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Doctora en Derecho y Ciencias Sociales (Facultad de Derecho Universidad nacional de Crdoba, Repblica
Argentina; Profesora Adjunta a la Ctedra de Derecho Penal I (parte general) de la misma unidad acadmica;
Directora del Seminario permanente sobre Interpretacin y produccin jurdico-discursivas que se dicta en
el Centro de Investigaciones de la Facultad de Derecho, Universidad nacional de Crdoba, Repblica
Argentina.
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Como trmino es una expresin que proviene del latn sententia y como objeto es
el texto que contiene una idea u opinin que se defiende o apoya.
Jurdicamente es la decisin jurisdiccional que pone fin al proceso y as podramos
seguir aadiendo significaciones extensamente.
Pero un anlisis discursivo del texto sentencia provee conceptualizaciones
absolutamente diversas. Cabe aclarar que en este sentido, no hay un nico modo de encarar
tal empresa; las opciones son mltiples y todas igualmente vlidas, en la medida que se
ajusten a los objetivos del investigador. As por ejemplo, analizar una sentencia como
enunciado, requiere de ejes tericos muy precisos y diversos de aquellos otros que se
utilizaran para analizarla como discurso.
Entonces, para fijar nuestra lnea de trabajo decimos que, desde una perspectiva
pragmtica, toda sentencia es un acto de habla o como las denomina Austin expresiones
que se disfrazan o realizativas (AUSTIN, 1962, 44 y 47 respectivamente), pronunciadas
bajo circunstancias apropiadas, esto es, mediante un procedimiento aceptado, que posea
cierto efecto convencional; por las personas y circunstancias particulares []
apropiadas para recurrir al procedimiento particular que se emplea (AUSTIN, 1962, 56).
En tal sentido ilustra Soler: Cuando nos referimos al poder creador del hombre y a
su relacin con la palabra, pensamos separadamente en el poder de creacin verbal, de
creacin de significaciones, y en el poder de creacin real, esto es, el de hacer las cosas
mismas significadas, pues nos proponemos como primer paso, mostrar y destacar las
relaciones que guarda el lenguaje articulado con este segundo poder, el de hacer cosas.
Queremos investigar si el lenguaje es constitutivo para la accin en general, porque este
tema, adems de su importancia humana, proyecta sobre el derecho una claridad
insospechada (SOLER, 1969, 11/12).
En nota 1, seala el citado autor: Esta distincin no se superpone con la que hace J.
L. Austin entre aserciones (statements) y expresiones ejecutivas (performative utterances).
En estas ltimas el hecho mismo consiste en la articulacin verbal. Quisiramos nosotros
subrayar la distincin entre la palabra que hace y el hecho que habla, que lleva palabras
adentro (ibdem. La versalita es nuestra).
En relacin a la exigencia de Austin de que el enunciado se produzca mediante
determinado procedimiento, sealamos que en materia jurdica, tanto la nacin como las
provincias, cuentan con sendas normas constitucionales y procesales eficientes, para llevar
adelante el proceso en sus diversas instancias; que tales disposiciones son las que
establecen las condiciones de legitimacin de las partes que habrn de intervenir en el acto
comunicativo y habilitan institucionalmente al enunciador (juez o tribunal y secretario)
quien debe proceder con seriedad y la cabal intencin de pronunciarlas como un signo
externo y visible de un acto espiritual interno (AUSTIN, 1962, 50), para que el acto de
habla sea fructuoso o afortunado (AUSTIN, 1962, 55) esto es, que produzcan el efecto
esperado o deseado.
Ahora bien, si transgredimos alguna o algunas de estas condiciones, como por
ejemplo si no estamos en situacin de asumir el cargo porque ocupamos ya un cargo
incompatible con aqul porque quien nos recibe el juramento es el ordenanza y no el
ministro, entonces el acto en cuestin, esto es, asumir un cargo, no es realizado
satisfactoriamente, no tiene lugar, no se lleva a cabo (infortunio, acto intentado,
pretendido, hueco, no perfeccionado o no consumado); luego si el acto se lleva a cabo por
quienes no pueden o no deben hacerlo (testigo perjuro), estamos en presencia de un abuso
(Conf. AUSTIN, 1962, 57/58).
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Y de los primeros dice: tienen como caso tpico el acto de emitir un veredicto,
ya sea por un jurado, un rbitro, etc. Pero no es menester que sean definitivos; pueden
consistir por ejemplo, en una estimacin, en un clculo o en una apreciacin. Es esencial
que se emita juicio acerca de algo un hecho o valor- respecto de lo cual, por razones
diferentes, resulte difcil alcanzar certeza. [] Los judicativos consisten en emitir un juicio,
oficial o extraoficial, sobre la base de prueba o de razones respecto de valores o de hechos,
en la medida en que se puede distinguir entre stos. Un judicativo es un acto de tipo
judicial, como cosa distinta de los actos legislativos o ejecutivos, que son ambos
ejercitativos (AUSTIN, 1962, 200/201).
Despus de este breve anlisis, preciso es reconsiderar la especificidad del acto de
habla en que la sentencia consiste, es decir, si se trata de un acto simplemente locutivo,
ilocutivo o perlocutivo.
