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El vocablo accin proviene del latn actio, que significa ejercer, realizar, el efecto de hacer,
posibilidad de ejecutar alguna cosa.
Sigue diciendo el autor, que la accin consiste en reclamar un derecho ante el rgano
jurisdiccional y obtener, como resultado, el proceso, que debe terminar con una sentencia,
por lo que la finalidad, es tener acceso a la jurisdiccin, siendo el famoso derecho de acceso
al tribunal, a ser escuchado, a que se tramite un proceso para dilucidar la cuestin
planteada.
Para COUTURE, la accin es el poder jurdico que tiene todo sujeto de derecho, de acudir a
los rganos jurisdiccionales para reclamarles la satisfaccin de una pretensin; ya no es el
derecho material del actor ni su pretensin a que ese derecho sea tutelado por la
jurisdiccin, sino el poder jurdico de acudir a los rganos jurisdiccionales.
Devis ECHANDA, define la accin como el derecho pblico, cvico, subjetivo, abstracto y
autnomo, que tiene toda persona natural o jurdica, para obtener la aplicacin de la
jurisdiccin del Estado a un caso concreto mediante sus sentencias, a travs de un proceso,
o para pedir que se inicie la investigacin penal previa al proceso.
Dice al autor que la accin es una actividad jurdica por naturaleza, puesto que origina
relaciones jurdicas, derechos y obligaciones, cargas y facultades.
Los sujetos de la accin son nicamente el actor (sujeto activo) y el Estado a quien se dirige
a travs del Juez, que es el rgano mediante el cual se acta (sujeto pasivo). Ni el
demandado ni el imputado son parte de la accin, nicamente lo son de la pretensin o
acusacin.
Consideramos, siguiendo a BELLO LOZANO, que la accin es el nervio del derecho procesal,
y en el fin del Estado moderno, es solamente a l a quien corresponde resolver
los conflictos surgidos entre las personas mediante el ejercicio de la funcin jurisdiccional,
consistente en el estudio y decisin de los litigios aplicando a cada caso en particular el
derecho subjetivo.
Como expresa Pineda Len, citado por BELLO LOZANO, es el derecho puesto en pie
de guerra, para enervar los obstculos que se oponen en contra de su eficacia.
Es el derecho, poder o potestad que tiene toda persona natural o jurdica, en fin, todo
ciudadano de reclamar del Estado la jurisdiccin, solicitndole un derecho determinado o
concreto, que es la pretensin, para obtener como resultado el proceso, el cual terminar
mediante la decisin que resuelva el conflicto planteado.
Toda persona tiene derecho de acceso a los rganos de administracin de justicia para
hacer valer sus derechos e intereses, incluso los colectivos o difusos; a la tutela efectiva de
los mismos y a obtener con prontitud la decisin correspondiente.
Toda persona tiene derecho, en los trminos establecidos por los tratados, pactos y
convenciones sobre derechos humanos ratificados por la Repblica, a dirigir peticiones o
quejas ante los rganos internacionales creados para tales fines, con el objeto de solicitar
el amparo a sus derechos humanos.
Como se sealara, el trmino "accin" proviene del vocablo latino actio, y como expresa
Vscovi, todos los autores citan al famoso texto de Celso que sirvi por siglos para definir la
accin: nihil aliud est actio quam ius persequendi in iudicio quod sibi debeatuf:; que
significa: La accin no es sino el derecho a perseguir en juicio lo que se nos debe, en otros
trminos, como expresa el citado autor, quien tiene el derecho tiene la accin.
Para Celso, la accin en el perodo formulario, era el derecho concebido por el magistrado
para acudir ante el juez haciendo valer su frmula, ya que era el pretor o magistrado quien
redactaba la frmula ante el reclamo del interesado, por lo que siempre
las acciones estaban por encima del derecho y eran las que importaban, pues stos eran
definidos por aquellas.
De esta manera, la accin era la frmula a travs de la cual poda el pretor o magistrado
absolver o condenar a un sujeto, siendo un derecho autnomo que se originaba en la
frmula, que era considerado lo principal (accin), en tanto que el derecho defendido era
lo accesorio.
Esta constituye la primera tendencia relacionada con la teora sobre la accin, la cual la
identifica con el derecho sustancial mismo, siendo sta la teora unitaria de la accin y el
derecho.
