LE CONGO-BRAZZAVILLE :

DE L'TAT POSTCOLONIAL
L'TAT MULTINATIONAL
 Etudes Africaines
Collection dirige par Denis Pryen

Dj parus

Timpoko KIENON KABORE, La mtallurgie ancienne du fer

-

au Burkina Faso, 2003.

Cline VANDERMOTTE , Gopolitique de la valle du
Sngal : les flots de la discorde, 2003
J.A. DIBAKANA MOUANDA, L'tat face la sant de la
reproduction en Afrique noire : l'exemple du Congo-
Brazzaville, 2003
Samba DIOP, Epopes africaines, 2003.
Niagal BAGAYOKO PENONE , Les politiques de scurit
-

franaise et amricaine en Afrique subsaharienne : les

stratgies occidentales l'preuve de la conflictualit ouest-
africaine, 2003.
Mahamadou MAGA, Pour la survie de l'Organisation des
Nations Unies pour l'alimentation et l'agriculture, 2003
Antoine Ndinga Oba, Les langues bantoues du Congo-
Brazzaville, tome 1: Phonologie, 2003.
Antoine Ndinga Oba, Les langues bantoues du Congo-
Brazzaville, tome 2: Les classes nominales, 2003.
Abraham Constant Ndinga Mbo, Pour une histoire du Congo-
Brazzaville, 2003.
Jean Rodrigue Elise EYENE MBA, L'Afrique sur le chemin
- -

de la croissance et de l'volution, 2003.

Alain et Edgar HAZOUME, Lettre discourtoise aux
souverainets africaines, 2003.
Vincent Sosthne FOUDA, Les mdias face la construction
de l'tat-nation en Afrique noire : un dfi pour le Cameroun,
2003.
Catherine COQUERY-VIDROVITCH (prs.), La dcouverte de
l 'Afrique, 2003.
Kengn FODOUOP, Citadins et dveloppement, les campagnes
au Cameroun, 2003.
Charles KAREMANO, Au del des barrires, 2003.
-

DJEREKE, Fallait-il prendre les armes en Cte d'Ivoire ?, 2003.

Ndiaga LOUM, Les mdias et l'tat au Sngal, 2003.
 Rgis GOUEMO

LE CONGO-BRAZZAVILLE :
DE L'TAT POSTCOLONIAL
L'TAT MULTINATIONAL

L'Harmattan L'Harmattan Hongrie L'Harmattan Italia

5-7, rue de l'cole-Polytechnique Hargita u. 3 Via Bava, 37
75005 Paris 1026 Budapest 10214 Torino
FRANCE HONGRIE ITALIE
 Du mme auteur

L'intelligence de la constitution sociale comme pralable

la refondation de l'Etat en Afrique , in La Renaissance
Africaine et Sa Prospective, (Sous la Direction de Jos Do-
Nascimiento ), d. PAARI, 2001.

L'Harmattan, 2004
ISBN : 2-7475-5968-8
EAN : 9782747559683
 Remerciements

Les matriaux de ce livre sont des fragments d'une

thse de droit constitutionnel consacre la thorie
constitutionnelle de l'Etat multinational. Je tiens remercier
les membres de l'O.E.C.P.E.AN (l'observatoire de
l'volution constitutionnelle et politique des Etats de
l'Afrique noire), 21 rue du Clos Feuquires, 75015 Paris (E.
Mail : rogaz_999@hotmail.com), et plus particulirement
Laokole Yoram et Papa Assane Boye, pour les longues
discussions qui m'ont aid la rdaction de cet ouvrage.
 7

AVANT-PROPOS

La question de la dfinition de l'Etat (la mise en

vidence de sa nature ou de sa consistance) est
certainement l'une des questions les plus importantes que
les sciences sociales doivent rsoudre en premier. Les
juristes, forms l'cole positiviste, dfinissent l'Etat
(sans prjuger de son caractre national ou multinational)
comme un ensemble de concepts juridiques, tant il est
vident que la corporit de l'Etat n'est pas une donne
d'exprience. Ce n'est donc qu' partir d'un ensemble de
concepts, agencs de faon cohrente que l'on peut se
faire une ide de la densit du phnomne tatique' :
formes de l'Etat ( Etat unitaire, fdral ou hybride),
formes de gouvernement ( reprsentatif ou dmocratique),
thories de la sparation des pouvoirs, modes de scrutin,
etc. Mais plus encore, l'Etat moderne s'apprhende
travers le droit qu'il produit, travers la cohrence de son
ordre juridique. Dans les systmes juridiques africains
imparfaits2 , drivs des structures de domination
politique appeles post-coloniales 3, l'ordre
constitutionnel est partiel. L'Etat post-colonial est un Etat
qui ne fonctionne pas comme une sphre de libert, mais
comme une sphre d'oppression, sa logique tant