En primer lugar debemos decir que se trata de un acto locutivo o locusionario como
llama Austin al acto de decir algo (locutionary act) y denomina al estudio de esas
expresiones, estudio de las locuciones, o de las unidades completas del discurso (Conf.
AUSTIN, 1962, 138).
Si bien las sentencias no se dicen (a excepcin del veredicto en el juicio oral), se
pronuncian por escrito y el contenido implica expresar, afirmar u ordenar algo.
Sabemos que los ilocusionarios o ilocutivos son los que ponen de manifiesto
nuestras intenciones tales como informar, ordenar, advertir, comprometernos, etc., esto es,
actos que tienen una cierta fuerza (convencional) (AUSTIN, 153).
Una sentencia en este sentido, es un acto ilocutivo, desde que informa, pone en
conocimiento del destinatario (interesado, parte del proceso), las razones que fundamentan
el veredicto.
Perlocusionarios o perlocutivos llamamos a los efectos que producen los ilocutivos;
si logramos nuestros objetivos, segn Austin sern fructuosos o felices. En tal sentido las
sentencias como actos de habla, no siempre tienen esta caracterstica porque, por ejemplo,
el enunciatario puede negarse a devolver el bien retenido, en cuyo caso estaramos desde el
punto de vista discursivo, ante un acto infructuoso o infeliz y desde el punto de vista
jurdico, ante una desobediencia a la autoridad (art. 239 del C. Penal), porque la ley no es
4
2
Ley n 23.515, art. 215.
3
CONTE, Amadeo Forma performativa www.Dialnet-FormaPerformativa-142275.pdf
4
CONTE, Amadeo Forma performativa cit.
5
El sentido comn indica que, asignar cientficamente dos nombres a una misma cosa
es, por decirlo de algn modo, una irregularidad tcnica. Puede ocurrir que este tema para
los lingistas sea una cuestin menor; no lo es as en el mbito del derecho, en el que tal
sinonimia sera sumamente gravosa; ya explicaremos porqu.
Entonces, si no podemos afirmar que perlocutivos y performativos sean semejantes
o no zanjamos bien las diferencias, la pregunta que se impone es: cul es la caracterstica
de los performativos que los hace distintos de los perlocutivos?
Segn vimos los performativos generan cierta fuerza performativa pre-individual,
externa a la lengua, pero interna a la enunciacin; inexistente antes de la emisin verbal,
que bajo determinadas condiciones modifican lo real.
Creemos que esta ltima habilidad (modificar lo real) es el eje de la
performatividad, vale decir, la consecuencia material y tangible del enunciado. De tal modo
el perlocutivo se perfecciona, cuando el interlocutor acepta, comprende, asiente el sentido
del enunciado; desde all es una fuerza impelente a la accin y se materializa cuando el
destinatario lleva a cabo un acto consecuente con aqul, vale decir, desarrolla una conducta
que modifica la realidad material.
De tal modo, la responsabilidad por el hecho resultante del perlocutivo (el
performativo), recae exclusivamente en el enunciatario, porque es quien asume la decisin
de llevar el enunciado a la accin, de transformarlo en hecho.
Sin embargo el enunciador no siempre queda al margen del sentido de su enunciado;
si por ejemplo el enunciado consiste en una proclama a cometer delitos, queda envuelto
como instigador en las acciones cometidas por los enunciatarios persuadidos, dado a que en
este caso, estamos frente a una de las formas de la participacin criminal, prevista en el art.
45 del Cdigo Penal5.
Si bien esta figura es suficientemente ilustrativa, daremos un paso ms y llevaremos
nuestra hiptesis al mbito de la actividad jurisdiccional. As cuando el juez dicta una
sentencia, ejerce la facultad que le es propia (la juris dictio), esto es, decir el derecho. La
sentencia pronunciada, es un acto de habla, proclive a modificar dos planos de la realidad:
por un lado modifica la realidad jurdica. As por ejemplo la sentencia cambia la situacin
del imputado (de procesado a condenado o absuelto); cambia la titularidad y/o el dominio
sobre una cosa; cambia, en sntesis, el sentido o condicin jurdica de las personas y las
cosas. Pero al mismo tiempo, modifica la realidad material. Ahora bien, esto ltimo, en
5
Artculo 45: Los que tomasen parte en la ejecucin del hecho o prestasen al autor o autores un auxilio o
cooperacin sin los cuales no habra podido cometerse, tendrn la pena establecida para el delito. En la
misma pena incurrirn los que hubiesen determinado directamente a otro a cometerlo.
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6
Ser reprimido con prisin de quince das a un ao, el que resistiere o desobedeciere a un funcionario
pblico en el ejercicio legtimo de sus funciones o a la persona que le prestare asistencia a requerimiento de
aqul o en virtud de una obligacin legal.
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Pero sea cual fuere el mbito de discusin siempre hay una destinataria difusa
porque no podemos identificarla con nadie en particular y con todos en general; se trata de
la sociedad, atenta a las manifestaciones jurisdiccionales, bien sea por inters individual o
colectivo, sea al slo efecto de controlar sus decisiones, porque tal como sostiene Ricoeur
de la superficie textual de todo expediente judicial emergen figuras que representan, que
ponen en escena en el sentido de componer la trama de la potica (mimesis) de Aristteles,
concepto que aparece definido contextualmente como la imitacin o la representacin de la
accin. La imitacin o la representacin es una actividad mimtica en cuanto produce algo:
precisamente, la disposicin de los hechos mediante la construccin de la trama (1995: 82
y ss).
