Derechos del hijo de la mujer casada

Julio Lizrraga Barreda

Estamos ante un problema devenido de la mala eleccin de los parmetros

legislativos sobre los que se asienta la ley, pues se da la espalda a la real
naturaleza del derecho, que es la de solucionar conflictos, para poder tornarla en
una ineficaz fuente regularizacin de comportamientos segn la moral o el debe
ser, que resulta siempre subjetivo y siempre insuficiente o de plano opuesto a los
intereses o preferencias de las personas comunes.

Estamos ante un problema de esta naturaleza, por que la legislacin que se ocupa
a este respecto, el artculo 396 del cdigo civil, advierte inocentemente un texto
que puede resultar nocivo a quienes pretende favorecer si las circunstancias son
ordenadas de cierta manera. Todo debido al partir de supuestos relacionados con
el matrimonio civil, un mal invento francs, pero que involucra un derecho
fundamental y personal de cara al desenvolvimiento social y civil de los individuos,
que es el derecho a la identidad.

La toxicidad de este pequeo articulo proviene directamente de su texto, pues en

l se declara el hijo de mujer casada no puede ser reconocido sino despus de
que el marido lo hubiese negado y obtenido sentencia favorable. En este articulo
se puede ver como es que se le entrega al marido, una persona ajena a la directa
relacin de parentesco, la nica posibilidad de poder actuar al respecto, dejando
de lado a los verdaderamente involucrados a poder actuar respecto a la misma.

Lo ms probable es que esta norma solo haya sido la manera consecuente de

continuar con el razonamiento devenido del artculo 361 que nos impona la
presuncin de paternidad del marido de los hijos dentro del matrimonio;
obviamente la bondad hace que se tengan este tipo de normas, pero se comete la
insensatez de unir 2 tipos de relaciones jurdicas que deberan estar separadas a
nivel terico como son el matrimonio y la filiacin; si ambas son planteadas de
manera independiente los problemas a los que nos enfrentamos, que no son
pocos, por la aparicin de estos artculos, dejaran de existir.
Afortunadamente, pero no siempre guiados por las razones filosficas correctas,
los juzgados pueden acomodar las normas de manera que estas dejen de tener
las nocivas consecuencias que muchas veces tienen al momento de iniciar sus
efectos, o en otras ocasiones hacer que las mismas carezcan de estos efectos al
iniciar la ficcin de su inexistencia.

Frente a esta posibilidad en relacin a las normas ya citadas del cdigo civil, la
casacin N 2726-2012-DEL SANTA, consider que, por encima de dicha
regulacin, lo que est en juego es la identidad biolgica del menor. En ese
sentido, precis que las medidas a aplicar para definir su filiacin deben ser
interpretadas conforme al principio de inters superior del menor.

El Colegiado seal que si bien la presuncin de paternidad para los hijos nacidos
dentro del matrimonio es una regla de carcter imperativo, esta no es de fuerza
absoluta, admitindose prueba en contrario.

Concluye, en ese sentido, que el presupuesto de la previa negacin de paternidad

para la declaracin judicial de paternidad extramatrimonial, en los casos nacidos
dentro del matrimonio [artculos 396 y 404 del Cdigo Civil], limita el derecho no
solo del padre biolgico, sino que contraviene el derecho fundamental a la
identidad del menor, quien por ley y mandato constitucional el Estado est en la
obligacin de proteger.

Bajo estas consideraciones, declar fundado el recurso de casacin y nulo el auto

de vista. Confirm, de esta forma, la sentencia que estim en primera instancia la
demanda de impugnacin de reconocimiento de paternidad interpuesta por un
padre biolgico contra la madre y el padre legal de una nia.

As se ha logrado pasar por encima de una norma lesiva en un aspecto muy

concreto, el de la identidad pero que al seguir subsistiendo mantiene igualmente
fortalecido la naturaleza artificialmente unida del matrimonio y la filiacin, en
cualquier anlisis sistemtico de la legislacin.