Conune le souligne M. Troper, L'Etat n'est pas un tre rel,

psychologique ou social, il n'est que la personnification de l'ordre
juridique, qu'on a eu tort d'hypostasier, mais le concept d'Etat est
nanmoins ncessaire .
2 Systmes primitifs dans lesquels ce ne sont pas des organes
spcialiss qui crent et appliquent les normes juridiques, mais les
sujets eux-mmes, et ce de faon alatoire ou arbitraire.
3 Ce qui caractrise l'Etat post-colonial, et par consquent le droit
qu'il scrte, c'est le fait qu'il se dfinit sans son peuple, et bien plus
comme le rappelle T. Mwayila, contre ce dernier. Le peuple devient
l'oppos, sinon l'ennemi de l'Etat. Son fondement tant la corruption,
le droit fonctionne de manire anantir toute vertu civique et
politique, il est irrationnel.
8

indpendante des aspirations profondes des peuples qui le

composent. L'Etat multinational quant lui, peut tre
dfini comme un Etat compos de deux ou plusieurs
groupes ethniques, qui sont appels participer la
construction de la nation tatique, mais dont les
spcificits appellent la constitution d'un statut de
reconnaissance juridique au sein de l'Etat considr. La
reconnaissance de ce statut juridique implique
premirement, le rejet du principe de l'autodtermination
(droit des peuples disposer d'eux-mmes) dans son
alternative de principe de cration de l'Etat,
deuximement l'application de la discrimination positive
travers l'organisation d'une large autonomie territoriale ou
personnelle.
Pour comprendre la nature d'un Etat, il faut donc
examiner son rapport au droit'', et les vnements rcents
intervenus la suite de l'inscription par la C.I.J 5 son
rle, de la requte dpose contre la France par la
Rpublique du Congo requte par laquelle la
Rpublique franaise avait, en 2002, accept la
comptence de la Cour internationale de justice pour
trancher du conflit de comptence 6 allgu par l'Etat

4 Tant il est vrai que le droit et l'Etat forment une unit indissoluble.
5 Le 11 avril 2003, la Rpublique franaise a indiqu la Cour
internationale de Justice, qu'elle acceptait la comptence de la Cour
pour connatre d'une requte dpose le 9 dcembre 2002 par la
Rpublique du Congo contre la France, en application du paragraphe 5
de l'article 38 du Rglement de la Cour (hypothse o "le demandeur
entend fonder la comptence de la Cour sur un consentement non
encore donn ou manifest par l'Etat contre lequel la requte est
forme"). En consquence, la Cour a inscrit aujourd'hui son rle
gnral cette affaire opposant la Rpublique du Congo la Rpublique
franaise.
6 Dans sa lettre, la France prcisait toutefois que son acceptation de la
comptence de la Cour se limitait strictement "aux demandes
formules par la Rpublique du Congo" et que l'article 2 du trait de
coopration du ler janvier 1974 entre la Rpublique franaise et la
Rpublique populaire du Congo, auquel se rfre cette dernire dans
 9

congolais entre la France et le Congo , nous permettent

d'examiner la nature intrinsque de l'Etat congolais, et du
droit dont il se rclame comme constitutif du socle de
l'Etat de droit.
Les faits sont les suivants : des disparitions eurent
lieu entre le 5 et le 14 mai 1999 parmi des ressortissants
congolais de la dernire guerre civile de 1998, passs pour
des raisons de scurit de l'autre ct de la frontire
fluviale sparant la Rpublique du Congo, de la
Rpublique Dmocratique du Congo. A la suite d'un
accord tripartite dfinissant un couloir humanitaire sous
les auspices du Haut Commissariat pour les Rfugis, de
nombreuses familles (plus de 350) empruntant ces couloirs
humanitaires disparurent dans des circonstances
impliquant de faon manifeste les autorits
gouvernementales congolaises en place.
Aprs que les juges du Tribunal de Grande
Instance de Meaux aient, le 18 septembre 2002, adress
une demande d'audition du Prsident Sassou Nguesso en
visite officielle en France, auprs du ministre des
Affaires Etrangres franais et une demande la
chancellerie, et aprs que ce dernier se soit drob le 25
septembre la demande des juges non relaye par le
ministre des Affaires Etrangres, les autorits congolaises
introduisirent le 9 dcembre 2002, une requte pour conflit
de comptence au greffe de la C.I.J, requte dans laquelle
elles indiquaient que : la Rpublique du Congo (..)
entendait fonder la comptence de la Cour, en application
du paragraphe 5 de l'article 38 du Rglement de la Cour,
"sur le consentement que ne manquera pas de donner la
Rpublique franaise".
Conformment l'article susmentionn, la requte
de la Rpublique du Congo avait t transmise au
Gouvernement franais et aucun acte de procdure n'avait

