Segunda Parte Parte Especial

Derecho Penal Guatemalteco Parte Especial, Ttulo I
Segunda Parte
PARTE ESPECIAL
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De Mata Vela, J. F. y De Len Velasco, H.A.
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Ttulo I
DELITOS CONTRA LA VIDA
Y LA INTEGRIDAD DE LA PERSONA
(Artculos: del 123 al 158
del Cdigo Penal)
Son mltiples las incriminaciones que segn nuestra

legislacin, se agrupan en este Ttulo de los Delitos contra
la vida y la integridad de la persona. En todos ellas, de
acuerdo con nuestra interpretacin, el valor jurdico que
se pretende tutelar, es en ltima instancia, el valor
jurdico que se pretende tutelar, es en ltima instancia, o
bien la vida en s intrnsecamente considerada, o bien la
integridad de la persona humana. De un lado los
homicidios, en sus formas simples, atenuadas y
calificadas; del otro, los ataques contra la integridad
personal, contienen bsicamente los delitos tratados en el
Ttulo I de nuestro Cdigo Penal. De modo que los delitos
este ttulo se refieren a los ataques a la vida, considerada
el valor supremo y consecuentemente digna de protegerse
a travs de la amenaza de la sancin penal, y los dems
ataques a la persona, que aunque no lo son contra la vida
s la ponen en peligro o significan una grave amenaza de
sta y dejan al ofendido en menoscabo de sus condiciones
fsicas normales.
En este Ttulo aparece, la forma genrica, sin

adornos ni eufemismos del homicidio simple 12 "dar
12
Lo aqu dicho, no porque nos parezca una simpleza, sino
para diferenciarlo de otras figuras del homicidio, que requiere
79
muerte a una persona". Las variantes del homicidio

simple (homicidios atenuados a privilegiados), como el
cometido en estado de emocin violenta, el homicidio en
ria tumultuaria, el preterintencional, el culposo, y e
infanticidio, son variantes del homicidio simple, segn
nuestra ley, a los que agrega la induccin y ayuda al
suicidio y la suposicin de la muerte, que precisamente no
consideramos verdaderos homicidios. .
Por la forma en que aparecen en la ley, estimamos

adems por la naturaleza de la sancin que a cada figura
se impone, que puede darse una clasificacin de los
homicidios en figuras atenuadas y figuras agravadas,
sirviendo la lnea divisoria el homicidio simple. El criterio
adoptado es discutible, sobre todo en lo relativo a la
figura de suposicin de muerte, en que no ocurre la
muerte de nadie, y en la de induccin o ayuda al suicidio,
en que el inductor posee un verdadero dolo de muerte
(animus necandi) y consecuentemente, segn la especial
naturaleza de la ayuda que preste al suicida pueda
cometer realmente un asesinato.
alguna complejidad.
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Captulo I
EL DELITO DE HOMICIDIO SIMPLE
1. CONCEPTO
Desde el punto de vista etimolgico, la palabra

homicidio es una derivacin del latn hominun ucciderre.
Desde el punto de vista de nuestra legislacin, definimos
el delito de homicidio como la muerte de una persona
causada por otra; tal concepto lo extraemos del contenido
del artculo 123, que es un tipo bsico de mera
descripcin objetiva. Otros Cdigos de pases
latinoamericanos se refieren al homicidio as: el cdigo
Penal Argentino dice "el que matare a otro"; el brasileo:
"matar a alguien", el uruguayo: "dar muerte a una
persona con intencin de matar", se involucra en este
ltimo, el elemento subjetivo, lo mismo que en el
venezolano que se refiere al homicida como el que
intencionalmente haya dado muerte a alguna persona.
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2. ELEMENTOS
Para una conceptualizacin doctrinaria del tipo de

homicidio, los elementos son:
a) El supuesto necesario, lgico, como es la previa

existencia de la vida humana;
b) El hecho de dar muerte, o sea la supresin de la

vida;
c) El elemento interno, psquico, subjetivo o moral,

consistente en que la muerte se deba a la
culpabilidad del activo, ya sea dolorosa o culposa.
2.1. SUPUESTO LGICO O BSICO
Consiste en la previa existencia de la vida humana,

como condicin lgica y necesaria para que el hecho se
realice, pues el sujeto pasivo del ho-micidio, en su figura
consumada es un ser humano vivo. Del tal manera que no
es posible realizar el homicidio pretendiendo dar muerte a
un difunto en la creencia de que est vivo, en ese caso
estaremos ante un homicidio imposi-ble. Para resolver el
problema de los homicidios imposibles, que aparecen en
dos posibilidades, una cuando el agente emplea medios
eficaces para la consumacin del hecho del homicidio,
pero ste no se realiza materialmente por circunstancias
extraas al mismo (por ejemplo cuando una persona dis-
para su arma de fuego a alguien que ya falleci pero que
el sujeto activo cree an vivo); la otra cuando el agente
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emplea procedimientos indudablemente inadecuados para

obtener la consumacin del hecho (por ejemplo, el que
desea dar muerte a otro a travs de exorcismos o rezos):
para resolverlo, de-cimos, utiliza nuestra ley, las llamadas
medidas de seguridad, como veremos.
2.2. EL ELEMENTO MATERIAL
El elemento material del homicidio (ver Elemento

objetivo del tipo, V, Parte General) es el hecho de dar
muerte, es decir, la privacin de la vida de un hombre
causada por otro. El medio para cometer el delito,
tradicionalmente se ha aceptado que sea material, pero ya
desde tiempos de Carrara se pensaba que el homicidio
implica el ejercicio de la violencia, o bien de medios
insidiosos de inequvoca potencialidad lesiva, cuyos
efectos puede el hombre aquilatar y controlar. Sin
embargo, en la poca actual, aparece el problema de que
tambin el hombre puede aquilatar y controlar medios, no
tan materiales, ni tan visibles, es decir, llanamente:
medios inmateriales, pero que son de inequvoca
potencialidad material, como la telepata o la hipnosis, de
tal manera que
"descartar que el delito de homicidio pueda

cometerse por medios morales repugna a la justicia
y a la equidad. Queda, no obstante, un problema
que resolver en cuanto a la adecuacin tpica: la
terminologa legal, por una parte; las circunstancias
en que la lesin es mortal; las que no impiden que lo
sea; y la inexistencia de la relacin causal entre la
lesin y la muerte, por la otra" [Carranc y Rivas,
1983: 633].
As pues, en el caso concreto, al que nos hemos referido
83
tantas veces en clase, referido por Antolisei, el
"de un simple susto que de ordinario no produce

efectos deletreos pero que puede resultar mortal si
es inferido a un individuo afectado por una grave
aneurisma de la aorta; la concausa que concurre a
producir el resultado no excluye y aprovecha en su
beneficio la circunstancia personal concurrente en
el pasivo, el medio es idneo, el dolo perfecto y la
culpabilidad clarsima" [Carranc y Rivas, 1983:
634]
2.2.1. Modos de Comisin
La accin de da muerte, en sentido amplio, puede

verificarse a travs de acciones propiamente dichas, o
bien omisiones, pero, debe realizarse siempre a travs de
medios fsicos. En general, el homicidio implica el
ejercicio de la violencia o el usos de medios insidiosos de
inequvoca potencialidad material, lesiva, cuyos efectos es
capaz el hombre de aquilatar y controlar. Este tema nos
lleva al problema de la admisin de medios morales para
la comisin del homicidio. Carranc y Rivas [Carranc y
Rivas, 1983: 634] plantea el problema en la siguiente
forma: cuando se llega a la conclusin de que a "B" lo
mat y "C" mediante un susto, siendo ese el fin que
persegua, es evidente que hay adecuacin tpica en el
hecho. En ese caso, un susto tiene el mismo rango en el
mundo de la fsica, que el de un pual. El caso citado
tambin se da, cuando una persona da una falsa noticia a
otra, conociendo su grave afeccin cardaca, con el
propsito de que dicha noticia desencadene un ataque
mortal, aqu tambin es visible, estimamos, la relacin
causal que produce el homicidio, teniendo en
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consecuencia, que volvemos sobre lo ya estudiado en el

primer curso, en cuanto a los rasgos generales de la teora
de la casualidad y la teora finalista de la accin.
De acuerdo con el finalismo no puede haber una

accin ciega, en toda accin va la voluntad,
consecuentemente ha sido prevista, si el agente se
propone un fin y logra es que hubo dolo. Dentro del
causalismo existen dos vertientes principales: causalidad
adecuada, atiende a la eficacia de la condicin para
producir la consecuencia; la equivalencia, siguiendo el
principio "causae causa est causa causati" (que como
dijimos es aceptado en nuestra legislacin y por nuestra
jurisprudencia) indica que son los elementos normativos
del delito los que se encargan de determinar lo que
merezca su sancin es el mismo. Para ejemplificar, ya nos
referimos al susto que produce efectos deletreos en
quien padece de una afeccin al corazn. Esto es, el
mismo famoso ejemplo del hemoflico que recibe una
herida, se desangra y muere; aqu la doctrina de la
causalidad adecuada que tiende a la eficacia de la
condicin para producir la consecuencia, nos ofrece el
recurso, de la causa anterior, la hemofilia, que interrumpe
la relacin casual. Cabe sealar que no existe tal
interrupcin de la relacin causal, cuando el autor de la
herida en su beneficio, para producir la muerte que
deseaba; la aparicin en tal caso de animus necandi) es
innegable. Es factible tambin que el sujeto activo, no
conozca ninguna circunstancia personal concurrente en el
pasivo, como la grave aneurisma de la aorta, como la
afeccin cardaca ya indicada, y que sin embargo, se lance
a la aventura de darle un susto con la esperanza de que le
pueda dar un ataque cardaco la fallezca. Puede darse el
caso de que el individuo no fallezca, pero que el evento le
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produzca lesiones, en este caso, por el resultado, habr

lesiones, pero si no existen tales lesiones, pero s la
intencin de muerte, creemos que es factible configurar la
tentativa por la existencia de dolo de muerte (animus
necandi).
2.2.2. Sujetos del delito
El sujeto activo es la persona que realiza la accin u

omisin de la que depende la muerte del pasivo. El sujeto
pasivo debe ser una persona viva, debe tratarse de una
persona humana sin distincin de cualidades, como lo
indica el Maestro de Pisa. El consentimiento del sujeto
pasivo, no excluye el dolo, por lo tanto, la culpabilidad del
activo; por ejemplo, herir a una persona con intencin de
darle muerte, a solicitud de ella mediando su
consentimiento, no configurar ayuda al suicidio, sino el
resultado que ocasione la accin ser el delito. La vida
humana, en el mbito del Derecho Penal es protegida
desde que el hombre nace hasta que muere, e incluso, de
acuerdo con la legislacin civil que nos rige, desde antes
que nazca. No obsta para la integracin del delito de
homicidio que la vctima se le sucedido un percance se
puede afirmar que estn contados sus das, y que pueda
disponer de ellos. As pues, no es posible justificar, al
menos conforme a nuestro Derecho la figura de la
"eutanasia" (el homicidio con mviles de piedad). La
referencia anterior nos permite tambin aludir a los
trasplantes de rganos humanos. Esta prctica que es
slo un paso en la investigacin cientfica general, nos
lleva a consideraciones, incluso ticas, puesto que para
poderse realizar el transplante, por ejemplo del corazn,
se necesita que el paciente contine latiendo en el
momento del cambio y que el donador se encuentre
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tambin vivo; o sea, que el donador, al menos desde el

punto de vista de las funciones fisiolgicas del cuerpo,
estar vivo cuando se le extraiga el corazn y este ltimo
hecho le producir la muerte, y ello para que el receptor
tenga una sobrevida de unos meses. El caso puede
resolverse, el tenor de nuestra legislacin, y ya lo dijo uno
de los autores de esta obre en un conferencia, por cierto
para el gremio mdico [Revista de la Facultad de Ciencias
Jurdicas y Sociales], que si se lleva la finalidad de sanar a
la persona, y que est adems de por medio el estado de
necesidad, o el legtimo ejercicio de un derecho se
destruye el tipo de injusto, pues el fin ltimo reconocido
por el Estado, de que hablaba don Luis Jimnez de Asa,
tendr que ser en cuanto a las intervenciones quirrgicas
con finalidad curativa, la mxima garanta para el cirujano
puesto que el derecho, no es una probeta ajena a la vida y
a la evolucin cientfica.
2.3. ELEMENTO SUBJETIVO O MORAL
Los tipos en este delito pueden ser de las dos formas

admitidas por nuestra ley; dolorosa o culposa. En
consecuencia, los homicidios realizados con ausencia de
dolo o culpa no sern delictivos. Tampoco podr ser
considerado como homicidio, el acto por el cual una
persona se causa as mismo la muerte, a menos que se
realice en la forma prevista en el artculo 128 del Cdigo
Penal. Los tratadistas franceses, sealan como elemento
principal del homicidio, la voluntad de matar. En nuestra
legislacin penal, no se menciona como elemento
constitutivo dicha voluntad. La accin dolorosa en el
homicidio, queda, legalmente sealada en el contenido del
artculo 11 del Cdigo Penal.
87
Es importante tomar encuentra que el homicidio

acepta el grado de tentativa en ese sentido, resulta
necesario conocer el propsito que tiene el sujeto activo al
ejecutar el acto, es decir, hay que distinguir el animus
necandi del animus laedendi; slo as podemos conocer si
estamos frente a una tentativa de homicidio o frente a un
delito consumado de lesiones; por ejemplo: Si se ejecuta
el acto con nimo de matar pero slo se causan lesiones,
se tratar de una tentativa de homicidio, empero si en el
sujeto activo no exista el dolo de muerte, se tratar de un
delito de lesiones. Por otro lado, el homicidio es un delito
de resultado y se considera consumado, cuando
efectivamente se ha producido la muerte del sujeto
pasivo, es decir, cuando ste ha producido la muerte del
sujeto pasivo, es decir, cuanto ste ha cesado en todas sus
funciones vitales, de no haber muerto en el sentido
estricto de la palabra, no podemos tipificar homicidio, an
sabiendo que el sujeto morir despus.
3. DE LOS HOMICIDIOS SIMPLES,

PRIVILEGIADOS O ATENUADOS
3.1. HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL
Aunque nuestra ley no lo indica, ni su exposicin de

motivos, aparece en nuestro Cdigo Penal el homicidio
preterintencional siguiendo la frmula del Derecho Penal
Italiano en donde, al lado del dolo y de la culpa, se incluye
como una tercera especie de culpabilidad la
preterintencionalidad. En ese tipo de homicidio, el agente
proponindose causar un mal menor, realiza una
homicidio. En nuestro Cdigo, consecuentemente, los
vestigios de la responsabilidad objetiva (versari in re
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illicita), aparecen doblemente en cuanto al homicidio pues

por una parte aparece la preterintencionalidad como
causa de atenuacin de la responsabilidad, y por otra
como tipo intermedio, entre el dolo y la culpa. Diferente
es la interpretacin de la preterintencionalidad en la
doctrina y la jurisprudencia espaola, en la que el delito
que no se tena el propsito de cometer y efectivamente se
comete, es siempre doloso [Rodrguez Devesa, 1979: 600].
La preterintencionalidad sujeta a prueba en este

delito, es que el sujeto activo deseaba causar un mal, pero
no de tanta envergadura como la muerte que finalmente
se produjo. Se desea, efectivamente causar un delito,
pero tan grave como el sucedido. En ese caso, debe
quedar evidente que el hecho no se diriga a causar un
mal tan grave como el efectivamente causado.
3.1.1. Caractersticas del homicidio

preterintencional
a) La produccin de un resultado daoso ms grave

que el querido, que es la muerte del sujeto pasivo.
b) El dolo de muerte aqu est limitado o excluido para

algunos autores, por cuanto no se tena la plena
intencin de causar la muerte del sujeto pasivo.
c) La muerte pudo haberse producido por exceso de

los medios utilizados por el sujeto activo (en algunos
casos).
d) En la mayora de casos se produce por causas

sobrevenidas, llamadas concausas, fuera del alcance
del sujeto activo. Estas concausas pueden ser
89
anteriores al hecho, coexistentes o concomitantes al

hecho o posteriores al mismo.
Es importante observar que el homicidio

preterintencional, opera en razn inversa a la tentativa
del homicidio; en sta el sujeto activo quera producir la
muerte de su vctima y por circunstancias ajenas no lo
consigue; en aqul no queriendo causar la muerte, sta se
produce.
3.2. HOMICIDIO COMETIDO EN ESTADO DE

EMOCIN VIOLENTA
Dentro de las formas del homicidio simple, con

penalidad atenuada por la existencia de la circunstancia
calificante de la emocin violenta, aparece la del artculo
124 de cdigo Penal. Este es el llamado tambin
homicidio pasional, pues toma como gua la emocin
pasional violenta. Histricamente, la penalidad de este
tipo de homicidio ha atravesado por varias etapas. En una
primera etapa, el homicidio pasional qued exceptuado de
la pena, pues la circunstancias de ser en emocin violenta
relevaba de pena al homicida; en esta primera etapa, se
consider la circunstancia de emocin violenta, como una
excusa absolutoria. Posteriormente, se dej de dar
importancia a la circunstancia de emocin violenta, y ya
se sancion este tipo de homicidio con las mismas penas
del homicidio simple. En la etapa posterior, que nuestro
cdigo refleja, se establece una atenuacin especial para
el homicida en estado de emocin violenta. Desde luego,
la figura queda establecida para todos los casos de
emocin violenta, no solamente para el crimen pasional.
En nuestra jurisprudencia aparece que la emocin
90
violenta contemplada por el artculo 124 del Cdigo Penal,

tipifica nicamente un delito de homicidio de esta
circunstancia no desvirta la calificante, y nicamente
puede servir para la atenuacin de la responsabilidad.13
En la corriente moderna tiende a desaparecer el

homicidio en estado de emisin violenta como figura
autnoma y trasladarse esta emocin violenta como una
atenuante comn a cualquier hecho ilcito.
3.2.1. Caractersticas del Homicidio en Estado

de Emocin Violenta
a) Una alteracin psquica de carcter temporal, que

incide sobre la capacidad de razonamiento del autor
sin que se llegue a una causa de inimputabilidad.
b) Es indispensable que la causa que produjo la

13
As lo indic la Corte Suprema de Justicia en fallo del 10
de mayo de 1976 en el siguiente caso: El procesado, el da de
los hechos encontr a su compaera de hogar caminando por
la calle abrazada de Antonio Marroqun Gonzlez y el
enjuiciado se hizo el disimulado, pero su misma conviviente le
pregunt de una acera a otra, que para dnde iba y que
despus le respondi que para la Guardia de Hacienda; el
acompaante de ella le dijo amenazante que tenan que entrar
en arreglos, por l perdi la razn, se oscureci la vista, sinti
como un impacto elctrico y se retir del lugar despus de
haber disparado un revlver que portaba. La citada Corte dijo:
A este respecto cabe considerar que si bien es cierto que el
Cdigo Penal en su artculo 124 establece que a quien matare
en estado de emocin violenta se le impondr prisin de dos a
ocho aos, tambin lo es que tal precepto se refiere
exclusivamente al caso del homicidio simple, pero no a los
homicidios calificados que se encuentran regulados en Captulo
distinto del mismo cuerpo legal... "[Gaceta de los Tribunales.
Primer Semestre, 1976:68]"
91
alteracin sea extrema, no buscada de propsito por

el agente, que impida la capacidad de razonar, de
prever y de aceptar el resultado daoso.
c) Qu la causa externa se proyecte sobre la

culpabilidad disminuyendo la voluntad criminal del
sujeto activo.
3.3. HOMICIDIO EN RIA TUMULTUARIA (ART.

125)
El acto rijoso, es bsicamente una contienda de obra

entre ms de dos personas. El acto del homicidio requiere
no solamente la ria, sino que sta sea tumultuaria. El
trmino confuso, que alude nuestro Cdigo equivale a
tanto como: mezclado, revuelto, obscuro, dudoso, poco
perceptible, difcil de distinguir; se refiere entonces a que
en la ria, participen ms de dos personas, puesto que as,
no ser perceptible un agresor directo. La expresin
tumultuaria, se refiere a un alboroto producido por una
multitud, confusin agitada o desorden ruidoso. De tal
manera, lo expresado en nuestra ley, que verdaderamente
es un pleonasmo, sirve para indicarnos que en ese tipo de
homicidio, hay una confusin tal que no puede determinar
finalmente el autor del hecho. Nuestra ley comprende dos
situaciones:
a) Qu no conste el autor de muerte pero s, quienes

hubieran causado lesiones graves;
b) Qu no coste quin o quines causaron las lesiones.
Aparece aqu entonces la responsabilidad

correspectiva de los partcipes, pues la simple
92
intervencin en el tumulto o ria, hace responsables a

quienes hallan intervenido en el tumulto. Es ste pues, un
homicidio con mltiples autores, en defecto de no poderse
determinar, por la realizacin de la confusin y el tumulto,
quien es realmente el autor directo del mismo. Los que
lesionaron son, no exclusivamente lesionadores, como
advierte Gonzlez De la Vega, citado por Palacios Vargas,
sino tambin copartcipes en el homicidio [Palacios
Vargas, 1978: 63].
En este tipo de homicidio existe falta de ubicacin

de la voluntad criminal entre los partcipes de la ria, no
es que existe ausencia de dolo, se puede decir que existe
dolo indirecto porque an no persiguiendo la muerte de
alguno de los contendientes, los que rien se lo
representan como posible y no se detienen en la ejecucin
del acto.
3.3.1. Caractersticas del Homicidio en Ria

Tumultuaria
a) La existencia de ms de dos personas que actan

como sujetos activos y pasivos simultneamente.
b) Qu en la ria los sujetos se acometan ente s

confusa y tumultuariamente.
c) Qu la confusin en la ria sea de tal naturaleza que

sea imposible identificar a los responsables (no
pueden decirse que existe ria tumultuaria si los
sujetos se identifican por bandos, por smbolos o
distintivos).
d) Qu no se puede establecer quin a quines de los
93
contendientes causaron las lesiones que produjeron

la muerte. Resulta difcil establecer aqu, qu
lesiones son mortales y cules no, qu lesin fue
primero y quien o quines las produjeron.
3.4. HOMICIDIO CULPOSO (ART. 127)
Nuestro Cdigo Penal describe el homicidio culposo

indicando: Al autor del homicidio culposo se le sancionar
con prisin de dos a cinco aos. Cuando el hecho causare,
adems, lesiones a otras personas resultare la muerte de
varias, la sancin ser de tres a ocho aos de prisin. Si
el delito culposo fuere cometido al manejar vehculo en
estado de ebriedad o bajo efecto de drogas o frmacos
que afecten la personalidad del conductor o en situacin
que menoscabe o reduzca su capacidad mental, volitiva o
fsica, se impondr al responsable el doble de la pena que
le correspondera en caso de existir estas circunstancias.
Si el hecho se causare por pilotos de transporte colectivo,
la pena respectiva se aumentar en una tercera parte.
El prrafo primero del artculo citado se adecua y

constituye el supuesto jurdico genrico del tipo: en eses
caso no interesa a la ley el medio utilizado para su
comisin. En nuestro medio es frecuente, y vamos a
insistir en esto al hablar de las lesiones, identificar como
culposo todo suceso del trnsito de vehculos en que se
lesionan la vida o la integridad corporal. Sin embargo,
para la ley, son idneos todos los medios con los cuales se
puede verificar la muerte, y que sean susceptibles de ser
utilizados culposamente. En cuanto al segundo y tercer
prrafo del texto legal citado, la ley selecciona el medio y
una determinada conducta del sujeto activo del delito. El
medio que escoge la ley es material, o sea, ocasionar la
94
muerte culposamente al manejar vehculo en estado de

ebriedad. En tales circunstancias, dice Orfedo Cecchi
[Citado por Jimnez de Asa, 1950], la razn que induce al
legislador a tachar de negligente o imprudente una
conducta en la que eventualmente hay una causa de dao
contenida en aquella.
3.4.1. Sujetos de la infraccin
En lo referente al prrafo primero del texto legal, el

sujeto activo puede ser cualquiera. En el segundo y tercer
prrafo se seala un sujeto activo determinado: el
conductor de vehculo en estado de ebriedad. Agrega
Cuello Caln [Cuello Caln, 1971]. Sujeto activo de este
delito es el conductor, no sus acompaantes an cuando
se hallaren tambin bajo influencia de bebidas
alcohlicas, a menos que realizaren tambin actos de
conduccin.
Aqu es necesaria la acotacin al texto legal. Nos

exige un estado de ebriedad, estado de embriaguez, es el
estado que alcanza el individuo que habiendo ingerido
alcohol etlico y habindolo absorbido en torrente
circulatorio, causa ya, alteraciones psquicas,
neurolgicas, sensoriales, motoras y generales. De
manera que no es suficiente, como requiere otro tipo
penal [ver Artculo 157 del Cdigo Penal] que se conduzca
bajo efectos alcohlicos, lo cual es diferente y deber
quedar plenamente establecido para responsabilizarse a
una persona por este delito.
Tambin hemos de referimos, al vocablo vehculo,

que se menciona en el texto legal comentado. Como
nuestra ley no hace referencia a la clase de vehculo
95
necesario para la integracin del hecho, hemos de acudir

a la descripcin del Diccionario de la Real Academia
Espaola, que indica que vehculo es un artefacto como
carruaje, embarcacin o litera, que sirve para transportar
personas o cosas de un lugar a otro.
Cuando nuestra ley habla de vehculo, lo hace en

sentido genrico de acuerdo con la clasificacin que hace
la Ley de Trnsito en su artculo 4. "Por su naturaleza los
vehculos se clasifican en: 1. De brazo o pedal; 2. De
traccin animal; 3. De fuerza mecnica".
Consecuentemente, y en concordancia con esta ley, el
Cdigo Penal no hace alusin solamente a los vehculo
dotados de fuerza motriz, sino toda clase de ellos,
incluyndose, bicicletas, canoas, vehculos de traccin
animal como carretas, etc.
3.4.2. Elementos del delito
a) Se requiere un resultado material, la muerte de una

persona, no causada de propsito por el agente,
pero s previsible, a diferencia del homicidio
doloroso en la ausencia del animus necandi, el
nimo de dar muerte.
b) El acto inicial ha de ser lcito.
c) Se requiere una determinada conducta del agente.

En el caso del prrafo segn y tercero del texto
legal, que el agente se encuentre en estado de
ebriedad al conducir vehculo; de manera pues, que
nos encontramos ante una condicin objetiva del
tipo; sin embargo, queda excluido el caso de la
ebriedad preordenada, pues como ya hemos visto en
96
nuestra primera parte, esta quedar integrando las

llamadas Actiones liberae in causa.
Nuestra ley, siguiendo la doctrina aceptada por las
legislaciones actuales, discutible desde el punto de vista
de la doctrina, admite esta figura nicamente en su forma
consumada, quedando excluida la tentativa como en todos
los delitos culposos.
3.5. INDUCCIN O AYUDA AL SUICIDIO (ART. 128)
El suicidio, como sabemos consiste en ultimarse

deliberadamente. Diversas consideraciones han influido a
travs del tiempo, para sancionar penalmente dicha
accin. En el Derecho Cannico, basndose en
consideraciones meramente teolgicas, se sancion con la
pena vindicativa y "latae sentencia", consistencia en la
privacin de sepultura eclesistica para el suicida,
pudindose hacer dicha privacin en forma pblica, si el
suicidio trascendi a la comunidad, o privada, si slo se
conoci en un crculo ntimo. Tambin se sancion
conforme este ordenamiento jurdico, la tentativa de
suicidio, con las penas tales como la suspensin o
remocin de beneficios y oficios que conllevan la cura de
almas. Sin embargo, en este Derecho, no hubo especial
sancin para la induccin o ayuda al suicidio. El
iluminismo y posteriormente la propia Escuela Clsica se
opusieron a la punicin del suicidio. Esa es la corriente
que denomina la legislacin penal contempornea, que no
castigan el suicidio y su conato, sin embargo, la mayora
de los ordenamientos penales contemporneos sancionan
su instigacin (induccin para nuestra ley) y la
cooperacin (ayuda, segn nuestra ley) al mismo.
97
3.5.1. Legislacin comparada
En la legislacin espaola de 1983 se sancion a

quien prestare auxilio o induzca a otro para que se suicide
(Cdigo Penal, comentarios y jurisprudencia, 1983). En el
Derecho Penal italiano se da el delito de cooperacin en el
suicidio ajeno. El Artculo 580 del Cdigo de 1930, indica
que cualquiera que determine a otro al suicidio o refuerce
en otro el propsito de suicidio o le facilite de cualquier
modo la ejecucin del mismo, ser castigado, si el suicidio
se produce.
3.5.2. Concepto segn nuestro Derecho
Nuestra ley se refiere a dos supuestos:
a) Quien induce a otro suicidio;
b) Quien le preste ayuda para cometerlo.
En el primer supuesto estamos ante el caso de

excitar, instigar al suicidio. En el segundo, equivale, a
decir de Cuello Caln [Cuello Caln, 1971], a prestar
auxilio, prestar medios tales como armar, veneno o
cualquier otro gnero de cooperacin, auxilio intelectual,
como indicaciones acerca del modo de ejecutar el suicidio,
de servirse del arma, etc.
Inducir equivale entonces, a tanto como despertar

en otro el nimo suicida hasta entonces existente. Esta
incriminacin es sumamente peligrosa por subjetiva,
puesto que la induccin es sumamente difcil de quedar
fincada en bases materiales, ya que puede perpetrarse por
simple sugestin, una representacin exagerada de los
males o peligros que aquejaran a la vctima o por
98
conservar y debe prevenirse tambin por la colindancia

tan prxima que tiene el nimo homicida, con la induccin
al suicidio, que de no privar tal nimo en el sujeto activo,
no se cometera, y que queda librada siempre a la
conviccin subjetiva del juez.14
3.6. INFANTICIDIO (ART. 129)
En el Cdigo Penal guatemalteco de 1936 se

sancion el infanticidio honoris causa, esto es, el realizado
por la madre para ocultar su deshonra, o por los abuelos
maternos para ocultar la deshonra de su hija. En la
legislacin actual priva la tesis del infanticidio
determinado por motivos psicopatolgicos, que es, desde
luego, ms amplia que la del cdigo anterior. Se refiere a
la medre, como sujeto activo nico y determinado, que da
muerte a su hijo, en el momento de su nacimiento o antes
de que haya cumplido tres das , siempre que haya sido
impulsada por motivos ntimamente ligados a su estado,
que le produzcan indudable alteracin psquica (artculo
129). En este caso existen elementos constitutivos del
hecho que deben delinearse:
a) El hecho constitutivo de dar muerte al nio en

el momento de su nacimiento o dentro de los
tres das de ocurrido el mismo. No es vano
seala las posibles dificultades prcticas a que ha
llevado el requisito de dar muerte "durante el
nacimiento". Parece fsicamente imposible que una
madres d muerte al nio En ese preciso momento;
14
De acuerdo con nuestra ley, la penalidad es posible en
dos situaciones a) Si ocurre la muerte; b) Si no ocurre pero su
intento produce lesiones de las comprendidas en los artculo
146 y 147 del Cdigo Penal.
99
es ms claro sealar que el hecho sea, a partir de

que el nio ha nacido; sin embargo, es posible
adoptar en ese sentido el pensamiento de Puig Pea:
Desde el momento en que el parto empieza de una
manera normal, toda actuacin extraa deber ser
considerada como infanticidio, y toda conducta
anterior de aborto (Puiz Pea, Federico citado por
Soto, 1976).
La clasificacin de este hecho como un delito

especial, dentro de la poltica criminal obedece tanto a un
sentimiento de severidad e indignacin contra el que mata
a un ser dbil y sin defensa, tal el caso del recin nacido,
como a un sentimiento de piedad para el sujeto activo, la
madre que da muerte al fruto de sus entraas, tanto para
ocultar su deshonra, como movida por otras situaciones
relacionadas con su estado. El mvil que tiende a evitar
una maternidad no deseada puede manifestase tanto
suprimiendo la vida del feto en el perodo de gestacin, o
suprimiendo la vida del recin nacido. No obstante que el
aborto y el infanticidio pueden reconocer las mismas
causas, la presencia de la circunstancia atenuante en el
aborto es desde luego superior a la del infanticidio, pues
en este ltimo ya se ha verificado la presencia de la vida
humana.
b) El sujeto activo en este delito es determinado.