Segn esta tendencia, la accin constituye solo un elemento del derecho sustancial,
relacionndose la idea de la accin con la de lesin de un derecho sustancial,
concibindosele, como expresa Echanda, como un poder inherente al derecho subjetivo de
reaccionar contra la lesin.
Entre los seguidores de esta doctrina encontramos a Omolombe (1806), para quien la
accin no es ya lo primero y el derecho subjetivo lo segundo, por el contrario, estos factores
se invierten, pasando a convertirse el derecho subjetivo en la entidad importante, donde
no hay accin sin derecho.
Otros seguidores de esta corriente, fueron Garconnet y Savigny, este ltimo, quien incluy
un nuevo concepto de la accin, consistente en que la violacin del derecho sustancial daba
origen a otro derecho que tena por contenido una obligacin del violador de cesar la
violacin, dependiendo el derecho de accin, de la existencia del derecho sustancial y de su
violacin.
En un avance notable, y tras las crticas que se formularon a la doctrina clsica o monista,
dentro de las cuales se destac fundamentalmente que la actuacin de la jurisdiccin poda
surtirse en su totalidad por la realizacin del proceso, y a pesar de ello, no ser reconocido
el derecho reclamado por el accionante, como resultado de la sentencia adversa, se
comienza a desligar conceptualmente la accin del derecho sustancial, y al efecto, se trazan
dos corrientes, la primera que trata la accin como un derecho autnomo concreto, y la
segunda, que la concibe como un derecho autnomo abstracto.
En este sentido, el profesor Alemn Windscheid, influenciado por sus estudios romansticos
y civilsticos, en el ao de 1856 publica su obra in titulada "La "actio" del derecho
civil romano desde el punto de vista del derecho actual", donde expres que mientras
en Roma la accin era el derecho, en Alemania, para la poca, el derecho era primero que
la accin, pero adems, esa actio romana era el anspruch o pretensin material, concebida
como el reclamo de la prestacin debida cuando ha de trasladarse al proceso.
El trabajo de Mther, desliga en forma definitiva la accin del derecho civil, pasando a
formar parte del derecho procesal, concebido como un derecho pblico subjetivo,
mediante el cual se obtiene una tutela jurdica (rechtsschutzanspruch), que se dirige, de una
parte, contra el Estado, quien es el obligado, para lograr una sentencia favorable, y de otra,
contra el demandado, a fin de obtener el cumplimiento de una prestacin insatisfecha, por
lo que la actio romana no era algo equiparable a la Anspruch, era el derecho de obtener la
frmula de manos del pretor o magistrado
La teora desarrollada por Mther expresa, que la accin no es un anexo del derecho
originario ni un agregado a su contenido, sino que por el contrario, es un derecho singular
que existe junto al otro como proteccin, por lo que, con la violacin del derecho originario,
se tienen dos derechos de naturaleza pblica, como lo son: 1) El derecho del lesionado hacia
el Estado para la obtencin de la tutela estatal; 2) El derecho del Estado contra el autor de
la lesin, para obtener la reparacin de la violacin.
En este sentido, para Mther la Actio era la pretensin del titular del derecho dirigida al
pretor para la expedicin de la frmula, con el fin de obtener la composicin del derecho
sustancial violado, por lo que, el presupuesto del derecho a la tutela estatal, era otro
derecho y la lesin del mismo.
Esta teora fue expuesta por el profesor Alemn Adolf Wach, en sus obras "Manual de
Derecho Procesal Civil" (1885) y "La Accin de Declaracin" (1888), y seguida por Kisch.
Wach, quien tom los fundamentos de Mther, consider la accin como un derecho
autnomo contra el Estado, puesto que se reclamaba la actuacin jurisdiccional para
obtener la tutela del derecho invocado; y frente al demandado, dado que se persegua una
decisin favorable a las pretensiones deducidas.
En este sentido, como expresa Bello Lozano, para Wach la accin se presenta como un
derecho subjetivo por s mismo, que tiene como sujeto activo al demandante, y al
demandado como sujeto pasivo, constituyendo una relacin jurdica distinta de la privada,
encuadrndose en el campo del derecho pblico.
