1.

TERMINACIN NORMAL

El leasing ordinariamente reserva para el final del plazo algunos sus rasgos tpicos en
beneficio de la empresa usuaria, como aquel que le permite, a su sola decisin, elegir
cualquier de las alternativas siguientes: devolver el bien, celebrar un nuevo contrato de
leasing por otro ms moderno o adquirir el bien, haciendo efectiva la opcin de que goza
por haberse pactado as en el contrato.

Estas alternativas que tiene la usuaria al final del plazo establecido destacada por algunos
autores como tpicas del leasing1, y ordinariamente contenidas en las clusulas generales
de estos contratos, en nuestra opinin no son ms que tres, toda vez que la devolucin del
bien es un efecto normal de la terminacin del contrato, es decir, es una obligacin de la
empresa usuaria, si no opta por alguna de las citadas2. Veamos cada de ellas.

1.1. Opcin de compra

Esta alternativa, instrumentada en una clusula de opcin de compra, es la primera que

bajaran los sujetos encargados de tomar la decisin. Ellos habitualmente sopesan la
conveniencia o no de su ejercicio cuando el valor residual establecido es, por ejemplo, de
30% del valor de adquisicin del bien, ms no cuando ste es simblico, esto es dlar o un
nuevo sol, como acostumbran algunas empresas de leasing nuestro medio.

Tal como indicremos en su momento (supra, nm. 40.2), la presencia de la clusula de

opcin de compra a favor de la empresa usuaria en contenido del contrato de leasing es
esencial, pues entendemos que de esa manera su propia funcin queda configurada3.
Decimos esencial su presencia, no su ejecucin ya que debemos tener muy en cuenta que
el optar por la compra del bien es un derecho potestativo de la usuaria, ms no su
obligacin. En la prctica, empero, las empresas de leasing no lo entienden as.

Llama a reflexin, igualmente, que el legislador no tenga muy clara esta diferencia entre
opcin y obligacin, pues basta observar la redaccin del art.5 del D.S. 026/92/PE,

1
Vid. Cabanillas, La naturaleza, cit., p.43; Vidal Blanco, El leasing, una innovacin, cit., p. 121; Segurado,
El leasing, cit., p. 63.
2
As lo entienden COILLOT, El leasing, cit., p. 169; Illescas, El leasing, cit., p 98 y ss; MORILLAS, Algunos
aspectos, cit., p. 551; OLIVERA, El leasing, cit., p. 106; JIMENEZ DE PARGA De GISPERT, La operacin de
leasing, cit., p. 493.
3
Vid. BUONECORE, La locazione, cit., p. 42 y ss; CALANDRA, Orientamenti; cit., p 205; ESCOBAR, El contrato
de leasing, cit., p. 88; Ferro Astray, Aspectos jurdicos, cit., p 32 y ss; VIDAL Blanco, Declogo, cit., p. 34;
ARRUBLA, Contrato de leasing, cit., p. 245.
referencia al leasing de embarcaciones pesqueras, para darnos cuenta de la confusin. El
citado artculo reza: El arrendatario est obligado a ejercer la opcin de compra hasta el
momento del plazo convenido en el arrendamiento financiero. En caso contrario, el
Ministerio de Pesquera har efectiva la garanta a que se refiere el inc. g) del artculo 2 y
dejar sin efecto cualquier permiso de pesca que pudiera haber otorgado en favor del
arrendamiento.

La nica limitacin que se establece al derecho de opcin de la usuaria, a nuestro modo de

ver, es que sta debe haber cumplido, previamente, sus obligaciones con la empresa de
leasing para estar legitimada a ejercitar la opcin de compra. Bien podramos decir que, en
este caso, la oferta irrevocable de venta emanada de la empresa de leasing en favor de la
usuaria se encuentra sujeta a una condicin puntual: que la usuaria haya dado previo y fiel
cumplimiento a sus obligaciones nacidas del contrato de leasing4.

1.2. Devolucin del Bien

La segunda alternativa que le brinda el leasing a la usuaria es la de devolver el bien a la

empresa de leasing una vez cumplido el plazo estipulado. Se trata, pues, de una
consecuencia lgica y natural de la terminacin de la relacin contractual.