Slo puede serlo la madre, y siempre que se
evidencia que fue impulsada por motivos
ntimamente ligados a su estado, los cuales le
produjeron indudable alteracin psquica.
De manera que, si interviene alguno de los abuelos,
su participacin ser a nivel de otra figura delictiva,
verbigracia el parricidio.
100
c) Elementos normativos temporales. La referencia

a los tres das del nacimiento, es un criterio
netamente emprico; en algunas otras legislaciones
dicho trmino es diferente, cinco das, por ejemplo.
Sin embargo, si la muerte se produce despus del
referido trmino, la incriminacin sera distinta.
d) Elementos psicopatolgicos. La expresin

indudable alteracin psquica es realmente
amplia. Toda manifestacin de la personalidad que
excede en alguna medida de las llamadas
manifestaciones normales, puede considerarse una
alteracin psquica. En la poca actual en que es
posible al Juez tener a su alcance el dictamen en un
experto, y en su caso, el legislador tambin, es
realmente un defecto el enunciado de un tipo penal
en esa forma. Por otra parte, una alteracin
psquica, leve o compleja, es tambin un trastorno
mental, o por lo menor, uno de sus grados. En este
caso, nuestra ley se permite sancionara a una
persona incapaz de comprender la ilicitud de su
accin. O es que la ley se refiere a una alteracin
psquica mnima que s le permite comprender y
querer su accin Aparecen aqu tambin otros
cuestionamientos ligados con el tema de la
culpabilidad: si la manifestacin de voluntad se ve
compelida por alguna circunstancia que le prive, o
como en el caso sealado; le altere sus facultades
cognoscitivas y volitivas, que a eso se refiere la
alteracin psquica indicada, entonces tambin
estaremos ante carencia de voluntariedad, o al
menos de propsito sealadamente criminal.
Posiblemente en forma ntima de su estado, pero la
101
referencia a una alteracin psquica no es feliz del

todo.
Este delito ha sido objeto de aceptacin y rechazos

dentro de la doctrina y las diferentes legislaciones,
precisamente por estar constituido por un elemento
objetivo que suele ser difcil de establecer cientficamente,
cuando se dice durante su nacimiento, ya que puede dar
complicaciones para diferenciarlo del aborto procurado, o
incluso del parricidio. Tal y como lo presenta nuestro
Cdigo, el dolo de muerte (animus necandi) se encuentra
limitado o disminuido en la madre por dos circunstancias:
que la madre sufra o tenga impulsos le produzcan
alteracin psquica y como consecuencia se produzca la
muerte de su hijo. El sujeto pasivo aqu slo puede ser un
nio a quien la madre da muerte durante su nacimiento y
hasta los tres das de nacido (72 horas).
3.7. SUPOSICIN DE MUERTE (ART. 130)
Analizando el contenido del artculo 130 que indica,

que este hecho consiste en hacerse pasar por muerto,
maliciosamente, o bien conociendo la existencia de
proceso instruido con ocasin o motivo de su fallecimiento
no se manifestare, nos encontramos ante una
incriminacin que se coloca entre los delitos que atentan
contra la vida. Estimamos que la actividad delictiva
descrita, encontrara mejor encuadramiento entre los
delitos contra el Estado civil, pues realmente lo que
acontece en este hecho es que se falsea la situacin del
fallecimiento estando el sujeto que se cree muerto, an
vivo.
Como el sujeto activo del delito es la persona que se
102
hace pasar por muerta, no hay realmente un sujeto pasivo

determinado; el pasivo en todo caso tendra que ser el
Estado, nicamente, pues con el hecho se realiza una
simulacin del hecho que da fin a la vida, como es la
muerte. Pensamos que con el hecho de falsear la muerte
por el propio sujeto a quien se atribuye dicho deceso, o en
todo caso, si el sujeto es lucrandi haciendo funcionar un
elemento fundamental en las defraudaciones, tal es el
caso del engao, caracterstica fundamental del delito
de estafa.
103
Captulo II
DE LOS HOMICIDIOS CALIFICADOS

O AGRAVADOS
1. CONCEPTO
La aparicin de circunstancias calificativas al

momento de la comisin del homicidio han dado lugar a
los homicidios calificados. Tales homicidios, se toman en
algunas legislaciones, como la mexicana, como un delito
de homicidio, calificado con la circunstancia respectiva, y
en otras como un delito diferente. La estimacin
respectiva, parte de la naturaleza del dolo. En la
104
legislacin mexicana se explica que la aparicin de

circunstancias calificativas en el homicidio contemplan un
mayor grado de intensidad del dolo [Palacios Vargas,
1978: 31]. Para tales legislaciones existe el delito genrico
y la calificante [Palacios Vargas, 1978: 31]. Para las
legislaciones que estiman que la calificante hace aparecer
un delito diferente (como la nuestra) que acepta como
homicidios calificados el asesinato y el parricidio, no
existe un dolo ms intenso sino un dolo diferente, tesis
que se basa en la jurisprudencia espaola que ha
indicado, especialmente en cuanto al asesinato, que
no es un delito de homicidio simple agravado por

una circunstancia genrica, sino un delito especfico
distinto y ms grave, caracterizado por
circunstancias calificativas que definen el tipo
penal [Cuello Caln, 1971: Volumen II, 504].
Nuestra ley acepta dentro de tales delitos, el Asesinato y

el Parricidio a los que nos referimos en ese captulo.
2. ASESINATO
El asesinato consiste en dar muerte a alguna

persona en cualquiera de las circunstancias establecidas
por el artculo 132 del Cdigo Penal, o sea: con alevosa, o
precio, recompensa, promesa o nimo de lucro, por medio
o con ocasin de inundacin, incendio, veneno, explosin,
desmoronamiento, de-rrumbe de edificio u otro artificio
que pueda ocasionar gran estrago, con pre-meditacin
conocida, con ensaamiento, con impulso de perversidad
brutal y tambin para preparar, facilitar, consumar u
ocultar otro delito o para ase-gurar sus resultados o la
105
impunidad para s o para sus copartcipes o por no haber

obtenido el resultado que se hubiere propuesto al intentar
el otro he-cho punible, o con fines terroristas o en
desarrollo de actividades terroristas.
2.1. HISTORIA Y DERECHO COMPARADO
El origen de la palabra asesinato se hace remontar

al tiempo de las Cruzadas, proveniente de la palabra
rabe asis (insidia) pues se llamaba asesinos a los
miembros de la partida de un prncipe del Asia Menor que
se armaban y dirigan contra los cruzados. Los prcticos
de la Edad Media, aceptaron este nombre designado con
l a los sicariorum o sicarios y a los envenenadores; en
Espaa de los tiempos antiguos se encuentra la nocin de
asesinato calificado por el envenenamiento. En la
legislacin espaola se usa pro primera vez la palabra
asesinato para referirse a los que dan muerte a traicin,
contenindose tambin el crimen sicario. En Espaa, en
el Cdigo Penal de 1822, se emple la voz asesinato ya
con mayor extensin para los casos de realizarse por
promesas o dones, con asechanza, o mediante veneno o
explosin.
En el Cdigo Penal guatemalteco anterior (Decreto

2164) se indicaba:
Es reo de asesinato el que sin estar comprendido

en el artculo anterior (que se refera al homicidio)
matare a otro, concurriendo alguna de las
circunstancias siguientes: 1. Con alevosa; 2. Con
precio o promesa remuneratoria; 3. Con
premeditacin conocida; 4. Con ensaamiento, que
aumente deliberada e inhumanamente el dolor del
106
ofendido; 5to. Por medio de inundacin incendio, o

veneno; 6. Causando intencionalmente incendio, o
estrago o dao previsto en los artculos 430, 431, y
439 de este Cdigo, si de resultas de tales hechos
mueren una o ms personas.
2.2. ELEMENTOS
Bsicamente en el asesinato existe el elemento que

tambin es fundamental en el homicidio, como es la
privacin de la vida de un hombre por otro, agregndose
como elemento, la existencia de las cualificantes que se
encuentren en el hecho, de las sealadas por la ley.
2.3. CALIFICATIVAS DEL ASESINATO (Cualificantes

del asesinato)
2.3.1. Premeditacin
Alimenta [citado por Palacios Vargas, 1978: 35]

piensa que en la premeditacin debe existir sobre todo,
calma de nimo y tiempo, as que siguiendo tales ideas los
elementos de la premeditacin son:
a) Tiempo ms o menor largo entre la resolucin y la

ejecucin;
b) Reflexin fra y madura de la decisin.
La premeditacin aparece evidente en el llamado

crimen de sicarios, pues apenas puede concebirse que se
encargue la muerte de una persona a otra mediante
precio, sin que exista la premeditacin sobre tal hecho.
Desde el punto de vista etimolgico, incluso, es posible
hacer un comentario sobre el contenido de esta
107
calificativa, pues el sustantivo meditacin indica juicio,

anlisis mental; y, el prefijo pre, se refiere a anterioridad,
es decir, que la meditacin sea conocida, que aparezca
evidente, la misma ley nos indica: hay premeditacin
conocida cuando se demuestre los actos externos
realizados revelen que la idea del delito surgi en la
mente de su autor, con anterioridad suficiente a su
ejecucin, para organizarlo, deliberarlo o planearlo y que,
en el tiempo que medi entre el propsito y su realizacin,
prepar sta y la ejecut fra y reflexivamente (artculo 27
inciso 3. del Cdigo Penal).
Porte Petit [citado por Palacios Vargas, 1978: 32]

indica que hay varios criterios para configurar la
premeditacin: el cronolgico, el psicolgico, el
ideolgico, el de los motivos determinantes y el eclctico.
El criterio cronolgico, expuesto ya por Carrara, se funda
en el tiempo transcurrido entre el decidir y el hacer.
Luego el criterio ideolgico se funda en que debe haber
reflexin, con lo cual se necesita de cierto tiempo. El
criterio psicolgico se fundamenta en la calma de nimo,
el nimo fro. Los motivos determinantes, son los motivos
antisociales que puedan determinados en la accin.
Finalmente, el criterio eclctico se nutre de tiempo,
reflexin, calma de nimo y motivos antisociales. En pocas
palabras podemos decir que la premeditacin penal existe
cuando el delito ha sido querido mediatamente, o lo cual
nos agrega Palacios [1978: 34]
la premeditacin como circunstancia de mayor

peligrosidad es un dislate, pues... puede
corresponder a un sujeto peligroso o a un sujeto no
peligroso
108
y en esa virtud queda perfectamente determinando que

las llamadas circunstancias agravantes lo son
esencialmente de la pena.
Entendemos que, por lo declarado en la propia ley,

esta se basa en gran porcentaje, en la tesis psicolgica,
pues se alude concretamente a la frialdad de nimo (ver
artculo citado), si bien se acoge al motivo determinante
en algunos tipos penales aisladamente, como el caso del
artculo 129 que se refiere a motivos ntimamente ligados
a su estado.
Sin embargo, es preciso recordar los elementos ya

relacionados de que habl alimenta, que son inseparables,
independientemente de la tesis adoptada, pues no es
suficiente la demostracin de que el delito se efectu
despus de cierto tiempo de que el agente lo resolvi, sino
que es necesario que hay existido un clculo mental fro y
reflexivo; ello pudiera observarse por ejemplo en el caso
de la persona que fuera de s es impulsada por la clera
que le da la agresin sexual a su hija, va en busca de un
arma y regresa a matar al violador; si existe el intervalo
de tiempo entre la voluntad y la ejecucin pero dentro de
ese tiempo no ha existido un examen calculado y sereno
de las circunstancias, o como dice nuestra ley, no se
revele que la idea del delito surgi antes en la mente del
autor, no habr premeditacin. Ella puede conocerse
objetivamente, pues es claro que s la hay, cuando la
persona mencionada haba adquirido el arma con
antelacin esperando el a que, por otros actos como la
vigilancia sobre el pasivo, precauciones tomadas con
anterioridad para asegurar la impunidad de su acto,
revelaciones hechas a terceros, concierto anterior al
hecho con otros partcipes, etc.
109
2.3.2. La alevosa
El concepto de alevosa comprende varios aspectos

que es necesario clarificar para llegar a determinarlo. As
se dice [Palacios Vargas, 1978: 41, refiriendo opinin
Jimnez Huerta] que la primera forma de la alevosa
comprende algo ms que el aguato italiano, el guet apens
francs y el acecho espaol incluyen el ocultamiento
material, realizado por emboscada. En la legislacin
mexicana, al igual que la argentina y la nuestra, no se
requiere que exista premeditacin para que haya alevosa.
El acecho puede aprovecharse por circunstancias
emergentes, sin haberse buscado, o puede planificarse, en
el primer caso existir alevosa, en el segundo, sta con
premeditacin. La dificultad para el anlisis queda
obviada, si pensamos en el caso de que el sujeto activo, al
descubrir prximo a l en una aglomeracin a su enemigo,
le apuala de improviso antes de que ste descubra la
presencia material de aquel.
Elemento importante del concepto, es el riesgo que

puede correr el agresor, ste es el extremo psicolgico
caracterstico de la alevosa, ya que el sujeto espere el
momento o lo aproveche, debe ser para actuar sin riesgo.
Por ello dice nuestra ley (ver artculo 27 inciso 2.), que
existe cuando se comete el delito empleando medios,
modos o formas, que tiendan directa o especialmente a su
ejecucin, sin riesgo que proceda de la defensa que
pudiera hacer el ofendido, siendo sta una primera
forma. As pues cuando se habla de alevosa, se
comprenden varios aspectos: el acecho, la emboscada,
el ataque artero, la insidia y la prodicin. Sin embargo, la
doctrina [Osorio, 1981: 49] suele dividir la alevosa en
110
dos grandes grupos:
a) Alevosa moral, cuando la ocultacin que el

delincuente hace, es de su intencin criminal, como
cuando antes del ataque se finge amistad o se
disimula la enemistad (por lo cual antiguamente se
denomin proditorio al homicidio cometido a
traicin);
b) Alevosa material, que corresponde al

ocultamiento fsico, ya sea del acto o del cuerpo.
La otra forma aceptada por nuestra ley, se refiere

propiamente a circunstancias del ofendido: se da, cuando
el ofendido por sus condiciones personales o por
circunstancias en que se encuentre, no pueda prevenir,
evitar el hecho o defenderse, con lo cual hay una
referencia genrica a quien se encuentre en situacin de
indefensin, como los casos constantemente referidos en
la doctrina pena, de dar muerte a quien se encuentra
dormido, o a un recin nacido.
2.3.3. Por precio, recompensa o promesa
Esta forma, denominada histricamente crimen

inter sicarios (en el derecho Romano, histricamente), es
a la que la doctrina denomin por primera vez con la voz
de asesinato. Supone la intervencin de dos personas y un
objeto: la suma de dinero o efecto de valor con que se
recompensa la accin o se promete recompensar. En este
acto casi no es posible indicar la ausencia del elemento
premeditacin. Se seala como elemento preponderante,
el estado objetivo de indefensin de la vctima: si es difcil
111
en s precaverse del enemigo que premedita la ofensa, lo

es an ms de un tercero, a quien muchas veces la vctima
ni siquiera conoce.
2.3.4. Con ocasin de inundacin, incendio,

veneno, explosin, desmoronamiento,
derrumbe de edificio u otro artificio que pueda
ocasionar gran estrago
Realmente estas formas especficas llevan

intrnsecamente alguna expresin de la alevosa, y en
algunas ocasiones de premeditacin, pues como dice
Palacios (Palacios Vargas, 1978: 46)
Quien propina suficiente cantidad de veneno en los
alimentos de su oponente y ste muere al ingerirlo
no ha ejecutado un acto que no dio lugar a la
vctima a defenderse ni evitar el mal?,
de donde aparece evidente, la alevosa, pero, tambin la

premeditacin, pues es indudable la frialdad de nimo de
quien da muerte a una persona en tal forma.
2.3.5. Ensaamiento
Para los efectos penales, el ensaamiento consiste

en aumentar deliberadamente los efectos del delito,
causando otros innecesarios para su realizacin o emplear
medios que aadan la ignomnia a la accin delictiva
(artculo 27, 7. del Cdigo Penal). El Diccionario de
Derecho Usual nos refiere que ensaarse es deleitarse o
complacerse el causar a la vctima de un crimen o al
enemigo ya rendido, el mayor dao y dolor posibles, an
innecesarios para su muerte, a fin de prolongar su agona
112
y hacerla ms cruel [Cabanelas, 1976]. En general, se

refiere a todo mal fsico innecesario infringido al sujeto
pasivo:
Procurar la muerte, a travs de acciones sucesivas

que daan la salud del sujeto, producindose dolor;
prolongar la agona hacer quemaduras, aplicar el
potro, realizar mutilaciones, ocasionar heridas,
etc.--; es lo caracterstico de lo calificante (Palacios
Vargas, 1978).
2.3.6. Con impulso de perversidad brutal
En este aspecto, la ley puede referirse tanto al

homicidio ejecutado sin causa alguna [Palacios Vargas,
1978: 38] como al ejecutado mediante corrupcin moral o
haciendo gala de degeneracin o depravacin sexual. En
el primer caso estamos frente al llamado por Lombroso
delincuente nato. En el segundo, estamos ante aquellos
casos reveladores de grave vicio o anormalidad en el
sujeto activo (se trata de un homicidio sdico, horrible
contubernio entre la sangre y el goce sexual).
2.3.7. Para preparar, facilitar, consumar y
ocultar el otro delito o para asegurar sus
resultados o la impunidad para si o para sus
copartcipes o por no haber obtenido el
resultado que se hubiere propuesto al intentar
el otro hecho punible
Aqu se comprenden varias calificantes, a saber:
a) Preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o

asegurar sus resultados. En este caso, la muerte del
pasivo sirve de medio para cometer otro hecho.
113
Ocultarlo o asegurar sus resultados, como quien

para asegurar un robo mata al pasivo;
b) Tambin se realiza para asegurar la impunidad o la

de los copartcipes, es decir, para no dejar huellas
del hecho; y,
c) Por no haber obtenido el resultado que se hubiere

propuesto al intentar el otro hecho punible. De tal
manera que efectivamente se da un concurso de
delitos, en una misma figura, pues para cometer el
hecho se da muerte, o bien para asegurarse
impunidad, o bien por no haberse obtenido el
resultado propuesto de antemano.
3. PARRICIDIO
La palabra parricidio ha servido siempre para

sealar ciertos delitos contra la vida humana. En el
Derecho Primitivo Romano era homicidio voluntario,
limitndose a los hechos en que la vctima era pariente del
autor.
Segn Cabanelas, el parricidio es la
Muerte criminal dada al padre y por extensin,

muerte punible de algn ntimo pariente... quedando
comprendidos en el concepto el matricidio, el
filicidio, el conyugicidio. Tambin el delito se
configura por la muerte dado a ascendientes o
descendientes. El fratricidio queda excluido de esa
calificacin. La expresin parricidio es empleada en
el Cdigo Penal espaol, incluso para diferenciar ese
114
delito del de asesinato. Otros Cdigo Penales entre

ellos el Argenti-no, no aluden ni al parricidio ni el
asesinato, incluyendo aquellos hechos en la figura
del homicidio calificado [Osorio, 1981: 545].
En nuestra legislacin penal anterior, se indicaba

(artculo 298) que quien diere muerte a su padre, madre,
ascendientes, descendientes, hermanos consanguneos o a
su cnyuge, ser castigado como parricida. En la
legislacin actual (artculo 131) ya no se comprende en el
parricidio, ni el de los hermanos, y se hace especificacin
en cuanto al dolo, ya que se alude a que se conozca el
vinculo. Del contenido del precepto: Quien conociendo el
vnculo matare a cualquier ascendiente, o a su cnyuge o
a persona con quien hace vida marital, podemos indicar
que los elementos son los siguientes:
a) Sujeto activo. Lo ser nicamente quien est

vinculado con el pasivo en la relacin a que se
refiere la ley.
b) Sujeto pasivo. El ascendiente, descendiente,

cnyuge o conviviente del activo, elemento subjetivo
del tipo, quien le da muerte.
c) Elemento interno. El conocimiento por el sujeto

activo de la relacin que le une con el pasivo, como
ascendiente, descendiente, marido o mujer, o
conviviente. Se requiere siempre un actuar dolos, y
al dolo aqu referido se ha llamado dolo duplicado en
razn de que se quiere privar de la vida no a un
hombre cualquiera sino a una persona con quien se
tiene un nexo, que la poltica criminal del Estado se
interesa en proteger con especialidad.
115
d) Elemento material. La materialidad del hecho es

dar muerte a una persona, que como ya vimos est
calificada por el vnculo ya referido,
consecuentemente:
1. Si la muerte recae en un sujeto no cualificado por la

relacin a que se refiere la ley, el resultado previsto
en la ley, queda incluido dentro del homicidio.
2. Si la relacin de parentesco o de convivencia existe
pero no es conocida por el activo, el resultado es
tambin un delito de homicidio. Hay que acotar aqu
que la relacin de parentesco, relacionada como
ascendencia o descendencia, no es parentesco civil
propiamente dicho. Cuando esa ascendencia o
descendencia, no es parentesco civil propiamente
dicho queda acreditada mediante los atestados del
Registro civil, no hay problema, pues queda
acreditada legalmente. Sin embargo, puede darse la
filiacin natural perfectamente aceptable en nuestra
legislacin, pues queda acreditada legalmente. Sin
embargo, puede darse la filiacin natural
perfectamente aceptable en nuestra legislacin, que
como vemos no se refiere a un parentesco legal, sino
a que el vinculo de ascendencia o descendencia sea
conocido por el activo, es decir, a que sepa que hay
una relacin consangunea entre ambos. Tambin
hay que hacer referencia al vnculo conyugal, que
ser entre las personas unidas por matrimonio, o
bien a las que simplemente convivan, sin que sea
necesario que su unin de hecho hay sido declarada.
3. Si la relacin consangunea o de convivencia existe,
116
pero el activo causa la muerte del pasivo

culposamente no existir parricidio sino un
homicidio culposo.
Tal como lo explicamos, el parricidio se integra con

los mismo elementos del homicidio simple, con la variante
en los sujetos del delito, de tal manera que aqu la muerte
entre parientes es la que agrava la responsabilidad
criminal del sujeto activo por el respecto a la moralidad
familiar que debe observarse en esas relaciones ya que
son la base de la sociedad. En los casos especficos de:
Error en persona, el caso fortuito y el delito culposo,
desaparece la tipificacin legal de parricidio.
4. EJECUCIN EXTRAJUDICIAL, ARTCULO

132BIS
Este hecho consiste en privar de la vida a una o ms

personas por motivos polticos con orden, autorizacin,
apoyo o aquiescencia de las autoridades del Estado.
Tambin comete este delito el funcionario o empleado
(perteneciente o no a cuerpos de seguridad) que ordena,
autoriza o apoye o de la aquiescencia para la comisin de
dichas acciones.
El delito se comete aun cuando no medie mvil

poltico, cuando se realiza por elementos de los cuerpos
de seguridad del Estado, estando en ejercicio de su cargo,
si la realizan arbitrariamente o con abuso, o exceso de
fuerza.
As tambin los miembros integrantes de grupos o

de bandas con fines terroristas, insurgentes, subversivos,
117
o con cualquier otro fin delictivo.
De acuerdo con Amnista Internacional

[Desapariciones, Madrid: Ed. Fundamentos, 1983, Pg.
90] Las ejecuciones extrajudiciales respecto a cuya
autora no existen dudas, ni negativas por ilegales que
sean, son distintas a las desapariciones. En esta categora
se incluyen a las ejecuciones sumarias ordenadas por
funcionarios militares o polticos... En cambio no
constituyen desapariciones las ejecuciones extrajudiciales
cuya autora es negada por los gobiernos, pero en las
cuales la suerte de las vctimas y los perpetradores del
crimen son conocidos. Aqu la distincin recae en la
certeza de la vctima... y en el hecho de que su ejecucin
se hace pblica, pronto, sino en forma inmediata. La
ejecucin puede ser llevada acabo por autoridades
legales locales o por las autoridades militares, sin que
necesariamente hay sido ordenadas directamente o
siquiera aprobadas por el gobierno. Los autores pueden
prevenir de distintas ramas de las fuerzas armadas o de la
polica, cada una de las cuales tiene su propia lista de
condenados, no necesariamente coordinada o
controlada por el gobierno. Las ejecuciones tambin
pueden ser llevadas a cabo por grupos paramilitares que
tienen diversos grados de vinculacin con las autoridades
oficiales, partidos polticos extremistas o ciertas
ramificaciones de las fuerzas armadas o la polica (como
Alianza Anticomunista Argentina, ORDEN en el Salvador o
el Ejrcito Secreto Anticomunista en Guatemala (dem,
Pgs. 91-92).
Captulo III
118
DEL ABORTO Y SUS

FORMAS DE INCRIMINACIN
En nuestro medio, ltimamente ha sido objeto de

vivas discusiones la incriminacin penal del aborto. Es
natural que ello sea as, pues dicha polmica responde a
la etapa histrica que se vive.
1. BREVE HISTORIA
El aborto, como hecho en si, ha sido practicado

desde tiempos antiguos.
Los datos ms antiguos que se conocen de

prcticas abortivas se encontraron 3,000 aos antes
de Cristo, en los archivos reales de China. Un papiro
egipcio conteniendo datos de medicina, del ao
1550 antes de Cristo, menciona otros mtodos
abortivos que semejan tanto un contraceptivo como
un abortivo. Aunque el Cdigo de Hamurab el Rey
de Babilonia de 1728 antes de Cristo, y los judos
durante su xodo de Egipto, establecieron penas
contra el aborto, stas fueron estrictamente
limitadas a pagos compensatorios cuando ocurran
un asalto a una esposa embarazada que a
consecuencia de el abortaba [Lawrence Lader.
Abortion, Pg. 76. citado por Chocano, s.f.: 3].
En el Cdigo de Man, ley de la antigua India,

cuando la mujer de casta muy elevada caa en falta con un
hombre de casta muy baja, se daba muerte al hijo, bien
provocando el aborto de la madre o por suicidio de ella;
en ese caso, el aborto obligatorio sealado tenia finalidad
119
eugensica.
En Roma, segn Mommsen
hasta la poca de Severo no se le someti a sancin

penal, y entonces se hizo as de hecho, por modo
extraordinario aunque invocando para ello la ley del
envenenamiento y la pena imponible era la de
confiscacin y desierto [citado por Gonzlez de la
Vega, 1981:122].
El aborto comenz a verse como un verdadero delito

hasta el advenimiento del cristianismo merced a las
concepciones del Derecho Cannico.
Hablando ya del Derecho Espaol antiguo, en lo que

es el precedente ms antiguo del nuestro, tenemos que en
el llamado Fuero Juzgo se castigaba con muerte o ceguera
a los que mataban a sus hijos antes o despus del
nacimiento as como a los que proporcionaban hierbas
abortivas.
En el siglo XVIII, Csar Beccaria con el movimiento

humanizador del Derecho penal introdujo tambin su
protesta contra las penas en el infanticidio y el aborto.
De manera que histricamente, el aborto provocado

y su consecuencia ordinaria, la muerte del feto, ha sufrido
transformaciones jurdicas en el tiempo: inicialmente goz
de impunidad absoluta, posteriormente se le doto de
penalidad exagerada, despus con el trabajo de Becaria
se logr la atenuacin de la sancin. La atenuacin de la
sancin es mayor en el aborto que en el infanticidio,
porque an cuando ambos pueden reconocer las mismas
120
causas, el bien jurdico protegido es distinto: en el aborto

se mata al feto, expectativa de vida, en el infanticidio, una
vida cierta. En la poca presente hay una vigorosa
tendencia a declarar impunes los abortos efectuados a
solicitud de la madre, en clnicas adecuadas por
facultativos autorizados.
Como sealamos al principio, en los ltimos tiempos

existe viva polmica acerca de la punibilidad o
impunibilidad del aborto consentido de la madre. Cuello
Caln [citado por Gonzlez de la Vega, 1981: 124] en su
obra Cuestiones Penales Relativas al Aborto, se refiere a
las principales argumentaciones penales relativas al
aborto, aludiendo a las principales argumentaciones de
los partidarios de la impunidad de tal aborto, indica:
a) El derecho de la mujer embarazada a disponer
libremente de s misma; el feto, dice, forma parte
del cuerpo de la madre, y consecuentemente, le
pertenece como parte del mismo.
b) La amenaza penal es impotente contra el aborto;

pese a la existencia de la incriminacin penal, el
aborto no se ha reducido como acto lesivo a la
integridad personal; las estadsticas criminales
muestran escaso nmero de personas sancionadas
por ese delito, y sin embargo, se conoce en norma
pblica que dicha prctica es muy comn, en esa
consecuencia, el precepto penal que se viola
continuamente es intil.
c) Si el aborto representa un atentado contra el inters

demogrfico de la comunidad, entonces tambin
deberan reprimirse la esterilizacin y el uso de
contraceptivos o anticonceptivos.
121
d) La causa principal del aborto hay que buscarla en la

creciente miseria econmica; ms urgente que
castigar a una mujer por la supresin de un ser no
nacido, ser conservar la vida de los nacidos.
e) El estado no puede hacer uso de la ley penal como

tutela del individuo sino para proteccin de sus
intereses, pero la proteccin de sus intereses
contraviniendo su voluntad, como en el caso de la
madre que quiere abortar, encierra una
contradiccin, un contrasentido.
Contra el criterio abolicionista se esgrimen los