En esta teora, como se expres, la accin es un derecho autnomo y diverso del derecho
sustancial; subjetivo, dado que uno de sus sujetos pasivos es el Estado; concreto, pues se
encuentre referido con un vnculo definitivo conceptual al derecho sustancial, dirigido
contra el demandado, y adems porque no corresponde a cualquier persona, sino al titular
del derecho sustancial controvertido, siendo el Estado el destinatario de la accin, ya que
de el deriva la tutela pretendida.
Concluye sealando, como expresan Beatriz Quintero y Eugenio Prieto, que el proceso es
un medio de conceder la tutela jurdica justa, o, visto subjetivamente, para satisfacer
el inters legtimo de la tutela, por lo que, el derecho que no ha sido amenazado o ha sido
satisfecho, no requiere tutela.
Las teoras de Windscheid, Mther y Wach, como expresa Azula Camacho, se fundan en una
misma premisa, constituyendo eslabones de la accin que la sitan cada vez en un plano
ms alto, ubicndola en el campo del derecho pblico como un derecho subjetivo, pero
siendo criticadas por colocar el inters individual por encima del inters colectivo o pblico,
ya que consideran que el Estado est en la obligacin de ejecutar una pretensin a favor del
ciudadano, concretamente el demandado.
Otro de militantes de esta teora, es el maestro italiano Giuseppe Chiovenda, para quien la
naturaleza de la accin, como lo expuso en su discurso pronunciado en la Universidad de
Bologna en el ao de 1903, es de carcter privado, ya que no vincula al Estado, de donde se
deriva, que la accin es el poder jurdico de dar vida a la condicin para actuaciones de la
voluntad de la Ley.
Para el maestro italiano, la accin sigue siendo de ndole procesal, pero de carcter privado,
pues se dirige contra el obligado y la intervencin del Estado en nada afecta su naturaleza.
Esta teora es sostenida por scar Von Blow, quien en su obra in titulada "La Teora de las
Excepciones Procesales y los Presupuestos Procesales", publicada en el ao de 1.868,
concibe la accin como un derecho a obtener una sentencia justa, convirtindose de esta
manera en una teora intermedia, donde se considera a la accin como un derecho concreto
a la obtencin de una sentencia favorable, y abstracto, que solo ve en ella una simple
facultad jurdica.
La tesis sostenida por Von Blow, junto con los trabajos de Dgenkolb (1877), Plosz (1.880),
se considera como los antecedentes o precursores de la teora abstracta de la accin, la cual
realmente puede apreciarse del ltimo trabajo de Windscheid, para quien la accin es algo
mas que el derecho que triunfa, es un derecho abstracto de obrar, desvinculado de todo
fundamento positivo que legitimen las pretensiones de quienes lo ejercen.
En esta teora supera la escuela que pregona la tesis de la accin como derecho concreto, y
concibe la accin como un derecho totalmente autnoma e independiente del derecho
sustancial, tiene como finalidad, la obtencin de una sentencia, sea esta o no favorable al
demandante, por lo que existe un distanciamiento del resultado del proceso,
estructurndose como un derecho abstracto, genrico, universal, siempre el mismo,
cualquier que sea la relacin sustancial que origina el proceso.
De esta manera, bajo esta nueva concepcin, se dota de autonoma propia a la institucin
de la pretensin procesal, la cual es concebida como aquel derecho concreto que se dirige
contra el demandado, el cual variar, segn el derecho sustancial debatido.
Como expresa Couture, la accin se realiza por medio del proceso, sin tener en cuenta la
razn o sin razn del pedimento del demandante.
Observa el maestro italiano, que la manera de solucionar el litigio es a travs del proceso,
por lo que, ste es el instrumento del litigio, el cual adems viene a ser su contenido.
Se expresa afirmando que la accin es un derecho subjetivo que tiene el individuo como
ciudadano para obtener del Estado la composicin del Litigio; es el derecho subjetivo
procesal de las partes, ya que el derecho subjetivo es un inters debidamente protegido
mediante una obligacin, cuyo cumplimiento depende de un acto de voluntad del titular,
dado que el proceso no se inicio de oficio por el juez, sino que acta previa peticin de
parte, siendo ese acto conocido como demanda, la que origina para el funcionario, la
obligacin de proveer.
