadores en prcticas, para perfec- esta materia concreta. A travs de la autori-
cionamiento de la cualificacin profesional zacin de trabajo y residencia por cuenta aje-
por un perodo de doce meses prorrogables na de duracin determinada se trata de solu-
hasta seis meses ms), e incluso algunos de cionar, por un lado, la escasez de mano de
ellos supeditan la incorporacin del trabaja- obra en determinados sectores y zonas duran-
dor migrante a nuestro mercado laboral a la te las campaas de temporada, haciendo
existencia real de ofertas de empleo. Pues coincidir la duracin de la autorizacin con la
bien, comunicadas estas ofertas de empleo a del contrato de trabajo, y por otro, se preten-
las autoridades locales comienza un proceso de dar respuesta a la posible permanencia de
de valoracin de los requisitos profesionales estos inmigrantes en nuestro pas, articulan-
de estos trabajadores, procedindose, con do un rgimen de retorno al suyo de origen,
posterioridad, a su seleccin y contratacin. una vez finalizada la relacin laboral37. En
Concluida la actividad para la que fueron concreto, esta autorizacin de duracin deter-
contratados, los migrantes retornarn a su minada permite el desarrollo de una serie de
pas de origen. actividades: i) de temporada o campaa, cuya
Y aunque estos convenios constituyen una duracin tendr que coincidir con la del con-
va ms de acceso en igualdad de condiciones trato de trabajo, con el lmite mximo de nue-
y derechos laborales y sociales con los nacio- ve meses, dentro de un perodo de doce meses
nales de los Estados de acogida, lo cierto es consecutivos; ii) de obras o servicios para el
que este instrumento de canalizacin de flu- montaje de plantas industriales o elctricas,
jos migratorios recuerda al contingente de construccin de infraestructuras, edificacio-
trabajadores extranjeros (art. 39 LO 4/2000). nes y redes de suministro elctrico, gas, ferro-
As como en el apartado anterior valoramos carriles y telefnicos, instalaciones y mante-
positivamente el contingente como va de
acceso al mercado de trabajo, aun cuando su
36
A. SEMPERE NAVARRO / Y. CANO GALN / P. CHARRO
oferta slo se dirigiera a determinados pa-
BAENA / C. SAN MARTN MAZZUCCONI: Polticas sociolabora-
ses, consideramos que la reiteracin en la les, cit., pgs. 276-277.
incorporacin del mercado laboral de los tra- 37
A. SEMPERE NAVARRO / Y. CANO GALN / P. CHARRO
bajadores de ciertos pases, es decir, el fomen- BAENA / C. SAN MARTN MAZZUCCONI: Polticas sociolabora-
to de lo que la doctrina denomina inmigra- les, cit., pgs. 278.
podran adscribirse a este apartado las medi- ninguna bonificacin especfica para las
das que regulan los flujos migratorios, pues empresas que contraten inmigrantes. En
al fin y al cabo la canalizacin de estos flujos efecto, este incentivo econmico a la contrata-
no deja de ser creacin de empleo, si bien con- cin va destinado, principalmente, a los colec-
sideramos que aqullas encajaban de formas tivos con dificultades de integracin sociola-
ms adecuada, aunque con las reticencias ya boral. Y aunque los inmigrantes vienen enu-
apuntadas, con los instrumentos dirigidos a merados como tal colectivo en el art. 26 LE,
conciliar la oferta y la demanda, pero que, en no hay que olvidar que tal referencia se con-
todo caso, no cabe duda de que cualquiera que dicional al respeto a la legislacin de extran-
sea su ubicacin, generan empleo. jera. Por lo que, una vez ms, se insiste en la
idea de que, incorporado el inmigrante a
Por lo que se refiere a la primera de las nuestro mercado de trabajo, parece que des-
actuaciones sealadas, es decir, a la creacin aparecen sus dificultades de integracin
directa de empleo por parte de los poderes laboral. As, el empresario se podr benefi-
pblicos, cabe afirmar que las opciones de ciar de las bonificaciones en las cuotas de
poltica legislativa tienden hacia la igualdad Seguridad Social, a travs de su contratacin
efectiva de los inmigrantes ya sea mediante o de la transformacin en indefinido de su
la remocin de obstculos que la puedan difi- contrato temporal, pero ya no por su condi-
cultar, ya sea mediante la realizacin de las cin de inmigrante, sino de joven, mujer, des-