Sin embargo, esta devolucin del bien, a diferencia de otros contratos, presentar algunos
matices en el leasing. Se acostumbra, por ejemplo, estipular que en caso de devolucin del
bien la empresa de leasing lo vender al mejor postor. El producto o precio obtenido de esa
venta se compara con el valor residual fijado en el propio contrato y la diferencia ser a
favor o a cargo de la usuaria; es decir, si el precio de venta es mayor que el valor residual,
el excedente es reembolsado a la usuaria; en cambio, si es menor, la usuaria est en la
obligacin de hacer efectiva la diferencia5.

Esta era una complicacin de poca utilidad, toda vez que desdibujaba un tanto la esencia
del leasing. Mejor es la praxis italiana al respecto al respecto. Las empresas de Leasing de
este pas, haciendo participacin ms a las empresas proveedoras de los bienes en la
operacin, han superado la dificultad que enfrentaban cuando la usuaria no ejerca la opcin
de compra y les devolvan los bienes, o cuando se resolva el contrato por incumplimiento
de la usuaria, incluyendo una clusula de readquisicin un patto di reiacquisto o di
ripresa, en terminologa italiana, que obliga a la proveedora a readquirir los bienes objeto

4
Vid. OLIVERA, El leasing, cit., p 108; VIDAL Blanco. Dcalogo, cit., p. 34.
5
Vid. OLIVERA, El leasing, cit., p 111; LAVALLE Pinto, Leasing, cit., p. 176.
del Leasing por un valor predeterminado, cuando la usuaria incumpla con sus pagos o
cuando no ejerza la opcin de compra. Esta clusula le permite a la empresa de Leasing
mantenerse indemne ante tales riesgos6.

La intencin de la empresa de Leasing, como se puede advertir, no es recobrar el bien,

como algunos piensan, sino procurase el pago del valor residual pactado, el que podr venir
del ejercicio de la opcin de compra por la usuaria o de la venta del bien a un tercero o,
mejor, como hemos visto, del precio de readquisicin pactada con la proveedora. Es ms,
se dice que a la empresa de Leasing no le interesa una eventual ganancias que pueda
obtener de la venta del bien por encima del valor residual, pues su objeto social o negocio
no es la compraventa de bienes, sino el financiamiento del uso y, eventual adquisicin de
los bienes por las empresas.

1.3. Prrroga del Contrato

La tercera de las alterativas que los contratos de Leasing contienen e favor de la usuaria,
es la prrroga del contrato por un nuevo plazo, variando las condiciones del mismo.

Esta prrroga, a diferencia de las opcin de compra que presenta caracteres similares en
la mayor parte de los contratos de Leasing, ofrece una variada gama de posibilidad. En
algunos, el mismo contrato establece las condiciones de plazo y precio que habran de regir
en el supuesto de decidirse por su prrroga; otros, prevn solamente la posibilidad de
prrroga, indicando que las partes, en su momento, acordarn las nuevas condiciones del
contrato.

Una primera interrogante que nos plantean las citadas estipulaciones es la de si ellas son
verdaderamente una opcin para la usuaria. A efectos de determinar si la llamada opcin
de prrroga constituye realmente una opcin deber establecerse, en primer lugar, su las
estipulaciones contenidas en el contrato renen los caracteres de una oferta y en segundo
lugar, si la aceptacin de ellas implica la celebracin de un nuevo contrato7.

De conformidad a la primera exigencia, se deben excluir de la calificacin de opcin todos

aquellos contratos que dejan librados las nuevas condiciones del contrato al posterior
acuerdo de las partes, pues en stos existe una declaracin de voluntad incompleta de

6
Vid. BUSSANI, Leasing, cit., p.788; DI Gregorio, Leasing, cit., p.424.
7
Vid OLIVERA, El Leasing, cit., p. 108.
partes de la empresa de leasing, y como tal no puede considerarse o calificarse como una
oferta.