De esta manera, para que el particular tenga accin, ha de gozar de una determinada
idoneidad, o sea, una especial situacin respecto al litigio, en otras palabras, tener un
inters en la composicin del litigio, an cuando no sea titular del derecho material
subjetivo, por lo que puede concebirse la titularidad de la accin con la titularidad del
derecho subjetivo material.
En este sentido, afirma que la obligacin procesal que impone al juez la accin, es distinta
de la obligacin del demandado afirmado en la demanda, por lo que queda satisfecho el
"derecho subjetivo procesal en que consiste la accin", al concluirse normalmente el
proceso, an cuando quede insatisfecho el contenido del derecho subjetivo material que
en l se ha pretendido hacer valer. Es el acto de voluntad del titular de la accin la condicin
impuesta por la ley para que el juez quede obligado a proveer, an cuando este proveer no
siempre sea favorable a dicho actor, por 10 que puede considerarse la accin como
"derecho de proveimiento y, en particular, a la sentencia", pero no a la sentencia justa o
favorable, o derecho a la tutela jurdica.
Por su parte, Alfredo Rocco perfecciona el concepto de Camelutti, al sealar que la accin
es un derecho subjetivo pblico frente al Estado, frente a los rganos de la funcin
jurisdiccional, y solo frente a ellos, no contra el adversario, siendo su contenido de inters
abstracto en lo que se refiere a la intervencin del Estado, para el logro de la aplicacin de
la norma sustancial al caso concreto, con miras a la realizacin de los intereses tutelados.
Pero Ugo Rocco, al igual que Alfredo, hablan de la accin del opositor, demandado o
acusado, siendo en consecuencia lo teorizantes originales del derecho de contradiccin o
accin en negativo.
La accin es un derecho subjetivo, ya que entre el Estado y el particular existe una relacin
que corresponde al derecho subjetivo, caracterizado por una reciprocidad de derechos y
obligaciones;
La accin es un derecho pblico, dado que la obligacin del Estado de dar jurisdiccin, es
una actividad y funcin soberana de derecho pblico;
La accin es un derecho autnomo, toda vez que es independiente del derecho material o
de la relacin sustancial sobre la cual se pide la declaracin de certeza, por lo que la accin
siempre tiene una misma naturaleza o contenido; la prestacin de la jurisdiccin, mientras
que la relacin material es diversa o variada;
La accin es de carcter abstracto, dado que se presupone una sentencia, sin tener en
cuenta la decisin tomada en ella;
La accin es diferente a la pretensin, puesto que esta ltima se dirige contra el adversario
y para obtener una prestacin individualizada de los rganos jurisdiccionales; y
De lo anterior se observa, como expresan Beatriz Quintero y Eugenio Prieto, que la tesis
abstracta se distancia del "derecho potestativo", el cual fuera afirmado por Weismann en
Alemania y por Chiovenda en Italia, como el poder de poner en movimiento lo necesario
para la realizacin del derecho objetivo, dado que hace corresponder el derecho de accin
del deber jurdico de jurisdiccin que el Estado asume, existiendo en consecuencia, una
relacin inmodificable a saber: derecho-deber de la persona y del Estado.
De esta manera, como expresa Bello Lozano,16 el fundamento de la accin reposa el deber
que ostenta el Estado de brindar su jurisdiccin, a fin de evitar que los ciudadanos asuman
la justicia por s mismos, por lo que todo sujeto investido de personalidad jurdica, se
encuentra el derecho de pedir al Estado su intervencin (jurisdiccin), para que mediante
un proceso se componga el conflicto.
Esta teora concibe la accin como un poder o facultad que tiene todo sujeto de derecho,
de solicitar del Estado su poder de jurisdiccin.
Entre los doctrinantes que sostienen esta teora, encontramos a Khler, Nicol Coviello y
Eduardo J. Couture, entre otros
Para Khler, el sujeto, mas que el derecho de trabar un proceso, se encuentra investido de
la facultad de entablar el mismo, ya que ello es una emanacin de su personalidad jurdica,
convirtindose en consecuencia la accin en un poder o mera facultad de pedir jurisdiccin,
fundado en el derecho de la libertad.
Por su parte Coviello concibi la accin desde dos sentidos a saber: material, segn la cual
la accin es la facultad de invocar la autoridad del Estado para la defensa del derecho; y
formal o procesal, entendida como un mero hecho, equivalente a la instancia procesal, no
siendo ni un derecho ni un elemento de ste.