denominadas acciones positivas. Ahora bien, empleado, etc Con todo, se plantea la duda
dicha igualdad, como ya hemos afirmado, se de si la concesin de estas bonificaciones en la
ha de lograr en el estadio inicial, esto es, en el cuotas de Seguridad Social a los empleadores
acceso al empleo; de ah que no existan en tendra que ampliarse a las contrataciones de
nuestro Ordenamiento Jurdico medidas inmigrantes a fin de favorecer su integracin
explcitas dirigidas a la creacin de empleo social y laboral. Aunque el anlisis de esta
cuestin excedera los lmites de nuestro tra-
para inmigrantes, pues si acreditan, por un
bajo, pues habra que valorar si nos encontra-
lado, los requisitos legales exigidos (autoriza-
mos ante una situacin de discriminacin
cin de residencia y trabajo) y, por otro, la for-
positiva o negativa, lo cierto es que, en gene-
macin y experiencia demandas no hay por-
ral, la concesin de incentivos econmicos ya
qu articular acciones especficas a su favor.
sea a entidades pblicas o privadas constitu-
Buena prueba de ello es el art. 11. 2 a) ET,
ye un mecanismo importante de incorpora-
que regula el contrato para la formacin, y
cin de la poblacin inmigrada al Sistema
que exige para ser contratado bajo esta moda-
comn de derechos que establece nuestra
lidad un lmite de edad: ser mayor de 16 aos Constitucin43.
y menor de 21, lmite que, sin embargo, no
rige para los extranjeros durante los dos pri- En efecto, en el mbito autonmico y
meros aos de su permiso de trabajo, salvo municipal destacan las medidas basadas en
que acrediten formacin y experiencia.
tacin de actividades econmicas dentro de primera abarca todas aquellas acciones for-
los yacimientos susceptibles de crear puestos mativas dirigidas a la cualificacin de los des-
de trabajo desempeados por los trabajado- empleados para su insercin laboral, dificul-
res extranjeros; 2) la incentivacin en la con- tada por la carencia de formacin especfica o
tratacin de inmigrantes en igualdad con los de cualificacin profesional. Y aunque, como
espaoles, y 3) el fomento de la constitucin ya anunciamos al comienzo de nuestro traba-
de empresas de desarrollo (I +E), en este jo, el objeto de ste se centra en el anlisis de
mbito. A pesar de la mencin expresa de las poltica activas de empleo; sin embargo,
esta forma de creacin de empleo en los Pla- hemos considerado oportuno aludir a la ver-
nes de Integracin, esta medida adolece de tiente incorporada y reiterada en numerosos
una concrecin especfica, es decir, falta la preceptos de la Ley de Empleo (arts. 23, 24,
identificacin del yacimiento de empleo; por 27 y 28) que insisten en la idea de la comple-
lo que parece que los planes autonmicos mentariedad entre polticas activas de
estn pensando en actividades dirigidas al empleo y polticas pasivas. En este punto, la
desarrollo de actuaciones en el medio rural formacin ocupacional y, ms concretamente,
como marco de integracin de la inmigracin. los itinerarios de insercin tratan de facilitar
la integracin sociolaboral de los inmigran-
tes49.
3. FORMACIN
Por lo que se refiere a la formacin profe-
La formacin es un instrumento esencial sional continua, su regulacin especfica la
no slo para mejorar las cualificaciones y encontramos en el RD 1046/2003, de 1 de
adaptarlas a las necesidades del mercado de agosto. Esta norma contiene las tres iniciati-
trabajo, sino tambin para luchar contra la vas que constituyen el subsistema de forma-
exclusin social y mejorar la competitividad y cin continua, a saber: las acciones de forma-
la adaptabilidad. En este sentido, el aprendi- cin continua en las empresas, que incluyen
zaje permanente se convierte en elemento los permisos individuales de formacin, los
fundamental para la incorporacin real y contratos programa para la formacin de tra-
efectiva de los inmigrantes a nuestro tejido bajadores y las acciones complementarias y
productivo. As, la promocin de sus compe- de acompaamiento a la formacin. De todas
tencias profesionales se convierte en una ellas, ninguna iniciativa menciona, de forma
prioridad bsica de los poderes pblicos para expresa, a los inmigrantes como colectivo
la integracin sociolaboral de los inmigran- prioritario, esto es, como colectivo con dificul-
tes.