Cuando la declaracin de voluntad es completa, surge entonces la duda si su aceptacin

por la usuaria implica la celebracin de un nuevo contrato o la continuacin de la relacin
contractual anterior. Desde el punto de vista jurdico, escribe MARTN OVIEDO, no se trata
exactamente de continuar el contrato (prrroga), puesto que el plazo de expiracin tiene
carcter esencial y la continuacin significa la modificacin de algunas clusulas del
contrato primitivo (cantidades a pagar por el usuario y plazo de terminacin, bsicamente).
Estamos por ello, o bien ante una novacin modificativa de ndole objetiva, o bien ante la
conclusin de un nuevo contrato de leasing entre las mismas partes y respeto de los mismos
objetos que el anterior8.

Por nuestra parte creemos que, antes de hablar mencin de la celebracin o prrroga del
contrato, es mejor hacer mencin de la celebracin de un nuevo negocio, en el cual el canon
ser ms reducido por tener el bien solo el valor residual que se haba establecido para la
opcin de compra en el contrato, que es el nico valor patrimonial no recuperado por la
empresa de leasing9.

En trminos econmicos, agrega ESCOBAR, el bien igualmente ha variado, pues no

obstante ser fsicamente idntico, su funcin dentro del proceso productivo ser diferente
por ser una caracterstica suya la depreciacin y por lo tanto su nivel de rentabilidad durante
el trmino residual es ms bajo que durante el trmino inicial. Por esta razn, el
consentimiento de los contratantes tampoco es igual, ya que la sociedad de leasing en el
nuevo contrato no busca la recuperacin de la inversin por cuanto la amortizacin se ha
logrado casi totalmente, sino que espera la obtencin de un valor residual ms unas
ganancias adicionales; de otro lado, el usuario ya no es impulsado por la utilidad rendida
por un equipo nuevo sino la propia de un bien deteriorado por su uso normal10.

8
Naturaleza, cit., p. 1062. Este autor se inclina por la tesis de la novacin pensando en que las condiciones del
nuevo contrato sean las mismas de la del primitivo, salvo aquellas que se modifican, como el plazo y el pago
(Jbdem). En este sentido ARRUBLA, Contrato de leasing, cit., p.247.
9
Vid. SAGRERA- MARTORELL, Hacia un mayor conocimiento, cit., o. 81; ESCOBAR,
10
El Contrato de Leasing, cit., p. 89.
1.4. Sustitucin del Bien

El leasing por ser un contrato a medida, es decir, un contrato flexible y adaptable a las
necesidades financieras de las empresas del sector productivo, concede una alternativa
adicional a las enunciadas en beneficio de la usuaria: la sustitucin del bien por otro ms
moderno antes de la expiracin del plazo contractual.

La inclusin de esta clusula en los contratos de leasing, conocida como clusula de

correlacin al progreso, hace que ste se muestre como tal, esto es, como un eficiente
instrumento financiero para enfrentar la obsolescencia prematura de los bienes dados en
leasing. Si esto no fuera posible, la usuaria tendra que asumir el riesgo en su totalidad
aunque atenuado por el hecho de la menor duracin de los contratos de leasing respecto a
la vida til del bien11.

Para hacer efectiva esta clusula se requiere una mayor participacin de la empresa
proveedora del bien en la operacin de leasing, indudablemente. As lo han entendido las
empresas italianas, por ejemplo, que incluyen una clusula en el contrato de compraventa,
en la cual se obliga la proveedora, si lo solicita la usuaria, a cambiar el bien por otro ms
moderno, previo pago de los mayores cotos del nuevo bien12.

Se ha dicho, con poca fortuna, que la puesta en prctica de la clusula de correlacin al

progreso encarecera mucho ms las operaciones de leasing. Pensamos que tienen razn,
en parte; no obstante, sta tiende a ceder ante las razones econmicas que lleva a la
usuaria a reemplazar el bien. Debemos tener muy presente que el xito de una empresa,
hoy en da, est en ser eficiente para competir en el mercado, sea este nacional o
internacional; y si para alcanzar o mantener ese status tiene que desprenderse de unos
bienes y adquirir otros, que por modernos son ms caros, la decisin encuentra justificacin
por s misma.