Explica Couture, que histricamente la accin haba sido confundida con otros poderes
jurdicos o facultades a las cuales se les daba el mismo nombre, por lo que la accin es un
poder, ya que compete a todo individuo como tal, por ser una emanacin de su
personalidad, el cual se contrae a poner en funcionamiento la actividad jurisdiccional del
Estado, con el fin que se realice el proceso.
En esta nueva obra, Couture ya no habla de la accin como un derecho cvico, sino como un
poder, el cual dice que se encuentra consagrado en el artculo 10 de la Declaracin Universal
de los Derechos Humanos, aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 10
de Diciembre de 1948.
Por otro lado, la accin expresa Couture es diferente a la pretensin, sta la cual, es
concebida como la autoatribucin de un derecho por parte del sujeto que la invoca y pide
concretamente se haga efectiva a su respecto la tutela jurdica, por lo que si bien la
pretensin puede resultar desestimada en la sentencia, el derecho de accin se habr
cumplido y ejercido en su totalidad.
Es de carcter abstracto, expresa el maestro Uruguayo, ya que recae en todos los sujetos
de la colectividad, siendo un derecho cvico que se verifica a travs del derecho
constitucional de peticin, el cual constituye un instrumento de relacin entre el Estado y
el ciudadano, que garantiza un sistema de tutela judicial efectiva.
Siguen expresando los citados autores, que la accin es en todo caso el correlativo del deber
jurisdiccional, de ndole pblico, especficamente procesal, estructurado sobre la base de
que la ley protege en abstracto al titular de un derecho subjetivo sustancial; el cual tiene
como sujeto activo la persona y como pasivo al Estado; cuyo objeto es la prestacin de la
jurisdiccin y su causa o finalidad, es la solucin de los conflictos o litigios; y que se
materializa constitucionalmente a travs de cuatro hitos o mojones a saber:
Por su parte Jaime Azula Camacho, al concluir el estudio de las teoras de la accin expresa,
que la misma es el derecho de poner en actividad la rama jurisdiccional para que se surta
un proceso.
Los elementos de la accin segn SAVIGNY, son dos: el derecho protegido y su violacin. Si
no hay derecho, no cabe violacin y sin sta, no puede tomar la forma la accin.
La violacin del derecho establece una relacin jurdica entre el titular y el causante de la
lesin, que los coloca en una situacin idntica a la del acreedor y del deudor. Estando
constituido el contenido de tal relacin por la reparacin de la violacin y segn SAVIGNY
la relacin que de la violacin resulta, es decir, el derecho conferido a la parte lesionada, se
llama derecho de accin o accin.
La accin va indisoluble mente unida al derecho protegido, por lo tanto, no puede ser
enajenada, hipotecada, gravada o sumada, transmitida independientemente de aquel
derecho de donde brota.
CARACTERSTICAS DE LA ACCIN
La accin es autnoma
La accin va dirigida a que nazca o se inicie el proceso, no habr este ltimo sin el ejercicio
del primero, y se diferencia con el concepto de pretensin que se ver ms adelante.
La accin busca que el Estado brinde su jurisdiccin mediante un proceso, y como se dijo,
no habr tal proceso sin una previa accin ejercida por el ciudadano que busque la tutela
que brinda el Estado.
SUJETOS DE LA ACCIN
Los sujetos de la accin son el accionante o actor, quien es el elemento activo, y el juez,
quien representa al Estado como sujeto o elemento pasivo a quien va dirigida la accin.
Introduccin
Sobre ste particular la Carta Magna ordena en su artculo 258: "La ley promover la
conciliacin, la mediacin y cualesquiera otros medios alternativos para la solucin de
conflictos". Ante dicho mandato, en Venezuela la conciliacin y la mediacin han venido
siendo incorporados a los procedimientos judiciales (verbigracia a 133 de la LOPT y artculos
469 y 470 de la LOPNNA ), es decir se han judicializado, lo cual a criterio de Luis Octavio
Vado mejora la administracin del tiempo y "se refleja en una mayor calidad de la
actividad jurisdiccional, adems" de "una mejor optimizacin de los recursos econmicos
y materiales.".