Las figuras que componen la trama de una narracin jurdica se pueden equiparar a
los universales en el sentido aristotlico. Los universales engendrados por la trama,
sostiene Ricoeur, no son ideas platnicas. Son universales prximos a la sabidura prctica;
por lo tanto, a la tica y a la poltica. La trama engendra tales universales cuando la
estructura de la accin descansa en el vnculo interno a la accin y no en accidentes
externos. La conexin interna es el inicio de la universalizacin. Sera un rasgo de la
mimesis buscar en el mithos no su carcter de fbula, sino el de coherencia. Su hacer sera
de entrada un hacer universalizante. Aqu se contiene en germen todo el problema del
verstehen narrativo. Componer la trama es ya hacer surgir lo inteligible de lo accidental, lo
universal de lo singular, lo necesario o lo verosmil de lo episdico (RICOEUR: 1995, 96).
Ahora bien, cuando la sociedad no reconoce en las figuras emergentes de la trama
de una resolucin jurisdiccional los universales aristotlicos, estamos o al menos es lo que
creemos, ante un problema relativo a los valores y ms concretamente a los valores
jurdicos.
No vamos a dirimir en este punto, algo tan sensible como la naturaleza de esos
valores; slo algunas reflexiones, a cuyo fin acudimos a las singulares enseanzas de
Sebastin Soler: El individuo, cuando no responde a la valoracin fundada en el plano ms
profundo que el de las preferencias inmediatas, puede sentir y en efecto siente el contenido
de ese plano posicional como algo propio de su yo insobornable, o como algo que no
comparte, ni con su yo profundo, como algo ajeno, como un cuerpo extrao que lo oprime
y limita. [] El apartamiento de esas valoraciones sentidas claramente como
supraindividuales produce naturalmente ciertas consecuencias, que el sujeto es libre de
afrontar y que a veces incluso son deliberadamente buscadas. [] La nota importante y
caracterstica de esa clase de valores es la conciencia existente en el sujeto de que no son
creados por l; de que son valores impuestos ms bien, con los cuales tiene contar y por los
cuales tiene que sufrir. [] La ms tpica de esas valoraciones suprapersonales, no libres
para el individuo, en las cuales ste no puede ser creador, es la valoracin jurdica
(SOLER, 1956, 207/208).
Con esto queremos destacar la especial naturaleza del tegido social y las
consecuencias de tratarlo con hosquedad. De modo que no podremos tomar un objeto que
no es dado por un trabajo secular de la cultura y mostrar que es otra cosa o por lo menos
intentarlo sin secuelas. No podremos sostener como justo aquello que pacfica y
generalizadamente no ha sido consensuado como tal.
Es lo que Bajtn y Medvedev denominan proceso de evaluacin social en el cual la
singularidad material del signo y la generalidad y amplitud del sentido se funden en la
unidad concreta del fenmeno histrico enunciado. [] Y slo puede entrar en el
enunciado el elemento que es capaz de satisfacer las exigencias de sta. La palabra slo
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deviene material del enunciado como portavoz de la evaluacin social. Por eso la palabra
llega al enunciado, no del diccionario, sino de la vida, de unos enunciados a otros
(BAJTIN MEDVEDEV: 1993, 10 y ss.).
Retomando nuestro anlisis decimos que la sentencia se pronuncia como respuesta
del poder jurisdiccional, al agente social que concurre ante los estrados, solicitando una
decisin sobre algn aspecto controvertido o como medio para restaurar el orden social,
cuando por alguna razn ha sido alterado (delito). Este derecho est contemplado en el
estatuto poltico argentino, como garanta, esto es, la del debido proceso7 derecho
esencial del hombre cuyo fundamento es el conjunto de atributos de la persona humana8.
Los tratadistas que estudiaron el tema, analizaron todos, mejor dicho, casi todos los
aspectos vinculados a esta materia, menos la exigencia de que la sentencia que pone fin al
proceso sea legible, comprensible, lo cual es algo que parece obvio y tan obvio es, que no
se cumple. Tal deficiencia no es de antigua data; hemos tenido oportunidad de leer fallos
algunos en espaol antiguo- con un grado de fluidez y solvencia en el manejo del lenguaje,
verdaderamente admirables. En la actualidad las sentencias son motivo de queja
permanente de la comunidad jurdico-discursiva en general, no slo por la anarqua de sus
contenidos, el desorden gramatical, sino tambin la discontinuidad lgica de sus
inferencias. Son varios los factores que conspiran para determinar este estado de cosas,
entre los cuales contamos el uso inapropiado de la personal computer.
Es nuestra posicin al respecto que, una sentencia acorde a las exigencias del debido
proceso, debe ser cohesiva y coherente. La cohesin segn sabemos, es la propiedad por la
cual los textos se presentan como unidades trabadas mediante diversos mecanismos de
orden gramatical y lxico. La coherencia es una propiedad del texto, de naturaleza
pragmtica, por la cual se lo concibe como una unidad de sentido global.