11
Vid. GORDILLO, El leasing, cit., p. 704.
12
Vid. RUOZI MOTTURA Carretta, Leasing, cit., p.23.
2. TERMINACION ANTICIPADA

Aparte de la terminacin normal del contrato por cumplimiento del plazo y decidi por
cualquiera de las alternativas que brinda el leasing, pueden existir casos en los que la
relacin contractual termina prematuramente, es decir antes de expiar dicho plazo. Las
causales que ordinariamente provocan la ineficacia del negocio son circunstancias, hechos
o comportamiento sobrevinientes a su celebracin. Hablamos de ineficacia, antes que de
invalidez, porque entendemos que ambas nociones operan en planos diversos y se
fundamentan en rezones distintas13.

Invlido es el acto defectuoso o viciado en el supuesto de hecho; ineficacia, en sentido

estricto, es el negocio donde estn en regla todos los elementos esenciales y los
presupuestos exigidos por el ordenamiento jurdico, pero donde por otras circunstancias se
impide, suspende o elimina la eficacia14.

Ineficacia, que etimolgicamente supone la no produccin de efectos, es un concepto

jurdico ms amplio, el cual abarca diversas situaciones en las que los actos carecen de
vigor, fuerza o eficiencia para lograr sus efectos. Dentro de esas situaciones queda incluida
la nulidad o invalidez, de manera que la ineficacia tiene un alcance general que comprende
tambin otros supuestos de ineficacia como los de caducidad rescisin, resolucin,
revocacin, etc.15.

BETTI, abundando en el tema, ensea que se califica propiamente invlido, es decir,

carente (en definitiva) de valor preceptivo, al negocio en el que faltan o est viciado alguno
de los elementos esenciales, o carezcan de uno de los presupuestos necesarios,
constitutivos del tipo de negocio al que pertenece. Invalidez es aquella inidoneidad para
producir de manera durable e irremovible los efectos esenciales del tipo, que deriva de la
lgica correlacin establecida entre los requisitos y efectos en el mecanismo de la norma
jurdica. Se califica, por el contrario, simplemente ineficaz el negocio en el que estn en

13
Vid. MESSINEO, Doctrina, cit., t. II, p.332 y ss; SCOGNAMIGLIO, Contributo, cit., p.408 y ss; STOLFI, Teora,
cit., p. 99 y ss; PREZ VARGAS, Derecho privado, cit., p. 303 y ss. Algunos autores restan importancia a esta
distincin, como es el caso de DIEZ PICAZO, que considera la terminologa arbitraria, puesto que el contrato
invlido tiene ser tambin, por hiptesis, ineficaz. Por esto habra que hablar, en todo caso, de una ineficacia
proveniente de otro tipo de causar o razones (Fundamentos, cit., p. 289 y ss).
14
Vid, PEREZ VARGAS, Derecho privada, cit., P.303 y ss.
15
Vid. CIFUENTES, Negozio, cit., p. 570; VENIN, Invalidez contractual, en Contratos, Homenaje a MOSSET
ITTURRASPE, Buenos Aires, 1989, p. 192.
regla los elementos esenciales y los presupuestos de validez, sin embargo, su eficacia es
impedida por una circunstancia de hecho extrnseca a l16.

2.1. Resolucin del contrato por incumplimiento

De entre las posibles causales de terminacin anticipada del leasing la resolucin del
contrato es la que ha merecido mayor atencin de la doctrina y jurisprudencia compradas.
Resolucin, dice MESSINEO, significa la extincin de un vnculo contractual vlido como
consecuencia de un evento sobrevenido, o de un hecho (objetivo) nuevo, o un
comportamiento de la contraparte, posterior a la formacin del contrato, que de un modo
altere las relaciones entre las partes tal como se haban constituido originalmente o
perturbe el normal desarrollo (ejecucin) del contrato, de manera que ste no pueda
continuar existiendo, porque se ha modificado, o en absoluto se ha roto, aquella
composicin de intereses cuya expresin constituye, y a la cual las partes han hecho
referencia al celebrarlo17.

