A EQUALIZAO DE PROPOSTAS EM LICITAO PBLICA

Marcos Alencar Martins Friaa

Procurador Federal e Coordenador de Consultoria da
Procuradoria Federal da Fundao Oswaldo Cruz

A Administrao Pblica, seja ela federal, do Distrito Federal, estadual ou municipal,

para adquirir os bens necessrios desenvoltura das suas atividades de interesse pblico,
utilizando recursos oriundos, na maior parte, do arrecadado com tributos e por agir atravs da
vontade de seus agentes pblicos, necessita de cuidados extremos. Um desses cuidados vem
atravs de um requisito de controle de gastos, conscientizao e responsabilizao dos
servidores envolvidos com a aquisio de bens e servios pela Administrao: a necessria
licitao, de procedimento vinculado aos termos da Lei.

Tal medida no se d por simples desconfiana dos servidores ou dos empresrios,

mas, sim, no fato de que a atuao da Administrao h de ser transparente e fiscalizada pela
sociedade como um todo ou por meio de seus representantes. A vinculao aos dispositivos
legais facilita a fiscalizao, j que a lei absorveu, em seu corpo, todos os princpios
garantidores de lisura no certame, com vantagens para a sociedade, para Administrao e
para os contratados, sempre nos limites em que permitir o Interesse Pblico.

A Constituio da Repblica Federativa do Brasil, no artigo 37, inciso XXI1, adotou a

licitao como regra nas obras, servios, compras e alienaes realizadas pela Administrao
Pblica. O ponto central do presente estudo est no fato de que esse Dispositivo Constitucional
tambm determinou a observncia de um tratamento isonmico entre os licitantes. No
precisava nem assim expressamente fazer constar, haja vista que a isonomia h de restar
observada na interpretao de quaisquer dispositivos normativos, sejam constitucionais ou
infraconstitucionais.

No campo infraconstitucional, a norma por excelncia que regula o procedimento

licitatrio a Lei n 8.666, de 21 de junho de 1993 2. A isonomia est presente, dentre outros
seus artigos, em especial no artigo 33, dispositivo que exemplifica alguns dos princpios de
observncia obrigatria numa licitao pblica, e no pargrafo 14, inciso II, desse mesmo
artigo 3.

Como j dito, o cerne desse trabalho est na aplicao da Isonomia no processo de

licitao. Visando buscar o alcance desse Princpio, a Administrao tenta cumprir com o
comando presente no inciso II do pargrafo 1 do artigo 3, da Lei n 8.666/93 e, quando
discrepantes as ofertas por desigualdades entre os licitantes, cria mecanismos para que tais
desigualdades desapaream, firmando-se o equilbrio. Por no raras vezes (se no for a
regra), tal desigualdade ftica repercute no valor das propostas. Algumas empresas ou
associaes civis oferecem preos mais competitivos que outras, por possurem, por exemplo,
benefcios fiscais ou utilizao de mo-de-obra mais barata, que minimizam custos e,
conseqentemente, o preo final de seu produto.

1
XXI Ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras e alienaes sero contratados
mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas
que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual
somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das
obrigaes.
2
Publicada no Dirio Oficial da Unio de 22/06/1993
3
Art. 3 - A licitao destina-se a garantir a observncia do princpio constitucional da isonomia ...
4
Pargrafo 1 - vedado aos agentes pblicos:...
II estabelecer tratamento diferenciado de natureza comercial, legal, trabalhista, previdenciria ou qualquer outra,
entre empresas brasileiras e estrangeiras [...]

1
 No caso de licitao onde participam pessoas jurdicas de nacionalidade estrangeira, o
inciso IX do artigo 170, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil5, autoriza a utilizao
de mecanismos de fico, que garantam a isonomia dos participantes, minimizando as
desigualdades fticas existentes entre as empresas nacionais e estrangeiras. Dessa forma,
interpreta-se o inciso II do pargrafo 1do artigo 3 da Lei n 8.666/93, de acordo com o
disposto no inciso IX do artigo 170 da Constituio e aplicam-se, de maneira ficta, sobre as
empresas estrangeiras os encargos fiscais e sociais a que esto obrigados de cumprir as
empresas nacionais, por exemplo. H, inclusive, autorizao legal para tanto, presente no
4 do artigo 42 da Lei n 8.666/936.