sa requte introductive d'instance, ne constituait pas une base de

comptence de la Cour pour connatre de la prsente affaire.
10

t effectu. Le plus surprenant fut certainement

l'assurance des autorits congolaises sur l'issue favorable
de la dcision de l'Etat franais quant son
dessaisissement. Cette certitude laisse planer de fortes
prsomptions en faveur d'une connivence entre le
politique et le droit, une alliance de raison. Non
exceptionnelle par elle-mme, l'irruption de la raison
d'Etat sous la forme d'un prcdent juridique majeur
dans les relations franco-congolaises, est pernicieuse pour
le Congo, mais aussi pour les Etats africains, car elle
prcise les contours des futurs Etats de droit africains dans
lesquels, l'instrumentalisation du droit ne peut que
prsager l'inscription d'une vision du droit lgicentriste,
dpouille de toute rfrence une quelconque finalit
thique : une vision utilitaire du droit, prjudiciable
l'dification et la consolidation de l'Etat en Afrique.
La connivence du politique et du droit transparat
travers la constatation sibylline faite par la Cour du
caractre inattendu de la procdure adopte par les
autorits franaises et congolaises : Il est not que c'est
la premire fois, depuis l'adoption de l'article 38
paragraphe 5 du Rglement en 1978, qu'un Etat accepte
ainsi l'invitation d'un autre Etat reconnatre la
comptence de la Cour internationale de Justice pour
connatre d'une affaire le mettant en cause . Mais, bien
entendu, ce n'est pas tant la formulation de l'article 5, ni
ses dispositions qui induisent une telle connivence
personne ne contestant le caractre juridique des
dispositions de l'article 5 c'est plutt le caractre
juridiquement improbable, mais politiquement
envisageable d'une telle procdure, qui provoque quelques
doutes quant au caractre essentiellement juridique d'une
telle dmarche'. La suite de la lettre adresse par la

Un antcdent fcheux concernant la position originelle de la France

par rapport au principe de l'indpendance de la Cour criminelle
Internationale ou de la Cour pnale Internationale d'une justice
 11

France la C.I.J, la prcision qu'elle apportait quant au

fait que la comptence de la Cour devait se fonder
limitativement "aux demandes formules par la
Rpublique du Congo", mais aussi le rappel explicite que
"l'article 2 du trait de coopration du 1er janvier 1974
entre la Rpublique franaise et la Rpublique populaire
du Congo, auquel se rfrait cette dernire dans sa requte
introductive d'instance, ne constituait pas une base de
comptence de la Cour pour connatre de la prsente
affaire", sont lourdes de signification. Ces rappels
signifiaient en clair que les deux parties n'entendaient
nullement s'en remettre pour le fond la comptence de la
C.I.J, pour juger de l'affaire, mais que la France, pour se
protger des protestations que n'allait pas manquer de
susciter sa dcision, jugea prfrable de s'entourer du
parapluie juridique de la C.I.J, laissant cette dernire le
soin de trancher en dernire instance la question de
comptence.
La requte du Congo visait en effet faire annuler
les actes d'instruction et de poursuite accomplis par la
justice franaise la suite d'une plainte pour crimes contre
l'humanit et tortures manant de diverses associations ;
ainsi que, dans le cadre de ces procdures, la commission
rogatoire8 dlivre par un juge d'instruction du tribunal de

internationale mrite d'tre mentionn. C'est la ratification par la

France du trait crant la C.P.I, prcde de l'adoption du fameux
article 124, pennettant un Etat partie, de refuser la comptence de la
Cour pendant une dure de 7 ans renouvelable, en matire de crimes
de guerre. La position du Garde des Sceaux de l'poque, Mme
Guigou, consistait soutenir que de toutes les faons, les tribunaux
nationaux possdaient un arsenal juridique permettant de juger de tels
crimes sur le plan national. Il semblerait que cette position ait fait
jurisprudence parmi les autorits congolaises, autorits qui n'hsitent
pas l'appliquer au cas des disparus du Beach de Brazzaville, en
allguant l'existence d'une loi nationale au Congo punissant les
crimes de guerre et le gnocide.
8 Au sujet de cette commission rogatoire qui n'avait pourtant jamais