La resolucin en la generalidad de casos tiene como causa la excesiva onerosidad de la

presentacin (teora de la imprevisin), la imposibilidad de ejecutar la prestacin (teora de
riesgo) o por la inejecucin culpable de la prestacin18. La primera tiende a tutelar la
condicin de paridad entre las partes en momentos posteriores a la celebracin del contrato;
en tanto, la ltima contempla un hecho o comportamiento del deudor a l imputable19.

Cabe recordar, la resolucin, a diferencia de la resolucin de la resolucin, encuentra su

fundamento en el sobrevenir de una situacin de hecho que incide sobre la funcin del

16
Teora generale, cit., p. 469. Agrega el recordado romanista italiana que Invalidita e ineficacia, cosi
caratterizzate, rappresentano la soluzione che il diritto e chiamato a dare a due problemi di tratamento
essenzialmente differenti. Linvalidita e il trattamento rispondenti a una carenza intrnseca del negozio nel
suo contenuto precettivo; Iinefficacia, invece , si presenta come la risposta meglio adeguata a un
impedimento di carattere estrinseco che incida sul divisato regolamento di interessi nella sua pratica
attuazione (Jbdem).
17
Manual, cit., t. IV, p. 552; Idem., Doctrina, cit., p. 333. En opinin de RAMELLA, la resolucin es un medio de
extincin del contrato y por ende de las relaciones jurdicas de l nacidas, en razn de una causa sobreviniente,
que opera con efectos retroctivos (La resolucin del contrato: incumplimiento, imposibilidad, en Contratos,
Homenaje a Mosset, Buenos Aires, 1989, p. 277).
18
Vid GALGANO, Diritto privato, cit., p. 317;SCOGNAMIGLIO, Contratti, cit., p. 269;Forno, Resolucin por
incumplimiento, en Temas de derecho contractual, Lima, 1987, p. 77 y ss.
19
Vid. CARIOTA FERRARA, II negozio, cit., p. 385; BETTI, Teoria generale, cit., p. 502; TRABUCCHI, Instituzioni,
cit., p. 607 y ss.
negocio20. La Exposicin de Motivos oficial del Cdigo civil, redactada por la Comisin
Revisora de dicho Cdigo.

La resolucin de los contratos de leasing por incumplimiento no representan mayores

diferencias con los dems contratos de prestaciones recprocas. Las clusulas generales
que conforman el contenido del leasing suelen considerar un conjunto de supuestos de
incumplimiento de la usuaria, ms no de la empresa concedente del bien. Podemos anotar
como clich las siguientes:

a) Falta de pago de dos o ms cuotas consecutivas;

b) No concertar y mantener los seguros establecidos en el contrato a favor de la
empresa de leasing;
c) Incumplimiento de las garantas;
d) El hecho que la usuaria se encuentre en situacin de insolvencia, suspensin o
cesacin de la actividad, o amenaza que esto ocurra;
e) Confiscacin, embargo, ejecucin de garantas o cualquier otra circunstancia que
afecte la propiedad del bien;
f) El incumplimiento de las restantes obligaciones, si tal incumplimiento no es
subsanado dentro del plazo establecido por la empresa de leasing.

Si alguno de estos supuestos se produce, la concedente puede realizar por cuenta de la

usuaria todo lo que sea razonable para remediar ese incumplimiento, ejercitando
posteriormente accin de reembolso contra ella para cobra todos los gastos, incluidas las
costas judiciales. Adems de conformidad al art. 1428 del Cdigo civil podr decidir entre:
solicitar el pago inmediato de los cnones impagos, ms los intereses moratorios, o resolver
el contrato. En ambos casos, la norma les faculta a solicitar los daos y perjuicios.

Al amparo del art. 9, prrafo 2, la empresa de leasing puede solicitar la resolucin del
contrato por falta de pago de dos o ms cuotas consecutivas o el atraso del pago en ms
de dos meses. Cuando en el contrato no se haya pactado la resolucin automtica y sin
necesidad de declaracin judicial previa, la empresa de leasing puede demandar por la va
de ejecucin la resolucin del contrato, en concordancia con lo normando en el Captulo II
del Ttulo V del Cdigo procesal civil, en cuanto le sea aplicable, sin perjuicio de accionar
por la misma va y de acuerdo al trmite correspondiente, por el pago de las cuotas

20
Vid. SCOG
NAMIGLIO, Contributo, cit., p. 209, Idem., Contratti, cit., p. 266.
vencidas, sus intereses, costos, gastos y dems obligaciones derivados del contrato (art.
27 del Dec. Leg. 299).