criterios que defienden la incriminacin del aborto
consentido por las siguientes razones:
a) Es cierto que el hombre tiene derechos sobre s

mismo, pero stos hombres y los de la colectividad,
y un derecho de la colectividad sera, el que se
respete el fruto de la concepcin, por ser un hombre
del futuro.
b) Es cierto que la amenaza de la represin penal no

llega a todos, pero stos no son ilimitados, tienen
por lmite los derechos de los dems hombres y los
de la colectividad, y un derecho de la colectividad
sera, el que se respete el fruto de la concepcin,
por ser un hombre del futuro.
c) La razn de impedir la despoblacin, que se ha

efectuado en algunos pases.
d) El aborto representa un serio peligro para la salud y
122
la vida de la mujer.
e) La supresin del aborto como delito, aumentara el

nmero de abortos artificiales. Al final de este
captulo, expresamos nuestro concepto al respecto.
2. CONCEPTOS DE LA PALABRA ABORTO
a) Existe un concepto obsttrico, para el cual el

aborto es la expulsin del producto de la concepcin
cuando no es viable, o sea hasta el final del sexto
mes del embarazo, y llaman a la expulsin en los
ltimos tres meses, parto prematuro.
b) Concepto mdico legal. La medicina legal limita la

nocin del aborto a aquellos casos que pueden ser
constitutivos de delito, o sea, solamente los
abortos provocados, independientemente de la
edad cronolgica del feto o de su aptitud para la
vida extrauterina.
c) Concepto estrictamente legal. Las legislaciones

se dividen en dos vertientes respecto del aborto:
1. Algunas definen o reglamentan este delito

atendiendo por tal, la maniobra abortiva (aborto
propio), sin atender a que tenga o no por resultado
la muerte del feto.
2. Otras, como la mexicana y la nuestra, definen el
delito por su conse-cuencia final, o sea, la muerte
del feto (aborto impropio o feticidio).
123
3. EL ABORTO EN NUESTRA LEY
Nuestro Cdigo describe el aborto como la muerte

del producto de la concepcin en cualquier momento de la
preez (artculo 133 del Cdigo Penal). A este concepto,
son aplicables las palabras del maestro mexicano
Gonzlez de la Vega:
Desde luego la denominacin de aborto dada al

delito es falsa, por que no responde a su contenido
jurdico; hubiera sido preferible emplear la
lexicografa precisa: delito de feticidio [Gonzlez de
la Vega, 1981: 130].
El hecho material de la accin es atentar contra la vida en

gestacin para evitar la maternidad. Los bienes jurdicos
protegidos a travs de la sancin son: la vida del ser en
formacin, el derecho del padre a la descendencia y el
inters demogrfico en la colectividad. La accin
antijurdica puede reconocer como posibles sujetos
pasivos, aparte del huevo, embrin o feto, a la madre
cuando no ha prestado su consentimiento, al padre y a la
sociedad.
3.1. ELEMENTOS
a) Elemento material. Muerte del producto de la

concepcin en cualquier momento de la preez. Este
elemento requiere, como presupuestos: Que exista
previamente una mujer embarazada, pues en el caso
de que se realicen maniobras abortivas sobre una
mujer no embarazada constituira el delito imposible
de aborto; y, en segundo lugar, que se realicen
maniobras abortivas (como dilatacin del cuello de
124
la matriz, sondeos, puncin de membranas) o bien,

por la ingestin de substancias abortivas, tales como
cornezuelo de centeno, ruda, sbila o ciertos
venenos minerales que producen trastornos en la
fisiologa materna.
b) Elemento subjetivo. La intencionalidad directa, o
bien la forma culposa.
3.2. ABORTOS NO PUNIBLES
Nuestra ley se refiere a que estn exentas de

sancin, la tentativa de la mujer sobre su propio aborto y
el aborto culposo propio. As tambin, aunque la ley no lo
seala, est fuera de las disciplinas penales el llamado
aborto patolgico, o sea, aquel efectuado
espontneamente como resultado de enfermedades de la
madre, como sfilis, tuberculosis, etc.
a) Aborto- realizado por la propia mujer o con su

consentimiento. La referencia legal a este tipo de
actividad se encuentra en el artculo 134, que se
refiere al aborto realizado por la propia mujer, en su
prrafo primero; y en el segundo prrafo no hay una
alusin a lo que anteriormente (especficamente en
el prrafo segundo del artculo 305 del Cdigo Penal
de 1936), se denomin aborto honoris causa. As
mismo, encontramos referencia en los artculos 135
inciso 1. Y 136 prrafo primero.
b) Aborto practicado por tercero, sin

consentimiento de la madre. En este caso, hay
dos modalidades como hacer material: El realizado
sin consentimiento, pero sin violencia, y el realizado
125
sin consentimiento de la madre y con violencia.
En el primer caso, es evidente que el sujeto activo es

la madre que consiente y si hay un tercero
cooperador, tambin ste, y en el presente caso,
ser sujeto activo solamente el tercero que realiza la
accin sin el consentimiento de la madre. Tal
situacin aparece en ambas modalidades, en los
artculos 135 inciso 2. Y 136, prrafo segundo.
c) Otras formas delictivas. Aparecen en el artculo

138, el caso de aborto preterintencional, o sea,
ocasionar el aborto sin el propsito de causarlo,
pero constando el estado del embarazo de la
ofendida: en el artculo 139, prrafo segundo, el
aborto culposo verificado por persona distinta de la
gestante; y, el artculo 140 que es el denominado por
la doctrina, aborto profesional, que se refiere a
mdicos, practicantes o personas con ttulo sanitario
que abusando de su profesin causaren el aborto o
cooperen en l. Desde luego, podra incluirse en el
rubro de los mencionados en el inciso a) ya
comentando, toda vez que por lo general en estos
casos interviene el consentimiento de la mujer, y a
veces la induccin de algn varn, que de acuerdo
con lo prescrito en el artculo 36 inciso 2. Sera
tambin autor del hecho.
d) Abortos no punibles. Dejando aparte la referencia

que ya hicimos del llamado aborto patolgico,
existen otras interrupciones del embarazo que no
son punibles, entre ellas:
126
1. El aborto culposo propio. El causado

imprudencialmente por la propia mujer embarazada
(artculo 139, prrafo primero). En este caso la
impunidad se
funda en la consideracin de que cuando la mujer

por sus simples negligencias o descuidos, sin
intencin dolosa, causa su propio aborto, resultara
inequitativo reprimirla por ser ella la primera
vctima de su imprudencia al defraudarse sus
esperanzas de maternidad. [Gonzlez de la Vega,
1981: 134].
2. La tentativa e la mujer para causar su propio aborto

(artculo 139, prrafo primero).
3.3. ABORTO TERAPUTICO
sta es una especie del aborto en estado de

necesidad.
No es punible el aborto practicado por un mdico

con el consentimiento de la mujer, previo
diagnstico favorable de por lo menos otro mdico,
si se realiz sin la intencin de procurar
directamente la muerte del producto de la
concepcin y con el slo fin de evitar un peligro,
debidamente establecido, para la vida de la madre,
despus de agotados todos los medios cientficos y
tcnicos. (Artculo 137).
La causa especial de la justificacin de este aborto

deriva de un conflicto entre dos distintos intereses
protegidos ambos por el Derecho: la vida de la madre y la
127
vida del ser en formacin [Gonzlez de la Vega, 1981:

134]. ste es el caso pues, de cuando la ley, en vista de
que la embarazada se encuentra en peligro de perecer de
no provocarse un aborto mdico artificial con sacrificio
del embrin o del feto, autoriza al facultativo para que
previo diagnstico de otro mdico, provoque el aborto. La
iglesia, especialmente la catlica, ha sido opuesta a la
embriotoma por estado de necesidad, imponiendo a la
mujer como obligacin una maternidad heroica con
peligro e su misma, vida, fundndose especialmente en
consideraciones de tipo espiritual. Creemos que sta ha
sido una de las exigencias principales en los legisladores
para que estos tipos penales no desaparezcan, y que en
cambio, se encuentren relaciones como la exigencia del
dictamen de otro facultativo, que no estn acordes a la
situacin de necesidad que se regula, ni a las de la
realidad nacional, que en estas situaciones de emergencia
se aprecia que es difcil obtener la presencia del mdico
que realizar la operacin, y an ms difcil, el
diagnstico de otro.
4. LEGISLACIN COMPARADA
Las tendencias de las legislaciones en cuanto al

aborto son las siguientes:
a) Las legislaciones que reprimen ampliamente el

aborto, como la espaola.
b) Las que reprimen algunos supuestos de aborto,

como la legislacin uruguaya, en donde se sanciona
solamente cuando se acta sin el consentimiento de
la mujer.
128
c) Las que lo excusan solamente en algunos casos,

como la nuestra y la mexicana.
d) Legislaciones que autorizan el aborto: Francia,

segn la ley de 1975, que lo permite durante las
primeras diez semanas de embarazo; en Japn por
ley de 1952 se elimin la necesidad de solicitar al
Comit de Proteccin Eugentica autorizacin para
efectuarlo, quedando como requisito el juicio del
mdico y el consentimiento de la mujer, en la India,
desde 1972 est en vigor una ley sobre la
interrupcin mdica del embarazo. Rusia15 fue el
primer pas que realiz el aborto, pero ha revocado
esta ley. En la poca zarista la ley prohiba
terminantemente el aborto pero en la era de Lenin
(1920) se legaliz el aborto si era efectuado por
mdicos; durante la poca de Stalin dichas
predicciones fueron abolidas, restaurndose
despus de dicha poca la legislacin sobre la
legalidad del aborto. En Estados Unidos en el ao
1973 la Corte Suprema se pronunci porque el
derecho a la vida privada de la persona es
suficientemente amplio como para incluir la decisin
de una mujer sobre si desea o no dar trmino a su
embarazo. Dicha decisin anul prcticamente las
15
Un fragmento del decreto del 23 de noviembre de 1955 dice:
Se permite llevar a cabo operaciones para interrupcin del embarazo,
slo en hospitales y en otras instituciones mdicas de acuerdo con las
instrucciones con el Ministerio de Salud de la U.R.S.S. Se sigue
considerando como ilcito criminal el hecho de que, tanto los mdicos
como las personas sin calificacin medica especial efecten abortos
fuera de los hospitales o de otras instituciones mdicas. [Citado por
Chocano, s.f.: 15].
129
leyes estatales que prohiban el aborto en la mayora

de la Unin. En Inglaterra se legaliz el aborto con
el Abortion Act de 1967 indicndose que para
poner fin al embarazo tambin se pueden tener en
cuenta las circunstancias en que vive o vivir la
madre.
5. PERSPECTIVAS
Posiblemente en una futura legislacin en nuestro

pas, asistimos a una legislacin orientada sobre puntos
de vista distintos a los enmarcados y analizados de la ley
actual. El sentimiento de repulsin que provoc el hecho
en sus inicios se ha ido debilitando para trocarse en un
sentimiento de comprensin. Ante el inevitable parmetro
que proporciona el aumento de los abortos clandestinos,
que evidencia el innegable fracaso del Derecho para
prevenirlos, tenemos que pensar que la legislacin debe
ser por lo menos, ms elstica, pues si de hecho, existe
impunidad, si revisamos los casos que llegan a los
hospitales y que no son sancionados (hablamos de
hospitales pblicos, pues en los privados el acceso a la
informacin es casi imposible), es preciso admitir en
consecuencia la licitud de su prctica, al menor en
clnicas o por mdicos autorizados para su realizacin, a
la par, de realizarse logros para la obtencin de una
maternidad libre, consciente y preparada
econmicamente inoperante, deber buscarse soluciones
que tomen en cuenta el contexto social en que se vive.
130
Captulo IV
DE LA AGRESIN Y DISPARO
POR ARMA DE FUEGO
1. AGRESIN
1.1. CONCEPTO Y ELEMENTOS
El delito de agresin, consiste en acometer a otro,

cuando ambos no se encuentran riendo (artculo 141). El
acometimiento puede ser de dos maneras: embistiendo
con armas o lanzando cualquier objeto capaz de causar
lesin. Tales actividades son, ostensiblemente accesorias
de cualquier otro evento delictivo, pero en este caso el
legislador penal requiere la autonoma del acto. Sino se da
la autonoma del acto, por ser evidente su relacin causal,
por ejemplo, con las lesiones, slo habr sancin por stas
ltimas. De tal manera, el hecho se materializa, con solo
agredir, esto es, acometer o embestir con armas o
131
lanzando objeto capaz de causar lesin. Para el concepto

de armas, vase lo dicho por nosotros en la explicacin
respectiva de la parte dogmtica, y lo que estipula el
artculo I Inciso 3. De las Disposiciones Generales del
Cdigo Penal.
Elemento interno del hecho ser la intencin y

voluntad de embestir, nicamente con la finalidad de
agredir.
2. DISPARO DE ARMA DE FUEGO (Art. 142)
Consiste este delito en disparar arma de fuego

contra otro, siempre que sea de propsito, siempre que
sea de propsito. De l ha dicho don Luis Jimnez de Asa
que es una
Desdichada la creacin legal que no ha podido

dotar de contenido los esfuerzos de la
jurisprudencia y el empeo de algunos autores, pues
ha de adquirir el carcter de simple amenaza de
hecho en algunos casos o tentativa o frustracin de
parricidio, asesinato, homicidio o lesiones, pero
jams ofrece por s sola el carcter sustantivo, para
formar de l, como lo ha hecho nuestro cdigo un
delito especial y portillo abierto por donde
escapaban buena parte de los homicidios frustrados
y la tentativa de los mismos [Palacios Vargas, 1978:
67].
Al realizarse el disparo de arma de fuego, pueden

establecerse las siguientes alternativas:
132
a) Que el disparo se haga con intencin de matar,
b) Que para amenazar o amedrentar se dispare contra

otro, pero no sobre l sino cerca de l.
Esta ltima corresponde al delito analizado, en el

que como puede verse lo importante es la accin (disparar
sobre otra persona) no la intencin.
Para cerrar el portillo de que nos habl el maestro

espaol, nuestra ley hace referencia que lo dispuesto en el
artculo 142 no es aplicable cuando concurran
circunstancias necesarias para constituir tentativa de
delito que tenga sealada pena mayor. Queda no obstante,
la duda, pues
segn la ms avanzada y rica doctrina el hecho

de disparar hacia una persona o grupo de personas
es en realidad un homicidio en grado de tentativa
y ante la dificultad de probar un dolo eventual se
ha optado por hacer autnoma una conducta que en
realidad es accesoria [Carranc y Rivas, 1983: 651]
de otro delito o parte de un delito. Nuestra ley llega a

expresar que si con el disparo se causa lesin leve, se
pena como concurso ideal; si se causa lesiones graves o
gravsimas o se causa la muerte, slo se impone la pena
que a estos delitos corresponda, o sea, como precisa la
tcnica jurdica, el disparo queda subsumido en aquellos
delitos.
El tipo penal de
disparo de arma de fuego representa una creacin
133
artificial de notoria imprecisin tcnica pues

instituye un verdadero premio en beneficio de
autores de atentados gravsimos contra la vida
humana quien en vez de ser sancionados con la pena
del homicidio en grado de tentativa, lo son con la
especial y mucho ms benigna a que se refiere
nuestra ley;
sin embargo, es posible que el disparo de arma de fuego

no produzca la ms mnima lesin, y entonces lo que
prevalece es el disparo.
De ah en efecto dice Carranc, comentando las

anteriores palabras de Jimnez Huerta sea un
premio en beneficio de autores de atentados
gravsimos contra la vida humana, y de ah tambin
que su naturaleza real constituya un homicidio en
grado de tentativa,
llegando a la conclusin de que este delito debe

desaparecer [Carrannc y Rivas, 1983: 654], pues como se
insiste, se crea un absurdo al afirmar que: alguien dispare
un arma de fuego, y que el disparo se haga sobre otro,
pueda ser, sin ms, una figura autnoma de delito.
134
Captulo V
DE LAS LESIONES
1. BREVE HISTORIA
En principio la legislacin penal, sancion como

lesiones nicamente los traumatismos y heridas que dejan
una huella material externa, tales como las equimosis,
cortaduras, rupturas o prdidas de miembros exteriores.
Posteriormente el concepto de lesiones se extendi a las
lesiones internas perturbadoras de la salud hasta llegase a
la poca actual en que las lesiones abarcan adems de los
aspectos ya mencionados, perturbaciones psquicas
resultantes de causas externas.
2. CONCEPTO
Segn la doctrina dominante, como el bien jurdico

protegido es la integridad fsica y mental de la persona, es
a partir el mismo que se ha conceptualizado; as lo hace
nuestra ley, que indica (artculo 144) que Comete delito
de lesiones quien, sin intencin de matar, causare a otro
dao en el cuerpo o en la mente.
Opinin del maestro mexicano Enrique Jimnez

Huerta [citado por Palacios Vargas, 1978: 102] por
lesin debe entenderse todo dao inferido a la persona,
que deje huella material en el cuerpo o le produzca una
alteracin en su salud, Gonzlez de la Vega [citado por
135
Palacios Vargas, 1978: 02] afirma que por lesiones

debemos entender cualquier dao exterior o interior,
perceptible o no inmediatamente por los sentidos, en el
cuerpo, en la salud o en la mente del hombre. La lesin
se refiere entonces, a todo dao causado en el aspecto
fsico mental.
3. ELEMENTOS
De acuerdo con lo expresado, los elementos seran:

a) Material, que segn la ley y la doctrina consistira
en todo dao interior o exterior, perceptible o no, en
la mente o en el cuerpo de un ser humano. Dentro
del concepto general del dao alterador de la salud
podemos mencionar las siguientes hiptesis
1. Las lesiones externas, o sea, aquellas que por estar

colocadas en la superficie del cuerpo humano, son
perceptibles directamente golpes traumticos,
equimosis, quemaduras; las lesiones traumticas o
heridas propiamente dichas;
2. Las perturbaciones psquicas o mentales [Gonzlez

de la Vega, 1981].
b) Es preciso que los daos relacionados hallan sido

causados por alguna circunstancia externa. La causa
externa puede ser fsica, moral o bien alguna
omisin que la implique. Dentro de las causas
fsicas, es sencillo comprender que tenemos todas
aquellas acciones positivas como dar un golpe con
algn objeto, inferir una pualada, disparar un arma
136
de fuego, etc. Es perfectamente posible segn

nuestra ley, ya que no hace relacin negativa en
cuanto a ello, el empleo de medios morales, como
estaos de terror, impresiones desagradables; sin
embargo, es sumamente difcil establecer las
relaciones de causalidad, como ya indicamos cuando
nos referimos al tema del homicidio mediante
medios morales, pero la dificultad prctica en la
obtencin de pruebas no significa la no existencia
del delito.
c) Elemento interno. Es necesario que la lesin se deba

a la realizacin intencional o imprudente del acto
del sujeto activo. La intencin delictuosa, que en
este caso de las lesiones, es el animus leadendi, se
presume segn las prescripciones de los artculos 10
y 11 de nuestra ley, no importa que el sujeto activo
haya realizado las lesiones con dolo eventual (como
cuando se dispara un arma de fuego contra una
multitud) o con dolo determinado (cuando se dispara
sobre persona determinada pero sin propsito
especial de causarle una clase de lesin). El grado
de tentativa de este delito presenta problemas de
existencia real dado el sistema de punibilidad
seguido, en que se atiende al resultado de la lesin,
por lo que si bien la existencia terica de la tentativa
de lesiones es perfectamente posible segn lo
establecido en el artculo 14 del Cdigo Penal, en
cada caso concreto siempre quedar la pregunta:
Tentativa de qu clase de lesiones? La cual se
disipa al establecerse finalmente dentro del proceso
la clase de lesiones causadas.
137
4. SISTEMAS DE PENALIDAD DE LAS LESIONES
Los criterios que se han establecido para la

medicin o establecimiento de penas en el delito de
lesiones, se agrupan en los siguientes sistemas:
a) Objetivo. Se basa en el dao causado en el

ofendido; este sistema
parece recordar los viejos sistemas punitivos de la

compensacin pecuniaria y del talin
desgraciadamente, este sistema primitivo, por su
facilidad de aplicacin prepondera en la mayor parte
de las legislaciones contemporneas, en las que
apenas se concede importancia a los elementos
morales del delito y a las condiciones personales del
delincuente [Gonzlez de la Vega, 1981: 121].
b) Subjetivo. Se basa en la mayor o menor gravedad

del propsito o la intencin del sujeto activo
independientemente del resultado material
obtenido. La polmica estriba en las dificultades
prcticas de establecer la motivacin.
Es obvio apreciar que nuestra legislacin no escapa

a la tradicin causista y objetiva del primer sistema ya
indicado, incluso la clasificacin que se hace de las
lesiones, como veremos a continuacin, es desde el punto
de vista de la gravedad del resultado de las mismas.
5. CLASES DE LESIONES
5.1 LESIONES ESPECFICAS (Art. 145)
En este grupo coloca la ley lesiones que por su
138
resultado se aprecian como de efectos extremadamente

grave, tales como las siguientes:
a) La castracin. Comprendindose dentro de este

hecho la realizacin de la castracin, o sea, la
extirpacin de los rganos genitales masculinos o
femeninos; y su elemento interno, o sea la intencin
de castrar. En este caso, estamos ante una
mutilacin realmente, pero especfica, la de los
rganos sexuales.
b) La esterilizacin. Como lesin especfica, el dao

causado en este hecho no supone la importancia de
la castracin, o sea que el hecho no debe realizarse
mediante la extirpacin e los rganos sexuales,
constituyendo el hecho material, provocar un estado
de incapacidad para fecundar en el hombre, o de
concebir en la mujer, interviniendo dolo especfico,
propsito de esterilizar.
c) La mutilacin. En este caso el hecho material

consiste en cercenar un miembro el cuerpo humano,
exceptundose, naturalmente, los rganos de la
generacin (que configuran la castracin); el
elemento subjetivo consiste en el propsito
especfico de mutilar.
Estas tres alternativas, requieren la voluntad del

activo de vulnerar la salud del pasivo, su integridad
personal, en la forma directa y determinada por la ley.
Antecedentes de estos delitos para nuestra legislacin se
encuentran en la legislacin espaola16.
16
Nuestra ley habla de una cuarta alternativa: dejar ciego.
139
5.2. LESIONES GRAVSIMAS (Art. 146)
En algunas legislaciones, signo distintivo de la

gravedad de las lesiones, es que la vida haya estado en
inminente riesgo, lo cual no se especfica en nuestra
ley, aunque no es de desestimarse la posibilidad que en
las descripciones que hace nuestra ley, como
resultado de la accin delictiva que efectivamente en
ellas la vida haya estado en peligro; tales son:
a) Enfermedad mental o corporal, cierta o

probablemente incurable. La materialidad del
hecho es que se cause enfermedad mental o
corporal de naturaleza incurable, es decir, daos
absolutos y permanentes que priven definitivamente
a la vctima de sus facultades mentales o que causen
enfermedad incurable. En este caso, es cuando
pueden apreciarse, que con la lesin, la vida estuvo,
y estar en inminente peligro.
b) Inutilidad permanente para el trabajo. Esta

referencia de nuestra ley, es para la tradicional
incapacidad permanente para trabajar, de otras
legislaciones, incluso antecedentes de la nuestra.
Sin embargo, queda la antigua polmica, de si dicha
incapacidad o inutilidad como seala nuestra ley,
lo es para todo tipo de trabajo, o solamente para el
tipo de trabajo que ha desempeado el pasivo.
De acuerdo con una interpretacin puramente

gramatical entendemos que se refiere nuestra ley,
al trabajo propio del pasivo.
c) Prdida de un miembro principal, o de su uso,
140
prdida de la palabra. En este caso, el resultado

ha de ser la prdida de un miembro principal,
aunque la realidad, hayamos de acogernos a lo que
nuestra jurisprudencia, no en forma ordenada por
cierto, ha tenido como miembro principal, pues aqu
tambin subsiste la antigua polmica, de si el
miembro ha de reputarse principal para quien lo
pierde, o para quien lo estima, dada la utilizacin
del mismo por el pasivo en sus actividades. Sin
embargo, pueden reputarse como principales, los
brazos y las piernas. En cuanto a la prdida de la
palabra, se refiere a la prdida de la facultad de
expresarse oralmente mediante las palabras.
d) Prdida de un rgano o de un sentido. La
referencia de la ley es a una prdida total de algn
rgano calificado como tal desde el punto de vista
mdico legal, o de un sentido como el odo por
ejemplo. (se excepta la vista).
e) Incapacidad para engendrar o concebir. Aqu

resulta inexcusable la duplicidad de prescripcin
legal en cuanto a la esterilidad y la incapacidad para
engendrar o concebir, existente en los artculos 145
y 146 del Cdigo Penal, ms inexcusable an,
resulta el hecho de que siendo fundamentalmente
ambas actividades, una sola, la pena que se
establece en uno y otro caso son distintas.17
17
Posiblemente la diferencia quiere establecerse con la palabra
de propsito que se encuentra en el primero, sin embargo, como opina
Palacios y es el criterio de muchos no debe entenderse que la lesin
sea un resultado. Aceptar la segunda forma, equivale a decir que el
delito tiene dos resultados: uno, dejar herido al sujeto y otro, que se
produzca el resultado sealado en el artculo 146 [Palacios Vargas, J.
Ramn 1978: 105]
141
5.3. LESIONES GRAVES (Art. 147)
El resultado de estos delitos es el menoscabo en la

salud en alguna de las siguientes formas:
a) Debilitacin de la funcin de un rgano, de un

miembro principal o de un sentido. Es necesario
que tal debilitacin, sea permanente como lo indica
la ley. La diferencia como lo estimado en el artculo
146 es que ste se refiere a la prdida, y en el 147
nos encontramos con debilitacin permanente.
b) Anormalidad permanente del uso de la palabra.

En este caso la ley se refiere a la anormalidad e el
uso de la palabra, como por ejemplo, tartamudeos, y
no la prdida, que sera el caso ya analizado.
c) Incapacidad para el trabajo por ms de un mes.

Aqu ya se habla de incapacidad; sta no debe ser
menor de treinta das, pero su extremo no debe ser
tal, que produzca la incapacidad permanente.
d) Deformacin permanente en el rostro. Tambin
ha sido objeto de polmica la incriminacin a que
nos referimos, en vista de que se requiere una
deformacin permanente y no una cicatriz perpetua
y notable como requieren otras legislaciones,
verbigracia, la mexicana, pues lo relativo a
deformacin se presta a la interpretacin subjetiva,
no solamente de quien la sufre, sino de quien la
aprecia, pues una seal consecutiva de un
traumatismo, por pequea, puede ser, para una
actriz de cine, una deformacin, tanto que para otra
persona no significar mucho; de tal manera queda
el problema de llamar deformacin a toda cicatriz,
142
que es el criterio ms usado, pues, en definitiva,

toda cicatriz, lo es, o bien, aquellas alteraciones
traumticas que contribuyen a desfigurar, que es a
lo que realmente el vocablo alude; se ana a lo
antedicho. La opinin de que
Si bien las marcas en el rostro constituyen

huellas infamantes, no es cierto que causen siempre
serio perjuicio al ofendido: los pugilistas, los
hampones, y an personas de gran cultura, como se
dice de los viejos estudiante duelistas de
Heildelberg, ostentan con orgullo, sus, para ellos,
gloriosas cicatrices. La agravacin sera correcta si
el agente del delito al causar el dao hubiera tenido
conciencia del resultado final unindose los
propsitos de lesionar y de injuriar
permanentemente a la vctima, afendola o
exponindola al pblico desprecio, el sfregio
italiano, porque entonces existiran para la
determinacin de la penalidad las circunstancias
internas y materiales, como acontece en los bajos
dramas de los celos, de la chulera y de la
prostitucin [Palacios Vargas, 1978].
5.4. LESIONES LEVES
En los casos de estas lesiones es evidente que la

vida nunca estuvo en peligro, y que el trmino en que
sanan es relativamente corto; ste es el elemento objetivo
importante en las diversas incriminaciones contenidas en
el artculo 148 del Cdigo Penal y que son:
a) Enfermedad o incapacidad para el trabajo por

ms de diez das sin exceder de treinta. La
143
penalidad en este tipo se fundamente en el

transcurso de tiempo en que el ofendido se
encuentra impedido (incapacitado) de trabajar, o la
duracin de la enfermedad, cualquiera de los dos
casos constituye delito. Cuando se trata de lesiones
que tardan en curar diez das o menos, estamos ante
una falta contra las personas (artculo 481, inciso 1.
Del Cdigo Penal).
b) Prdida o inutilizacin de un miembro no

principal. En ese caso, se tendr que estar a lo que
la jurisprudencia ha tenido por miembro no
principal aunque la connotacin de dicha frase no
siempre equivaldr lo mismo para todas las
personas, puesto que el dedo pulgar del pie
izquierdo puede ser para nosotros un miembro no
principal, pero o para Maradona, por ejemplo, para
quien sera un miembro principalsimo.
c) Cicatriz visible y permanente en el rostro. En

este caso, ya no se habla de deformacin, sino de
cicatriz, pero como decamos antes, queda el
problema de queso eventualmente toda cicatriz,
como elemento extrao produce o no deformacin,
ya que la palabra calificante aluda a alteracin de
forma de la cara, o el rostro como dice nuestra ley.
De acuerdo con la medicina legal y los autores,

especialmente Carrara y Sodi, por cara debemos
entender la parte que a desde la frente a la
extremidad del mentn de una a otra oreja
[Gonzlez de la Vega, 1981: 27].
5.5. LESIONES EN RIA (Art. 149)
144
Nuevamente hacemos referencia a que la ria a que

alude nuestra ley, es la actitud mutua de violencia
material entre tres personas o ms, pues el carcter
tumultuario indica la falta de individualizacin de las
agresiones; as que es aparte una ria. (una subitnea lota
insorta fra due o piu personae per privata cagione,
Carrara); y, una ria tumultuaria, siendo esta ltima la
que nuestra ley recoge. La comisin de delitos de sangre
en ria, como homicidio y las lesiones est provista de
una penalidad atenuada o privilegiada como ya sealamos
oportunamente, contrariando la moderna
tendencia criminolgica utilitaria que funda la

represin de posdelitos en principios social
endemonsticos, de defensa en contra de los
criminales segn su menor o mayor temibilidad, e
inconcebible un sistema como el vigente, de
atenuacin para todos los participantes de una ria,
sin atender al grado de antisociabilidad que
representan [Gonzlez de la Vega, 1981: 591].
5.6. LESIONES CULPOSAS (Art. 1500)
De acuerdo con lo establecido en el artculo 12 de

nuestra ley penal, estaremos en presencia del delito de
lesiones culposas cuando, comprobadas stas, s
demuestre que se debieron a imprudencia. Negligencia o
impericia del agente. El elemento interno del delito
integrado por un estado de imprevisin, se puede
manifestar en acciones u omisiones que consistan en tales
negligencias o imprudencias. El delito culposo de lesione
causadas al manejar vehculo en estado de ebriedad o bajo
efecto de drogas o frmacos que afecten la personalidad o
145
en situacin que menoscabe reduzca su capacidad mental,

volitiva o fsica, y el hecho de lesiones por el piloto de
transporte colectivo tambin sufren de diferente
penalidad en atencin a las circunstancias de ebriedad y
conducir transporte colectivo sealadas en al ley.
5.7 CONTAGIO VENREO (Art. 151)
El contagio de las enfermedades denominadas

venreas, como sfilis, gonorrea, chancros, etc. Es
constitutivo de lesione, cuando el mismo se causa en
forma dolosa, es decir, quien conociendo que padece de
enfermedad venrea, expone a otro al contagio. Este es el
caso de un enfermo que conociendo de su dolencia
practica relaciones sexuales, de tal manera, deber estar
demostrado que el activo conozca la infeccin, no
obstante, expuso al pasivo al contagio. Por el contrario, si
el contagio se debe a la negligencia o falta de atencin y
cuidados del autor, no existir el delito pues no tiene ste
prevista la forma culposa. Este delito, es de los
denominados procesalmente, de accin privada, pues la
autoridad solamente puede proceder a la instruccin de
las diligencias encaminada al procesamiento del autor,
cuando existe denuncia querella del ofendido. Ntese, que
de acuerdo con el texto de nuestra ley, e u delito de los
llamados, de peligro, toda vez que s sanciona el mero
hecho de exponer a otro al contagio, independientemente
de si ste ocurre o no, de manera que el hecho no es,
como lo sugiere el hombre del delito, el contagio, sino el
peligro del contagio. En este delito, entonces hay dos
formas: el peligro y el contagio en s.
146
Captulo VI
DEL DELITO DEPORTIVO
(Art. 152-153)
1. CONCEPTO
Las lesiones causadas en el mbito deportivo, estn,

en trminos generales exentas de sancin penal, si ellas
provienen de la aplicacin rigurosa de las reglas del
147
deporte que se trate. Sin embargo, algunas lesiones

causadas en los deportes llegan a ser objeto de
incriminacin penal.
En cuanto a las primeras, o sea, las que son

justificadas, encuentran la base de su legitimacin en
algunos de los siguientes planteamientos:
a) Doctrina del consentimiento. Se sostiene por esta

doctrina que la legitimidad de los sucesos, incluso
aquellos en que resulten lesiones, se debe al
consentimiento tcito existente entre los
participantes. Sin embargo, esta tesis no es
suficiente para justificar aquellos casos en que el
hecho e delictivo, pude por razones de orden
pblico, el consentimiento de la vctima de un delito,
no excluye la responsabilidad. Este consentimiento,
se basa en una especie de contrato existente entre
lesionador y el lesionado, que al mismo tiempo es un
finiquito.
b) La ausencia de finalidad dolosa en los sucesos

deportivos. Aunque en principio, en todo evento
deportivo, es inexistente la finalidad dolosa; sin
embargo, no pueden descartarse aquellos casos en
que el agente aprovecha la situacin deportiva para
desarrollar una conciencia de lesionar, en el mismo
evento o con anterioridad al encuentro o evento
deportivo.
Por tal razn, el artculo 152 de nuestro Cdigo