Sin embargo, estos atributos no son fciles de hallar en la literatura jurisdiccional
contempornea.
Muchos y muy valiosos trabajos sobre teora de la argumentacin, ya sea con apoyo
en la antigua (Anaxmenes, Aristteles) o nueva retrica (Perelman, Ollbrechts Tyteca),
contribuyeron a mejorar algunas tcnicas. Pero una sentencia no es slo argumentacin; por
breve que sea el fallo contiene tramos o secciones expositivas, narrativas e instruccionales
o instructivas, como veremos ms adelante. Por las razones expuestas, es imperioso
recalibrar la incidencia y repercusiones sociales que tienen las decisiones de esta especie.
Sabemos que toda resolucin jurisdiccional tiende a dirimir discrepancias; restituir
las cosas al estado anterior o en su caso, resarcir las consecuencias de ciertas
modificaciones sociales irreversibles (efectos jurdicos).
Por otra parte, como texto acabado, -no en produccin-, como acontecimiento
comunicativo verbal con plenitud de sentido, toda sentencia tiene macro-estructura, que
como sabemos es el contenido semntico global que representa el sentido de un texto y ms
concretamente el sentido jurdico del tema en anlisis.
Una pequea digresin: entendemos por ley el conjunto de enunciados
(significantes) principios generales, sistema de creencias doxa-, de una sociedad dada.
7
Art. 18 Constitucin Nacional: Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado
en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados
por la ley antes del hecho de la causa.
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Sobre el tema de los derechos humanos, mucho es lo que se dice y reconoce declarativamente, pero no es
sencillo encontrar una manifestacin clara y concreta de su puesta en ejercicio. Las expresiones a su favor
responden en general, ms a un formalismo ritual que a un convencimiento profundo.
9
Como seala Angenot se puede hablar de doxa, como de un comn denominador social,
repertorio tpico ordinario de un estado de sociedad, pero puede tambin abordarse la doxa
como estratificada, de acuerdo a los saberes y los implcitos propios de tal o cual cantidad y
composicin de capital cultural (ANGENOT: 1989, 12).
Y por jurisprudencia, el conjunto de significaciones con sentido jurdico. Al
respecto hemos sealado en otra oportunidad, que es funcin natural de la jurisprudencia
establecer el significado de los trminos de la ley y que por tanto la jurisprudencia es a la
ley, lo que el habla es a la lengua9.
En tal sentido discrepamos con Magarios de Morentn en cuanto sostiene que: La
inmediata eficacia de los textos legales, en cuanto discursos que se refieren a conceptos y
valores jurdicos disponibles pero independientes de su realizacin, consiste en la
descripcin de un sistema (de modo semejante a como una Gramtica describe las reglas
que constituyen la Lengua y un Diccionario enumera y describe la semntica de los
componentes de un Lexicn), pero no atribuye significado jurdico a concretos objetos o
comportamientos (como ni la Gramtica ni el Diccionario construyen el significado de los
fenmenos sociales, lo que slo se cumple mediante el Habla) (MAGARIOS DE
MORENTIN Archivo 5282). Nuestro disenso finca en el hecho de que, si hablamos de
sistema y ms concretamente sistema jurdico, no podemos vincularlo a la idea de discurso.
El sistema es un conjunto de enunciados, doxa como sinnimo de creencias estratificadas,
que en cualquier momento y por cualquier coyuntura social se devalan y son sustituidas
por nuevas creencias; la sancin de una nueva ley es el nico modo de modificar el sistema,
porque no es opinable; cuando el legislativo sanciona una ley, no la pone a consideracin
de los ciudadanos, sino que entra en vigencia para ser cumplida, obedecida, sin objeciones
ni cuestionamientos que tornen su vigencia fluctuante. Un punto aparte merecen los casos
que llegan a la Suprema Corte de Justicia de la Nacin por va del recurso extraordinario,
pues si bien algunos logran que el tribunal declare la inconstitucionalidad de una norma, la
decisin slo atae a ese caso y ningn otro, de modo que la ley cuya constitucionalidad se
puso en tela de juicio, persiste inclume.
Volviendo a la idea de texto, la sentencia como tal se organiza en estructuras
lingsticas que trascienden los lmites oracionales. Entonces la macro estructura de un
fallo, entendida como el contenido semntico global que representa el sentido del texto,
ser la cuestin jurdica o tema del proceso (homicidio, desalojo, divorcio, adopcin, etc.)
y/o su re-significacin, es decir, un cambio en la significacin, en el sentido jurdico,
acorde al catlogo de posibilidades que ofrece la realidad.
La superestructura de una sentencia, esto es, la estructura formal que representa las
partes en que se organiza el contenido de un texto, la forma o formas del texto jurdico,
carece de regulacin uniforme, bsicamente por las caractersticas del sistema federal del
estado argentino, en virtud del cual, las provincias se reservan el derecho de legislar en
materia de derecho procesal, adjetivo o de forma10. No obstante podemos decir que en
9
SUAREZ, Mara de las Mercedes (2014) Un fallo testimonial nota al fallo de la Excma. Cmara de
Acusacin Resolucin: 5 - Ao: 2014 Tomo: 1 Folio: 7-9 en Revista de la Facultad de Derecho UNC Vol. V
n 2, nueva serie II.