t dlivre par la France , le T.G.I de Meaux s'tant content de

12

grande instance de Meaux aux fins de l'audition du

prsident de la Rpublique du Congo comme tmoin. La
Rpublique du Congo soutenait enfin, qu'en "s'attribuant
une comptence universelle en matire pnale et en
s'arrogeant le pouvoir de faire poursuivre et juger le
ministre de l'intrieur d'un Etat tranger raisons de
prtendues infractions qu'il aurait commises l'occasion
de l'exercice de ses attributions relatives au maintien de
l'ordre public dans son pays", la France a viol "le
principe selon lequel un Etat ne peut, au mpris de
l'galit souveraine entre tous les Etats Membres de
l'ONU, exercer son pouvoir sur le territoire d'un autre
Etat".
Mais ce qui semble avoir motiv les autorits
franaises renoncer l'exercice des prrogatives de
comptence universelle autorises par le Code Pnal
franais9 et incidemment accepter l'application de
mesures conservatoires fut certainement l'argument
dcisif des autorits congolaises, argument qui se dclinait
en deux temps et s'nonait en ces termes : les deux
conditions essentielles au prononc d'une mesure
conservatoire, suivant la jurisprudence de la Cour,
savoir l'urgence et l'existence d'un prjudice irrparable,
sont manifestement runies en l'espce. En effet,
l'information en cause trouble les relations internationales
de la Rpublique du Congo par la publicit que reoivent,
au mpris des dispositions de la loi franaise sur le secret
de l'instruction, les actes accomplis par le magistrat

demander l'audition du Prsident Sassou Nguesso lors de son dernier

passage Paris , Le Congo prcisait qu'en dlivrant une
commission rogatoire ordonnant aux officiers de police judiciaire
d'entendre conune tmoin en l'affaire le Prsident de la Rpublique du
Congo, la France avait viol "l'immunit pnale d'un chef d'Etat
tranger, coutume internationale reconnue 3/4 par la jurisprudence de la
Cour".
9 Code Pnal, Livre II : Des crimes et dlits contre les personnes,
chapitre II : des autres crimes contre l'humanit.
 13

instructeur, lesquels portent atteinte l'honneur et [la]

considration du chef de l'Etat, du ministre de l'intrieur
et de l'inspecteur gnral de l'Arme et, par-l, au crdit
international du Congo. De plus, elle altre les relations
traditionnelles d'amiti franco-congolaise. Si cette
procdure devait se poursuivre, le dommage deviendrait
irrparable.
Considrant le caractre insignifiant du poids
politique du Congo dans la formation des dcisions
conomiques et politiques en France, quels dommages
pouvaient rellement rsulter pour la France d'une
dtrioration des relations franco-congolaises ?
Autrement dit quelles pouvaient en tre les consquences
si le dommage devenait irrparable , selon l'expression
mme des dirigeants congolais ? C'est ici que se profile la
zone grise des relations informelles que la France, au
nom de ses intrts suprieurs entretient avec ses
anciennes colonies, relations qui marquent le recul de
l'Etat de droit en France, ou en tout cas l'accroissement de
la sphre de cantonnement traditionnelle de la
doctrine de la transgression lgitime des liberts
garanties par la loi .
D'aprs J.-P. Brodeur, cette doctrine de la raison
d'Etat vient de recevoir rcemment sa formulation la
plus claire. Dans un rapport sur les services de
renseignement prsent l'Assemble nationale franaise,
en octobre 2002, le dput Bernard Carayon affirmait,
parlant de l'importance des services de renseignement,
que : la conscience dmocratique dt-elle en souffrir,
l'action illgale fait partie des modes normaux
d'intervention pour ces services i ; en dfinitive, dans ce