Como lo expone Vicente Sendra, "la jurisdiccin militar, en un sistema democrtico, tiene
por finalidad asegurar la disciplina en una organizacinfuertemente jerarquizada, en la que
la disciplina castrense constituye un valor esencial para su buen funcionamiento, por lo que
cualquier acto de insubordinacin ha de ser rpidamente reprimido por quienes se han
formado en dicho valor, esto es, los propios militares"
La jurisdiccin militar se regula especialmente a travs del Cdigo de Justicia Militar. Pero
la Sala Plena del Tribunal Supremo de Justicia, asumiendo la rectora del Poder Judicial,
mediante Resolucin N 2004-0009, publicada en Gaceta Oficial N 38.021 de fecha
18/08/2004, e inspirada en el Cdigo Orgnico Procesal Penal modific
la estructura jurisdiccional y administrativa de la justicia penal militar derogando las
disposiciones que colidan con la referida Resolucin.
Ahora, ciertamente como lo sostiene Jorge Ulises Carmona Tinoco " no se ha establecido
un criterio tajante y nico para diferenciar las actividades de los rganos ejecutivosy
judiciales" Por eso "pueden tomarse mltiples criterios y conjuntarlos para determinar
la naturaleza de la funcinjurisdiccional que incluye las actividades de
aplicacin, interpretacin y creacin, en este caso de normas individualizadas y,
excepcionalmente, de normas generales."
Ahora bien, ms all de la mencionada referencia el precitado autor sostiene que: "pases
vecinos como Ecuador, Bolivia y Venezuela siguiendo el modelo colombiano y peruano",
han venido reconociendo "..la justicia especial indgena en sus
constituciones polticas nacionales". Y explica, analizando el caso peruano, que en cuanto a
la justicia indgena "el elemento comn en todas ellas es el reconocimiento de la facultad
de impartir justicia, de acuerdo a sus costumbres y normas siempre que no
violen derechos fundamentales en unos casos, y en otros, que no violen la Constitucin
Poltica nacional."
Esto pareciera contrariar el artculo 59 del Cdigo de Procedimiento Civil, que slo
precepta la falta o conflicto de jurisdiccin con respecto a la administracin pblica y
jueces extranjeros. Y presenta la dificultad de establecer que Sala del Tribunal Supremo de
Justicia sera la encargada de resolver el conflicto, pues si se considera que en ese caso se
est efectivamente ante un conflicto de jurisdiccin, a tenor del artculo 59 del CPC, el
competente sera la Sala Poltica Administrativa, pero si se interpretara que estamos en
presencia de una verdadera jurisdiccin indgena, lo presentado entre las jurisdiccin
indgena y ordinaria sera un conflicto de competencias, y entonces por no existir un
Tribunal Superior comn, conforme a la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia
(2010), artculo 24.3, correspondera a la Sala Plena resolver el conflicto.
Por otra parte habra que analizar los procesos que se estructuren y desarrollen en las
comunidades indgenas a la luz de los artculo 26 y 49 de la Constitucin Nacional, y
aspectos como el derecho a la defensa, el debido proceso, la doble instancia, la
imparcialidad de los operadores de justicia, la determinacin de "autoridades legtimas",
delitos derivados de actos propios de las prcticas y culturas indgenas, o la unidad y
exclusividad jurisdiccional.
Como bien lo cita Guasp, la jurisdiccin eclesistica "ocupa una diferente situacin por no
extenderse a ella la soberana del Estado". Por eso Montero Aroca considera que es un
grave error calificarla de jurisdiccin especial y prefiere denominarla "extraestatal". Pues
como explica Lopez Alarcon, ".. en modo alguno se ejerce por los Tribunales de la Iglesia la
funcin judicial del Estado, sino la de la propia Iglesia en materia reservada"
Ahora bien, como lo indica Arminio Borjas, en 1904 se establece que "el matrimonio vlido
se disuelve, no slo por la muerte de uno de los cnyuges, sino en virtud del divorcio
declarado por sentencia firme". Y actualmente, el Cdigo Civil (1982) en sus artculo 184
al 196, contempla lo relativo a la disolucin del matrimonio y la separacin de cuerpos,
mientras que el Cdigo de Procedimiento Civil (1990) regula en los artculos 752 al 765, los
procedimientos de nulidad de matrimonio, divorcio y separacin de cuerpos, ratificando la
competencia de la Jurisdiccin Civil para resolver tales asuntos y producir los efectos civiles
correspondientes. Podra aseverarse entonces que la jurisdiccin en sta materia es
exclusivamente Estatal, tanto en los casos civiles cmo en los casos penales (por ejemplo
en casos de pederastia).