Penal, establece las formas dolosa y culposa, con
aprovechamiento del encuentro deportivo.
c) Tambin se ha querido legitimar el suceso deportivo,
148
en que se trata de una finalidad o actividad,

permitida, y an, fomentada por el Estado.
2. ANTECEDENTES Y CLASES
En nuestra legislacin no existe antecedentes sobre

la regulacin de las lesiones causadas en los deportes,
sino hasta la actual, que se basa en las estipulaciones,
preferentemente del Cdigo Penal tipo para
Latinoamrica.
Establece dos clases: el delito doloso, cuando el

agente:
a) Aprovecha su participacin en un suceso deportivo;
b) De propsito;
c) Infringiendo las reglas o indicaciones al deporte de

que se trata;
d) Causa un resultado daoso.
Aunque la ley no lo dice, es evidente que se refiere a

un resultado corporal. Cuando el agente causa ese
resultado daoso, sin propsito, pero con infraccin de las
reglas o indicaciones deportivas comete el delito de
lesiones a ttulo de culpa.
Al respecto, hay que anotar, que existen algunos

deportes en los que la friccin personal est ausente,
como la natacin, o algunas formas de atletismo: saltos,
carreras, etc., y en ellos cuando el deportista resulta
149
lesionado, fcil es apreciar, que salvo el hecho de

propsito, la lesin ser producto ms de la casualidad.
En otros deportes, en donde se aprecia la

confrontacin personal aunque no sea ese el objeto, como
el ftbol, en sus diversas clases, en ellos el riesgo de
lesin es muy grande, pero como dijimos antes, y lo hace
ver el cdigo, salvo los casos de propsito con infraccin
de reglas o de imprudencia, los lesionados no pueden ser
imputados como sujetos de delitos.
Pero existen deportes en que precisamente la

finalidad es la agresin, son aquellos deportes calificados
como violentos por nuestra ley (Art. 153). En ellos, se
obtiene la victoria a base de lesionar consciente y
voluntariamente al adversario. Este es el caso del boxeo,
en donde la intencionalidad y la finalidad lesiva
prevalecen, y en donde la justificacin puede darse en la
legitimacin establecida por el Estado, el reconocimiento
o legalizacin que el Estado da a estos deportes. Por tal
razn, nuestra ley indica que quienes causen lesiones en
un deporte violento autorizado, no incurren en
responsabilidad penal, siempre que no hay infraccin de
las reglas o indicaciones respectivas.
150
Capitulo VII
DE LA EXPOSICION
DE PERSONAS A PELIGRO
1. EXPOSICION DE PERSONAS A PELIGRO
Los trminos a que se refiere este captulo, nos

indican, que se trata e proteger la integridad de las
personas a peligro. Lo comn en ellos, es que se
desprotege o desampara a ciertas personas que tienen
necesidades de ser protegidas. Algunos autores como
Gonzlez de la Vega [1981] se manifiestan contrarios a la
colocacin de los abandonos como delitos contra la vida y
la integridad de las personas,
porque si bien algunos de ellos pueden producir

como consecuencia final del desamparo una
alteracin de la salud y an la misma muerte, los
daos de lesiones u homicidio no son constitutivos
de los abandonos.
Como el hombre del captulo lo seala, estos delitos
151
se realizan por la posibilidad de que s ocasione un dao en

el sujeto pasivo. Estas incriminaciones se convierten en
delictivas, no por la realizacin de un dao, sino por la
posibilidad de convertirse en causas e un determinado
resultado lesivo.
De tales situaciones de peligro, encontramos las

siguientes clases:
a) Las situaciones que se revelan en lo que pudiera

denominarse abandono simple, es decir, en que se
aprecia que nicamente se produce el desamparo,
como las de los artculos 154 y 155 prrafo primero.
b) Aquellas en que hay circunstancias consecutivas al

abandono como las descritas en el prrafo segundo
de los artculos precedentemente sealados.
2. ABANDONO DE NIOS Y DE PERSONAS
DESVALIDAS
El hecho se produce cuando se abandona a un

menor de diez aos o a un incapaz de valerse por s
mismo, que se tenga bajo cuidado o custodia (artculo
154). El sujeto pasivo es la persona abandonada, que
puede ser un menor de 10 aos o un incapaz de valerse
por s mismo. El sujeto activo, puede ser cualquier
persona siempre que se encuentre encargada del cuidado
o custodia del menor o invlido.
No es menester que se trate de un encargo

conferido por la ley, basta un encargo de hecho
ordenado por persona competente para ello, y an
152
de breve duracin; por ejemplo, para conducir al

nio a la escuela, para llevarlo a casa de un
pariente [Cuello Caln, 1971].
3. ABANDONO POR ESTADO AFECTIVO (Art. 155)
En este caso debe atenderse el mvil y el sujeto

activo especfico: la madre, que actuando con motivos
ligados ntimamente a su estado, que le produzcan
indudable alteracin psquica abandone al hijo que no ha
cumplido tres das de nacido. ste era anteriormente, el
abandono honoris causa, pues se refera al abandono de
un recin nacido para ocultar la deshonra materna y se
inclua, a los abuelos maternos; sin embargo, en nuestra
legislacin vigente se ha excluido. El sujeto pasivo es el
nio que no ha cumplido tres das de nacido.
4. OMISION DE AUXILIO (Art. 156)
Comete este delito quien encontrando perdido o

desamparado a: Un menor de 10 aos, y a una persona
herida, invlida o amenazada de inminente peligro, omite
prestarles auxilio, cuando segn las circunstancias puede
hacerlo sin riesgo personal. Al definir el delito, el artculo
156 crea una norma que en lugar de prohibir algo como la
generalidad, implica una accin, Por ello se coloca como
un tpico delito de omisin, pues las abstenciones son aqu
las sancionadas.
153
Captulo VII
DE LOS DELITOS CONTRA
LA SEGURIDAD DEL TRANSITO
(Art. 157-158)
1. DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DEL
154
TRANSITO COMETIDOS POR CONDUCTORES
Conforme lo dicho por nosotros en los resmenes de

clases [vase Resmenes de Derecho Penal Segundo
Curso (Parte Especial)], consideramos poco probable
establecer el elemento culpabilidad de estos delitos. En
defecto de una legislacin adecuada a la realidad del
trfico de vehculos y al mismo tiempo operante, el
legislador dio, a los aspectos mencionados en los artculos
157 y 158, que ms seran objeto de disposiciones
administrativo-policiales, el carcter de figuras delictivas.
El Derecho de Trfico o del trnsito de vehculos, como lo
considera abundante doctrina [Cuello Caln, 1971], es
objeto de regulacin especial, tomndose en cuenta que,
salvo el caso de personas que usaran vehculos con el
propsito especfico de causar lesiones o an la muerte,
los conductores de vehculos estn ajenos a la comisin de
hechos delictivos. An la forma de lesiones culposas, cuyo
trmite corresponde a los llamados Juzgados de
Trnsito nos aparece sumamente discutible. De acuerdo
con los elementos aceptados dentro de la moderna teora
de la culpa [Vela Trevio, 1981], debe hacerse un gran
esfuerzo, presumiendo siempre contra el conductor del
vehculo, para llegar a la conclusin que, (al menos para
una culpa con representacin), pudo haber previsto el
hecho.
Los llamados delitos contra la seguridad del trnsito

cometidos por los conductores pueden ser dos:
a) El hecho de conducir vehculo de motor bajo

influencia de bebidas alcohlicas o fermentadas,
frmacos, drogas txicas o estupefacientes. En este
caso puede apreciarse que el objeto con el cual se
155
comete el hecho e un vehculo de motor, no en

cualquier vehculo como se indica en lo relativo a
lesiones y homicidio culposos. De manera que si
stos pueden cometerse an maniobrando una
bicicleta, en sta ltima no se puede verificar el
delito contra la seguridad del trnsito analizado.
Adems, en cuanto a la situacin personal del activo,
es suficiente que se encuentre bajo influencia de las
bebidas o txicos indicados.
b) Conducir un vehculo de motor con temeridad o

impericia manifiesta, o en forma imprudente o
negligente, poniendo en riesgo o peligro la vida de
las personas, su integridad o sus bienes, o causando
intranquilidad o zozobra pblicas. En tal caso, bajo
la sancin prevista se encontrarn las accione de
quien conduzca con temeridad o impericia, o bien en
forma imprudente o negligente, pero siempre que se
cause: riesgo o peligro para la vida de las personas,
su integridad o sus bienes, o causando
intranquilidad o zozobra a la colectividad.
2. DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DEL

TRNSITO COMETIDOS POR OTRAS
PERSONAS
Las personas que no siendo conductores de

vehculos pueden incurrir en estos delitos son:
a) Quienes pongan en grave e inminente riesgo o

peligro la circulacin de vehculos;
b) Alterando la seguridad del trnsito mediante

colocacin de obstculos imprevisibles,
156
derramamiento de sustancias deslizantes o

inflamables, mutacin o destruccin, total o parcial
de la sealizacin u otro medio;
c) No estableciendo los avisos indicadores de

seguridad de la va, cuando por circunstancias
necesarias debieron ser interrumpidos o removidos.
157
TITULO II
DELITOS CONTRA EL HONOR
1. CONCEPTO
Como lo citramos ya en su oportunidad 18 volvemos

a hacerlo ahora, pues los conceptos son vigentes, Cuello
Caln afirma que
En la idea del honor debe distinguirse un aspecto

subjetivo y otro objetivo. Es el primero el
sentimiento de la propia dignidad moral nacido de la
conciencia de nuestras virtudes, de nuestros
mritos, de nuestro valor moral. El aspecto objetivo
est representado por la apreciacin, estimacin
que hacen los dems de nuestras cualidades morales
y de nuestro valor social. Aquel es el honor en
sentido estricto, ste es la buena reputacin.
Aunque no solamente la lesin de tales sentimientos

integra los delitos contra el honor, sino tambin se
sanciona
toda falsa imputacin de hecho delictuosos y an la

verdadera de hecho inmorales as como de todo
gnero de expresiones o hechos ofensivos para la
integridad moral humana, por lo cual el precepto
penal protege la integridad moral de todos. [Cuello
Caln: 1971: 60].
18
Cfr. Nuestros resmenes (Folletos sobre el Segundo Curso del
Derecho Penal).
158
Derecho Penal Guatemalteco Parte Especial, Ttulo II
2. CLASES
Nuestra ley, contiene dentro de estos delitos: la

injuria, la calumnia, la difamacin, la publicacin de
ofensas, a las que nos referimos adelante.
Captulo I
CALUMNIA
1. HISTORIA
En el derecho romano aparece primero la

palabra injuria; en la Lex Cornelio de injuriis, se
sancion como delito contra la integridad personal, as
como la violacin del domicilio. Como ofensa al honor
aparece en la ley de las XII Tablas. En el derecho
espaol, el Fuero Juzgo sancion diversas clases de
injurias, apareciendo la nocin de calumnia, en las
Partidas, consistente como en la actualidad, en la
imputacin de un hecho delictivo; la legislacin nuestra,
tiene en el cdigo anterior la regulacin de la calumnia,
as como en el actual, con las mismas estipulaciones.
2. CONCEPTO
Nuestra ley establece (artculo 159 del Cdigo

Penal) que la calumnia consiste en la falsa imputacin de
un delito de los que dan lugar a procedimiento de Oficio.
159
3. ELEMENTOS
La materialidad del hecho requiere que la

imputacin sea falsa, y que el delito sea de los que dan
lugar a procedimiento de oficio. Son estos ltimos, los
delitos perseguibles en razn de que lleguen a
conocimiento de la autoridad competente por cualquier
medio, no importando que el ofendido hay solicitado
perseguirlo o no, dicha autoridad tiene obligacin de
proceder a su averiguacin. El elemento interno est
integrado por la conciencia del activo, de imputar un
hecho delictivo al pasivo, sabiendo que el mismo, ya sea
porque el hecho no se cometi o porque el imputado no
intervino en [el, es falso.
4. DIFERENCIAS
La calumnia tiene un gran parecido estructural con

el delito definido en el artculo 453 del Cdigo Penal (que
se refiere a imputar falsamente a alguna persona hechos
que, si fueren ciertos, constituirn delitos e los que dan
lugar a procedimiento de oficio). La diferencia ha de
encontrarse en el lugar de realizacin del hecho y en el
bien jurdico tutelado. En este [ultimo delito, se requiere
que la imputacin se haga ante funcionario administrativo
judicial que por razn de su cargo debiera proceder a la
correspondiente averiguacin. El bien jurdico tutelado en
este tambin es diferente, o sea, la administracin de
justicia.
5. EXCEPTO VERITATIS
La excepcin de verdad puede esgrimirse como

defensa, y consiste en que, si el acusado de calumnia
160
justifica debidamente su imputacin deber declarrsele

exento de responsabilidad penal. O lo que es lo mismo, si
el presunto calumniante demuestra que el hecho
efectivamente sucedi y que el presunto pasivo, intervino
en el mismo.
Captulo II
INJURIA
(Art. 161)
1. CONCEPTO
De acuerdo con la descripcin que la ley hace de

este delito (que es bsicamente la misma del antecedente
de 1936, y del Cdigo Penal espaol) injuria es toda
expresin o accin ejecutada en deshonra, descrdito o
menosprecio de otra persona.
161
2. ELEMENTOS
a) Material. El hecho puede realizarse a travs de

expresiones, o bien por actos. Dentro de las
expresiones podrn considerarse no solamente las
verbales sino tambin las realizadas por escrito, en
todo caso, dichas acciones o expresiones han de ser
aptas para ofender el honor del pasivo. Pero desde
hace mucho, la doctrina es un[anime en considerar
que por la dificulta de demostrar la injuria a travs
de omisiones, solamente se acepta su comisin a
travs de acciones, aunque las mismas no sean
realizadas por el propio sujeto, sino a travs de
otros, como nios, o animales. La injuria debe ser en
deshonra, descrdito o menosprecio. El descrdito
ha de ser no solamente lesionar el renombre o
prestigio personal, sino aun, el crdito econmico.
En cuanto al menosprecio, son expresiones o
acciones desfavorables para la persona de quien se
hace.
b) Elemento interno. El elemento volitivo est

constituido no solamente de ejecutar o proferir
las expresiones, sino que debe hacerse con el
nimo especial de ofender, el llamado animus
injuriandi.
3. EXCEPTIO VERITATIS
Al contrario de lo que sucede con la calumnia, al

acusado de injuria no se le admite prueba sobre veracidad
de la imputacin (artculo 162):
162
La razn de semejante diferencia estriba respecto

de la calumnia en el inters colectivo del
descubrimiento y castigo de delitos que como los
perseguibles de oficio, son de grave trascendencia
social, mientras que tratndose de imputaciones
meramente injuriosas la sociedad no tiene inters
alguno, o lo tiene muy escaso, en averiguar la
verdad o la falsedad de la imputacin. [Cuello
Caln, 1971: 619].
Sujeto activo y pasivo en estos delitos pueden ser

cualquiera, excepcin hecha en cuanto al pasivo, si se
trata de los presidentes de los organismos del Estado o de
una autoridad o funcionario en el ejercicio de sus
funciones. Si ellos fueren el sujeto pasivo intgrase el
delito relacionado en los arts. 411, 412 del Cdigo Penal.
163
Captulo III
DIFAMACIN
(Art. 164)
En nuestra ley para que ocurra la difamacin se

requiere que la calumnia o injuria se hiciere por medio de
divulgacin que puedan provocar odio o descrdito o que
menoscaben el honor, la dignidad o el decoro del ofendido
ante la sociedad.
1. ELEMENTOS
La materialidad del hecho requiere que se efecten

calumnia o injurias por medio de divulgacin: en cuanto a
estos ltimos no es forzoso, pues de otro modo la ley as lo
dira especialmente, que tales medios de divulgacin sean
los medios de comunicacin social, como peridicos
escritos, televisivos, por radio, etc., sino cualquier medio
de divulgacin con destino al seno social del ofendido. De
acuerdo con las circunstancias e cada caso, tales medios
sern aquellos de los que se vale el sujeto activo para
hacer llegar la ofensa a todo el conglomerado social del
pasivo, y que de por resultado el odio o el descrdito o
que menoscabe el honor, la dignidad o el decoro del
ofendido.
164
Captulo IV
PUBLICACION DE OFENSAS
(Art. 165)
Si las calumnias o injurias son reproducidas, a

sabiendas de que lo son, por un tercero, este incurre en el
delito.
1. ELEMENTOS
a) Material. Reproducir a sabiendas de que se trata de

calumnias o injurias, por cualquier medio, las
inferidas por una persona a otra, extraa al que la
produce. En s la publicacin de las ofensas, no es
un delito separado, sino integrante de las ofensas de
que se trate.
b) Elemento interno. Es la conciencia de que se trata

de calumnias e injurias, y reproducirlas en ese
entendido.
165
Captulo V
CASO DE OFENSA A
LA MEMORIA DE UN DIFUNTO
No se trata de un tipo distinto, sino que de

calumnias e injurias proferidas contra las personas ya
fallecidas, en las cuales la accin para la persecucin
penal del hecho corresponde al cnyuge, ascendiente,
descendiente, hermanos y herederos del difunto, que son
los sujetos pasivos.
1. MODOS DE COMISION
La calumnia, injuria o difamacin no pierden su

condicin de tales an cuando tengan lugar por medio de
alegoras, dibujos, caricaturas, fotografas, emblemas,
alusiones o cualquier otro medio similar. (Artculo 167).
166
Captulo VI
RGIMEN DE LA ACCIN
Los delitos de calumnia, injuria y difamacin slo

pueden ser perseguidos, como el texto legal declara, por
acusacin de la parte agraviada, esto es, mediante la
querella presentada, por el ofendido, a menos que la
misma haya sido hecha contra instituciones del Estado,
los Jefes de Estado o representantes diplomticos de
naciones amigas o aliadas y las dems personas
comprenderse, en este caso la accin corresponde al
Ministerio Pblico; en cuanto a la ofensa contra
funcionario a que se refiere el artculo 169 ha de tenerse
presente, que ha de perseguirse conforme ste, si la
misma se efecta cuando no se encuentre en el ejercicio
de sus funciones o con ocasin de ellas, pues de lo
contrario se estar a lo dispuesto en el Artculo 411 412
del mismo Cdigo Penal segn el caso.
167
1. CALUMNIA O INJURIA CAUSADA EN JUICIO
La persecucin de las calumnias o injurias causadas

en juicio queda totalmente al arbitrio del juez de la causa
en que estas ofensas se hallan proferido, conforme lo
establece el artculo 170 del Cdigo Penal que ordena que
nadie pueda deducir accin en estos delitos causados en
juicio, sin previa autorizacin del juez o tribunal que ha
estado conociendo.
2. EFECTOS DEL PERDON EN ESTOS DELITOS
Como consecuencia de lo previsto en los artculos

101 inciso 3. Y 102 inciso 5. Del Cdigo Penal el
perdn del ofendido extingue la responsabilidad en estos
delitos as como la pena.
168
169
Ttulo III
DE LOS DELITOS CONTRA LA LIBERTAD Y
SEGURIDAD SEXUALES Y EL PUDOR
1. CONCEPTO
En trminos generales, en los delitos contra la

libertad y seguridad sexuales el hecho consiste en atentar
contra la libertad y seguridad que en materia ertica
tienen las personas. Tambin aparecen atentados contra
el pudor en materia sexual. Hay otros delitos con
referencia a rganos sexuales que tienen un fondo sexual,
pero que no son los de este ttulo, por lo cual es necesario
definir algunas caractersticas.
2. CARACTERISTICAS
a) La accin preponderante en el hecho, es de materia

sexual, y atenta contra la libertad o seguridad en tal
sentido. No basta que haya existido en la accin un
antecedente de tipo sexual, sin que se requiere
acciones directas encaminadas a limitar o lesionar la
libertad o seguridad, a travs de actos
manifiestamente lbrico-somticos ejecutados, en el
cuerpo de la persona ofendida.
b) Que la accin de finalidad ertica ejecutada sobre el

pasivo produzca inmediatamente un dao o un
peligro al bien jurdico protegido, que en estos casos
es la libertad y seguridad en cuanto a la
determinacin sexual, as como el pudor o recato en
materia sexual.
3. DENOMINACIONES
170
Derecho Penal Guatemalteco Parte Especial, Ttulo III
Estos delitos han sido objeto de diferentes

denominaciones a travs del tiempo y de las diferentes
legislaciones. El cdigo francs los denomina atentados
contra las costumbres; el alemn Crmenes y delitos
contra la moralidad; el belga contra el orden de las
familias y la modalidad pblica; el dans atentado
contra las buenas costumbres, algunos cdigos
norteamericanos, como los de Nueva Cork y California
hablan de delitos contra la decencia y la moral pblicas;
el vigente Cdigo del Per delitos contra las buenas
costumbres; el de Venezuela y el Uruguayo contra las
buenas costumbres y el orden la familia; el espaol
delitos contra la honestidad ttulo que segn Cuello
Caln, se empela como equivalente a moralidad sexual
[Gonzlez de la Vega, 1981: 307 y 308], y que se
encontraba en nuestra legislacin penal anterior. En la
actual se denominan con mejor tcnica Delitos contra la
libertad y seguridad sexuales y el pudor.
4. CLASES
Los delitos que el Cdigo Penal vigente incluye en el

Ttulo III, con carcter de sexuales son los siguientes:
a) Violacin en sus formas propia e impropia (artculo

173).
b) Estupro (artculos 176 a 178).
c) Abusos Deshonestos (artculo 179, 180).
d) Rapto, en sus formas propio e impropio o consensual

(artculos 181 a 187).
171
e) Corrupcin de menores (artculos 188 a 190).
f) Distintos atentados contra el pudor: proxenetismo,

rufianera, trata de personas, exhibiciones obscenas,
publicaciones y espectculos obscenos (artculos
191 a 196).
5. NECESIDAD DE NO CONFUNDIR LAS

ANOMALIAS O ANORMALIDADES SEXUALES
CON LOS DELITOS SEXUALES
La descripcin que hace la ley sobre los delitos

sexuales, no puede coincidir con las anormalidades,
aberraciones o desviaciones sexuales, salvo algunos casos;
por ejemplo:
En cuanto a la frigidez en el campo sexual, sta no es
relevante para el derecho Penal. Pero s lo es la
hiperestesia sexual, la exacerbacin en sus grados de
satirizis o ninfomana, que puede conducir a la persona
que tiene un furor lbrico de los descritos, a perturbar el
orden jurdico mediante hechos delictivos, como atentados
al pudor, estupros o violaciones. En cuanto al
homosexualismo, esta ha sido una de las perturbaciones
sexuales ms discutidas, especialmente en el Derecho
Penal. En los pases de tradicin latina, como el nuestro,
ha existido indiferencia ante el problema, salvo cuando los
actos de sodoma se realizan con empleo de fuerza fsica
o intimidacin moral, o cuando se practican en menores,
constituyendo as pederastia [Gonzlez de la Vega, 1981:
328], a diferencia de algunos pases anglosajones en
donde la reaccin social se traduce en incriminaciones.
Pero en forma directa, nuestra legislacin no contempla
como delito la inversin sexual; en cambio en los pases
172
sajones se ha sancionado el homosexualismo en s, pero la

tendencia en esos pases ha sido la de ir suprimiendo el
carcter delictuoso de tales actos. Creemos que la
posicin adoptada por nuestra ley al respecto es la
correcta, apoyndonos en las inolvidables frases del
maestro Jimnez de Asa cuando indicaba:
lejos de afirmarse hoy que el invertido e un

delincuente, se procura la bsqueda de
interpretaciones cientficas, a cuya luz aparece claro
que el amor socrtico y el amor sfico no son actos
delictivos, son hechos reveladores de trastornos
constitucionales del sujeto. [Citado por Gonzlez de
la Vega, 1981: 329].
Captulo I
LA VIOLACIN
1. BREVE HISTORIA
El Derecho Romano no estableci una categora

diferenciada para la violacin, sancionndola como
especie de los delitos de coaccin , y , a veces, de injuria
173
(Gonzlez de la Vega, 1981:381). Dentro de estos delitos

sexuales, se sancionaba con la pena de muerte el stuprum
violentum. El Derecho Cannico consider violacin la
desfloracin de una mujer contra o sin su voluntad. En los
cdigos penales contemporneos, la infraccin a que nos
referimos sigue castigndose con el mximo rigor,
llegndose, en nuestra legislacin a sancionar uno de los
casos de violacin (artculo 175), con la pena de muerte.
El Cdigo Penal de 1936, vigente hasta 1973, inclua ste
dentro de los delitos contra la honestidad, indicando que
se
comete violacin yaciendo con la mujer en

cualquiera de los casos siguientes: 1. Cuando se
usare fuerza o intimidacin; 2. Cuando la mujer se
hallare privada de razn o de sentido por cualquier
causa; 3. Cuando fuere menor de doce aos
cumplidos.
En la actual legislacin (artculo 173) se sigue utilizando

la palabra yacer como sinnimo de acceso sexual, un tanto
distinto al significado que el Diccionario de la Lengua
Espaola le da, que es el de acostarse, o incluso, estar
muerto.
2. CONCEPTO
Desde el punto de vista legal, la violacin se integra:

yaciendo con mujer en cualquiera de los siguientes casos:
1. Usando de violencia suficiente para conseguir su
propsito; 2. Aprovechando las circunstancias,
provocadas o no por el agente, de encontrarse la mujer
privada de razn o de sentido o incapacidad para resistir;
3. En todo caso, si la mujer fuere menor de doce aos.
174
En trminos generales, la doctrina actual acepta que

la imposicin de la cpula sexual sin consentimiento de la
ofendida, ya sea por medio de la coaccin fsica o la
intimidacin moral, es lo que tanto en la historia de las
instituciones penales como en la doctrina y en las
legislaciones contemporneas constituye la esencia del
verdadero delito sexual de violacin. El bien jurdico
objeto de la tutela penal en este delito concierne
primordialmente a la libertad sexual contra la que el
ayuntamiento impuesto por la violencia constituye el
mximo ultraje, ya que el violador realiza la fornicacin
sea por medio de la fuerza material en el cuerpo de la
ofendida
anulando as su resistencia (violencia fsica, vis), o

bien, por el empleo de amagos, constreimientos
psquicos o amenazas de males graves que, por la
intimidacin que producen o por evitar otros daos
le impiden resistir (violencia moral, metus). Tanto en
la violencia fsica como en la moral, la vctima sufre
en su cuerpo el acto sexual que realmente no ha
querido, ofendindose as el derecho personal a la
determinacin de su conducta en materia ertica.
Adems, en la violacin se contempla una de las
infracciones de naturaleza compleja ms grave,
porque dada la utilizacin de medios coactivos o
impositivos, al dao causado, especficamente
contra la libertad sexual, se suman otras ofensas a
diversas categoras o bienes jurdicos que pueden
resultar comprometidos o daados; estos ataques se
manifiestan en forma de amenazas, injurias,
intimidaciones, golpes, privacin violenta de la
libertad fsica, asalto, lesiones o ms o menos
graves, y an homicidio [Gonzlez de la Vega, 1981:
175
380].
3. MODALIDADES
En nuestra legislacin aparecen claramente

definidas dos modalidades de violacin; la comn, o sea la
ejecutada en todo caso mediante violencia, y la
denominada doctrinalmente violacin presunta o delito
equiparado a la violacin, consistente en el acceso sexual
con personas incapacitadas para resistir el acto por
enfermedades de la mente o en el cuerpo, por su corta
edad, o por semejantes condiciones de indefensin. Como
estas hiptesis delictivas no implican para su existencia el
uso de violencia, ms bien constituyen un delito especial
provisto de su propia descripcin legislativa y distinto a la
verdadera violacin, su nombre adecuado dice Gonzlez
de la Vega--, debe ser el de delito que se equipara a la
violacin o violacin impropia [Gonzlez de la Vega, 1981:
380].
Nuestra ley hace referencia a esta modalidad

mencionada ltimamente, en los incisos 2. Y 3. Del
artculo 173 (cfr.)
4. ELEMENTOS DE LA VIOLACIN PROPIA