10 A ct de ces services relis L'Etat franais, il faut mentionner la

tendance en France la privatisation de la coopration avec
l'Afrique. La privatisation d'Elf obit cette logique d'cran de
fume consistant distinguer la sphre publique de l'action
politique que l'on prsente volontiers comme hostile la
prolongation du nocolonialisme en Afrique de la sphre prive
14
domaine, les droits de l'Etat commandent l'Etat de droit.
Les droits de l'Etat franais ne ncessitent-ils pas en effet
des entorses de la part de l'Etat franais la doctrine
officielle de l'Etat de droit dans ses rapports avec le
Congo ? Telle semble tre la question que pose en
filigrane la requte du Congo appuye par la France. Une
telle connivence quant l'laboration juridique d'une
doctrine de la raison d'Etat partage est le rsultat
tangible des relations opaques qu'entretient la France avec
ses compagnies ptrolires, mais elle est aussi la ranon du
destin de grande puissance revendique par la France.
Loin d'tre un jeu somme nulle, le Congo en tant que
quasi-Etat a tout y perdre, la France, tout y gagner.
Examinons prsent les implications pour la
France et le Congo de la pratique de la doctrine de la
raison d'Etat partage , telle qu'elle ressort de la
dcision conjointe des autorits gouvernementales franco-
congolaises. Pour cela il est essentiel de tenir compte pour
l'un et l'autre Etat, de l'ensemble du contexte historique et
gostratgique o s'incarnent des doctrines comme celle
de la primaut de l'Etat sur le droit ou celle de la

des relations entre l'Afrique et la France. Les agissements de cette

seconde sphre dans cette optique de sparation des pouvoirs ne
peuvent tre imputs l'Etat franais, puisque ces sphres ne
reoivent pas par dfinition l'aval de l'Etat franais. Le seul problme
c'est qu'elles contribuent au renforcement de ce que Lionel Jospin
contestait : le caractre monarchique du domaine rserv de
l'Elyse. Ce sont prsent des cellules dcentralises ,
apparemment sans lien direct avec l'Etat franais qui rgente
l'ancienne politique africaine de la France. Du Club 89 , trs
marqu par la personnalit de Foccart, et prsid par Jacques Toubon,
comprenant des personnalits comme Michel Aurillac (ministre de la
coopration de 86 88) et Robert Bourgi, proche de Foccart et avocat
personnel de feu le Prsident Mobutu, au rseau Pasqua et autres
obdiences maonniques, en passant par les multiples rseaux se
rclamant de l'hritage de Foccart, le combat est celui de la
souverainet d'un pays dans un ingal rapport de forces travers par
trois logiques : politique, militaire, ptrolire.
 15

prtendue normalit de l'action illgale , pour en

prvoir les consquences.
L'Etat moderne (de type occidental), en tant
qu' unit d'action et de dcision , ou l'Etat territorial
souverain, capable de revendiquer la fois, son
indpendance complte vis--vis des deux puissances
universelles que furent l'empire et la papaut, et sa
matrise des fodalits internes, entravant l'exercice de la
possession d'Etat , tire son origine de la priode
comprise entre la paix de Westphalie et la premire guerre
mondiale. Wolff et Vattel" ont t les premiers formuler
ce modle de faon achev. Mais cet Etat est plutt une
gnralisation de rflexions issues du droit de la guerre, la
guerre tant la forme primordiale des relations
internationales. On peut aisment comprendre que ce qui
importe pour l'Etat souverain, c'est sa survie dans un
contexte international incertain, domin par des politiques
hgmoniques. La soumission des populations L'Etat
dans ce contexte est un pralable indispensable la
puissance externe de l'Etat, et c'est ce qu'exprime
Giovanni Botero en 1589, dans son Della ragion di
Stato 12 . L'Etat et la raison d'Etat, ou la nouvelle forme
de rationalit qui merge en Europe est apprhende en
ces termes : Etat est une ferme domination sur les
peuples, et la raison d'Etat est la connaissance des moyens
propres fonder, conserver et agrandir une telle
domination et seigneurie . M. Senellart, rapporte que ce
livre fut, pendant un quart de sicle le manuel de
gopolitique de toute la classe gopolitique
europenne 13 . La Rpublique ou respublica qui
s'instaure et qui est dcrite par Bodin comme un droit
gouvernement est essentiellement un organe dont la