Jurisdiccin y Arbitraje
Explica Calamandrei, que "..en los orgenes de todas las civilizaciones, la primera forma de
justicia es la arbitral: del arbitraje facultativo, al cual los contendientes recurren solamente
si estn de acuerdo en preferir la solucin arbitral al uso de la fuerza privada, y en el que la
decisin del rbitro es obligatoria slo en cuanto es aceptada por las partes, se pasa al
arbitraje obligatorio, en el sentido de que los contendientes estn obligados por
la autoridad a recurrir a l, y que la obligatoriedad de la decisin se impone tambin con la
fuerza del Estado."
Por su parte Victor Moreno Catena, afirma que "el arbitraje, al igual que la jurisdiccin,
proporciona a los litigantes la solucin del conflicto de un modo definitivo e irrevocable, si
bien la decisin proviene all de un particular (rbitro). Ambas resoluciones gozan de los
plenos efectos de la cosa juzgada sin necesidad de homologacin o reconocimiento por
parte de ningn rgano del Estado." Pero, "no pueden confundirse, con todo, el arbitraje y
la jurisdiccin; la tutela que se logra a travs de la intervencin arbitral se agota en el laudo,
o sentencia del rbitro, en tanto que la tutela jurisdiccional alcanza a la ejecucin coactiva
por el rgano que la dicta."
No obstante, Alvaro Silva Caldern, al tratar el tema del Arbitraje en Venezuela, sostiene
acertadamente que "el arbitraje, como un medio alternativo de administrar justicia, forma
parte del sistema judicial trazado por el constituyente y queda por tanto sujeto a los
principios all sealados. El primero de ellos es el que seala que la "facultad de administrar
justicia emana de los ciudadanos y ciudadanas" y de esa fuente tienen que derivar los
rbitros su potestad de decidir y no de ninguna otra de carcter econmico, tcnico,
cientfico, por importante que sea y debe por tanto la investidura de los rbitros sujetarse
a las formalidades sealadas por la ley. No puede perfeccionarse por el mero acuerdo de
las partes, ni convalidarse por la sola decisin de cmaras de comercio, asociaciones
profesionales o privadas relacionadas con el arbitraje. La aceptacin de los rbitros y la
Constitucin del tribunal arbitral debe hacerse ante el Tribunal natural competente (608
CPC) y una vez aceptado el cargo, el rbitro que se separe de l sin causa legtima incurrir
en el delito de denegacin de justicia (615 CPC). El arbitraje es una pieza del sistema judicial,
tal como lo establece la Constitucin, la cual no acoge el arbitraje como un mecanismo
autnomo o paralelo con propsito de eludir, sustituir o evadir la jurisdiccin pblica so
pretexto de ineficiencia, venalidad, imparcialidad o cualquier otro vicio endilgado a los
Tribunales naturales, ni para sustraer del conocimiento pblico el control de determinadas
materias por supuesta necesidad del manejo confidencial de las mismas".
Por ello, sigue explicando el autor patrio, en Venezuela " El arbitraje esta sujeto a la ley y a
la accin de los jueces naturales, quienes en ocasiones actan como jueces de alzada y en
otras para dirimir incidencias que puedan surgir en el procedimiento arbitral y ste no
releva la accin de los jueces naturales sino parcialmente, ya que mediante el arbitraje solo
se decide la declaracin del derecho, bien actuando los rbitros conforme a las estrictas
reglas jurdicas o como arbitradores segn su leal saber y entender. Los rbitros no tienen
plena jurisdiccin, ya que carecen de competencia para la ejecucin de sus laudos,
atribucin esta que es propia e indelegable de los jueces naturales Para que el laudo de
los rbitros tenga la fuerza de la cosa juzgada debe ser consignado ante el juez donde los
rbitros fueron designados, quien lo publicar y es competente para conocer de las acciones
de nulidad sobre el mismo. Con los lmites y condicionamientos indicados, el arbitramento
es bienvenido como un medio alternativo de solucin de conflictos, lo mismo que lo son el
convenimiento, el desistimiento y la transaccin."