Quando se busca minimizar desigualdades fticas entre empresas nacionais, porm, o

trabalho mais rduo. O artigo 150 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, que
trata Das Limitaes ao Poder de Tributar, em seu inciso II7, pargrafo 68, permite conceder
tratamento desigual aos contribuintes desiguais. Tal tratamento desigual pode vir na forma de
subsdio, iseno, reduo de base de clculo, anistia ou remisso. Tal tratamento especial
para empresas ou associaes que se habilitem a licitar com a Administrao Pblica, traduz-
se em uma reduo de custos e, conseqentemente, numa reduzida proposta final de preo do
material ou servio por aquelas fornecidos.

Acontece que a distino entre as empresas beneficiadas pelos meios descritos no 6

do artigo 150 da Constituio da Republica Federativa do Brasil (CRFB) e as demais ocorreu
pelo puro exerccio da Isonomia constitucionalmente assegurada. Foi-lhes reconhecido, por lei
(e essa uma exigncia desse Dispositivo Constitucional), a desigualdade ftica que mereceu
o tratamento diferenciado para com os demais contribuintes.

Quando a Administrao, no escopo de dar tratamento isonmico entre os licitantes

nacionais, realiza uma equalizao das propostas, age contrariamente ao ordenamento
jurdico; fere a prpria Isonomia a que pretende alcanar e se afasta do menor preo real.
Isso porque a equalizao, como instrumento de isonomia, nada mais que afastar os
benefcios fiscais conquistados por algum licitante, fazendo-se incidir a tributao de maneira
ficta sobre a sua proposta e, ao final, comparar com as demais e verificar se a sua proposta
ainda resulta como a mais baixa em valor econmico.

Em concluso, chega-se ao fato de que no age em respeito Isonomia e foge da

vinculao menor proposta a aplicao de frmulas que visem a equiparar, de maneira ficta,
as propostas existentes entre empresas destinatrias de benefcios fiscais com as das demais
licitantes.

A Administrao deve, sim, detectada atividade lucrativa que contraste com as causas
que justificam a concesso de benefcio fiscal, denunciar tal fato ao ente federativo concedente
deste para avaliao quanto a sua manuteno ou no.

5
Art. 170 A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos
existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios:
[...]
IX tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e
administrao no pas.
6
4: Para fins de julgamento da licitao, as propostas apresentadas por licitantes estrangeiros sero acrescidas dos gravames
conseqentes dos mesmos tributos que oneram exclusivamente os licitantes brasileiros quanto operao final de venda.
7
Art. 150 : Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos
Municpios:
[...]
II instituir tratamento desigual entre contribuintes que se encontrem em situao equivalente, proibida qualquer distino em
razo de ocupao profissional ou funo por eles exercida, independentemente da denominao jurdica dos rendimentos, ttulos
ou direitos.
8
Pargrafo 6: Qualquer subsdio ou iseno, reduo de base de clculo, concesso de crdito presumido, anistia ou remisso,
relativos a impostos, taxas ou contribuies, s poder ser concedida mediante lei especfica, federal, estadual ou municipal, que
regule exclusivamente as matrias acima enumeradas ou o correspondente tributo ou contribuio, sem prejuzo do disposto no
artigo 155, 2, XII, g.

2
 Outra forma de controle seria a verificao de uma autorizao estatutria para que a
empresa que goze de benefcio fiscal e seja vencedora de certame licitatrio, realize o objeto
previsto no Edital. Em casos contrrios, que seja essa empresa excluda, por ausncia de
habilitao jurdica.

REFERNCIAS

Constituio da Repblica Federativa do Brasil Coleo Saraiva de Legislao 39. ed.

2006 Ed. Saraiva;

Licitaes e Contratos da Administrao Pblica Coleo Saraiva de Legislao 11.

ed. 2006 Ed. Saraiva