Para la restitucin de los bienes el Dec. Leg. 299, a travs de art 12, ha establecido un
procedimiento especial, sealando que al solo pedido de la empresa de leasing, con
indicacin de la causal de resolucin, recaudado con el testimonio de la escritura pblica
del contrato de leasing, el Juez de turno requerir a la usuaria la entrega del bien al segundo
da de notificado, decretando en caso extremo el apremio de detencin del responsable o
disponer la extraccin del bien del lugar en que se encuentre, sin admitir recurso alguno.
Este procedimiento especial no ha sido derogado por la Primera Disposicin Derogatoria
del Cdigo Procesal Civil, que suprimen los privilegios de procedimientos especiales
referidos al pago de obligaciones o para la ejecucin judicial de garantas. En el caso de la
resolucin del contrato de leasing no se pretende el pago de la obligacin contenida en l
ni la ejecucin de la garanta, sino tout court la devolucin del bien por causal de resolucin
del contrato21.

2.2. Resolucin Expresa del Contrato

La clusula resolutoria expresa o pacto comisorio expreso es la estipulacin por medio de

cual una de las partes o ambas se reservan el derecho de resolver el contrato por
incumplimiento de la otra parte contractual22.

Segn la ms autorizada doctrina, para que surta efecto esta clusula debe indicar con toda
precisin la obligacin u obligaciones cuyo incumplimiento facultar a la otra parte a
resolver la resolucin contractual23. As lo entendi el legislador peruano de 1984 al regular
esta figura en el art. 1430.

El Cdigo de conducta del Consejo de la Asociacin Italiana de Leasing (Assilea), aprobado

en 1985, en el punto 7.f) establece: Prever en el contrato de arrendamiento financiero una
clusula resolutoria expresa. La Convencin del Unidroit, igualmente, seala que El

21
Participa de esta interpretacin MONTOYA, El contrato, cit., p. 62-A y ss.
22
Esta forma de resolucin tiene su origen en el derecho romano, en el pacto aadido a la venta, llamado
pacto de la Lex Commissoria, en virtud del cual si el precio no se paga fundus inemptus sit o inemptus fierit, es
decir, el negocio quedaba sin efecto; la venta y el fundo, pues, quedar como no comprado. Esta era una
garanta eficaz que provocaba la resolucin de pleno derecho, sin necesidad de interpellatio. Vid.
MAGARINOS, Eficacia y alcance de la clusula resolutoria en garanta del precio aplazado en la compraventa
de bienes inmuebles, en Revista critica de derecho inmobiliario. Madrid 1992, nm. 608, p. 64 y ss.
23
En este sentido, MESSINEO, Doctrina, cit., t. II, p. 350; MIRABELLI, Dei contratti, cit., p. 625; ARIAS
SCHREIBER, Exgesis, cit., p. 206.
concedente puede resolver el contrato de leasing solamente, si mediante aviso, ha ofrecido
a la usuaria una oportunidad razonable de remediar el incumplimiento, siempre que este
sea posible.

En nuestro pas los contratos de Leasing, siguiendo la prctica de los pases europeos
lderes en este negocio de financiamiento, por norma contiene esta clusula en favor de la
empresa concedente, la que si decide resolver el contrato en base a esta clusula, debe
comunicrselo a la usuaria notarialmente. Para la recuperacin del bien y cobro de los
cnones impagos se aplica el procedimiento establecido en el art. 12, al que hicimos
referencia en lneas anteriores (supra, nm. 56.1).

Ahora bien, dispuesta la resolucin del contrato por incumplimiento y restituidos forzada o
voluntariamente los bienes. Cabe una pregunta qu sucede con las prestaciones
ejecutadas por la usuaria? El tema fue planteado inicialmente por la doctrina y
jurisprudencia italiana, ante la resolucin del contrato por incumplimiento y la inmediata
entrega del bien a la empresa de Leasing, pocos meses antes de producirse la quiebra de
la usuaria24.