(Art. 173/1 )
4.1. ELEMENTO MATERIAL
El elemento material puede a su vez estar integrado

por los siguientes:
176
a) Una accin de yacer con mujer. El yacimiento sin

dicha connotacin no tiene significado penal en
nuestro medio, a diferencia de otras legislaciones
(como la mexicana p.e.) que estiman como violacin
el acceso violento con persona de cualquiera de los
dos sexos. El yacimiento, se refiere, en nuestra ley,
al acceso sexual normal. Nuestro legislador emple
la palabra yacer, tomndola de la legislacin
anterior, como significando cpula o acceso sexual;
fsicamente se caracteriza por la intromisin sexual
del hombre hacia la mujer; as pues, no quedan
comprendidos aqu los ayuntamientos
homosexuales. Tampoco es relevante para la
consumacin del delito, que el acto sexual se agote
plenamente con el derrame seminal o el orgasmo
femenino. El dao que sufre la ofendida en su
libertad sexual existe, an cuando su violador haya
realizado la totalidad del acto, o bien, lo haya
interrumpido. No tiene tampoco que ver, para la
determinacin de este delito, que a consecuencia del
mismo se hay originado la preez de la violada.
Consecuentemente: en el delito de violacin el
elemento yacer consiste en una relacin sexual
usando violencia, independientemente de su pleno
agotamiento fsico o que el acto se haya
interrumpido, con independencia tambin de
consecuencias posteriores a la cpula. El momento
consumativo entonces es el de la penetracin viril,
no importando incluso que despus de ella la mujer
se abandone.
b) La accin debe ser violenta. El elemento

fundamental del delito es la violencia, pudiendo ser
fsica o moral. La violencia fsica es la fuerza
177
material que se emplea para cometer el hecho, es

decir, la fuerza material aplicada directamente sobre
el cuerpo de la vctima, fuerza que vence cualquier
intento de resistencia y le obliga a recibir una
relacin sexual que no desea.
Algunos autores plantean dudas acerca de
la posibilidad de que sin utilizacin de armas,

instrumentos o acompaantes, un solo varn de
fuerzas normales pueda violentar a una mujer
tambin normal (Gonzlez de la Vega, 198: 393)
pero la fuerza fsica, de alguna manera implica, en

el momento, cierta fuerza moral que puede causar
igualmente una impresin moral en la mujer sujeto
pasivo. Carranc (citado por Gonzlez de la Vega,
1981: 302).
observa que la violencia debe ser ejecutada sobre

la persona y precisamente sobre la persona misma
de la que se quiere abusar. No habr violencia
carnal cuando se violentasen cosas para llegar a la
mujer anuente, ni cuando se usase contra personas
diversas... Empero, es de advertir, los actos
violentos ejercitados en tercera persona allegada a
la vctima por el parentesco o en el afecto la pueden
integrar casos de violencia moral.
Debe sealarse que violencia puede consistir en

otras formas delictivas como ataques corporales,
disparos, etc., y en cuanto a la concurrencia de la
violacin con el homicidio, nuestra ley acepta la
hiptesis de la unidad del acto, ya que si la muerte
178
resulta de la violacin o con motivo de ella, no hay

un delito diferente, sino una penalidad agravada
(cfr. Artculo 175).
4.1.1. Violencia moral
Nuestra ley penal, admite expresamente las dos

formas de violencia: la fsica y la psicolgica o moral. La
primera como se dijo, es manifestacin de la fuerza. La
segunda es intimidacin; su esencia consiste en causar o
poner miedo en el nimo de una persona o en llevar a ella
una perturbacin angustiosa por un riesgo o mal que
realmente amenace o se finja. En la violacin puede
consistir en constreimientos psicolgicos, amagos de
daos, de tal manera que por el temor que causan
impiden resistir.
Nuestra ley admite dentro de estos casos de

violencia moral, cuando concurre hipnosis, narcosis o
privacin de razn o de sentido, ya sea que el sujeto
activo provoque la situacin o la aproveche. El que a
continuacin sealamos es un ejemplo de violencia moral:
Los autores suelen citar el caso de la violacin de

Lucrecia, que no se venci ante la amenaza de la
fuerza que pona en peligro su vida, pero se dobleg
ante el temor de la deshonra.
Tito Livio hace el siguiente relato:
Pocos das despus volvi Sexto Tarquino a Colacia

ocultndose de Colatino y acompaado por un
hombre solo. Como nadie supona sus designios,
recibironlo benvolamente, llevndolo despus de
179
cenar a su habitacin. All, ardiendo en deseos y

juzgando por el silencio que todos dorman en el
palacio, empu la espada, march al lecho de
Lucrecia, dormida ya y apoyando una mano en el
pecho de aquella mujer: silencio Lucrecia, dijo, Soy
Sexto; tengo en la mano la espada; si gritas,
mueres. Al despertar sobresaltada y muda de
espanto. Lucrecia, sin defensa, ve la muerte que le
amenaza; Tarquino le declara su amor; insiste,
amenaza y ruega a la vez, sin omitir nada de lo que
pueda quebrantar el corazn de la mujer. Pero
vindola firma en su resistencia y que no la doblega
ni el temor de la muerte, intenta asustarla con la
prdida de su reputacin, dicindole que despus de
matarla colocar a su lado el cuerpo desnudo de un
esclavo degollado para hacer creer que haba
recibido la muerte cuando estaba consumando el
ms repugnante adulterio. Vencida por este temor,
la inflexible castidad de Lucrecia cede a la lujuria
del joven, alejndose en seguida ste, orgulloso de
su triunfo sobre el honor de una mujer [citado por
Gonzlez de la Vega, 1981: 391-396].
4.2. ELEMENTO INTERNO
El elemento subjetivo en este delito est integrado

por conocer que se acta contra la voluntad de la violada
y el querer emplear violencia para el yacimiento. Delito
doloso.
5. SUJETOS DEL HECHO
En cuando al sujeto activo, debe ser siempre un
180
hombre, no descartndose la posibilidad de que la mujer

pueda actuar como tal, en caso de coparticipacin en el
hecho (cfr. Artculo 36 del Cdigo Penal), pero
bsicamente el hecho se caracteriza por una actividad
viril, ya que lo que el
distinguido profesor de medicina legal Gustavo A.

Rodrguez llama violacin al revs, consistente en
que la mujer obligue a un nio o a un hombre, es
casi inaceptable, especialmente cuando se trata de
violencia fsica porque la posibilidad de
ayuntamiento implica en el varn determinado
estado fisiolgico en sus rganos que es indicio de
deseo y aceptacin psquica del coito [Gonzlez de
la Vega, 1981: 390].
En cuanto al sujeto pasivo, conforme la tendencia de

nuestra legislacin, ha de ser siempre una mujer, no
importando que sea mayor de edad o menor, casada o
soltera, viuda, doncella o prostituta. En efecto, Cuello
Caln manifiesta que la mujer puede ser sujeto pasivo de
este delito [citado por Gonzlez de la Vega, 1981: 390],
sea virgen o desflorada, casada o soltera, de buena o
mala fama, incluso una prostituta; y Groizard
refirindose a la legislacin espaola, indique que:
En la violencia ejercida sobre la meretriz se

encuentran reunidas todas las condiciones
necesarias para la imputacin del delito.
6. DELITO EQUIPARADO A LA VIOLACIN O

VIOLACIN IMPROPIA
181
La accin en este delito consiste en tener acceso con

personas incapacitadas (mujeres siempre), para resistir
psquica o corporalmente al acto, debido a enfermedades
de la mente o del cuerpo, a la corta edad (menores de 12
aos en cualquier caso), o a anlogas condiciones de
indefensin de la vctima. Tales acciones no implican
condiciones de indefensin de la vctima. Tales acciones
no implican realmente la existencia de violencia, y
consecuentemente no son propiamente violaciones. La
doctrina generalmente aceptada en al actualidad
(Gonzlez de la Vega, 1981: 492) indica que se trata de un
delito especial, autnomo en su descripcin legislativa,
provisto de sus propios elementos, manifestando que su
nombre adecuado ha de ser violacin impropia o delito
que se equipara la violacin; nuestra ley se refiere a dicho
delito en el artculo 173, incisos 2. Y 3.
6.1. ELEMENTOS DEL DELITO
Los elementos del delito son:
a) Una accin de yacer o realizar conjuncin sexual

con mujer,
b) Debe ser en una de las circunstancias indicadas en

el artculo 1273, incisos 2. Y 3., o sea, que la mujer
se encuentre privada de razn o de sentido o
incapacidad para resistir, o bien que se trate de
mujer menor de 12 aos.
6.2. MODALIDADES
Las modalidades que aparecen son:
182
a) Mujer menor de 12 aos. En los casos de que

nias menores de esta edad, prestan su voluntad
para el ayuntamiento sexual, se presume que su
temprana edad no les permite conocer los alcances
de la relacin sexual.
b) Mujer que est privada de razn o de sentido o

incapacidad para resistir. No interesa en este
caso que la mujer privada de razn preste o no su
consentimiento, porque se estima que no estn
aptas jurdicamente para hacerlo. Tambin queda
comprendida en esta modalidad la cpula sexual del
hombre con mujer privada de sentido por cusa
psquica, txica o patolgica, como desfallecimientos
o desmayos producidos por extrema debilidad, el
letargo o sueo; la narcosis, la hipnosis e incluso el
sueo provocado por ebriedad.
Captulo II
EL ESTUPRO
183
1. EVOLUCIN DEL CONCEPTO
A travs del tiempo, la conceptualizacin del estupro

ha variado, como veremos en la parte histrica.
La palabra estupro, dice Carrera, ha sido

empleada con significaciones sustancialmente
diversas: En sentido figurado, preferido por lo
oradores y las poetas, serva para expresar
cualquier turpitud; en el lenguaje jurdico tuvo un
sentido amplsimo destinado a significar cualquier
concbito venreo, comprendiendo as al adulterio,
y finalmente, la palabra se restringi para indicar
as al adulterio, y finalmente, la palabra se
restringi para indicar el concbito con persona
libre, de vida honesta, siendo este el significado que
ms generalmente se le atribuy sin que faltasen
quienes la usasen en sentido muy reducido para el
caso de desfloramiento de virgen, distinguindose
as entre el estupro propio y el impropio,
consistiendo el primero en al desfloracin
Actualmente se considera, que el estupro consiste

en la conjuncin sexual natural, obtenida por un hombre,
sin violencia y por medios fraudulentos o de maliciosa
seduccin con mujeres muy jvenes, no vinculadas al
sujeto en matrimonio, y de conducta sexual honesta. Por
tal razn
en las legislaciones penales modernas se acuerda

proteccin especial para las mujeres de corta edad,
184
respecto de los actos de ayuntamiento sexual

realizados en sus personas, aunque sea con su
consentimiento y sin el empleo de violencia. En las
diversas legislaciones, varia la edad de la mujer sea
la de cmo limite mximo contra estos actos de
yacimiento no violentos; por ejemplo, en Venezuela,
21 aos; en Mxico, como en nuestro pas, 18 aos;
en Rusia, sin sealar edad, se indica que la persona
que no hay alcanzado la madurez sexual; en Espaa,
se fijan los 23 aos [Gonzlez de la Vega, 1981:
357-358].
El consenso de las legislaciones es dar

proteccin a las mujeres de corta edad, respecto de
actos sexuales realizados con su consentimiento pero sin
el empleo de violencia. Sin embargo, hay dos posiciones
legislativas, en relacin con al dependencia o
independencia del delito en s:
a) Posicin dependiente. Algunas legislaciones

involucran al estupro dentro de la violacin. Con lo
que siguen el principio de absoluta inviolabilidad de
las mujeres jvenes.
b) Otras legislaciones, como las de tradicin ibrica,

y la nuestra entre ellas, consagran el principio
denominado anteriormente, pero extendiendo su
proteccin para aquellas mujeres ya nbiles pero
jvenes, de vida sexual recatada, por la obtencin
del ayuntamiento sexual, erigindose as al estupro
en delito independiente, de sustantividad propia
[Gonzlez de la Vega, 1981: 359] diferente de la
violacin, abusos deshonestos y corrupcin de
185
menores.
2. BIEN JURDICO TUTELADO
Conforme lo establece el Ttulo III del Cdigo,

quedan comprendidos dentro del rubro de los delitos que
consagran como bien jurdico tutelado la seguridad
sexual, especialmente, la seguridad sexual de las mujeres
menores de edad, de vida honesta, abusando de su
inexperiencia o confianza, o bien, mediante la
seduccin amorosa o mediante falsas promesas de
matrimonio, establecindose los tipos penales
atinentes, en resguardo de la conservacin de las
buenas costumbres de dichas menores.
3. BREVE HISTORIA
En los pases de tradicin ibrica realmente el

antecedente es el Derecho Romano, en que dentro del
concepto general de ofensas al pudor de la mujer se
comprenda tanto el adulterium como el stuprum. Segn
el Derecho romano, comete estupro el que fuera de
matrimonio tiene acceso con mujer de buenas costumbres;
el adulterio se cometa con mujer casa; el estupro con una
viuda, con una virgen o una nia. En el Derecho Cannico,
el estupro es el comercio carnal con una virgen o viuda
que viva honestamente. En el Derecho Espaol de las
Partidas, se consideraba que cometan estupro
a los que yacen con mujeres de orden

(religiosa) o con viudas que vivan honestamente en
sus casas, o con vrgenes por halago o engao, sin
hacerles fuerza.
186
El antecedente de la legislacin guatemalteca de

1936, es el Cdigo Espaol, y de la legislacin actual,
segn dice, el Cdigo Penal Tipo para Latinoamrica. Al
referirse al delito, en la legislacin actual se sustituyen
los trminos estupro por acceso carnal; y, mujer honesta
del cdigo vigente, por doncella, no siendo muy clara la
situacin en cuanto al ltimo vocablo, pues la palabra
doncellez, hace mayor referencia a la virginidad, que los
vocablos mujer honesta, pues sta puede serlo sin
necesidad de que sea fsicamente virgen.
4. CLASES
Nuestra ley se refiere a las siguientes clases de

estupro:
a) Mediante inexperiencia u obteniendo la confianza de

la menor comprendida entre 12 y 18 aos.
b) Mediante engao o mediante promesa falsa de

matrimonio con mujer comprendida entre 12 y 18
aos.
c) Forma agravada. Cuando el autor es pariente dentro

de los grados de ley de la estuprada o encargado de
educacin, custodia o guarda exceptundose los
parientes relacionados en el artculo 257 del Cdigo
Penal.
5. ELEMENTOS DEL DELITO
187
Del anlisis de los artculos 176 y 177 que contienen

el concepto legal del delito, podemos extraer los
siguientes elementos:
a) Acceso carnal;
b) Con menor de 18 y mayor de 12 aos;
c) Que sea honesta;
d) Mvil: procurar dicho acceso mediante el

consentimiento de la ofendida a travs de su:
1. Inexperiencia o confianza
2. Engao o promesa falsa de matrimonio.
5.1. PRIMER ELEMENTO
La accin humana tpica del delito consiste en el

acceso sexual normal siendo el sujeto activo siempre
hombre y el pasivo una mujer menor de edad, pero mayor
de 12 aos; es indiferente, al igual que en la violacin que
se haya efectuado totalmente la penetracin,
fisiolgicamente, o que se haya interrumpido, pues
tratndose de un delito instantneo queda agotado o
consumado en el momento mismo de la intromisin
sexual. En los procesos judiciales para la averiguacin de
estos delitos sirve de base el informe del perito mdico
forense; sin embargo, puede obtenerse en otros medios de
comprobacin: testimonios en los casos que haya sido
posible, confesin, etc. En los casos en que el acto deja
huella fsica, como cuando da por resultado la
desfloracin o cuando haya producido el embarazo, si es
188
suficiente el informe mdico, aunque no es suficiente

prueba para determinar la responsabilidad. El solo
informe sobre la virginidad, resulta insuficiente, pues el
cdigo no requiere que haya existido doncellez como el
anterior sino que simplemente que la vctima sea honesta.
Por otra parte, hay que sealar, como lo hace el

maestro Gonzlez de la Vega [Gonzlez de la Vega, 1981:
373] que hay mujeres que en el momento del
reconocimiento pericial presentan ntegros los signos
anatmicos de la virginidad, es decir, que pudieron sufrir
el estupro sin ruptura del himen, por alguna razn
anatmica, en cambio, otras pudieran presentar dicha
ruptura no necesariamente consecutivamente a razones
erticas sino por razones congnitas, traumatismos o
accidentes.
5.2. SEGUNDO ELEMENTO
El nico sujeto pasivo de la infraccin es la mujer, y

exclusivamente al menor de 18 aos y mayor de 12, y que
adems, sea honesta, por lo cual la proteccin del tipo
penal se restringe a las mujeres muy jvenes y recatadas,
por su escaso desarrollo psquico y corporal y por su
inexperiencia ante los problemas de la vida, no estn en
aptitud de resistir moralmente las actividades maliciosas
encaminadas a obtener su consentimiento para la relacin
sexual, y si lo otorgan, ese consentimiento est viciado por
la menor edad, que les impide darse cuenta de lo daoso
para su aceptacin como por dolo de la gente, cuando hay
engao.
5.3. TERCER ELEMENTO
189
La mujer menor de edad ha de ser honesta. La

honestidad a que se refiere aqu la ley es la de carcter
sexual; consiste no slo en la abstinencia corporal de los
placeres libidinosos ilcitos, sino en su correcta actitud
moral y material en lo que se relaciona con lo ertico. Es
decir, en resumen la correcta conducta sexual de la mujer
tanto desde el punto de vista corporal como natural. De
acuerdo con la doctrina mexicana (Gonzlez de la Vega,
1981: 373), es un elemento normativo que el juez
discrecionalmente debe valorar segn los indicios
existentes y atendiendo a las normas generales de cultura
del medio y poca en que viven los protagonistas activos y
pasivos.
5.4. CUARTO ELEMENTO
La diferencia con el delito de violacin, es la

presencia de la violencia en este ltimo. En el estupro hay
consentimiento o hay engao. La figura consensual se
encuentra en el artculo 176 del Cdigo Penal, o sea,
cuando el activo aprovecha lo que algunas legislaciones
conocen como seduccin.19 La segunda forma legal se
refiere fundamentalmente a una alteracin, de la verdad
que produzca en la mujer error, confusin o equivocacin,
por la que accede a la pretensin ertica. El elemento
material del hecho es que haya cualquier engao o
promesa falsa de matrimonio. Los otros tipos de engao
aparte de la promesa falsa de matrimonio segn Cuello
Caln, son como el caso del hombre casado que vence la
resistencia de una menor persuadindola de que es
divorciado, o el de que tiene relaciones amorosas pblicas
con una menor, relaciones consentidas por la familia pues
19
Verbigracia: la portuguesa segn Gonzlez de la Vega [1981:
361].
190
el sujeto activo ha hecho ver, sin decirlo expresamente,

que el propsito de las relaciones es el de un futuro
matrimonio. Y aparece un tercer caso en el artculo 178
del Cdigo Penal, con el epgrafe de Estupro Agravado,
que es realmente lo que en doctrina se conoce como
estupro domstico, que se da cuando el autor es pariente
dentro de los grados de ley, de l estuprada, o encargado
de su educacin, custodia o guarda.
Captulo III
ABUSOS DESHONESTOS
1. CONCEPTO
a) Legal. Nuestra ley refiere en el artculo 179 que

comete abuso deshonesto quien empleando los
medios o valindose de las condiciones indicadas en
los artculos 173, 174 y 175 realiza en persona de su
mismo o diferente sexo, actos sexuales distintos del
acceso carnal.
b) De acuerdo con la doctrina general sobre este

delito, en trmino generales se comete abuso
deshonesto mediante los actos corporales de
lubricidad, distintos de la relacin sexual y que no
tienden directamente a ella, cualquiera que sea el
sexo de sus protagonistas activos o pasivos.
191
De dichos conceptos podemos extraer los siguientes

elementos:
a) Bsicamente se trata de actos erticos distintos del

acceso sexual, o sea, actos erticos en la persona del
pasivo, tales como caricias, o algn otro manejo
realizado para excitar o satisfacer los deseos
sexuales del activo.
b) Ausencia de propsito de acceso sexual, material y

psicolgicamente.
En otras palabras, el nimo lbrico debe estar

encaminado a que el acto sea diferente del acceso carnal.
2. MODALIDADES O FORMAS
DE LOS ABUSOS DESHONESTOS
De acuerdo con el casuismo establecido en nuestra

ley puede darse:
a) Abuso deshonesto cometido en persona de uno u

otro sexo, usando violencia, o abusos deshonestos
violentos propiamente dichos: artculo 179 inciso 1.
Tambin quedara incurso lo relativo a la violencia
presunta o equiparada de que habla el artculo 173,
inciso 2.
b) Abuso deshonesto que podramos llamar domstico,

cuando el autor sea pariente legal de la vctima, o
encargado de su educacin, custodia o guarda.
c) Cuando se causa grave dao a la vctima. Todos
192
estos casos quedan comprendidos en lo que nuestra

ley llama abusos deshonestos violentos.
d) Abuso deshonesto en mujer mayor de 12 aos y

menor de 18 aos, interviniendo confianza o
inexperiencia del pasivo. En este caso ha de ser,
obviamente, el activo un hombre.
e) Abuso deshonesto mediante engao en mujer mayor

de 12 y menor de 18 aos.
En estos dos ltimos casos estaremos ante lo que

nuestra ley denomina abusos deshonestos agravados.
Como una comparacin ilustrativa diremos que en el

Cdigo de Defensa Social de Cuba (citado por Gonzlez de
la Vega, 1981): 339), se encuentran las siguientes
hiptesis de este delito:
a) El abuso deshonesto en una mujer sin nimo de

acceso carnal, por la fuerza o intimidacin, o cuando
est privada de razn o de sentido o incapacitada
para resistir, o cuando sea menor de doce aos.
b) Abuso deshonesto con persona del mismo sexo

concurriendo esas mismas circunstancias. Los
autores Raggi y Ageo, comentan en cuanto a dicho
cdigo (citado por Gonzlez de la Vega, 1981: 339)
que el
texto del precepto introduce un elemento
diferencial, la ausencia o falta de nimo de acceso
carnal en el delito de abusos deshonestos
distinguindolo de violacin, esto es, que el sujeto
activo no se hubiere propuesto en ningn momento
193
yacer con la mujer, realizar el coito o cpula.
Captulo IV
RAPTO
194
1. BREVE HISTORIA
La concepcin de rapto, ha atravesado por tres

etapas de penalidad, siendo ellas:
a) poca de impunidad absoluta. La de los tiempos

perdidos de la historia, cuando el rapto era el
comienzo de la unin conyugal fenmeno social y
parte de la ceremonia de los matrimonios; ofrece
un testimonio muy elocuente de ello, el caso tan
conocido del rapto de las Sabinas, llevado a cabo
por los fundadores de Roma. [Gonzlez de la Vega,
1981: 411].
b) poca de la sancin rigurosa para el rapto. El

Derecho Penal en sus comienzos fue siempre de una
severidad singular; el espritu de Dracn domina la
orientacin de todas las legislaciones primitivas
[Gonzlez de la Vega, 1981: 411], y en el caso de
rapto no fue una excepcin. Siempre hablando de la
Roma primitiva cuando el rapto se efectuaba con
violencia se equiparaba a la violacin y cuando era
sin violencia se asimilaba al adulterio,
sancionndose con las penas de tales delitos. En
Espaa, el Fuero Juzgo castig ese delito con la
prdida de todos los bienes, la prohibicin de
casarse con la vctima, el azotamiento en pblico, la
entrega del delincuente en calidad de siervo a la
vctima, al marido o al padre de la misma.
c) poca de sancin ms racionalizada. En la poca

actual, se tiende a racionalizar la sancin y hacerlo
ms acorde a su repercusin social.
195
2. CONCEPTO
a) Legal. Se encuentran definidas en nuestra ley, dos

acciones tpicas correspondientes a lo que ella llama
rapto propio (artculo 181 del Cdigo Penal) e
impropio (artculo 182, en la siguiente forma:
1. Rapto propio. Quien con propsitos sexuales

sustrajere o retuviere a una mujer, sin su
voluntad o empleando violencia o engao.
2. Rapto impropio. Quien sustrajere o

retuviere a mujer mayor de doce aos y menor
de diecisis, con propsito sexuales, de
matrimonio o de concubinato, con su
consentimiento.
b) Doctrina. Para el profesor uruguayo Irureta

Goyena,
rapto es la sustraccin o la retencin de una

persona, ejecutada por medio de violencia o de
fraude, con propsitos deshonestos o
matrimoniales. [Gonzlez de la Vega, 1981: 409].
Para el profesor mexicano Francisco Gonzlez de la

Vega,
el rapto consiste en las acciones de sustraer o

retener a cualquiera persona con propsitos lbricos
196
o matrimoniales realizadas: a) por medios violentos

o engaosos; b) aprovechando su incapacidad de
resistir; o, c) tratndose de mujer joven, por medios
seductivos. [Gonzlez de la Vega, 1981: 410].
Nosotros pensamos que consiste en la retencin o

seduccin de mujer, con propsitos sexuales, de
matrimonio o convivencia, a travs de: violencia, engao o
con su consentimiento (en este ltimo caso, a mujer mayor
de 12 y menor de 16 aos). Ntese que para el profesor
mexicano es indiscutible la posibilidad de que el varn sea
privado de su libertad con fines lbricos o matrimoniales,
situacin que no es aceptada por las dems legislaciones.
3. ELEMENTOS
De las descripciones, especialmente la legal,

obtenemos los siguientes elementos:
3.1. UNA ACCIN DE APODERAMIENTO DE LA

MUJER, CONSISTE EN SUSTRAERLA O
RETENERLA
Sustraerla es tomarla, lograr que acompaara al

raptor hecho logrado mediante la violencia o engao, o
consensualmente (rapto impropio o consensual), en el
caso de las mujeres de 12 a 16 aos. Ese acompaar,
implica una movilizacin de la mujer, movilizacin que
debe dar por resultado la segregacin de la mujer de sus
condiciones familiares u ordinarias de vida para ponerla
bajo la potestad del actor, de manera que no comete tal
delito, el hombre que, por ejemplo, arrastra a la mujer de
un cuarto a otro de la casa, con el propsito de forzarla
sexualmente, pues no la ha privado de ambiente ni ha
tenido nimo de conservarla a su lado [Gonzlez de la
197
Vega, 1981: 414]. En cuanto a la retencin, sta supone

que la mujer se encuentra en un mbito diferente y sea
diferente a sus condiciones familiares ordinarias y se le
mantenga en l durante un tiempo ms o menos
determinado.
A diferencia de otro delito, como el de violacin, en

ste se requiere un transcurso de tiempo para que se
verifique, por tal razn puede decirse, que se trata de un
delito permanente, pues la accin se prolonga en el
tiempo.
3.2. MEDIOS PARA SU REALIZACIN
a) Violencia;
b) Engao;
c) Seduccin.
Los medios a que aludimos, permiten dividir el rapto

en dos clases: Rapto violento; y Rapto consensual o
impropio.
3.2.1. Rapto propio o violento
En este caso, la mujer no presta su voluntad; o se

emplea violencia o engao. En cuanto a la violencia fsica
ya nos hemos referido a ella al hablar de la violacin: la
fuerza material aplicada sobre la ofendida que la obliga a
trasladarse o permanecer en donde se encuentra el raptor.
La moral se refiere a la intimidacin de tipo psicolgico
que causa temor a la mujer.
En cuanto al engao, se trata de hacer creer, se

falsea la verdad para que la vctima concurra a un sitio
determinado o bien permanezca en l. (Verbigracia: el
198
caso de pedir a la vctima que llegue a un lugar en que se

encuentra algn familiar que le llama por motivos
apremiantes y luego no puede retirarse de l).
3.2.2. Rapto consensual o impropio
El rapto consensual, denominado rapto impropio por

nuestra Ley, requiere el consentimiento de la mujer; el
tipo penal se encuentra establecido, como en el caso de
estupro, en atencin a que mujeres de corta edad, pueden
ser objeto de seduccin, y se presume que el
consentimiento puede ser obtenido aprovechando su falta
de raciocinio. Sin embargo, apunta con agudeza Gonzlez
de la Vega
no es fcil explicarse la diferencia de edad o de

menores de dieciocho aos en el estupro por engao
o seduccin y la de menores de diecisis aos en el
rapto consentido por seduccin (Gonzlez de la
Vega, 1981: 410).
3.3. Elemento interno: propsitos sexuales, de

matrimonio o de concubinato
Este es un delito determinado por el fin; destaca en

l la finalidad lbrica; el delito existe
aunque el sujeto no logre el matrimonio o los

actos libidinosos que persegu al apoderarse de la
mujer. Es el deseo, el afn, el propsito que lo
integra el elemento y no su realizacin positiva
(Gonzlez de la Vega, 1981: 418-419);
ello es tambin lo que diferencia este delito en el que se
199
aprecia un ataque a la libertad, pero es predominante su

ataque a la libertad sexual, lo que lo diferencia de otros
como el plagio o secuestro (artculo 201) y las detenciones
ilegales (artculo 203).
De acuerdo con nuestra ley (artculo 183), si la

raptada es menor de doce aos, la penalidad se agrava
proporcionalmente a la edad de la raptada, lo mismo en el
caso de desaparicin o muerte de la raptada.
4. PRESUNCIN IURIS TANTUM EN EL RAPTO
Cuando no se demuestre lo contrario, se presumir

que el rapto fue ejecutado con miras sexuales (artculo
185).
5. CONCURSO IDEAL
Los delitos que pueden concurrir con el rapto, al

ocurrir el acceso carnal con la raptada son: el estupro y la
violacin, en este caso se estima, al tenor del artculo 186
que existe un concurso ideal, pues nuestra ley considera
que ha sido el medio para el hecho final, a diferencia de
autores que sostiene que existe un concurso formal de
infracciones ya que los delitos que pueden surgir no son
iguales.
200
Captulo V
CORRUPCIN DE MENORES
1. CONCEPTO
Como su nombre lo indica, en este delito, solamente

pueden ser sujeto pasivo los menores de edad; segn
nuestra ley, consiste (artculo 188) en promover, facilitar o
favorecer la prostitucin o la corrupcin sexual del menor
de edad, aunque la vctima consienta en participar en
actos sexuales o verlos ejecutar.
2. ELEMENTOS
De acuerdo con la descripcin legal, los elementos

son:
a) Promover, facilitar o favorecer la prostitucin o

corrupcin de un menor de edad, en cualquier
forma, ya sea mediante actos o an, mediante
consejos o sugerencias. La Ley no se refiere a los
que realizan con ellos actos impdicos, sino a los
intermediarios que facilitan la prostitucin o
corrupcin que cuando lo hacen para satisfacer
deseos de terceros o incurren en la forma agravada
sealada en el artculo 189 inciso2o. El delito se da,
an cuando el menor consiente en participar o en
ver ejecutar los actos sexuales, y basta que se den
facilidades para que se realicen los actos, no es
preciso que estos lleguen a efectuarse.
El delito se consuma, con la realizacin del
201
acto de corrupcin una sola vez, pues si se reitera,

se da la forma agravada sealada en el artculo 189
inciso 6.
b) La edad del sujeto pasivo. Que sea un menor de

edad, esto es, que no haya cumplido los dieciocho
aos. Si es mayor de edad, puede darse el delito
previsto en el artculo 191 del Cdigo Penal.
c) elemento interno del delito es la voluntad de realizar

en cualquier forma actos que promuevan, faciliten o
favorezcan directamente la prostitucin o
corrupcin sexual de un menor de edad; no es
preciso como dijimos, que los actos lleguen a
producirse, sino solamente que se promuevan o
faciliten tales actos.
3. MODALIDADES
Nuestra ley acepta, la forma que podemos llamar

simple (artculo 188), as como la induccin a la
prostitucin o corrupcin sexual de menor de edad. Se
refiere a que exista promesa o pacto an bajo apariencia
de licitud, para inducir o dar lugar a la prostitucin o
corrupcin de menor de edad.
202
Captulo VI
DELITOS CONTRA EL PUDOR
1. CONCEPTO DE PUDOR
Cuando el nombre del captulo que alberga estos

delitos puede sugerir que el bien jurdico tutelado en ellos
es el pudor, puede ser entendido que lo ser, el pudor en
materia sexual. El pudor comprende una gran amplitud de
connotaciones:
El pudor, individual es un sentimiento

adquirido en el curso de la vida humana y que puede
desaparecer total o parcialmente despus de
formado, consistente en la ocultacin y vergenza
de los rganos sexuales, de sus atributos, y en
general, de todo lo que representa una actividad
lbrica... no es sino a travs de la censura, de la
educacin y de la imitacin como en los nios se va
formando el sentimiento de vergenza acerca de los
203
sexual [Gonzlez de la Vega, 1981: 354].
Como se ver en los delitos que nuestro cdigo

denomina contra el pudor, no es este tipo individual de
pudor el bien jurdico objeto de la proteccin, sino un
pudor sexual colectivo.
2. LA PROSTITUCIN Y SUS IMPLICACIONES