10
Poderes conservados. Artculo 121: Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta
Constitucin al Gobierno federal, y el que expresamente se hayan reservado por pactos especiales al tiempo
de su incorporacin.
Artculo 122. Se dan sus propias instituciones locales y se rigen por ellas. Eligen sus gobernadores, sus
legisladores y dems funcionarios de provincia, sin intervencin del Gobierno federal.
10
Primera Instancia:
Con respecto a este tipo de resolucin, sostiene Clari Olmedo: La ley asigna
trascendental importancia al auto de elevacin a juicio, por ser la asuncin jurisdiccional
fundada en la acusacin controvertida por la defensa (CLARIA OLMEDO, 1998, III, 35).
Como se trata de una decisin provisoria, se la denomina Auto interlocutorio, como
lo define la RAE: Dicho de un auto o de una sentencia: Que se da antes de la definitiva.
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11
Conf. MARTINELL GIFRE, Matilde Marcas de personalizacin y de impersonalizacin del locutor en
el discurso, Universidad de Barcelona, Centro virtual Cervantes, disponible en internet en
http://cvc.cervantes.es/literatura/aispi/pdf/12/12_011.pdf Consulta 12/08/2016.
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Sin embargo, esta aclaracin, al no haber sido anticipada con alguna marca de
digresin como cabe aclarar; me debo expresar previamente sobre etc. perturba la
interpretacin del sentido del texto, porque si luego se pronuncia sobre la cuestin de fondo
volviendo a considerar testimonios ya valorados en el punto II, el texto resulta redundante y
confuso.
Esta seccin se presenta tambin carente de cohesin, porque aun no pudindose
objetar la disposicin de los conectores, el texto no se puede considerar como una unidad
de sentido global por su estructura desordenada. Prueba de ello es la relacin tema-rema
(informacin conocida/informacin nueva). Veamos: El tema de esta resolucin es la media
de coercin. Qu dice el Juez del tema, cul es la informacin nueva (rema) que
proporciona?
1) conforme la calificacin legal del hecho (homicidio agravado por el uso de arma
de fuego) la pena prevista de prisin resulta de tal magnitud (mnimo de 10 aos y 8 meses
de prisin) que es humanamente comprensible que su destinatario procure evitar su
imposicin ausentndose con lo que se impedir la realizacin del juicio;
2) su adiccin a las drogas [] generadora de trastornos en el comportamiento que
pueden derivar en su no sometimiento al llamamiento de un tribunal;
3) la investigacin no est concluida [] el arma homicida no fue encontrada.
Esos tres datos dan cuenta la manera en que la informacin existente (tema) se
relaciona con la informacin nueva (rema) para establecer una continuidad discursiva
significativa. Pero la inclusin de testimonios ya valorados, quebranta el esquema
conceptual por infraccin a la mxima de cantidad de Paul Grice.
En una secuencia argumentativa, el enunciador debe dar las razones de su juicio y
respaldarlas frente a las pruebas que se puedan valorar como objeciones a su argumento.
Por otra parte, en la arena de lucha por la determinacin del nomen juri de un hecho
(es robo; robo calificado; hurto, etc.), es decir, lo que tcnicamente se denomina
calificacin legal y que nosotros referimos como sentido jurdico, la contaminacin de
voces es inevitable, pues en tal faena, el juez deber, segn el caso, desvirtuar los dichos de
un testigo; cuestionar las conclusiones de una pericia; etc. (refutacin). Pero no limitarse a
nombrar los elementos de prueba, desvinculndose de la tarea valorativa.
Como sostiene Arnaux, el discurso argumentativo no necesita mostrarse como un
discurso objetivo, ya que por convencin en este tipo de producciones se busca una
valoracin, un enfoque particular de hechos o temas, o la fundamentacin de un juicio. En
este sentido, los discursos argumentativos pueden leerse siempre como polmicas: siempre
se desencadenan a partir de una cuestin que es objeto de debate, de valoraciones o juicios
divergentes; y en la medida en que se afirma una posicin, se rechazan otras12.
Ya en otra oportunidad dijimos que todo texto argumentativo contiene una
construccin discursiva del enunciatario y del referente (en este caso el imputado y el
12
ARNAUX, Elvira N. de (2010), Ejemplo ilustrativo y caso: Recorridos destinados a la formacin
acadmica y Profesional. Conferencia, en Minerva Rosas (Compiladora) Leer y escribir en la universidad y
en el mundo laboral. Acta electrnica II Congreso Nacional de la Ctedra UNESCO, lectura y escritura,
Osorno: Universidad de los Lagos. ISBN 978-956-332-461-7, 2010.
15
hecho). El texto debe reflejar el modo en que el enunciador se involucra, toma partido, se
entrelaza en la trama del discurso formando parte de l (SUAREZ, 2016).
Adam desarrolla la nocin dato-argumento y dice: Por definicin el dato-
argumento sirve de apoyo o de rplica a una proposicin13.
Luego propone el siguiente ejemplo:
Dulcinea tiene la piel suave, pero no me gusta.