tades de acceso a la formacin, y por ende, con laborales (formacin general)51. Igual alcance
problemas de integracin en el mercado de integrador puede predicarse de los contratos
trabajo. nicamente, los contratos programa programa para la formacin, aunque sta sea
para la formacin por remisin a los que as una formacin de oferta frente a la forma-
se consideren en el mbito de la decisin del cin de demanda, representada por las
Estado, las Comunidades Autnomas y el acciones de formacin continua en la empre-
Fondo Social Europeo, en definitiva, por la sa. Sea como fuere, lo que interesa es la fina-
va de aplicacin del art. 26 de la Ley de lidad de estos contratos programa: la forma-
Empleo parece reconocer la necesidad de una cin bsica comn a distintas ramas de acti-
singular promocin del trabajador inmigran- vidad (especialmente, nuevas tecnologas de
te50. Y aunque hemos afirmado en otra oca- la informacin, idiomas, cultura tecnolgica,
sin que, una vez incorporado este colectivo a capacidad empresarial y ciencias sociales),
nuestro entorno laboral ha de acceder a las dirigidas a los trabajadores, sin intervencin
mismas oportunidades que el resto de traba- de las empresas en las que prestan servicios,
jadores, en materia formativa habra que rea- y gestionadas, a nivel estatal represe que si
lizar un esfuerzo adicional para facilitar el la norma as lo dispone, estos programas
acceso de los inmigrantes a todas aquellas tambin pueden desarrollarse en el mbito
actuaciones tendentes a mejorar su cualifica- autonmico-, a travs de contratos progra-
cin y competencia personales, habida cuenta mas suscritos por el Servicio Pblico de
de que la ausencia de formacin constituye Empleo con distintas organizaciones depen-
uno de los grandes obstculos para su verda- diendo del plan formativo (intersectorial, sec-
dera integracin en nuestro mercado de tra- torial, economa social y autnomos) que se
bajo. pretenda desarrollar52. En definitiva, tanto a
travs de las acciones de formacin en la
En tal sentido, la participacin de los inmi- empresa como de los contratos para la forma-
grantes, como colectivo prioritario, en las cin, el trabajador inmigrante, incluido como
acciones de formacin continua en la empresa colectivo prioritario, mejorara su capacita-
supondra una labor integradora de suma cin profesional.
relevancia. Recurdese que esta iniciativa
tiene por objeto el desarrollo de programas de Frente al escaso fomento de la formacin
formacin, por parte de la empresa, a sus tra- de los inmigrantes en el mbito nacional,
bajadores. Para ello, reciben ayudas pblicas cabe resear que algunas Comunidades
mediante un procedimiento gil y flexible sin Autnomas, en el ejercicio de sus competen-
tener que ajustarse a las convocatorias anua- cias, contribuyen notablemente al desarrollo
les de subvenciones para financiar los cursos de la formacin como elemento necesario de
(tericos y prcticos). As, el trabajador inmi- integracin de este colectivo en nuestro mer-
grante podr adquirir bien los conocimientos cado de trabajo. La ausencia de formacin es
y capacidades relacionados especficamente uno de los grandes obstculos para su incor-
con el objeto social o actividad de la empresa poracin real en el tejido productivo espaol.
(formacin especfica), bien los conocimientos Adems, esta realidad conlleva la dependen-
y capacidades de carcter general que permi- cia persistente de la inmigracin para ciertas
tan el ejercicio de la actividad profesional en
la empresa pero que tambin puedan ser
transferibles a otras empresas o mbitos 51
R. AGUILERA IZQUIERDO; R. CRISTBAL RONCERO; N. P.
GARCA PIEIRO: El rgimen jurdico de la formacin conti-
nua, Ed. Civitas, Madrid, 2005, pgs. 80-81.