PENALES
El ejercicio de la prostitucin est ntimamente

vinculado al delito de proxenetismo que veremos en el
siguiente apartado. Los aspectos que merecen ser
tratados en esta obra, son los siguientes:
a) La prostitucin considerada en s misma no es una

infraccin al orden social; no es un delito. Tampoco
constituye una perturbacin de tipo sexual, su
ejercicio, es o ha de ser motivo de medidas
preventivas y profilcticas.
b) Si bien en s misma, no es un delito, su ejercicio y
explotacin trae con frecuencia aparejados hechos
delictivos como el proxenetismo, el rufianismo y la
trata de mujeres as como eventualmente la
corrupcin de menores.
3. PROXENETISMO
3.1. CONCEPTO
Comete este delito quien con nimo de lucro o para

satisfacer deseos ajenos, promoviere, facilitare o
204
favoreciere la prostitucin, sin distincin de sexo. El

lenocinio, celestinajes o alcahuetera, nombres con que se
ha conocido esta infraccin a travs del tiempo, tiene los
siguientes,
3.2. ELEMENTOS
a) El sujeto activo del delito puede ser cualquiera, as

como sujeto pasivo, no importa el sexo pues as lo
indica expresamente nuestra ley, de manera que
puede darse la prostitucin masculina.
b) El hecho material del delito es facilitar o promover

la prostitucin; generalmente determinando a una
mujer el ejercicio de la prostitucin. Elemento
interno del delito ser, el nimo de lucro, la
satisfaccin de deseos ajenos o el aprovecho propio
de alguna otra manera.
3.3. CLASES
Nuestra ley tiene previstas dos clases: Simple

(artculo 191) y Agravado (artculo 192). El proxenetismo
agravado se da cuando la vctima es menor de edad;
cuando el autor es pariente de la vctima; y, cuando hay
violencia, engao o abuso de autoridad. Por engao puede
entenderse alguna maniobra para disimular el propsito,
pro ejemplo, decirle a la mujer que va allegar a servir a
una casa, siendo el objeto que realice actos de
prostitucin.
4. RUFIANERA
La rufianera o rufianismo consiste en que el sujeto

activo del delito vive a expensas de persona o personas
205
que ejercen la prostitucin (artculo 193).
4.1. Elementos
a) La materialidad se da cuando la persona vive a

expensas de quien realiza el acto de prostitucin. El
delito existe an concurriendo e consentimiento del
pasivo. Tambin es elemento importante que el
activo participe de los beneficios que produzcan al
pasivo, el ejercicio de la prostitucin.
b) Elemento interno. Est constituido por la voluntad

de vivir de los beneficios de la prostitucin, a
expensas de las personas que la practiquen.
5. TRATA DE PERSONAS (Art. 194)
Consiste este delito, en promover, facilitar o

favorecer la entrada o salida del pas de mujeres para el
ejercicio de la prostitucin. En su primera modalidad, se
refiere este delito a la prostitucin femenina. Es en esta
modalidad que se ha conocido tradicionalmente el hecho
con el nombre de Trata de Blancas (nombre desde luego
errneo, por no ser slo las mujeres de raza blanca las
vctimas de este delito). La segunda modalidad, de
reclutamiento de personas para el ejercicio de la
prostitucin, se refiere a las de sexo masculino; y la
tercera, a una forma que podemos llamar agravada,
cuando concurren las circunstancias sealadas en el
artculo 189, que establece que las formas agravadas de
corrupcin.
6. EXHIBICIONES OBSCENAS (Art. 195)
206
Los actos obscenos son aquellos encaminados a

provocar maliciosamente la excitacin sexual; en este
caso, se refiere la ley al exhibicionismo lbrico del que
expone al pblico sus rganos sexuales, o bien, algn otro
tipo de acto obsceno.
Tales acciones han de ser ejecutadas en sitio pblico

(lugar pblico) o lugar abierto al pblico. En relacin con
lo ya explicado cuando hablamos del pudor, no es difcil
comprende que en otras legislaciones estas acciones sean
denominadas como ultrajes a la moral pblica (como en la
mexicana, por ejemplo).
7. PUBLICACIONES Y ESPECTCULOS
OBSCENOS
Comete este delito segn lo indica el artculo 196,

quien publicare, fabricare o reprodujere libros, escritos,
imgenes u objetos obscenos; as tambin, quien los
expusiere, distribuyere o hiciere circular. Este delito
tambin es cometido por quienes participan en
espectculos obscenos de teatro, cine, televisin o radio.
El elemento interno del delito consiste en la conciencia
de la perturbacin a pudor sexual social que se causa.
207
Captulo VII
DISPOSICIONES COMUNES A
LOS DELITOS SEXUALES
1. LA ACCIN PENAL
Los delitos de violacin, rapto, estupro y abusos

deshonestos, son considerados como cuasipblicos, pues
son perseguibles nicamente mediante denuncia del
agraviado, sus padres, abuelos, hermanos, tutores o
protutores; pero cuando la persona agraviada carece de
capacidad para acusar o no tiene representante legal,
entonces el hecho ser perseguido por accin pblica
(artculo 197).
2. INHABILITACIONES
Para los responsables de los delitos relacionados en

los artculos 173, 174, 175 (Violacin); 178, 179, (Estupro
y abusos deshonestos); 181, 183, (Rapto); 188, 189
(Corrupcin de menores); y, 181 a 196 (Contra el pudor) si
el hecho se comete con infraccin de deberes inherentes a
una profesin o actividad apareja la pena de inhabilitacin
en la misma.
208
3. AUTORES Y CMPLICES
De acuerdo con el artculo 199, se equipara a la

calidad de autores, a quienes cooperan en los delitos de
violacin, estupro, abusos deshonestos y rapto, corrupcin
de menores y contra el pudor, siendo ascendientes,
tutores, protutores, albaceas, maestros o actan con
abuso de autoridad o confianza.
4. PERDN DE LA PARTE OFENDIDA
En los delitos de violacin, estupro, abusos

deshonestos y rapto, el perdn de la parte ofendida
extingue la responsabilidad, operando expresamente el
perdn corriente o expreso, (artculo 106) y el perdn
presunto, que consiste en el matrimonio de la vctima con
el ofensor (artculo 200), siempre que sea mayor de 12
aos y con previa aprobacin del Ministerio Pblico.
209
210
211
Ttulo IV
DE LOS DELITOS CONTRA LA LIBERTAD
Y LA SEGURIDAD DE LA PERSONA
(Artculos 201 al 255 del Cdigo Penal)
1. CONCEPTO SOBRE EL BIEN JURDICO
En los delitos que se encuentran en este Titulo, el

bien jurdico objeto de proteccin penal es la libertad, la
seguridad de la persona, o ambos. Se desarrollan aqu los
artculos 3., 4, y 5. Constitucionales. El 3 en cuanto el
Estado garantiza y protege la seguridad de la persona. El
4. En cuanto se refiere a la igualdad de todos los seres en
nuestro pas y su libertad. Y el 5. en cuanto a que toda
persona tiene permitido hacer lo que la ley no le prohibe,
consecuentemente no est obligada a acatar rdenes que
no estn basadas en ley, y es en consecuencia de la
obediencia basada en la ley que puede alegarse
eventualmente la obediencia debida a que hicimos alusin
en nuestra Parte General.
2. DELITOS DE ESTE TTULO
Contiene en el captulo de los delitos Contra la

libertad individual: el plagio, el sometimiento a
servidumbre, las detenciones ilegales y la aprehensin
ilegal, y en captulos aparte, otros delitos contra la
libertad y la seguridad como el allanamiento de morada,
las sustracciones de menores, las coacciones y amenazas,
la violacin y revelacin de secretos y los delitos contra la
libertad de cultos y sentimiento religioso, as como la
desaparicin forzada y la tortura (decretos 48-95 y 58-95).
212
Derecho Penal Guatemalteco Parte Especial, Ttulo IV
Captulo I
DELITOS CONTRA
LA LIBERTAD INDIVIDUAL
1. CONCEPTO SOBRE LOS DELITOS CONTRA LA

LIBERTAD INDIVIDUAL
En general los delitos de este captulo consisten en

la privacin ilegal de la libertad de las personas, pues
como indica Eugenio Florin (Citado por Gonzlez de la
Vega, 1983), en sentido amplio, todos los delitos pueden
considerarse como lesivos de la libertad individual,
porque en la mayora de los delitos, la contradiccin de la
voluntad de quien sufre el dao es elemento ya sea
principal o accesorio de los mismos. En lo referente a los
delitos que atentan contra la libertad individual, e hecho
delictivo se da cuando la voluntad del individuo, es objeto
de la lesin.
El bien jurdico objeto de la proteccin penal, se

refiere al derecho a la independencia de todo poder
extrao sobre nuestra persona, derecho de determinacin
que no puede ser agredido sin que se lesione el bien
jurdico tutelado a que hicimos referencia.
2. PLAGIO O SECUESTRO
213
El plagio o secuestro no aparece, como otras

figuras, definido por nuestra ley. Es un delito en el cual
fundamentalmente se lesiona la libertad de locomocin
del sujeto pasivo. Atenindonos a la descripcin
gramatical, realmente todo plagio o secuestro es
bsicamente una detencin ilegal, agravada por el dolo
especifico sealado en la ley (artculo 201), que consiste
en el propsito ilcito igual o anloga entidad.
De la redaccin confusa de la ley, podemos extraer

entonces los elementos, no sin antes aclarar que nos
parece confusa por las siguientes razones:
a) Que plagio y secuestro gramaticalmente significan

lo mismo, por lo cual basta con una de las
expresiones;
b) Al indicarse en el Cdigo: otro propsito ilcito de

igual o anloga entidad,20 nada claro se dice al
juzgador para un concreto, y eventualmente puede
conducir a la creacin de rupturas penales por
analoga.
2.1. ELEMENTOS
2.1.1. Elemento material
El ncleo del tipo penal constituye el apoderamiento

ante el agente perpetra de una persona, privndola de su
20
El Derecho 38-94 le agreg: "o lucrativo de iguales o
anlogas caractersticas e identidad", permitiendo la creacin
del delito por la analoga, adems de aumentar la pena de
prisin e imponer la de muerte.
214
libertad y mantenindola durante un tiempo sin ella.
2.1.2. Elemento interno (subjetivo del tipo)
ste es un delito doloso, requiere un dolo especfico
a) Lograr rescate;
b) Lograr canje;
c) Otro propsito ilcito.
Debemos nuevamente sealar que la palabra rescate

no es lo suficientemente clara; sta puede significar tanto
la accin de recobrar algo, o bien, sustituir a alguien para
liberarle de trabajo o contratiempo; entenderemos, que
con ella la ley se refiere al rescate de dinero que se pague
a cambio de la libertad de una persona.
El delito se consuma con la realizacin del hecho
previsto en la ley, esto es, privando arbitrariamente de la
libertad al sujeto pasivo, an cuando el precio exigido sea
pagado o no, se cause dao al mismo o a un tercero. Por
requerir una determinada cantidad de tiempo, es posible
la tentativa de plagio, y por la misma razn lo colocamos
dentro de los denominados delitos permanentes o de
efectos permanentes.
3. SOMETIMIENTO A SERVIDUMBRE
3.1. CONCEPTO
Entendemos que la norma fundamental en este

delito, es la que niega la existencia de la esclavitud.
215
Aunque en la exposicin de motivos de nuestro Cdigo

Penal se indica que este delito mantiene caractersticas ya
conocidas, vale aclarar que la referencia posiblemente sea
en cuanto a otras legislaciones pues no existi en el
Cdigo Penal anterior un delito con nombre y caracteres
similares a ste. Consiste este delito en reducir a una
persona a servidumbre, de manera que adems de
privarle de su libertad el pasivo es obligado a servir al
activo.
4. DETENCIONES ILEGALES
Es necesario observar que nuestra ley utiliza

palabras homnimas para dos tipos diferentes. En efecto,
en los artculos 203 y 205, el epgrafe de ambos hace
parecer que pudiera existir alguna igualdad; sin embargo,
los hechos descritos son diferentes.
4.1. CONCEPTO
El delito de detencin ilegal, que otras legislaciones

llaman privacin ilegal de libertad, consiste en que el
sujeto activo detiene al pasivo o lo encierra, privndolo
con ello de su libertad. El sujeto activo puede ser
cualquiera as como el pasivo, incluso puede serlo, la
persona que est privada de capacidad de movimiento.
En ningn caso particular puede privar de su libertad a
otro, a menos que se trate del caso sealado en el artculo
6. De la Constitucin que se refiere a la detencin en
caso de delito flagrante.
a) El segundo elemento dentro de la materialidad del

hecho consiste en la ilicitud de la privacin de la
216
libertad, de manera que cuando la detencin no

tiene el carcter de ilicitud, tal como los
internamientos de personas dementes para que
reciban tratamiento mdico, el hecho pierde
carcter delictivo.
b) Elemento interno. Consiste en la intencin de privar

de la libertad al sujeto pasivo.
ste es un delito doloso y de carcter permanente.

Es autor del mismo, quien mediante su actuacin directa
priva al pasivo de su libertad. El sujeto activo debe ser
siempre un particular. Nuestra ley considera tambin
autor del hecho (artculo 203) a quien proporciona lugar
para la ejecucin del delito.
4.2. AGRAVANTES ESPECIALES
En relacin con los delitos de los artculos 201 y 203

del Cdigo Penal, existen circunstancias agravantes
especficas, consistentes en el aumento de una tercera
parte de la pena, en los siguientes casos:
a) Cuando el secuestro o plagio dure ms de diez das;
b) Si en la ejecucin del delito mediare amenaza de

muerte, trato cruel o infamante para la persona
ofendida;
c) Si el delito fuere cometido por ms de dos personas;
d) Si fuere anulada la voluntad de vctima de propsito;

e) En los delitos de los artculos 201 y 203 si la accin
217
se hubiere ejecutado con simulacin de autoridad; y
f) Si la vctima resulta afectada mentalmente en forma

temporal o definitiva.
5. APREHENSIN LEGAL
En este delito la accin se realiza por un particular

que fuera de los casos permitidos por la ley, aprehende a
una persona para presentarla a la autoridad. Tambin es
una variedad de la privacin ilegal de la libertad,
solamente que exige un elemento interno o propsito
determinado: la presentacin de la persona aprehendida a
la autoridad, sin estar autorizado previamente por la
autoridad. Los casos a que se refiere la ley, permitidos por
ella para aprehender personas, se refiere al auxilio que los
particulares han de prestar, la conduccin de personas y
eventualmente en los casos de delito flagrante a que se
refiere el artculo 257 del Cdigo Procesal Penal.
6. DESAPARICIN FORZADA DE PERSONAS,

ARTCULO 201TER
El decreto 33-96 adicion el artculo 201ter

indicando que comete este delito quien por orden, con la
autorizacin, apoyo e autoridades del estado, privare en
cualquier forma de la libertad a una o ms personas por
motivos polticos, ocultando su paradero, negndose a
revelar su destino, reconocer su detencin as como el
funcionario o empleado publico, pertenezca o no a los
cuerpos de seguridad del Estado, que ordene, autorice,
apoye o d la aquiescencia para tales acciones. Tambin
218
pueden ser sujetos activos los elementos de los cuerpos de

seguridad del Estado, estando en ejercicio de su cargo
cuando acten arbitrariamente con abuso o exceso de
fuerza, y los integrantes de grupos organizados con fines
terroristas, insurgentes, subversivos o con cualquier fin
delictivo, cuando cometan plagio o secuestro participando
como miembros o colaboradores de tales grupos.
La pena a imponer es de 25 a 40 aos pero puede
ser la muerte cuando con motivo del hecho la vctima
resulte con lesiones graves o gravsimas, trauma psquico
permanente o fallezca. De acuerdo con Amnista
Internacional el hecho consiste, en que a menudo alguien
es secuestrado por agentes aparentemente no oficiales (o
desde un comienzo no ha quedado claro quien aprehendi
al secuestrado); cuando los familiares se acercan a las
autoridades, stas niegan la detencin y rehsan
investigar o proporcionar cualquier informacin.
7. DELITO DE TORTURA
Mediante el decreto 58-95 se adicion al Cdigo

Penal un artculo 20 bis, indicando que comete delito de
tortura quien por orden, con autorizacin, apoyo o
aquiescencia de las autoridades del Estado, inflija
intencionalmente a una persona dolores o sufrimiento
graves, ya sean fsicos o mentales con el fin de obtener de
ella o de un tercero informacin o confesin, por un acto
que haya cometido o se sospeche que hubiere cometido, o
persiga intimidar a una persona, o por ese medio a otras
personas. As tambin los miembros de grupos o bandas
organizadas con fines terroristas, insurgentes,
subversivos o de cualquier otro fin delictivo. Indica esta
ley que el autor de la tortura ser juzgado igualmente por
219
el delito de secuestro.
En este ilcito, es necesaria la orden, autorizacin,

apoyo o aquiescencia de las autoridades del Estado; y se
necesita tambin la finalidad especfica de obtener
informacin o confesin o se persiga intimidar a la
personas o a otras, el hecho material es infligir dolores o
sufrimiento graves, fsicos o mentales.
Captulo II
ALLANAMIENTO DE MORADA
(Art. 206)
1. BREVE HISTORIA
El Derecho Romano no consider el allanamiento de

morada como un delito independiente, sino como una
modalidad de la injuria; siguiendo el relato del extinto
maestro espaol Cuello Caln (Cuello Caln, 1971: 707),
en el Fuero Juzgo se castig a que entrare por fuerza en
casa ajena sin causar dao. Posteriormente se consider
integrado, no solo por el hecho de entrar en morada ajena
sino por mantenerse o permanecer en ella contra la
voluntad del morador, que es la forma actualmente
aceptada por nuestra legislacin (artculo 206).
2. BIEN JURDICO TUTELADO
220
El objeto jurdico de tutela penal en la ley es la

inviolabilidad de la morada, es decir, de la casa de
habitacin. De acuerdo con Eusebio Gmez (citado por
Ral Carranc y Rivas, 1983: 604) el lugar destinado a la
habitacin hace posible el desenvolvimiento de la libertad
personal en lo que atae a las exigencias de la vida
privada aunque dicho lugar est totalmente cerrado o
parcialmente abierto, mvil o inmvil, sea de uso
permanente o transitorio. As, el departamento, vivienda,
o aposento son casa de habitacin, tambin sus
dependencias; en tal virtud, podemos indicar que son
dependencias de la morada, los lugares inmediata o
mediatamente dependientes del departamento, vivienda o
aposento, que sin formar parte integrante del ambiente,
que constituye la habitacin, estn destinados a su
servicio o lo complementen, por lo que participan de su
naturaleza como lo accesorio participa de lo principal
siguiendo con ello las palabras de Manzini (citado por
Ral Carranc y Rivas, 1983; 604). De tal manera, son
dependencias, una azotea, la escalera de una casa de
departamentos, el garage, etc.
Resumiendo, podemos decir que la tutela penal se
encamina a proteger el derecho a vivir libre y seguro en la
morada, derecho que consecuentemente, corresponde a
morador, que no siempre se identifica con el propietario
del lugar o casa.
3. CONCEPTO
De acuerdo con el texto de la ley, comete este delito

el particular que, sin autorizacin o contra la voluntad
expresa o tcita del morador, clandestinamente o con
221
engao entrare en morada ajena o en sus dependencias o

permaneciere en ellas.
4. CLASES
Del contenido del texto legal, aparecen las

siguientes clases (hiptesis del allanamiento):
a) Allanamiento activo. Que es la entrada en morada

ajena contra la voluntad ajena. Sujeto de este delito
es cualquier persona, incluso los parientes legales
del pasivo, pues en cuanto a ellos ninguna excepcin
hace la ley. Sujeto pasivo es el morador aunque no
se encuentre en la casa o morada.
b) Allanamiento pasivo. El hecho de permanecer o

mantenerse en morada ajena contra la voluntad
expresa o tcita del morador.
5. ELEMENTOS
5.1. Material
Fundamentalmente el hecho de entrar en morada

ajena hace que se realice el delito. La finalidad ha de ser
simplemente el allanamiento, porque si el acto de entrar
se efecta como medio para otro fin posterior, habra un
concurso ideal de delitos, sancionndose el allanamiento
en el otro delito, por ejemplo, si se entra para dar muerte
al morador, o para violar a la mujer que reside en la
morada.
Es importante sealar que como e allanamiento
222
constituye elemento esencial del hurto agravado, al tenor

de lo estipulado en el inciso 3. Del artculo 247 del
Cdigo Penal, no puede ser apreciado como delito
concurrente, para no sancionarse dos veces el mismo
hecho. La materialidad pues, consiste en entrar
efectivamente en la morada ajena, siendo indiferente que
se emplee o no violencia, armas, ms de dos personas o
simulacin de autoridad ajena, puesto que tales
circunstancias agravan la pena impuesta al delito (artculo
207).
Por morada, desde el punto de vista legal, deben

entenderse, tanto al local donde habita una persona, como
(nuestra ley extiende este concepto) todas las
dependencias de la casa habitada en comunicacin
interior con ella, pero es preciso que el lugar est
destinado a habitacin y se encuentre efectivamente
habitado, y como ya mencionamos antes, es indiferente
que el morador sea el propietario o inquilino, o an, un
vigilante del lugar.
De acuerdo con el artculo 208 no se aplica el

concepto de allanamiento a quien entra en la morada para
evitar un mal grave a s mismo, a sus moradores o a un
tercero: ste es un supuesto de estado de necesidad en el
que se violenta el derecho del morador a vivir libre y
seguro en su morada. Tampoco se aplica el concepto aqu
referido, al funcionario que allane un domicilio
cumpliendo con rdenes emanadas de autoridad
competente ni en el caso del llamado allanamiento judicial
a que se refiere el artculo 187 del Cdigo Procesal Penal.
Tampoco se consideran morada ajena, los cafs,

tabernas, posadas, casas de hospedaje, y dems
223
establecimientos similares mientras estn abiertos al

pblico; ello en consonancia con la finalidad de tales
establecimientos, que son de atencin al pblico. Sin
embargo, la entrada en una de las habitaciones de la
posada, contra la voluntad del husped all alojado, si es
allanamiento de morada, aun cuando la posada u
hospedaje se encuentren abiertos, siempre y cuando la
habitacin le sirva de morada en trminos de
permanencia. En todo caso, la misma ley indica (artculo
208 prrafo segundo), que la morada particular que en
dichas casas pblicas tengan los que all ejercen su
industria no deben considerarse accesibles al pblico, an
cuando dichas casas estuvieren abiertas. Parte integrante
del elemento material, es penetrar contra la voluntad del
morador. En el allanamiento activo la voluntad contraria
del morador puede ser expresa o tcita, es decir, que la
voluntad contraria del morador puede ser expresa o
tcita, es decir, que la voluntad de no dejar entrar a un
extrao en morada puede constar, o presumirse que la
persona moradora no dio su consentimiento y que en
consecuencia la entrada tuvo lugar contra su voluntad.
Pueden establecerse en consecuencia, varios tipos de
entrada a morada ajena contra la voluntad del morador,
siendo tales:
a) La realizada en presencia del morador, contra su

voluntad;
b) La entrada oculta o clandestina sin contar con la

voluntad del morador; en este caso se presume que
el morador no ha dado su consentimiento.
El derecho de oponerse a la entrada en la morada

dice Cuello Caln (1971: 712)pertenece exclusivamente
224
al morador, o a los que puedan presentarle en ese

derecho, como su cnyuge, sus hijos o sus dependientes
como criados, porteros, etc.
La persona que habita el lugar con nimo de

permanencia, siempre posee el derecho de impedir la
entrada, cualquiera que sea el ttulo por el cual disfruta
de la morada: como inquilino, propietario, comodatario, y
an contra el propietario del bien.
5.2. Elemento interno
Se encuentra constituido por la voluntad, ya sea de

infringir la prohibicin expresa o no atacar lo que
tcitamente se supone que el morador no quiere.
6. ALLANAMIENTO PASIVO
Siendo importante sealar que en este caso estamos

ante un delito de omisin, los elementos son:
a) El hecho material permanecer o mantenerse en la

morada ajena, cuando el morador ha manifestado
expresamente su deseo de que el sujeto activo no
permanezca en ella. La permanencia en la morada,
ha de ser contra la voluntad expresa del morador, a
diferencia del allanamiento activo, en que la
voluntad contraria del morador puede ser expresa
tcita.
b) El elemento interno consiste en la conciencia del

activo de permanecer en morada ajena contra la
voluntad del morador.
225
Captulo III
DE LA SUSTRACCIN DE MENORES
1. HISTORIA
En el fuero Juzgo... se pen el hecho de sustraer los

hijos de los hombres libres de casa de sus padres, el
culpable quedaba como siervo del hijo robado o
pagaba una pena pecuniaria. El mismo hecho,
incriminado conjuntamente con el robo de siervos, lo
penan las partidas... con trabajo perpetuo en las
mismas del rey.
El Cdigo Penal espaol de 1822 prevea el rapto de
226
nios no llegados a la pubertad, el de 1848 defini este

delito como sustraccin de un menor de siete aos
pasando esta figura al cdigo de 1870 y de este a los de
1932 y 1944 [Cuello Calor, 1971: 738]21.
2. LEGISLACIN GUATEMALTECA
En concatenacin con la legislacin espaola, el

Cdigo Penal guatemalteco de 1936 (Decreto 2164) se
refiri a la sustraccin de menores y al abandono de
nios. En cuanto a la sustraccin, se refiri a la que la
legislacin actual denomina propia e impropia. Mencion
que la sustraccin de un menor de siete aos se castigaba
con la pena de diez aos de prisin correccional. Incluye
las mismas penas para quien hallndose encargado de la
persona del menor no lo presentar a sus padres o
guardadores, ni diere explicacin satisfactoria acerca de
su desaparicin (impropia, para el actual cdigo), as
como tambin se refiri a lo que el actual cdigo
denomina induccin al abandono de hogar.
El actual Cdigo Penal menciona la sustraccin

propia, solamente que cambia la edad, ya que habla de la
sustraccin de un menor de doce aos de edad o un
incapaz del poder de sus padres, tutor o persona
encargada del mismo, as como de quien lo tuviere contra
la voluntad de stos (artculos 209). En cuanto a la
sustraccin impropia la ley se refiere a una omisin, ya
que consiste en la no presentacin del menor no indicando
la edad, pero es de suponer que se refiere a las edades
indicadas en el artculo 209, o sea, menor de 12; mayor de
12 pero menor de 18 ao. Menciona la ley en el artculo
21
Tambin se encuentra en la reforma de 1983.
227
211, el hecho de que habiendo desaparecido el sustrado

no se probare por los responsables el paradero de la
vctima o que su muerte o desaparicin se debi a causas
ajenas a la sustraccin. Tambin se refiere a la induccin
al abandono del hogar ( artculo 212), cuyo nombre indica
su contenido, y que se refiere al menor de edad pero
mayor de diez aos, y finalmente a la entrega indebida de
un menor encontrndose a cargo de la crianza o
educacin de un menor de edad, dndolo a un
establecimiento pblico o a otra persona sin la anuncia de
quien lo ha confiado.
En la legislacin mexicana, este delito es conocido

como robo de infante (artculo 366 del Cdigo Penal para
el Distrito y territorios federales), consiste en el tipo
penal de plagio de un menor de doce aos sujeto pasivo
calificado--, sea extrao a la familia del plagiado y no est
en el ejercicio de la patria potestad y de la tutela, o de los
abuelos, etc. Los mviles en esta circunstancia se
presuponen afectivos [Carranc y Trujillo, 1980: 752].
4. CLASES Y ELEMENTOS DE ESTOS DELITOS
4.1. SUSTRACCIN DE MENORES
Se comprenden aqu tres modalidades, la

sustraccin propia, la impropia y la agravada, que se
refieren, como ya se indic, a la sustraccin propiamente
dicha de un menor de doce aos o mayor de esa edad pero
menor de dieciocho, tambin a su no presentacin que es
228
la llamada sustraccin impropia, y a la no demostracin

del paradero de la vctima.
4.2. Sustraccin propia (Art. 209)
El sujeto activo puede ser cualquiera, incluso los

padres si lo sustraen de persona que lo tenga bajo su
poder. As tambin la sustraccin propia comprende dos
modalidades; la primera, sustraer al menor; y la segunda,
retenerlo contra la voluntad de las personas encargadas
legalmente del menor. El hecho material del delito est
integrado por sacar al menor de la esfera de la potestad
de quien lo tenga a su cargo legalmente, ya sea con una
accin de sustraer o de retener. La esencia del delito es el
alejamiento del menor del poder de quien lo tenga
legalmente. El elemento subjetivo est constituido por la
voluntad de sustraer a un nio de la edad fijada por la ley.
4.3. SUSTRACCIN IMPROPIA (Art. 210)
El hecho material consiste en que una persona se

halle encargada de un menor y no lo presente a sus
padres o guardadores; los elementos esenciales del mismo
son:
a) El hecho de no presentar a una menor que ha sido

confiado, ni dar razones satisfactorias de su
desaparicin, o sea, que el elemento es doble en
este caso, como se dijo antes, la ley no indica a
una edad sino se refiere a un menor de edad o sea,
menor de dieciocho aos.
4.4. INDUCCIN AL ABANDONO DE HOGAR (Art.