Y explica: La proposicin p (Dulcinea tiene la piel suave) se lee como un dato-
argumento que apoya la conclusin C (me gusta) no expresada explcitamente. La
proposicin p responde, de alguna manera, a una cuestin implcita del tipo: por qu razn
te gusta Dulcinea? La proposicin p enuncia el dato que justifica la conclusin C. Sin
embargo para que dicha justificacin sea vlida, ha de responder tambin a la cuestin
implcita: cmo podemos pasar del dato p a la conclusin C? Qu es lo que da validez a
la transicin entre la suavidad de las manos de Dulcinea y el amor y la atraccin hacia ella?
Se podra decir, acota Adam, que el tpico a los hombres les gustan las mujeres que tienen
piel suave sirve de fundamento a la inferencia y da apoyo a la transicin entre el dato y la
conclusin. [] En resumen, concreta el autor que comentamos, el esquema de base de
la argumentacin establece una relacin entre una serie de datos y una conclusin. La
relacin puede recibir un apoyo implcito o explcito (garanta y soporte) o ser contrariada
(refutacin o excepcin). Si el dato es el elemento que aparece con frecuencia de manera
explcita, el soporte es a menudo implcito y los dems componentes se sitan entre los dos
polos de implicacin y de explicitacin14.
A partir de las consideraciones transcriptas estamos en condiciones de afirmar que
los movimientos clave para una estructura argumentativa de base son:
Primero:
Reconocer el dato-argumento
Establecer su relacin con la conclusin
Segundo:
Si la relacin es directa, constatar los datos de apoyo (garanta y soporte)
Si la relacin no es directa (refutacin, excepcin), indagar cual es el tpico
implcito que establece el puente entre dato y conclusin.
En este ltimo aspecto, el punto nodal y al mismo tiempo taln de Aquiles de una
argumentacin slida, es en primer lugar, encontrar el dato-argumento subyacente y en
segundo lugar, que ese dato pertenezca al conjunto de representaciones socialmente
aceptadas, de modo que el enlace entre el dato-argumento y la conclusin no sea forzado,
aun mediando una restriccin, como vimos en el ejemplo de Adam (pero no me gusta).
4) Un acto de habla
Esta seccin puede ser considerada de dos maneras diferentes de acuerdo al
contenido y la forma de la resolucin: si el tribunal aconseja u ordena al receptor
13
ADAM, Jean Michel Hacia una definicin de la secuencia argumentativa disponible en internet en
www.Dialnet-HaciaUnaDefinicionDeLaSecuenciaArgumentativa-2941558.pdf Consulta 16/08/2016.
14
Conf. ADAM Hacia una definicin cit.
16
Segunda Instancia:
Respecto de esta etapa del proceso seal Clari Olmedo: Se ha dicho que el
momento decisorio del juicio penal culmina con el pronunciamiento de la sentencia, o sea
con el ms eminente acto jurisdiccional que pone fin al proceso una vez que ha sido
ntegramente desarrollado. Se trata del ltimo acto de la fase de conocimiento y en su etapa
de juicio, que agota el grado de mrito (CLARIA OLMEDO, 1998, III, 161).
La superestructura de las sentencias de segunda instancia es bastante parecida a la
de las resoluciones como la que acabamos de analizar.
Esos componentes hacen que esta seccin de la sentencia est integrada por una
secuencia expositiva15 y una secuencia narrativa16.
Al respecto cabe agregar que en estas sentencias se reproduce, en cuanto a la
fijacin del hecho, la misma anomala que sealamos en las de primera instancia, vale
decir, no es la Cmara la que describe la actividad que dar base al juicio, sino que toma el
hecho narrado en la requisitoria fiscal, esto es, en el pedido que hace el Fiscal de que se
eleve la causa a juicio. Por ello reiteramos aqu nuestra posicin al respecto, que a la sazn
coincide con la de Clari Olmedo, quien dice: El encabezamiento de la sentencia debe
contener tambin la enunciacin del hecho que haya sido objeto de la acusacin. Se trata
del elemento objetivo de la imputacin que, junto con la individualizacin del imputado,
integran el aspecto fctico del fundamento de la pretensin. Se trata de una relacin
sucinta, pero clara, especfica y completa. En estos dos elementos de la relacin de causa
se advierte el punto de contacto entre la sentencia y la acusacin; ms precisamente entre
sta y el dispositivo (CLARIA OLMEDO, 1998, III, 166/167. La bastardilla es nuestra).
Entendemos que con la alusin al punto de contacto hace referencia a la actividad
acusatoria por un lado y al comienzo del plenario por el otro, pero en ningn caso que una
deba contener a la otra. De ah la indicacin una relacin sucinta, pero clara, especfica y
completa, de lo contrario dira El encabezamiento de la sentencia debe contener tambin
la transcripcin del hecho fijado en la requisitoria fiscal o expresin anloga.
15
cuya finalidad es informar al enunciatario determinado tema o cuestin, del que posee mayor conocimiento
que el receptor.
16
una sucesin de acciones en el tiempo, en la que se produce un cambio o transformacin desde una
situacin de partida a un estado final nuevo, esto es, el relato del hecho o hechos que se le atribuyen al
acusado.