50
R. AGUILERA IZQUIERDO; R. CRISTBAL RONCERO; N. P. 52
R. AGUILERA IZQUIERDO; R. CRISTBAL RONCERO; N. P.
GARCA PIEIRO: El rgimen jurdico de la formacin conti- GARCA PIEIRO: El rgimen jurdico de la formacin conti-
nua, Ed. Civitas, Madrid, 2005, pg.128. nua, Ed. Civitas, Madrid, 2005, pg.118 y ss.
categoras de empleo. En este sentido, ciertas actualmente, con Planes de Inmigracin que
Comunidades Autnomas han establecido, en estn vigentes, pero hay reconocer que las
sus Planes de Inmigracin, medidas de que han llevado a cabo esta tarea (Comuni-
actuacin concretas destinadas a fomentar la dad Valenciana, La Rioja y Castilla y Len)
formacin de los trabajadores inmigrantes. destacan por su inters en la resolucin de
Al respecto, el Plan Valenciano de Inmigra- esta situacin. En efecto, la Comunidad Aut-
cin (2004-2007) propone programas formati- noma de Castilla y Len tambin se ha preo-
vos concretos, cuyo objetivo consiste en la cupado por afrontar el tema de la integracin
puesta en funcionamiento de planes integra- de la inmigracin, mostrando una especial
les de empleo y formacin para colectivos con inquietud por el impulso de distintas iniciati-
especiales dificultades de insercin laboral, vas formativas. As, la Exposicin de Motivos
entre los que estn incluidos la poblacin de su Plan Integral de Inmigracin (2005-
inmigrante. El Servicio Valenciano de 2009) considera la integracin social del
Empleo y Formacin (SERVEF) ha articula- inmigrante como una cuestin de inters
do tres programas especficos en materia for- general para el gobierno de la Comunidad.
mativa a saber: 1) Evaluacin de las compe- Ahora bien, el desarrollo de las distintas
tencias profesionales de los inmigrantes actuaciones que se proponen para lograr este
demandantes de empleo, 2) Programa de objetivo se centran en la planificacin y pro-
inclusin de las personas inmigrantes gramacin de itinerarios singularizados que
demandantes de empleo en el Plan de Forma- permitan el acceso de la poblacin inmigran-
cin e Insercin Profesional de la Generalitat te al mercado laboral, es decir, parece que
Valenciana, y 3) Programa para la insercin las medidas que se articulan estn pensadas
laboral de las personas inmigrantes con espe- para favorecer el acceso a la formacin ocupa-
ciales dificultades de acceso al empleo-, en los cional, ms que a la formacin continua. Por
que no slo identifica y describe el contenido ltimo, el I Plan de Integracin de Inmigra-
de cada uno de los programas, sino que tam- cin de La Rioja seala actuaciones especfi-
bin indica los organismos intervinientes, los cas para la mejora de la competencia perso-
objetivos, el alcance de los mismos, as como nal de los trabajadores extranjeros para
las medidas que han de abordarse para que incorporarse al mercado de trabajo de una
se consiga con efectividad la finalidad de cada manera normalizada. En este sentido, trata
uno de los programas. Por su parte, la Comu- de promover la participacin de este colectivo
nidad de Madrid, aunque fuera del Plan en las diversas acciones de formacin conti-
Regional de la Inmigracin, que actualmente nua que se desarrollen dentro del mbito de
est siendo objeto de revisin, prev progra- su comunidad, tales como: la subvencin a
mas para inmigrantes basados, fundamen- entidades colaboradoras para la organizacin
talmente, en la formacin de este colectivo de cursos dirigidos a trabajadores inmigran-
para que, una vez capacitados, movilicen a tes.
los colectivos de inmigrantes y a la sociedad
para alcanzar puntos de encuentro que facili- En fin, conclyase que la intensificacin de
ten su plena integracin en la comunidad la oferta de las iniciativas formativas a las
madrilea. que de forma efectiva puedan optar los inmi-
grantes, constituye la va natural de acceso a
Ya hemos advertido que son slo algunas su real integracin en nuestro mercado de
las Comunidades Autnomas que cuentan, trabajo.