212)
229
La materialidad del delito, o sea, su elemento de

concrecin, es inducir a un menor de edad, pero mayor de
diez aos a que abandone la casa de sus padres o
encargados. Induccin significa, aqu instigacin,
seduccin para el abandono de la casa, no importando el
motivo o destino final. El elemento psicolgico o interno
est integrado por la voluntad y conciencia de que se
induce al menor a abandonar el hogar, que es el hogar de
sus padres.
4.5. ENTREGA INDEBIDA DE UN MENOR
Comete este delito, al tenor de nuestra ley, quien

teniendo a su cargo la crianza o educacin de un menor lo
entregare a un establecimiento pblico o a otra persona,
sin la anuncia de quien se lo hubiere confiado. El sujeto
activo, como el pasivo, son determinados; el primero es
quien tiene a su cargo al menor; y el segundo, el mismo
menor mencionado.
230
Captulo IV
DE LAS COACCIONES Y AMENAZAS
1. HISTORIA
El concepto vis la violencia mediante la cual

se constrie a una persona para que realice un acto
contra su voluntad o deje de realizar o, se hallaba en
el antiguo Derecho Privado de Roma, pero no fue
introducida en el campo penal hasta la segunda
mitad del siglo XVII. Estos delitos fueron
reglamentados especialmente por la Lex Julia de vi
publica y por la Lex Julia de vi privata. sta penaba
el tomarse la justicia por su mano en vez de recurrir
al ordo iudiciorum y otros casos de violento ejercicio
del propio derecho. En nuestro antiguo derecho ya
penan hechos caracterizados por el empleo ilcito de
la violencia para imponer la ejecucin de
determinados hechos,
231
dice Cuello Caln (1971: 795), refirindose en esto

ltimo al Derecho Penal espaol.
2. LEGISLACIN GUATEMALTECA
Dentro del concepto de coaccin sealaba el Cdigo

Penal de 1936 los siguientes casos: el que sin estar
legtimamente autorizado impida a otro hacer lo que la ley
no prohibe, o le compela a efectuar o consentir lo que no
quiera, sea justo o injusto, valindose al efecto de alguna
violencia, fuerza o intimidacin (artculo 383), as como al
que con violencia se apoderare de una cosa perteneciente
a su deudor para hacer pago con ella.
En el actual Cdigo Penal, la coaccin se comete por
Quien sin estar legtimamente autorizado, mediante

procedimiento violento, intimidatorio o que en
cualquier forma compele a otro, obligue a ste para
que haga o deje de hacer lo que la ley no le prohbe,
efecte o consienta lo que no quiere o que tolere
que otra persona lo haga, sea justo o no (artculo
214).
3. CLASES
La palabra coaccin, se deriva del latn coactio, y

significa segn el Diccionario de la Lengua, fuerza o
violencia que se hace a una persona para precisarla a que
diga o ejecute alguna cosa (Enciclopedia Jurdica Omeba).
232
En ese sentido, coaccin es fuerza o violencia que obra

sobre el nimo de una persona, y por lo tanto sobre la
libertad del hombre pudiendo ser de dos clases: Fsica (vis
absoluta) y Moral o intimidacin (vis impulsiva). Las
legislaciones as como la etimologa y el origen histrico
de la palabra hacen que en rigor se observe que coaccin
es ms que todo referida a la violencia moral, de acuerdo
con nuestra ley, la coaccin puede realizarse en cualquier
forma, ya sea fsica o moral. Nuestra ley, sigue el patrn
espaol de considerar tales hechos como delitos,
considerndolo adems como exento de responsabilidad
por falta de culpabilidad a quien ejecute el hecho
impulsado por miedo invencible de un dao igual o mayor,
cierto inminente segn las circunstancias (artculo 25,
inciso 1.)
En la violencia fsica, que puede ser a la vez activa y

pasiva, la violencia es material y el sujeto pasivo no puede
contrarrestar o resistir esa fuerza. Hay fuerza material al
decir de Cuello Caln [Enciclopedia Jurdica Omeba]
cuando el agente ha sido constreido por una fuerza fsica
a la que no ha podido resistir, a ejecutar un acto
delictuoso o cuando, por la misma causa, le ha sido
imposible evitarlo. Puede tratarse, por tanto, de delito de
accin como de omisin [Enciclopedia Jurdica Omeba].
En cuanto a la violencia moral, podemos decir que

es a la que propiamente se llama coaccin, y representa
la constriccin que un mal grave e inminente ejerce
sobre el espritu humano, violentando sus
determinaciones [Enciclopedia Jurdica Omeba].
4. ELEMENTOS
4.1. ELEMENTO MATERIAL
233
En cuanto al elemento material podemos agregar a

lo ya dicho, que comete este delito quien sin estar
legtimamente autorizado y mediante procedimiento
violento o intimidatorio, completa a otro o lo obliga para
que haga o deje de hacer lo que la ley no le prohibe,
efecte o consienta lo que no quiere o tolere que otra
persona lo haga, sea justo o no.
El delito de coaccin lesiona la facultad de todo

individuo de determinarse y actuar por sus propios
motivos, por tal razn, el bien jurdico que lesiona con su
realizacin es la libertad y seguridad de la persona.
Dentro de tal evento podemos distinguir:
a) Se realiza el acto de compeler u obligar a otro,

mediante procedimiento violento o intimidatorio o
en cualquier otra forma a hacer lo que la ley no le
prohibe, efecte o consienta lo que no quiere o que
tolere que otra persona lo haga, es decir, y en
trminos generales; imponer una persona a otra su
voluntad, a travs de las formas sealadas.
Algunos penalistas consideran este hecho

como subsidiario, es decir, siempre va formando
parte de otro hecho principal, y de ah que algunas
legislaciones no lo sancionen especficamente, es
decir, como delito autnomo, y cuando as sucede, lo
consideran como tentativa de otro hecho.
b) La violencia de que habla la ley ha de ser ilcita, ya

que la ley se refiere a Quien sin estar
legtimamente autorizado realice uno de los actos a
234
que se refiere, esto quiere decir, que se puede dar el

supuesto de que alguien pueda impedir a otro hacer
lo que la ley s prohibe, no incurriendo por tanto en
el delito, por ejemplo, quien con violencia impide
que se cometa a un robo.
4.2. ELEMENTO SUBJETIVO
El tipo subjetivo en este hecho consiste en la

voluntad especfica de influir en el nimo de la persona en
forma violenta para obligarla a realizar actos contra su
voluntad.
5. TENTATIVA Y CONSUMACIN. CONCURSOS
Como ya se dijo antes, dado lo complejo del echo en

algunas legislaciones, no se considera como un delito
aparte, sino formando el iter de otras incriminaciones.
Puede por consiguiente, darse en concurso con las otras
violaciones con que pueda interpretarse, y en tal sentido,
somos de opinin que queda formando parte del nuevo
hecho, por ejemplo, el caso de quien para robar
coacciona, puesto que la violencia requerida para el robo
se est efectuando a travs de la coaccin.
6. CASO
En relacin con lo anteriormente indicado, el caso

que nos ha llamado ms la atencin por su irregular forma
de tipificarse en nuestros tribunales es el de las personas
que a travs de su mensaje, pretendan obligar a alguien a
que les deposite una cantidad de dinero en cierto lugar.
En muchos casos hemos visto que se tipifica como
235
coaccin lo que es realmente (en caso de que el autor ha

sido determinado al momento de recoger la cantidad
exigida) una tentativa de robo.
7. AMENAZAS
El antecedente ms antiguo que podemos encontrar

es el Cdigo Penal espaol de 1822, en donde se
regularon
consagrando a su regulacin preceptos de

extremada minuciosidad muy diversos de los hoy
vigentes... pero, ya establece la caucin como medio
de evitar la ejecucin del mal amenazado,
disposicin que ha sido acogido por los cdigos
posteriores incluso el vigente [Cuello Caln, 1971:
719].
7.1. LEGISLACIN GUATEMALTECA
La legislacin anterior, o sea, el Cdigo Penal de

1936 difiere un tanto de la actual. En cuanto a las
amenazas, se indicaba (artculo 380) El que amenazara a
otro con causar al mismo o a su familia, en sus personas,
honra o propiedad, un mal que constituya delito,
imponindose las penas en relacin con que si la amenaza
era condicionada, si se hizo por escrito o por medio de
emisario o si no fue condicional. As mismo se hizo
referencia a la penalizacin de las amenazas no
constitutivas de delito (artculo 281).
En la legislacin actual, se ha sintetizado un tanto el

concepto de la anterior, indicndose que comete este
236
delito (Artculo 215) Quien amenazare a otro con causar

al mismo o a sus parientes dentro de los grados de ley, en
su persona, honra o propiedad un mal que constituya o no
delito.
7.2. LEGISLACIN COMPARADA
En Mxico, se ubica esta infraccin, dentro de los

delitos Contra la paz y seguridad de las personas al
igual que el allanamiento de morada. Indica la legislacin
mexicana que se impondr pena por este delito
al que de cualquier modo amenace a otro con

causarle un mal a su persona, en sus bienes, en su
honor o en sus derechos, o en la persona, honor,
bienes o derechos de alguien con quien est ligado
con algn vnculo, y al que por medio de amenazas
de cualquier gnero trate de impedir que otro
ejecute lo que tiene derecho a hacer.
Como vemos, en esta legislacin queda incluida la

coaccin dentro de las amenazas.
7.3. DEFINICIN Y ELEMENTOS
El texto legal no trae una referencia lo que debe

atenderse por amenaza. En esa virtud, debemos entender
puesto que tal es el acuerdo de la doctrina, que la
amenaza consiste en el anuncio que se hace de un mal
que puede ser o no delito.
Son elementos de este delito:
a) La amenaza de un mal. Amenazar, es pues,

anunciar a otro que se le va a causar un mal, con el
237
propsito de infundirle miedo; es anunciarle que se

le va a causar un mal dependiente de la voluntad de
quien se lo anuncia. Puede ser verbal o por escrito.
Lo fundamental es que el anuncio pueda perturbar
la tranquilidad del amenazado y causarle alarma o
temor.
b) Que el mal sea futuro y de posible realizacin.

Si el hecho que se anuncia se causa al momento de
la amenaza se integrara el delito con el mal causado
y anunciado. As tambin, el mal ha de ser posible.
Expresa tambin nuestra ley que no es necesario
que el mal que se anuncia sea para uno, puede
admitirse el mal anunciado para una extrao,
siempre que sea de los indicados en la ley.
7.4. DIFERENCIAS ENTRE AMENAZA Y COACCIN
Ambos delitos constituyen un atentado a la libertad

y seguridad, pero se diferencian en que en la coaccin el
empleo de la violencia moral o material, es para obligar a
otro, a hacer o dejar de hacer lo que la ley no le prohbe, o
consienta lo que no quiere o tolere que otra persona lo
haga, en tanto que al amenaza es el mero anuncio de un
mal futuro, concreto y determinado, contra el sujeto
pasivo o sus parientes dentro de los grados de ley, en su
persona, honra o patrimonio; el mal anunciado puede o no
constituir delito.
Captulo V
DE LA VIOLACIN
Y REVELACIN DE SECRETOS
238
1. HISTORIA
De acuerdo con lo indicado por Cuello Caln [Cuello

Caln, 1971: 803], el antecedente histrico de estos
delitos se encuentra en el Cdigo Penal espaol de 1922,
en donde se pen la violacin de la correspondencia
(extraer, interceptar o abrir cartas del correo) realizada
por particulares y la revelacin por estos de los secretos
que les hubieren sido confiados.
2. LEGISLACIN NACIONAL
En el Cdigo Penal anterior, estos delitos se

encontraban en el Ttulo de los Delitos contra la seguridad
y libertad, en el prrafo de los delitos de Descubrimiento y
revelacin de secretos, siguiendo el antecedente espaol.
Las modalidades aceptadas por dicho cdigo eran las
siguientes:
La revelacin de secretos propiamente dicha, en el

artculo 384 que indicaba:
El que para descubrir los secretos de otros se

apoderare de sus papeles o cartas o divulgue, ser
castigado con seis meses de arresto mayor [Cuello
Caln, 1971: 803].
Existiendo tambin el precepto relativo a si los secretos

no se divulgaban. Tambin se refiri dicha ley al
administrador, dependiente o criado que revelara los
secretos de su principal, as como tambin se penaba la
divulgacin de secretos que hubiesen sido confiados a la
persona en razn de su profesin o empleo, que es el
239
delito denominado revelacin de Secreto Profesional, y

finalmente contemplaba la Revelacin de secretos
industriales, que es lo relativo al denominado en nuestra
legislacin actual, infidelidad, que ms adelante
comentaremos.
En el Cdigo Penal vigente encontramos distintas
variedades de la violacin y revelacin de secretos:
a) Violacin de correspondencia y papeles privados.
b) Sustraccin, desvo o supresin de correspondencia.
c) Intercepcin o reproduccin de comunicaciones.
d) Publicidad indebida.
e) Revelacin de secreto profesional.
En la legislacin mexicana, ya citada antes, en estas

infracciones dentro de los delitos en materia de vas de
comunicacin y de correspondencia. Dentro de ellos
menciona en el artculo 173 Al que indebidamente
intercepte una comunicacin escrita que no est dirigida a
l aunque la conserve cerrada. Al respecto comenta
Carranc: refirindose precisamente a la ley mexicana:
La apertura de la comunicacin puede hacerse en

cualquier forma: rompiendo, despegando, etc., no
importa que la plica o el sobre escrito sean
nuevamente cerrados ni que el agente omita el
imponerse del contenido de la comunicacin... La
240
intercepcin o interceptacin consiste en el

apoderamiento de una cosa que est siendo dirigida
a su destino y antes de que llegue a ste. La
aprehensin o apoderamiento de la cosa puede
verificarse por cualquier procedimiento, sea
personal e inmediato (manual) sea personal y
mediato (por medio de piezas y otros medios
adecuados, como animales amaestrados, etc.), o sea,
por la mediacin de tercera persona [Carranc y
Trujillo, 1980: 362-363].
Siempre dentro de los delitos contra la libertad, la

legislacin venezolana, comprende en el captulo de los
delitos contra la inviolabilidad del secreto. Dicha
legislacin contiene las siguientes modalidades:
La violacin de correspondencia propiamente, al

manifestar El que indebidamente abra alguna carta,
telegrama o pliego cerrado que no se le haya dirigido, o
que indebidamente lo tome para conocer su contenido,
aunque no est cerrado, perteneciendo a otro (artculo
187 Cdigo Penal de la Repblica de Venezuela).
Se refiere tambin a la supresin de correspondencia:
Cualquiera que haya suprimido indebidamente

alguna correspondencia epistolar telegrfica que no
le pertenezca, aunque estando cerrada no la hubiere
abierto (Artculo 187, Cdigo Penal de la Repblica
de Venezuela).
Aunque no le da una denominacin a estos tipos ni a

ningn otro, contiene el que nuestra ley llama publicidad
indebida, que ms adelante comentamos, en la siguiente
241
forma:
Cualquiera que teniendo una correspondencia

epistolar o telegrfica no destinada a la publicidad,
la hiciere indebidamente pblica, aunque le haya
sido dirigida, siempre que el hecho pueda ocasionar
algn prejuicio.
Se refiere tambin al delito de revelacin de secreto

profesional indicando
El que teniendo por razn de su estado, funciones,

profesin, arte u oficio, conocimiento de algn
secreto cuya divulgacin pueda causar algn
prejuicio, lo revela, no obstante sin justo motivo.
Y agrega lo relativo a la responsabilidad del

empleado del servicio de correo que se aduee de alguna
carta o telegrama.
4. ELEMENTOS Y CARACTERSTICAS DE ESTOS
DELITOS
4.1. VIOLACIN DE CORRESPONDENCIA Y

PAPELES PRIVADOS (ART. 217)
El hecho materia de este delito consiste en abrir

correspondencia, pliego cerrado , despachos telegrficos,
telefnicos o de otra naturaleza que no estn dirigidos, o
bien que sin abrirlos se imponga de su contenido.
Elemento interno: este delito requiere un dolo especial,
debe realizarse con la intencin de descubrir los secretos
de otro, o simplemente abrir de propsito la
correspondencia.
242
4.1.1. Sujetos
Sujeto activo puede ser cualquiera. Sujeto

pasivo es la persona a quien pertenecen la
correspondencia, pliego o despachos a que se refiere
la ley. El bien jurdico tutelado en esta descripcin
legal es la seguridad, en el sentido de que la
correspondencia privada, merece un aseguramiento de
este tipo en la ley. La materialidad consiste en
primer lugar, en un hecho de apoderamiento de la
correspondencia, pliego o despachos. De acuerdo con
nuestra legislacin, el delito se realiza, tanto si los
documentos indicados contienen secretos o no, puesto
que la tipificacin se refiere a quien de propsito o
por descubrir los secretos... dndose a entender que
comete este delito quien realiza la apertura de
correspondencia de propsito, o bien quien lo hace
con un propsito determinado de descubrir los
secretos de otro. En segundo lugar, el hecho de abrir la
correspondencia, puesto que nuestra ley indica abriere,
se necesita esta manipulacin, ya que si la
correspondencia se encuentra abierta, no se da la
conjugacin necesaria del verbo abrir que requiere la ley.
De acuerdo con el tenor de la misma, los secretos pueden
ser divulgados o no, pues se indica que puede darse la
alternativa de que sea una apertura de propsito o bien
para descubrir los secretos.
4.2. SUSTRACCIN, DESVO O SUPRESIN
DE CORRESPONDENCIA (ART. 218)
4.2.1. Elemento material
243
El hecho material se refiere aqu a tres alternativas:
a) La sustraccin de correspondencia, pliego o

despachos, consistente en apoderarse de los
referidos documentos. Refiere la ley que el
apoderamiento ha de ser indebido, esto es, no
autorizado, que es a lo que se refiere el artculo 221,
al hacer excepciones a la aplicacin de la referida
ley. Sujeto activo del delito puede ser cualquier
persona. El sujeto pasivo es la persona a quien
pertenecen los documentos sustrados, no siendo
necesario para la realizacin material, que dichos
documentos estn cerrados.
b) El desvo de correspondencia, consiste en que la

correspondencia no se enva a su lugar de destino,
debindose realizar dicho desvo, en la forma
indebida a que se refiere la ley.
c) Supresin de correspondencia. La supresin se

refiere a dos situaciones; en primer lugar, tomar la
correspondencia; y, en segundo lugar, destruirla
para evitar que llegue a su destinatario.
Tanto en la supresin como en el desvo, se debe

contar con el elemento interno de evitacin de que la
correspondencia llegue a su destinatario.
4.3. INTERCEPCIN O REPRODUCCIN DE

COMUNICACIONES (Art. 219)
La materialidad de este delito puede configurase

interceptando, copiando o grabando comunicaciones
244
(radiales, televisadas, telegrficas, telefnicas u otras

semejantes) o bien impidindolas o interrumpindolas,
dichos actos deben ser ejecutados valindose de medios
fraudulentos, es decir, no admitidos por ninguna
disposicin lega.
Cualquier persona puede ser sujeto activo del

hecho; y el sujeto pasivo tendr que ser quien sea
propietario o tenedor legal de las comunicaciones ya
indicadas. El elemento interno esta constituido por la
conciencia y voluntad de valerse de los medios
fraudulentos ya referidos para realizar el hecho.
4.4. PUBLICIDAD INDEBIDA (Art.222)
Este hecho se realiza materialmente, por quien

hallndose legtimamente en posesin de
correspondencia, papeles, grabaciones o fotografas no
destinadas a la publicidad y los hiciere pblicos sin
autorizacin, si el hecho causa o pudiera causar perjuicio.
Tenemos entonces que el sujeto activo es quien se halla
legtimamente en posesin de tales documentos, y que los
hace pblicos si la debida autorizacin, significndose con
esto, que no solamente debe contar con autorizacin, sino
con la debida autorizacin, o sea que debe autorizarse por
la persona propietaria de la correspondencia, papeles,
grabaciones o fotografas relacionadas. Parte fundamental
de la materialidad del hecho es que la publicidad o con la
publicidad se cause o se pudiere causar perjuicio, tanto al
propietario de los documentos como a terceras personas.
Elemento interno del delito, es hacer pblicos
correspondencia, papeles, grabaciones o fotografas,
sabiendo que no se tiene la autorizacin debida.
245
Conviene acotar aqu lo relativo a la eximente por

justificacin, en lo relativo a los delitos de violacin de
correspondencia y papeles privados del artculo 217;
sustraccin, desvo o supresin de correspondencia, y los
de intercepcin o reproduccin de comunicaciones, en
que al tenor de lo indicado en el articulo 221 no son
aplicables a los padres respecto de las personas que
tengan bajo su custodia o guarda. En tales casos, la ley
considera que la sustraccin o hechos relativos tales
delitos no se realiza indebidamente, sino que se justifica
por la propia ley, en concordancia con lo legislado en el
artculo 24 inciso 3. Del mismo cdigo.
4.5. REVELACIN DE SECRETO PROFESIONAL
(ART. 223)
Las legislaciones incluyen este delito en diferentes

valoraciones jurdicas; as la espaola lo incluye dentro de
los delitos de los funcionarios pblicos en el ejercicio de
sus cargos. La legislacin mexicana dentro del ttulo
especfico de revelacin de secretos; y la venezolana,
dentro de los delitos contra la inviolabilidad del secreto,
parte de los delitos contra la libertad.
Incurre en este hecho quien, sin justa causa, revela

o emplea en provecho propio o ajeno un secreto del que se
ha enterado por razn de su estado, oficio o empleo,
profesin o arte, si con ello ocasiona o puede ocasionar
perjuicio. De manera que el sujeto activo es siempre la
persona que revele el secreto en las condiciones
indicadas, siendo tal persona del estado, profesin,
empleo, oficio o arte de los relacionados en al ley.
A la sociedad importa que el mdico, el abogado, el

notario, el sacerdote, todos estos confidentes
246
necesarios, estn obligados a la discrecin y al

mantenimiento del secreto ms absoluto, pues nadie
se atrevera a confiar en ellos si fuera de temer la
divulgacin de los secretos confiados. ste es el
fundamento de la proteccin penal del secreto
profesional. [Cuello Caln, 1971: 414].
Nuestra ley se refiere a dos hechos: revelar

simplemente el secreto o emplearlo en provecho propio
ajeno. El elemento psicolgico del hecho est constituido
por la voluntad de revelar un secreto con la conciencia
que se ha de guardar, y que su revelacin causara o causa,
un perjuicio. Interesa llamar la atencin de que
probablemente por un descuido, se sale de aqu el
legislador del sistema de pena mixta, es decir, aplica en
general prisin y multa en determinados delitos, pero en
ste deja al juzgador la potestad de aplicar ya sea prisin
o multa.
Los hermanos Erizzo escriben elocuentemente

sobre el secreto profesional de abogados: es, entre
todos los atributos de nuestra profesin, el que ms
nos aproxima a la dignidad del sacerdote. Es al
mismo tiempo un decreto y un deber. No se halla
circunscrito por lmites fijos. No nos es impuesto por
medio de sanciones. Es una facultad cuya
apreciacin y aplicacin se dejan al arbitrio de
nuestra conciencia... El abogado tiene derecho de
rehusarse a declarar y de su derecho al silencio l es
el nico juez y el nico guardin. Ninguna sentencia,
ningn decreto de un magistrado, pueden obligarlo
a declarar cuando simplemente afirma que rehsa,
obligado por el secreto. En esta invulnerabilidad de
nuestra decisin, en el haber dejado nicamente a
247
merced de nuestra conciencia el derecho de hablar

o de callar, est precisamente el principal ttulo
nobiliario de nuestra profesin. [Carranc y
Trujillo, 1980].
Captulo VI
DE LOS DELITOS CONTRA LA
LIBERTAD DE CULTOS Y EL
SENTIMIENTO RELIGIOSO
248
El bien jurdico tutelado es aqu, la libertad y

seguridad en lo relativo a la libertad de cultos
especficamente, y la seguridad en cuanto al sentimiento
religioso, especficamente aludido.
En el Cdigo Penal espaol, se han colocado estos

delitos dentro de las infracciones de tipo administrativo y
sanitario aunque al decir de Cuello Cln, su lugar
adecuado se halla entre los delitos de carcter religioso
(Cuello Caln, 1971: 345-346). Este criterio es el que
inspira gran nmero de cdigos, el de Italia, donde se
incluyen en el titulo de Delitos contra los sentimientos
religiosos y la piedad de los difuntos; Alemania entre los
Delitos contra la libertad de cultos y el sentimiento
religioso; Venezuela, entre los delitos contra la libertad
de cultos; el Cdigo espaol de 1859 tambin inclua la
profanacin de cadveres entre los delitos religiosos.
1. TURBACIN DE ACTOS DE CULTO (Art. 224)
El hecho material del delito consiste en interrumpir

la celebracin de una ceremonia religiosa o bien ejecutar
actos en menos precio o con ofensa del culto. As pues, es
delito:
a) Interrumpir la celebracin de una ceremonia

religiosa;
b) Ejecutar actos en menosprecio del culto;
c) Ejecutar actos con ofensa del culto, ejecutar actos

con ofensa de los objetos destinados al culto.
249
En cuanto al primer hecho, consistira en impedir el

ejercicio de las funciones o ceremonias religiosas. En el
segundo, se trata de actos de desprecio o vilipendio culto
o a quienes lo profesan; actos con ofensa de los objetos:
que comprenden aquellos de destruccin, maltrato o
desperfeccionamiento de las cosas destinadas al culto.
En cuanto al primer hecho, consistira en impedir el

ejercicio de las funciones o ceremonias religiosas. En el
segundo, se trata de actos de desprecio o vilipendio al
culto o a quienes lo profesa; actos con ofensa de los
objetos: que comprenden aquellos de destruccin,
maltrato o desperfeccionamiento de las cosas destinadas
al culto.
Sujeto activo del delito puede ser cualquier persona;

sujeto pasivo lo sern los seguidores del culto de que se
trate. Elemento interno del delito es la intencin de
ofender la libertad de cultos, o especficamente el culto
que est practicando.
2. PROFANACIN DE SEPULTURAS (Art. 225)
Dentro de este epgrafe delictivo se encuentran en

nuestra ley (artculo 225) diversas infracciones:
a) Violar o vilipendiar sepultura, sepulcro o una

funeraria;
b) Profanar en cualquier otra forma el cadver de un

ser humano o sus restos.
El delito est constituido por violar sepultura,
250
sepulcro o urna funeraria que para el caso vienen siendo

lo mismo. La profanacin de cadveres propiamente dicha
se constituyen por el hecho de sustraer o desenterrar los
restos humanos o cadveres, o cualquier acto atentatorio
al respecto debido a la memoria de los muertos.
Capitulo VII
DELITOS DE INSEMINACIN
1. INSEMINACIN FORZOSA (Art. 225)
Comete este delito quien sin autorizacin de la

mujer procurare su embarazo utilizando tcnicas mdicas
o qumicas de inseminacin artificial. La penalidad en este
caso resulta agravada por las consecuencias: si resulta el
embarazo se aplica prisin de dos a seis aos e
inhabilitacin especial hasta de quince aos. Si la mujer
sufre lesiones gravsimas o la muerte se aplica prisin de
tres a diez aos e inhabilitacin especial de diez a veinte
aos.
Existe un anteproyecto de Cdigo Penal, formulado

inicialmente en 1990 a solicitud de la Presidencia del
Organismo Judicial por el Dr. Alberto Binder. ste fue
revisado por una comisin de juristas en 1991 y ha servido
de base para el anteproyecto formulado en la actualidad
por la Misin de Naciones Unidas para Guatemala
(MINUGUA). En dicho anteproyecto se haba creado un
ttulo denominado Delitos contra el mbito de intimidad,
el que incluy el captulo denominado Inseminacin
forzosa, inseminacin fraudulenta y experimentacin,
que el legislador actual ha incluido como captulo VII del
251
ttulo IV.
El hecho de la inseminacin forzosa consistir en

procurar el embarazo de una mujer, sin su
consentimiento, utilizando, tcnicas mdicas o qumicas
de inseminacin artificial.
2. INSEMINACIN FRAUDULENTA (Art. 225B)
Consiste este delito en alterar fraudulentamente las

condiciones pactadas para realizar una inseminacin
artificial. En este caso se dan dos alternativas:
a) Que el consentimiento se ha dado pero se alteran

fraudulentamente las condiciones para realizar la
inseminacin.
b) Lograr el consentimiento mediante engao o
promesas falsas.
3. EXPERIMENTACIN (Art. 225C)
En este caso existe el consentimiento de la mujer

para provocar el embarazo, pero el hecho consistira en
realizar experimentos destinados a provocar el embarazo,
experimentos que no han sido hechos antes ni aprobados
por la tcnica mdica.
252
253
Ttulo V
DE LOS DELITOS CONTRA EL RDEN
JURDICO FAMILIAR Y CONTRA EL ESTADO CIVIL
Captulo I
CELEBRACIN DE
MATRIMONIOS ILEGALES
1. MATRIMONIO ILEGAL
En Roma la bigamia se consider como adulterium.