Por aquel entonces se suscit la polmica respecto a si no hubiera correspondido el

reembolso por la empresa de Leasing a la usuaria en el caso a la masa concursal, de parte
de los cnones que sta haba pagado. Pensamos que la cuestin se centra en la posicin
adoptada respecto a la naturaleza jurdica del contrato. As, mientras unos consideran que
por ser el leasing un contrato de compraventa con reserva de dominio, donde cada canon
representa parte del precio por la adquisicin del bien, deben reintegrarse a la usuaria, en
caso de resolucin, las sumas pagadas, con la sola deduccin de unos importes que
indemnicen los perjuicios causados por su incumplimiento; otros, en cambio, por entender
que el leasing tiene una naturaleza diferente, niegan el derecho a la usuaria de obtener
reembolso alguno, estimado que las sumas pagadas han retribuido solamente la utilizacin
del bien por el plazo transcurrido hasta la resolucin del contrato.

En los aos posteriormente el tema ha seguido en el centro del debate sobre todo en
relacin al revirement operado por la Corte di Cassazione, en su plataforma argumentativa,
con las seis sentencias de 13 de diciembre de 1989, nms. 5569 al 557425. En la base de

24
Vid. MIRABELLI, II leasing, cit., p. 253 y ss; OLIVERA, El leasing, cit., p. 115 y ss.
25
Vid. CORSO, II doppio binario, cit., p. 114 y ss; BUSSANI, Leasing, cit., p. 778 y ss; CLARIZIA, Contratti di
finanziamineto e poteri del guidice, en II dirtto fallimentare Padova, 1992, nms. , p. 568 y ss; CHINDEMI,
Trilateralit, cit., p. 184.
esta nueva direccin se advierte un expreso convencimiento que la prctica negocial
muestra dos modelos de leasing, ambos de naturaleza atpica.

El primero, denominado tradicional, est dirigida a desarrollar una prevalente funcin de

financiamiento y se caracteriza, de un lado, por tener por objeto bienes que agotan su propia
utilidad econmica en un determinado perodo de tiempo, que coincide por regla general
con la duracin del contrato; de otro, por la perfecta reciprocidad o sinalagmaticidad entre
las prestaciones de las partes durante el desarrollo de la relacin contractual, en tanto los
cnones pagados tienden a remunerar al concedente el valor econmico consumado por el
concesionario.

El segundo, al que denominan nuevo leasing, se caracteriza por la falta de coincidencia

entre la obsolescencia del bien y la duracin de la relacin, con la consecuencia que el bien
al terminar el plazo contractual no habr agotado su valor econmico y tendr un valor
residual superior al precio de opcin. Este dato, adems de conceder a la opcin un rol
esencial en la estructura del nuevo modelo de leasing, pone en evidencia que en la
perspectiva final de las partes y en la articulacin del programa negocial, el pago de los
cnones en su integridad no paga slo el valor de goce del bien, sino el valor del bien en
cuanto tal, con la consiguiente consideracin que cada canon, a su vez, paga, adems de
una cuota imputable al uso, tambin una cuota del precio.

En caso de resolucin del contrato por incumplimiento de la usuaria, los Jueces Supremos
aplican al primero el art.1458 del Cdigo civil, que reza: La resolucin del contrato por
incumplimiento tiene efecto retroactivo entre las partes, salvo el caso de contratos de
ejecucin continuado o peridica, respecto de las cuales el efecto de la resolucin no se
extiende a las prestaciones ya efectuadas, la segundo, en cambio, aplican el art. 1526, que
dice: Si la resolucin del contrato tiene lugar por incumplimiento del comprador, el
vendedor debe restituir las cuotas cobradas, salvo el derecho a una compensacin
equitativa por el uso de la cosa, adems del resarcimiento del dao

Estos argumentos de la Corte di Cassazione suscitaron inmediatamente opuestas

reacciones de la doctrina; no obstante, aos despus, insensibles a las fundadas crticas
recibidas, retomaron sus argumentos para sustentar otras sentencias de casacin, como
las del 5 de junio de 1991, nm. 6357; 20 de febrero de 1992, nm. 2083; 18 de junio de
1992, nm. 7556; 11 de julio de 1992, nm. 8454; y 7 de enero de nm. 6526.