"La disposicin Constitucional sobre promocin del arbitraje contenida en el art. 258 se
refiere al arbitraje dentro del sistema de justicia nacional y el arbitraje internacional debe
regirse por las disposiciones de los artculos. 152 y 155. En el orden interno el arbitraje se
tiene como una forma alternativa de resolver conflictos de naturaleza privada y tiene un
carcter coadyuvante, estrechamente relacionado y subordinado al sistema judicial
nacional de justicia, donde se le admiten las ventajas ya sealadas". As por ejemplo, lo
contemplan los artculos 138 al 149 de la LOPT, y los artculos 312 al 326 del COT. El arbitraje
internacional por su lado es objeto de los tratados, bilaterales o plurilaterales, los cuales
deben guiarse por los principios constitucionales de reciprocidad, igualdad soberana,
solucin pacfica de los conflictos, cooperacin, respeto a los derechos humanos. Entre
estos ltimos el debido proceso (49 CRBV) tiene relevante importancia en el mbito del
derecho adjetivo dentro del cual debe desempearse el arbitraje".
Ahora ms all del valor de una sentencia extranjera en suelo patrio, se presentan los casos
dnde un asunto presentado ante un Tribunal Nacional corresponde conocerlo, conforme
a derecho, a un Juez extranjero. Dicha situacin, se encuentra regulada en al artculo 59 del
Cdigo de Procedimiento Civil, donde se establece que la jurisdiccin venezolana ante la
Jurisdiccin extranjera, puede declararse, de oficio, en cualquier estado e instancia del
proceso cuando se trate de causas que tienen por objeto bienes inmuebles situados en el
extranjero. Pero en cualquier otro caso, mientras no se haya dictado sentencia sobre el
fondo de la causa en primera instancia, la falta de jurisdiccin slo podr declararse a
solicitud de partes. No obstante, conforme jurisprudencia del Tribunal Supremo de Justicia,
las causas en las que el Juez pronuncie su falta de jurisdiccin deben ser remitidas en
consulta a la Sala Poltica Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia, por tratarse de
una posible delegacin de la soberana del Estado, ahora cuando el Tribunal ratifica su
jurisdiccin, la consulta no es obligatoria, ha dicho el mximo Tribunal.
Explica el autor que "La Justicia de Paz qued inserta constitucionalmente en los arts. 178.7,
253 y 258 de la Constitucin bolivariana, como una manifestacin de democracia directa en
la mejor estirpe de los comicios romanos. La Justicia de Paz tiene una entidad propia y no
debe confundirse con formas sucedneas de justicia". "Los Tribunales Comunales de Paz
son la representacin del Poder Judicial Popular, reconocido constitucionalmente." Por eso
el autor termina aseverando "en virtud de que la actual Ley de Justicia de Paz venezolana
est reida con los principios y normas constitucionales vigentes, nacidos en la Carta Magna
de 1999, planteamos la inconstitucionalidad sobrevenida de la Ley por varios motivos".
Diferentes conceptos. -
La Jurisdiccin en sentido amplio, que mira a la funcin de fuente formal del derecho y
entonces se tiene por ley, siendo la costumbre y la jurisprudencia manifestaciones de ella..-
PIETRO CASTRO: Seala que la Jurisdiccin es la actividad del Estado para la realizacin del
orden jurdico, por medio de la aplicacin del derecho objetivo, traducido en tutela y
seguridad de los derechos de los particulares.
GUASP, citado por BELLO LOZANO: Considera que la Jurisdiccin puede concebirse desde
un punto de vista subjetivo, como el conjunto de los rganos estatales, que actan en el
proceso objetivamente, as como las materias procesales en las que intervienen los rganos
del Estado desde el punto de vista de la actividad, siendo los actos realizados por sus
organismos al intervenir en el proceso.
PARA DEVIS ECHANDIA: Por Jurisdiccin se entiende la funcin pblica de
administrar justicia, emanada de la soberana del Estado y ejercida por un rgano especial.
Tiene por fin la realizacin o declaracin del derecho y la tutela de la libertad individual y
del orden jurdico, mediante la aplicacin de la Ley en los casos para obtener armona y la
paz social; el fin de la jurisdiccin se confunde con el proceso en general, pero este
contempla casos determinados y aquellas, todos en general