A partir de Caracalla la poligamia dej de ser
tolerada y se lleg a castigar con la pena de muerte.
El Fuero Juzgo pen la bigamia poniendo a los
culpables en poder de marido ofendido que poda
venderlos o hacer de ellos lo que quisiere. En el
Fuero Real, se castig con pena pecuniaria y en las
Partidas con el destierro en una isla y prdida de
bienes. Posteriormente este delito fue castigado
con mayor severidad hasta con crueles penas
corporales (marca con hierro candente) y con
exposicin a la vergenza Pblica. [Cuello Caln,
1971: 719].
Se contino configurando este delito en la legislacin

espaola hasta el presente. En la legislacin nacional
continuando con la recepcin del derecho espaol, el
Cdigo Penal anterior de 1936 hizo una alusin a este
delito, una de las modalidades de celebracin de
matrimonios ilegales, era contraer matrimonio el casado
mientras viviera su cnyuge. En la legislacin vigente,
254
Derecho Penal Guatemalteco Parte Especial, Ttulo V
comete matrimonio ilegal.
Quien contrajere segundo o ulterior matrimonio sin

hallarse legtimamente disuelto el anterior,
equiparndose a dicha accin la de quien siendo
soltero contrajere matrimonio, a sabiendas con
persona casada. (Artculo 226 del Cdigo Penal).
En la legislacin mexicana, la referencia al delito de

bigamia, se hace a
Quien estando unido con una persona en

matrimonio no disuelto ni declarado nulo contraiga
otro matrimonio con las formalidades legales
(citado por Ral Carranc y Trujillo, 1980: 592-593).
De acuerdo con el Cdigo Penal de Venezuela,

comete este delito
Cualquiera que estando casado vlidamente, haya

contrado otro matrimonio, o que no estndolo
hubiere contrado, a sabiendas, matrimonio, con
persona casada legtimamente... (Artculo 402).
En la legislacin mexicana este delito se encuentra

en el rubro de los delitos contra el estado civil y bigamia;
en tanto que en la venezolana se encuentra dentro de los
Delitos contra las buenas costumbres y el buen orden de
las familias.
2.1. ELEMENTOS Y CARACTERSTICAS DE ESTE

DELITO
255
De acuerdo con nuestra ley, el bien jurdico tutelado

es, el orden jurdico familiar y el estado civil. El hecho
material consiste en dos actos diferentes excluyentes: o
bien se consuma por el hecho de contraer segundo o
ulterior matrimonio sin haberse disuelto el primero; o bien
contraerlo un soltero, a sabiendas, con persona casada. Se
consuma dice Carranc y Trujillo (1980: 592-593)
Por el hecho mismo de contraer el distinto

matrimonio, firmando el acta respectiva que lo
registra fehacientemente, aunque el matrimonio
quede roto y no se consume por e acceso carnal.
Sujeto activo es la persona soltera que a sabiendas

contrae matrimonio con persona casada.
El dolo consiste en que el agente tenga conciencia
y voluntad de contraer matrimonio legal a sabiendas
de que est legalmente casado en matrimonio no
disuelto a virtud de divorcio ni declarado nulo por
cualquiera de las causas de nulidad que lo
invalidan [Carranc y Trujillo, 1980: 592].
En cuanto al sujeto pasivo, la situacin es

sumamente ambigua, puesto que a decir de unos (por
ejemplo Cuello Caln) el pasivo
no es el cnyuge del matrimonio, precedente,

dotado siempre de eficacia jurdica, sino el cnyuge
del matrimonio posterior, siempre que lo haya
contraido de buena fe..." (Cuello Caln, 1971: 719).
Sin embargo, el cnyuge del matrimonio precedente la

afectada su vida matrimonial con un enlace posterior de
256
su pareja y eventualmente podra ser la parte ofendida en

caso de mala fe del segundo cnyuge, pues
lo que se sanciona en la contratacin matrimonial

doble, es la realizacin injusta de las segundas
formalidades y no el posible futuro concubinato de
los bgamos. Por tanto, la bigamia es delito
instantneo que se consuma en el preciso momento
de la celebracin del segundo matrimonio formal
Son presupuestos para la existencia material del

delito:
a) La existencia de un matrimonio anterior que no haya

sido legtimamente disuelto de acuerdo con nuestra
legislacin civil, el matrimonio se modifica por la
separacin y se disuelve por el divorcio (artculo 153
del Cdigo Civil), o disolvindose tambin por la
muerte de uno de los cnyuges, de tal manera que la
frase legtimamente disuelto la entenderemos en
el sentido de hallarse divorciado por sentencia firma
ejecutoriada y registrada en los libros respectivos, o
bien, por defuncin de uno de los cnyuges.
b) El segundo presupuesto para la existencia material

del hecho es que se contraiga un segundo o ulterior
matrimonio. Como elemento subjetivo concurre aqu
la voluntad de contraer un segundo ulterior
matrimonio con la conciencia de no haberse disuelto
legalmente el vnculo conyugal anterior.
3. OCULTACIN DE IMPEDIMENTO PARA
257
CONTRAER MATRIMONIO (Art. 227)
La materialidad del delito se integra por estas dos

alternativas:
a) Contraer matrimonio sabiendo que existe un

impedimento que causa su nulidad absoluta,
b) Contraer matrimonio sabiendo que existe tal

impedimento y ocultar esta circunstancia al otro
contrayente. O sea, que lo comete quien contrae
matrimonio sabiendo que existe impedimento que
cause nulidad absoluta, y lo manifiesta al
contrayente, quien en caso de realizarlo estara
siendo coautor del hecho, o bien, que se oculte tal
circunstancia al otro contrayente.
Las circunstancias a que se refiere la ley penal son

las indicadas en el artculo 145 del Cdigo Civil:
a) Cuando uno o ambos cnyuges han consentido por

error, dolo o coaccin;
b) Del que adolezca de impotencia absoluta o relativa

para la procreacin, siempre que por su naturaleza
sea perpetua, incurable y anterior al matrimonio;
c) De cualquier persona que padezca incapacidad

mental al celebrarlo; y,
d) Del autor, cmplice o encubridor de la muerte de un

cnyuge, con el cnyuge sobreviviente.
En este caso, el sujeto activo es la persona que
contraiga matrimonio sabiendo que existe un
258
impedimento de los mencionados; o bien, que lo oculte.

Sujeto pasivo es el otro cnyuge que contrae matrimonio
ignorante que existe una de las circunstancias que causa
la nulidad del matrimonio, ya sealadas.
El elemento interno del hecho, es la conciencia

de que existe un impedimento sealado en la ley; y,
eventualmente la ocultacin del mismo.
4. SIMULACIN DE MATRIMONIO (Art. 228)
En este aspecto vuelve nuevamente nuestra ley al

causuismo, legislando con especialidad un hecho que bien
pudo encuadrarse en un tipo general de simulacin de
actos jurdicos, ya que existen algunas otros que puedan
simularse, atentndose al mismo tiempo contra bienes
jurdicos que merecen la proteccin del Derecho Peal. La
materialidad del delito puede consumarse a travs de los
siguientes actos:
a) Engaando a una persona o simulando matrimonio

con ella.
b) Con nimo de lucro, otro propsito ilcito o dao a

tercero contrajeren matrimonio.
En el primer caso, mediante engao, se simula

matrimonio con la persona; en el segundo, se simula el
propsito del matrimonio.
El sujeto activo es consecuentemente doble: la

persona que engaa y simula el matrimonio, as como
259
quien contrae matrimonio con un propsito ilcito.
Elemento interno del delito es la conciencia de que

se est simulando el matrimonio, ya sea engaando, ya
sea teniendo el propsito ilcito.
5. INOBSERVANCIA DE PLAZO PARA CONTRAER
MATRIMONIO (Art. 229)
El hecho material del delito lo puede cometer la

mujer en las siguientes circunstancias:
a) La viuda que contrae matrimonio antes de

transcurrido el plazo sealado en el Cdigo Civil
para que pueda contraer nupcias.
b) La mujer cuyo matrimonio hubiere sido disuelto por

divorcio o declarado nulo, si contrajere nuevas
nupcias antes de que hubiere transcurrido el plazo
sealado en el Cdigo Civil.
En cuanto al referido plazo, el Cdigo Civil indica:
No podr ser autorizado el matrimonio... 3. De la

mujer, antes que transcurra trescientos das
contados desde la disolucin del anterior
matrimonio, a menos que haya habido parto dentro
de este termino, o que uno de los cnyuges haya
estado materialmente separado del otro o ausente
por el trmino indicado. Si la nulidad del matrimonio
hubiere sido declarada por impotencia del marido, la
mujer podr contraer nuevo matrimonio sin espera
de trmino alguno. (Artculo 89).
De tal manera que el sujeto activo es solamente la
260
mujer, sea sta viuda o divorciada que contrae el nuevo

matrimonio, con la conciencia y voluntad de haber no
observado los plazos relacionados.
6. CELEBRACIN ILEGAL DE MATRIMONIO (Art.

230)
En este hecho, la materialidad consiste en celebrar

un matrimonio civil o religioso sin estar legalmente
autorizado para ello. Se da aqu el caso de una usurpacin
de calidad especfica, como celebracin ilegal. Sujeto
activo es aquel que sin estar autorizado celebra el
matrimonio. Este delito, segn lo dispone el tenor de la
ley, puede concurrir con otros; por ejemplo: usurpacin de
calidad pues nicamente estn autorizados a celebrar el
matrimonio los alcaldes municipales, los concejales, el
notario o el ministro de cualquier culto que tenga esa
facultad otorgada por la autoridad administrativa
correspondiente.
Incurre tambin en un delito, cuya denominacin no

puede ser por lgica la que se da al artculo 231
(Responsabilidad de Representantes), el tutor o protutor
que contrajere matrimonio con la persona que ha tenido
bajo tutela, antes de la aprobacin legal de sus cuentas, o
bien, que consienta que lo contraigan sus hijos o
descendientes con dicha persona, siempre que el padre de
sta no lo haya autorizado.
261
Captulo III
DEL INCESTO
1. HISTORIA
La palabra incesto se deriva del latn incestus, que

es derivado a su vez de cestus, que entre los antiguos
significaban la cintura de Venus; as el matrimonio
contrado a pesa de impedimentos, se llamaban incetuoso,
o sea , sin cintura como si fuera indecoroso contraer
matrimonio repugnante al orden de la naturaleza. Segn
Cuello Caln,
El Derecho Romano, especialmente el Imperial,
262
castig el incesto, no slo el que tena lugar entre

ascendientes y descendientes y entre hermanos y
hermanas, sino tambin entre tos y sobrinos y
entre afines en determinados grados, distinguiendo
el incestus juris gestium (entre ascendientes y
descendientes) y el incestus juris civiles (entre
colaterales y afines). En el Derecho Espaol, pnase
en el Fuego Juzgo el casamiento y el adulterio con la
mujer de los ascendientes o con mujer del linaje de
stos, equiparndose a este delito el yacimiento con
las barraganas de los padres y hermanos; asimismo,
el Fuego Real pen hechos anlogos. En ambos
Cdigos, las penas establecidas eran de escasa
dureza. Las Partidas penaron como adulterio el
yacimiento con parienta o con cuada. El incesto ya
se define en la Novsima Recopilacin, que lo
extiende a la fornicacin con religiosas y por parte
de los criados a la cometida con las piernas y
barraganas de sus seores y con las criadas de la
casa, establecindose para ciertos casos la pena de
muerte. La amplitud que este delito tuvo en el
antiguo Derecho restringi el comercio sexual con
descendientes y hermanos en los cdigos de 1848...
y 1870... los cuales lo consideraron como un estupro
agravado [Gonzlez de la Vega 1983: 559],
es en esta ltima forma en que se regul la legislacin

espaola.
Como se dijo antes, en la legislacin espaola

actual, se considera un estupro el cometido con hermana
o descendiente, pero no est regulado con el nombre de
incesto. La legislacin mexicana hace referencia al delito,
263
denominndolo incesto, indicando que se refiere a los

ascendientes que tengan relaciones sexuales con sus
descendientes, refirindose tambin al incesto entre
hermanos Su regulacin aparece entre los delitos sexuales
por las razones que ya se indicaron en cuanto al adulterio.
En la legislacin penal de Venezuela, la accin a que nos
referimos se encuentra en el ttulo de los delitos contra
las buenas costumbres y el buen orden de las familias,
indicndose:
Todo individuo que, en circunstancias capaces de

causar escndalo pblico, tenga relaciones
incestuosas con un ascendiente o descendiente,
aunque fuere ilegtimo, con algn afn en lnea recta
o con hermano o hermana....
3. NUESTRA LEGISLACIN
En la legislacin guatemalteca anterior (Cdigo

Penal de 1936), dentro de los delitos contra la Honestidad
y de contagio venreo, aparece el Prrafo II denominado
Estupro y corrupcin de menores, indicndose como una
de las modalidades del estupro El que cometiere estupro
con su hermana o descendiente, aunque fuere mayor de
edad.
En la legislacin actual, el hecho est considerado

como incesto especficamente, y contenido dentro del
ttulo de los Delitos contra el orden jurdico familiar y el
estado civil.
4. ELEMENTOS Y CARACTERSTICAS DE ESTE
264
DELITO
En su sentido ms restringido, que es el que

corresponde a su acepcin moderna, el incesto
consiste en la relacin carnal entre parientes tan
cercanos que, por respecto al principio exogmico,
regulador moral y jurdico de las familias, les est
absolutamente vedado el concbito y contraer
nupcias [Gonzlez de la Vega, 1983].
De tal manera que este concepto, tiende a proteger

la exogamia (la rigurosa interdiccin sexual entre
parientes muy prximos), mximo y universal principio
tico y jurdico que regula la comunidad humana en
materia sexual, se traduce en una condena o un estigma
de carcter penal, por la multimilenaria y desorden y
posiblemente productora de procesos hereditarios
degenerativos y taras.
Actualmente numerosas legislaciones inspiradas

especialmente en la francesa, no ven en el incesto una
figura especial y lo consideran incidentalmente como una
forma agravada de otros delitos, especialmente estupro,
Consideran, con alguna razn, que ni el matrimonio

incestuoso ni las relaciones incestuosas fuera del
matrimonio deben ser especialmente incriminadas:
no en el matrimonio, porque la nulidad, que es la
consecuencia del impedimento dirimente,
constituye sancin civil suficiente para establecer el
orden jurdico ofendido; no las relaciones sexuales,
porque esos actos, examinados en s mismos, no
ofenden ningn derecho particular o general.
Castigarlos constituira obstinacin de poner luz
265
para investigaciones indiscretas, en vergenzas o

mancillas cuya revelacin misma es una causa de
escndalo en actos que la sociedad no tiene ningn
inters en punir [Gonzlez de la Vega, 1983].
Nuestro Cdigo Penal vigente indica que comete

incesto (artculo 236) quien yaciere con su ascendiente o
descendiente o hermano. Los elementos que se
desprenden de la redaccin de este precepto son:
a) El bien jurdico protegido es el orden jurdico

familiar, en atencin a la prevalencia del principio
exogmico ya mencionado.
b) La materialidad del hecho se consuma a travs de la

realizacin de los siguientes actos:
1. Relaciones sexuales. La palabra yacer, es tomada

aqu en tal sentido. La relacin sexual o coito es aqu
el elemento fundamental.
2. El conocimiento del vnculo de parentesco que

une a los partcipes. En tales condiciones, sujeto
activo ser el pariente que conociendo el vnculo,
realice los actos de yacimiento ya indicados. Sujeto
pasivo es el partcipe ignorante de la relacin
parental indicada. El elemento interno o psicolgico
es el reconocimiento del parentesco a que ya
aludimos de parte de la persona que realiza el acto,
y la voluntad de realizarlo pese a dicho
conocimiento. Este hecho puede eventualmente
concurrir con el de violacin y/o el adulterio.
266
Captulo IV
DE LOS DELITOS
CONTRA EL ESTADO CIVIL
En estos casos, y basndonos en la redaccin legal,

se trata de incriminaciones en que el bien jurdico
tutelado es el estado civil, con lo cual podra interpretarse
latu sensu, que en los dems captulos analizados y los
posteriores, hay incidencia como bien jurdico protegido
tanto del orden jurdico de las familias como del estado
civil.
1. HISTORIA
En el Derecho Romano, la suposicin de parto se
267
pen como crimen falso. En el mismo criterio se

inspiraron las Partidas... que despus de describir
minuciosamente la suposicin de parto declaran que
es gran falsedad. Pero nuestras antiguas leyes no
se ocuparon de otros atentados contra el estado civil
hasta que el Cdigo de 1822 pen adems de este
delito... la sustitucin de un nio por otro y su
ocultacin [Cuello Caln, 1971].
2. LEGISLACIN NACIONAL
En la legislacin penal anterior a la vigente, se

consideraron estos hechos dentro del ttulo de los Delitos
contra el estado civil de las personas, con el nombre de
Suposicin de partos y usurpacin del estado civil, sin
hacer descripcin alguna de su contenido. En la
legislacin actual, se describe el hecho indicado que lo
comete
La mujer que fingiere parto o embarazo para

obtener para s o para el supuesto hijo, derechos
que no le correspondan, e igualmente quien
inscribiere o hiciere inscribir en el Registro Civil, un
nacimiento inexistente.
3. ELEMENTOS Y CARACTERSTICAS
El denominado Delito de Suposicin de infante o de

parto, segn nuestra ley, consiste en dos tipos de
actividad material:
a) La primera que la mujer fingi el parto para poder

obtener derechos que no le corresponden a ella o al
supuesto hijo; y,
268
b) fingir la existencia de un nio a efecto de que se

inscriba en el registro.
En el primer caso, el sujeto activo est determinado

en la ley; en el segundo caso, puede ser cualquiera. En
cuanto al sujeto pasivo, tendr que ser, segn los casos,
tanto el nio que se suponga nacido, como sus verdaderos
parientes legales. Este hecho lo comete, segn Cuello
Caln, la mujer que simula hallarse en estado de
embarazo finge el parto y presente como fruto de l una
criatura que no es suya.
3.1. Variedad de la infraccin
Dentro de las variedades de estos delitos

encontramos la sustitucin de un nio por otro, consiste
en hacerle tomar a un nio el lugar de otro, en momento
posterior al parto, con lo cual se altera el estado civil del
nio (artculo 239).
Tambin se encuentra la supresin y alteracin de

estado civil, dentro de estos hechos encontramos dos
formas a que se refieren las denominaciones respectivas:
a) La supresin del infante, que no consiste en matarlo,

sino en la accin de negar su existencia, ya sea
ocultndolo o exponindolo. Aqu debe de privar el
elemento interno que sera el propsito de hacer
perder al nio su estado civil.
b) La otra accin se refiere propiamente a la

alteracin, consistente en denunciar o hacer
inscribir en el registro respectivo cualquier hecho
269
que altere el estado civil de una persona o a

sabiendas se aproveche de la inscripcin falsa.
4. USURPACIN DE ESTADO CIVIL
Consiste este delito en usurpar el estado civil de

otro. O sea, cualquiera de los derechos que forman el
estado civil y o situaciones parciales. Elemento interno es
la voluntad de usurpar derechos inherentes al estado civil
de otra persona.
5. SUPOSICIN DE PARTO
En el artculo 238 aparece la figura copiada de la

denominada Suposicin de parto en el Cdigo Penal
Espaol, solamente que con redaccin distinta. Sujeto
activo, pensamos, contrariamente a lo que nuestra ley,
aquella que finge el embarazo, es decir, fingir la preez o
que nacin un nio y lo comete la mujer que finge hallarse
en estado de embarazo, posteriormente un parto presenta
como fruto de l una criatura que no es de ella. Tambin
puede ser el caso de una mujer que presenta con su
nombre a una mujer embarazada y despus se atribuye el
hijo de ella; desde luego, como el bien jurdico tutelado es
el estado civil, no basta simplemente que se finja un parto,
sino que con dicho fingimiento se altere el estado civil de
una persona, por esta razn en algunas legislaciones se
habla, no de suposicin de parto, sino de suposicin de
nio, ya que el nio supuesto es el que altera el estado
adquiriendo uno nuevo, toda vez que el nio supuesto es
un nio real. Fundamentalmente se trata de una
falsedad en que involucra el estado civil; otra
270
materialidad es inscribir o hacer inscribir en el

Registro Civil un nacimiento inexistente, siendo
siempre necesario que con ella se altere el estado civil.
El elemento subjetivo es un dolo especfico de obtener
para s o para el supuesto hijo, derechos que no les
corresponden. El delito se consuma con la simulacin del
parto o del embarazo.
6. SUSTITUCIN DE UN NIO POR OTRO (Art.
239)
Consiste en el hecho de sustituir un recin nacido

por otro. Sujeto activo puede ser cualquiera, y pasivo, es
el nio sustituido, el nio cuyo estado civil ha sido
alterado por la sustitucin es el sujeto pasivo, aunque no
sufra un dao material. El hecho material es poner o
colocar un nio en lugar de otro nacido de distinta madre,
mediante la sustitucin se introduce a un nio en familia
que no es la suya y se le atribuyen nombre, situacin y
derechos que no le pertenecen. El elemento subjetivo est
integrado por la conciencia de sustituir un nio por otro y
de que tal sustitucin modificar su estado civil. Se
consuma cuando tiene lugar la sustitucin material de un
nio por otro.
7. ALTERACIN DE ESTADO CIVIL
Consiste la materialidad del delito en denunciar o

hacer inscribir en el Registro Civil, falsamente, cualquier
hecho que altere el estado civil de una persona. La
denuncia o la inscripcin ha de ser falsamente y ha de
alterar el estado civil (artculo 240 inciso 1.).
Su elemento interno est en la conciencia de que la
271
denuncia es falsa y que con ella se altera el estado civil;

sujeto activo es quien hace la inscripcin y pasivo la
persona cuyo estado civil se altera.
El inciso 2 del artculo 240, trae el delito de

supresin de estado civil, o prdida de estado civil puede
cometerse mediante ocultacin o mediante exposicin; la
ocultacin consiste en hacer desaparecer el hijo; la
exposicin es el abandono del hijo. El elemento interno
consiste en la voluntad de ocultar o exponer al hijo y el
propsito de hacerle perder con ello su estado civil,
Captulo V
DEL INCUMPLIMIENTO DE DEBERES
1. CONCEPTO
La familia en nuestro tiempo ya no es la misma

organizacin estable de otra poca. Y no porque as lo
quieren los miembros de ella, sino porque los tiempos que
vivimos son muy distintos de aquellos en los cuales la
familia era entidad econmica cerrada, cuya organizacin
y mantenimiento corra a cargo de sus integrantes. Pero
en al actualidad para que una familia se mantenga, es
indispensable que haya una respuesta econmica, o sea,
que los padres puedan responder exactamente por los
hijos; esto implica un ingreso econmico sin el cual no es
posible que haya ninguna clase de perspectiva social. Ese
ingreso implica que el padre y la madre deben salir a
trabajar; esta necesidad se acentan en la familia
proletaria y se presenta algunas veces en la familia
272
burguesa. Tal situacin impera mientras no se cambien las

bases de la organizacin social; eventualmente tendr que
existir un reajuste, por lo menos de las condiciones
sociales, de las relaciones de los dueos de los medios de
produccin y los dueos de la fuerza de trabajo. En
nuestro pas hay un desarreglo socioeconmico, por medio
del cual aparecen este tipo de delitos, que son, segn
pensamos, creacin legislativa porque si la gran masa
popular soporta una servidumbre, est condenada a la
miseria, a la desocupacin, cmo puede pedirse entonces,
a un pueblo generalmente desempleado que cumpla con
obligacin que en parte se crean por esos desajustes
econmicos ajenos a la intrnseca naturaleza humana.
Hay que dividir los sistemas de defensa de la

familia en dos grandes grupos; el grupo clsico
tradicionalista que se halla estampado en los
Cdigos Penales del mundo de occidente y el otro
grupo, el que surge de una concepcin legal nueva
de la familia (Prez: 12).
El antecedente que encontramos sobre este delito,

aparece en el Cdigo Penal anterior, pues se refiri a
Delitos contra la vida, integridad corporal y la seguridad
de la familia en el prrafo VI del Ttulo VII que tena igual
nombre.
Respecto de los delitos contra la Seguridad de la
familia, la legislacin anterior indicaba que lo cometa la
persona que estando obligada a prestar alimentos a hijos
menores, padres desvalidos, cnyuge o hermanos
incapaces en virtud de sentencia firma o de convenio en
documento pblico o autntico, se negare a cumplir con
tal obligacin despus de ser legalmente requerido. Dicho
precepto pas al Cdigo actual, que ya sabemos es de
273
fuerte inspiracin positiva y consecuentemente de gran

contenido reaccionario, en el cual se indica:
Artculo 242: Quien estando obligado legalmente a

prestar alimentos en virtud de sentencia firme o de
convenio que conste en documento pblico o
autntico, se negare a cumplir con tal obligacin
despus de ser legalmente requerido, ser
sancionado con prisin de seis meses a dos aos,
salvo que probare no tener posibilidades econmicas
para el cumplimiento de su obligacin. El autor no
quedar eximido de responsabilidad penal, por el
hecho de que otra persona lo hubiere prestado.
2. DERECHO COMPARADO
En el Cdigo Penal colombiano existe el llamado

delito de inasistencia familiar, con similar proyeccin a la
que existe en nuestro Derecho. No encontramos en los
cdigos espaol, mexicano o venezolano algn
antecedente; se tramita la insolvencia para el pago de las
obligaciones derivadas del trato familiar mediante la va
civil.
3. ELEMENTOS Y CARACTERSTICAS DEL

DELITO NEGACIN DE ASISTENCIA
ECONMICA (Art. 242)
El hecho material del delito consiste en negarse a

prestar los alimentos a los que se est obligado en virtud
de sentencia firma, de convenio que conste en documento
pblico o autntico, despus de requerrsele legalmente.
274
Se requiere entonces, bsicamente;

a) Que haya una obligacin de prestar alimentos,
legalmente constituida a travs de un sentencia
recada en el juicio respectivo.
b) La negacin, cuando el Ministro ejecutor, en

cumplimiento a la orden del juez para que proceda a
cobrar o ejecutar la sentencia, hace el
requerimiento respectivo y el obligado no paga la
suma, entonces el alimentista o su representante, la
madre generalmente, el que solicita la certificacin
de lo actuado al juzgado del orden criminal par que
se inicie el proceso respectivo. Cabe aqu llamar la
atencin nuevamente de que el hecho mencionado
realmente debe llamar a la meditacin serena de
quienes estudiamos Derecho. Si una de las
finalidades de ste es dar a cada quien lo suyo,
realmente no se est cumpliendo con ella. A travs
de la experiencia hemos notado que quienes
incumplen esta obligacin no lo hacen dolosamente
en el sentido penal de la palabra. No hay una
voluntad de infringir la norma que constituir el
dolo, lo que existe materialmente es la
imposibilidad, en casi todos los casos, de pagar una
obligacin que la ley ha impuesto, sin tomar en
consideracin ningn tipo de realidad; vase si no,
el hecho de que las personas con recursos
econmicos jams incurren en este delito, que por
otra parte se afirma ser un delito de gente pobre.
4. INCUMPLIMIENTO AGRAVADO (Art. 243)
El traspaso de bienes a terceras personas para
275
incumplir o eludir el cumplimiento de las obligaciones es

llamado Incumplimiento agravado. El sujeto activo
consuma entonces el delito de Negacin de asistencia
econmica agravada, en el momento en que realiza las
acciones de traspaso, que son tambin un elemento
material del delito.
5. INCUMPLIMIENTO DE DEBERES DE
ASISTENCIA
Este delito consiste en incumplir o descuidar los

derechos de cuidado y educacin con respecto a
descendientes, o bien personas que se tengan bajo guarda
o custodia; descuido que coloque al pasivo en situacin de
abandono material y moral; este tipo de abandono ser en
todo caso:
a) Abandono material. Descuido del menor en la

alimentacin, higiene, vestuario y medicamentacin
por incumplimiento de los deberes asistenciales
correspondientes, a los padres, tutores o
guardadores [Vocabulario multilinge, polivalente y
razonado en la Proteccin de menores: 13].
b) Abandono moral. Carencias en la educacin,

vigilancia o correccin del menor, suficiente para
convertirlo en un ser inadaptado para la convivencia
social, por incumplimiento de los deberes
correspondientes a los padres o a quien est
confiada su guarda [Vocabulario multilinge,
polivalente y razonado en la Proteccin de menores:
13].
276
5.1. EXIMENTE
Cuando el obligado paga la cantidad que ha sido

motivo de la llamada Negacin, y garantiza
suficientemente a criterio del Juez de Familia, ya que al
indicarse conforme a la ley aparece una alusin a la Ley
Civil, entonces el sujeto activo del hecho queda exento de
sancin, sta es una especial excusa absolutoria sealada
por haberse obtenido el fin perseguido, o sea, el pago de
los alimentos (artculo 245, Cdigo Penal).
277

Segunda Parte Parte Especial

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Derecho Penal Guatemalteco Parte Especial, Ttulo I

Son mltiples las incriminaciones que segn nuestra

En este Ttulo aparece, la forma genrica, sin

muerte a una persona". Las variantes del homicidio

Por la forma en que aparecen en la ley, estimamos

Desde el punto de vista etimolgico, la palabra

Para una conceptualizacin doctrinaria del tipo de

a) El supuesto necesario, lgico, como es la previa

b) El hecho de dar muerte, o sea la supresin de la

c) El elemento interno, psquico, subjetivo o moral,

2.1. SUPUESTO LGICO O BSICO

Consiste en la previa existencia de la vida humana,

emplea procedimientos indudablemente inadecuados para

2.2. EL ELEMENTO MATERIAL

El elemento material del homicidio (ver Elemento

"descartar que el delito de homicidio pueda

tantas veces en clase, referido por Antolisei, el

"de un simple susto que de ordinario no produce

2.2.1. Modos de Comisin

La accin de da muerte, en sentido amplio, puede

consecuencia, que volvemos sobre lo ya estudiado en el

De acuerdo con el finalismo no puede haber una

produzca lesiones, en este caso, por el resultado, habr

2.2.2. Sujetos del delito

El sujeto activo es la persona que realiza la accin u

tambin vivo; o sea, que el donador, al menos desde el

2.3. ELEMENTO SUBJETIVO O MORAL

Los tipos en este delito pueden ser de las dos formas

Es importante tomar encuentra que el homicidio

3. DE LOS HOMICIDIOS SIMPLES,

3.1. HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL

Aunque nuestra ley no lo indica, ni su exposicin de

illicita), aparecen doblemente en cuanto al homicidio pues

La preterintencionalidad sujeta a prueba en este

3.1.1. Caractersticas del homicidio

a) La produccin de un resultado daoso ms grave

b) El dolo de muerte aqu est limitado o excluido para

c) La muerte pudo haberse producido por exceso de

d) En la mayora de casos se produce por causas

anteriores al hecho, coexistentes o concomitantes al

Es importante observar que el homicidio

3.2. HOMICIDIO COMETIDO EN ESTADO DE

Dentro de las formas del homicidio simple, con

violenta contemplada por el artculo 124 del Cdigo Penal,

En la corriente moderna tiende a desaparecer el

3.2.1. Caractersticas del Homicidio en Estado

a) Una alteracin psquica de carcter temporal, que

b) Es indispensable que la causa que produjo la

alteracin sea extrema, no buscada de propsito por

c) Qu la causa externa se proyecte sobre la

3.3. HOMICIDIO EN RIA TUMULTUARIA (ART.

El acto rijoso, es bsicamente una contienda de obra

a) Qu no conste el autor de muerte pero s, quienes

b) Qu no coste quin o quines causaron las lesiones.

Aparece aqu entonces la responsabilidad

intervencin en el tumulto o ria, hace responsables a

En este tipo de homicidio existe falta de ubicacin

3.3.1. Caractersticas del Homicidio en Ria

a) La existencia de ms de dos personas que actan

b) Qu en la ria los sujetos se acometan ente s

c) Qu la confusin en la ria sea de tal naturaleza que

d) Qu no se puede establecer quin a quines de los

contendientes causaron las lesiones que produjeron