18
Es una expresin ajena a todo sentido Cmo alguien puede considerar que los
Sres. Vocales se plantearon. Indudablemente el hbito hace que estos textos no sean
ledos en debida forma.
Las cuestiones a resolver son ordenadores del discurso; establecen los temas que
sern objeto de tratamiento en la sentencia, de modo que para responder afirmativa o
negativamente cada pregunta, los votantes deben proporcionar las razones (argumentos) de
su decisin, razn por la cual decimos que esta seccin de la sentencia debe responder a la
estructura de una secuencia argumentativa.
Sobre el particular nos hemos pronunciado ya al respecto dijimos: Los textos que
componen la trama de un argumento de naturaleza jurdico-discursiva como las sentencias,
no estn eximidos de cumplir las reglas del lenguaje y la comunicacin social. La sentencia
penal de segunda instancia, desde el punto de vista discursivo, es un conjunto de secuencias
textuales, cada una con contenidos y objetivos especficos que el enunciador (Juez,
Tribunal) debe respetar en bien de la coherencia y cohesin interna del texto, su legibilidad
y en funcin de sta, escribir acorde a la garanta constitucional del debido proceso
(SUAREZ, 2016).
Tercera Instancia:
La tercera es una instancia de clausura y control. De clausura porque constituye el
lmite de la jurisdiccin local respecto a la continuidad discursiva de ciertos temas. Para los
casos no contemplados por la ley 48 (Recurso extraordinario) la tercera instancia es la
ltima.
Decimos tambin que es una instancia de control, porque entre otras caractersticas
el discurso jurdico, es un discurso controlado, sus condiciones de ejercicio estn
establecidas de antemano; es abierto slo para profesionales colegiados; es de ejercicio
reglado pues nadie puede decir lo que piensa, en cualquier lugar, ni de cualquier modo.
Cabe aclarar que el adjetivo seleccionado no es casual; se aviene a la concepcin
19
17
Ver tambin del mismo autor Vigilar y castigar nacimiento de la prisin (2003) Ed. Siglo XXI, Buenos
Aires, Repblica Argentina.
18
FERRAJOLI, Luigi Los valores de doble instancia y de la nomofilaquia traduccin de Carla Amans,
Revista Pensamiento Penal disponible en internet en http://www.pensamientopenal.com.ar/doctrina/30906-
valores-doble-instancia-y-nomofilaquia Consulta 21/08/16.
20
Y las mismas razones que hacen que el discurso jurdico sea controlado, sustentan
su condicin de discurso hegemnico, entendiendo por hegemona el conjunto de
mecanismos unificadores y reguladores que aseguran a la vez la divisin del trabajo
discursivo y un grado de homogeneizacin de las retricas, de tpicos y de las doxas
transdiscursivas [] como as tambin el conjunto complejo de normas y de
imposiciones diversas que operan contra lo aleatorio, lo centrfugo y lo desviante, que
indican los temas aceptables e indisociablemente, las maneras tolerables de tratarlos y que
instituyen las jerarquas de legitimidades (de valor, de distincin, de prestigio) sobre un
fondo de homogeneidad relativa (ANGENOT, 1989, 7/8).
Desde nuestra perspectiva, el discurso jurdico es hegemnico, en cuanto unifica las
respuestas del poder; transforma en predecible el modo de disuadir los conflictos sociales.
Volviendo al texto de la sentencia de tercera instancia decimos que la
superestructura de este tipo de resoluciones mantiene el formato de nmero y fecha como
las dems, seguidos de una sucinta relacin de las instancias previas de la causa, cuya
forma responde a una secuencia explicativa.
En la ciudad de Crdoba, a los das del mes dede dos mil, siendo lashoras,
se constituy en audiencia pblica la Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia,
presidida por, con asistencia de, a los fines de dictar sentencia en los autos
"XX p.s.a. falsedad ideolgica -Recurso de Casacin- (Expte. "R", 33/2013),
con motivo del recurso de casacin interpuesto por el Dr., defensor del
imputado, en contra del Auto nmero, del de de dos mil, dictado por la
Cmarade esta ciudad de Crdoba.
Abierto el acto por la Sra. Presidente se informa que las cuestiones a resolver son las
siguientes:
I. Ha sido errneamente aplicado el artculo 76 bis, 3 prrafo del CP?
II. En su caso, qu resolucin corresponde dictar?
Las seoras Vocales emitirn sus votos en el siguiente orden: doctoras xx,
xx1 y xx2.
A LA PRIMERA CUESTIN
La seora Vocal doctora XX, dijo:
I. Por Auto n, delde de 20, la Cmara, resolvi: Rechazar el
pedido de suspensin de juicio a prueba solicitado por el prevenido xx, quien
comparece con el patrocinio letrado de su abogado defensor, Dr. (art. 76
bis, 3 prrafo, a contrario sensu, CP).
II. En contra de la decisin aludida el Dr., defensor del imputado xx,
articul el presente recurso de casacin invocando ambos motivos de la
referida va impugnativa (art. 468 inc. 1 y 2 del CPP).