Podemos comprender la intencin equitativa que ha animado a los jueces en las citadas
sentencias; pero no estamos de acuerdo que para desarrollar esa tarea se tenga que
desnaturalizar la assentia financiera de la operacin, introduciendo criterios distintivos
intiles y asistemticos que ms que aclarar tienden a complicar. Algunos jueces de mximo
Tribunal van camino a devolver al contrato de leasing su unidad, hacindole perder
legitimidad, en efecto, a la biparticin iniciada con las sentencias de 1989. Esta intencin
puede advertirse ya en la casacin del 17 de mayo de 1991, nm, 5571, que no hace
referencia alguna a la biparticin, aun cuando s califica de leasing como contrato atpico
con causa de financiamiento.

Cabe recordar, por ltimo que los contratos de leasing ordinariamente incluyen una clusula
general sealando que . en caso que la empresa de leasing opte por la resolucin del
contrato, la usuaria deber abonar todos los cnones que restan hasta la expiracin del
plazo establecido y adems, en concepto de perjuicios, pero no con carcter de clusula
penal, un equivalente a dos cnones.

Este tipo de clusula no han escapado a la razonada crtica de una parte de la doctrina que
ha cuestionado su validez, no tanto respecto a la posibilidad de resolucin del contrato con
devolucin del bien, cuanto a la obligacin de la usuaria de pagar en todo o en parte los
cnones pendientes no vencidos. BUONOCORE estima que no es justo que el concedente,
adems de la restitucin del bien, perciba todos los cnones pactados, el resarcimiento por
los daos causados y, eventualmente, la cantidad que logre por vender el bien o darlo
nuevamente en leasing a un tercero27.

En esta hiptesis, escribe SNCHEZ PERODI, estamos ante una autntica prdida para el
usuario del beneficio del plazo. Esta especfica regulacin puede ser establecida
convencionalmente, pero no hay duda que resulta abusivo pretender percibir la totalidad de

26
Vid. DE NOVA, II contratto di leasing: un tipo o pi piti?, en II diritto fallimentare, Padova, 1994, nm. 4, p.
583; CHINDEMI, Trilateralita, cit., p. 189; CORSO, II doppio binario, cit., p. 119.
27
Leasing, cit., p. 708. Vid., tambin, GIOVANOLI, Le crdit-bail, cit., p. 397.
los cnones cuando se priva al usuario del goce de los bienes. Por ello aparece aconsejable
que los tribunales moderen y corrija en cierta medida las estipulaciones convenidas28.

La empresas de Leasing italianas, ante las continuas reducciones operadas por los
tribunales de estas clusulas, que las consideraban como penales, por norma incluyen un
patto di reacquisto en los contratos de compra venta, por el cual el proveedor se obliga a
readquirir el bien por un precio determinado, en caso de incumplimiento de la usuaria. Esta
es una manera prctica y valiosa de solucionar, sin demasiado costo para las partes
contractuales, una situacin de incumplimiento de las empresas usuarias.

BIBLIOGRAFIA

-Libro: El Contrato de Leasing

Autor: Jos Leyva Saavedra

Editorial: Grijley

- http://www.expectativafinanciera.com/2014/01/arrendamiento-financiero.html

- http://es.slideshare.net/josesr1987/contrato-de-leasing-13915198

28
Leasing, cit., p. 217. CABANILLAS seala que el juez habr de tener presente que los bienes son recobrados
por la sociedad de leasing (en virtud de la resolucin del contrato) y que el usuario ha abonado a sta una
determinada suma de dinero. La actuacin equitativa del juez evitar que el usuario, privado de los bienes,
tenga que abonar a la empresa de leasing una cuanta excesiva. Cabe la posibilidad, de acuerdo con la doctrina
del Tribunal Supremo, que el juez establezca como forma de moderacin el sealamiento de un plazo (La
naturaleza, cit., p. 120).