Denuncia que la resolucin impugnada es nula por defectos de
fundamentacin
En efecto, alega que el rechazo del beneficio
Reitera que la resolucin cuestionada
En ese orden, afirma que el Tribunal no tuvo en cuenta
Agrega que el Tribunal a quo slo merituo (merit)
Por todo ello, solicita la nulidad de la resolucin
III. En primer lugar, cabe aclarar que si bien el recurrente invoca
1. Este Tribunal ya ha tenido oportunidad de sostener
Al respecto, la Sala ha puntualizado que este requisito
La reparacin adems de compensar el dao a la vctima
Por otra parte, tambin se ha manifestado que
Sobre el particular, se ha destacado que
Por lo dems, cabe puntualizar que
2. Delineado el marco terico en que debe analizarse la presente
impugnacin, debemos examinar las circunstancias de la causa, para advertir
si los agravios resultan procedentes.
El imputado, acusado como partcipe necesario del delito de
El damnificado rechaz el ofrecimiento
El Tribunal de mrito resolvi
Para arribar a dicha conclusin, el a quo, a modo de sntesis
Agrega que le asiste razn al querellante en cuanto afirma
3. El examen de las particulares circunstancias de la causa de la causa
permiten adelantar que le asiste razn al Tribunal a quo
Ciertamente, si bien el imputado ofreci abonar
El impugnante no repara en que, para justipreciar
As, estos extremos que integran el juicio de razonabilidad
Del documento acusatorio surge que al imputado
En consecuencia, la oferta de pesos
En sntesis, si bien la norma que regula el instituto no exige
Por ltimo y en cuanto a las posibilidades econmicas del requirente
Mxime cuando, por capacidad econmica debe entenderse
Asimismo, cuando el rechazo de una solicitud de probation
Por todo lo expuesto, debe concluirse con el rechazo
As voto.
texto, a punto tal que emplea indistintamente la primera persona singular como la plural
(punto 2 del apartado III). Se advierte asimismo el uso de la pasiva refleja, cuyo efecto es
precisamente, elidir al sujeto de la enunciacin.
La fuerza argumentativa del texto, recae en la auto cita que adems de abundante, se
utiliza como argumento de autoridad (ad verecundiam; magister dixit), una forma de
falacia que consiste, segn sabemos, en defender algo como verdadero, porque el citado en
el argumento (en este caso el mismo tribunal) tiene autoridad en la temtica. De modo que
el razonamiento argumentativo sera: esto es as, porque yo lo digo.
Como se ve, esta secuencia tiene poco o nada de argumentativa; salvo como dijimos
el punto 3 del apartado 3, lo dems sera una trasgresin gratuita a la mxima de cantidad
de Paul Grice.
A diferencia de la exposicin que se limita a mostrar, el texto argumentativo tiende
a demostrar la probidad de una idea, un concepto, una teora.
De acuerdo a la estructura analtica del razonamiento deductivo, propio de las
ciencias sociales, la estructura argumentativa se organiza del siguiente modo:
1) Una introduccin en la que se expone la tesis que se va a demostrar;
2) Desarrollo de las pruebas que le sirven de soporte; refutacin de los argumentos
que la contraran.
Cuando como en el caso de una sentencia de tercera instancia- hay varias voces en
el texto, la argumentacin no es monologada, porque son tres las voces que se escuchan,
pero no dialogan entre ellas. Al veredicto se llega por unanimidad o mayora; no hay
refutacin ni rplicas.
3) Conclusin o resumen.
Los procedimientos discursivos no son exclusivos de una secuencia argumentativa,
antes bien son compartidos por otros modos de organizacin textual, pero se destacan:
a) la definicin argumentacin se emplea para explicar el significado de conceptos
que se emplean en el texto argumentativo;
b) la comparacin o explicacin por analoga;
c) la ejemplificacin til para ilustrar las ideas, y
d) la interrogacin con distintos fines: poner en duda un argumento; en la
comunicacin verbal para sondear el calado de los conocimientos del interlocutor, como
por ejemplo: Es que debemos dejar de lado las leyes de Newton?
En cuanto a los procedimientos lingsticos y partiendo de la idea de cohesin
textual, se destacan el uso de conectores (aditivos; consecutivos; contra-argumentativos)
marcadores u ordenadores del discurso, que como sabemos guan los procesos de
razonamiento (inferencias) que se realizan en todo acto de comunicacin y la progresin
temtica en sus diversas formas (progresin de tema constante; progresin de tema
evolutivo o lineal y la progresin de temas derivados).
5) Un acto de habla
En el texto se lee:
En este estado, el Tribunal Superior de Justicia, por intermedio de la Sala Penal;
RESUELVE: Rechazar el recurso de casacin deducido por el Dr en su
carcter de defensor del imputado XX. Con costas (CPP, 550/551).
Secuencia expositiva
Secuencia narrativa
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Secuencia argumentativa
Secuencia instruccional
Acto de habla
Primera instancia:
Segunda instancia:
Tercera instancia:
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Cmara de Acusacin Resolucin: 5 - Ao: 2014 Tomo: 1 Folio: 7-9 en Revista de la
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SUAREZ, Mara de las Mercedes (2016) Una sentencia para no imitar Revista de la
Facultad de Derecho UNC Vol. VII N 1 nueva serie II.