11 E. de Vattel, Le Droit des Gens, Londres 1758, prliminaires, 3,

P. 1.
12 De la Raison d'Etat, en 10 Livres, traduit en franais en 1599 par
Gabriel Chappuys.
13 M. Senellart, Machiavlisme et raison d'Etat, PUF, 1989, p. 125.
16
fonction principale est de frapper de son glaive ses
ennemis internes et externes , elle est titulaire selon les
termes de Vittoria de la comptence de guerre
plnire. 14 D'ailleurs l'ide bodinienne de souverainet
proprement tatique n'est pas trangre cette conception
de l'Etat is . C'est contre cette tendance absolutiste de
l'Etat que se dveloppera le courant libral dans ses deux
dimensions (libert-autonomie et libert-participation).
Pourtant l'on oublie trs vite que dans l'histoire des
faits et des ides politiques, dmocratie et libralisme ne
se confondent pas. Rien ne s'oppose ce qu'une
dmocratie soit socialiste ou communiste ( condition que
ces formes soient bien entendues librement consenties).
Le libralisme est, dans son principe, une conception
relative aux buts et la limitation du pouvoir. La
dmocratie reste une conception relative au mode de
dsignation de ceux qui exercent le pouvoir. 16 L'Etat
souverain ou rpublicain pralablement dcrit est l'Etat
lgal revendiqu par les tenants du lgicentrisme (Esmein
et Carr de Malberg) la suite de Kelsen, il n'implique
pas forcment en tant que forme d'Etat dmocratique une
participation totale de la population la gestion des
affaires collectives (on sait par exemple qu'en France
l'extension du suffrage universel ne date que du 5 mars
1848). La conciliation de l'Etat libral protecteur naturel
de la libert politique avec le rgime dmocratique en tant
que mode de dsignation de ceux qui auront exercer le
pouvoir, se ralise travers l'Etat de droit . Il y a donc
coexistence dans l'ordre constitutionnel franais de

14F. de Vittoria, De jure belli, n.5-6, 1539, pp. 820 et s.

15Bien que Bodin rduit considrablement le rle de l'Etat
puissance impriale dont les attributs sont le bellum et justicia
pour les remplacer par la nouvelle conception de l'Etat fond sur la
souverainet en tant qu'organisant la pax et justicia : la socit n'est
e us rgle par le glaive, mais par la balance.
J. Robert, Liberts publiques et droits de l'homme, d.
Monchrestien, 1988, p.16.
 17

l'hritage issu de la tradition lgicentriste de l'Etat

souverain tradition l'origine du centralisme tatique
jacobin" , avec l'hritage libral, qui pousse l'Etat une
plus grande transparence politique en le plaant sous la
dpendance du droit. Ce dernier courant est responsable
avec Montesquieu de la systmatisation de la doctrine de
la sparation des pouvoirs en tant qu'extension de la
libert-autonomie. Le constat est tout de mme une
extension des liberts dans les Etats modernes, conscutif
au resserrement ou au cantonnement de la sphre
lgicentriste pure de l'Etat. Dans un ordre constitutionnel
tel que celui de la France, l'accroissement des liberts
publiques et leur protection sous la pousse du libralisme
politique, n'incline pas un grand pessimisme quant
l'existence limite de doctrines ou de pratiques militant
pour la primaut de l'Etat sur le droit. Lorsque de telles
doctrines sont adoptes par un Etat dont les institutions
sont traditionnellement autoritaires comme au Congo, et
o la socit civile est une masse indiffrencie, qui ne
peut faire contrepoids l'appareil gouvernemental, elles
soutiennent la tyrannie, et les drives meurtrires comme
c'est le cas au Congo depuis 1993.
Ce sont donc les institutions et non le discours
qui par leur robustesse ou leur dliquescence, assignent
aux discours leur place au sein de l'Etat et en dterminent
les consquences. Le droit peut donc contribuer
l'instauration de l'Etat, mais il peut aussi par son versant
logiciste freiner son avnement, surtout lorsqu'un
systme juridique national ne repose sur aucun principels .

17 On sait par exemple que la vision de Condorcet et de certains

girondins qui voulaient institutionnaliser des garanties
constitutionnelles des liberts politiques en France sur le modle du
Royaume-Uni et des Etats-Unis chouera et sera supplante par la
doctrine de la ncessit politique.
18
Conceptions fondant la structure et l'organisation de la socit
politique ou le pacte social et politique originel.
18

Pour les juristes, depuis Aristote, la fonction du droit est

double, on peut la rsumer comme mettant en oeuvre les
deux types d'galit que sont l'galit dite distributive
et l'galit commutative , autrement dit la correction
des dsquilibres. Cette fonction a longtemps confr au
droit une forme de neutralit que mettent en avant les
tenants du logicisme juridique. Il suffirait qu'une
proposition mise pouse les formes solennelles du droit
pour acqurir de ce fait le caractre impersonnel et abstrait
qui est attach aux normes juridiques. Autrement dit, il
suffirait pour les Etats africains par exemple d'inscrire
dans leur ordre juridique des normes constitutionnelles et
des lois pour tre des Etats de droit. C'est oublier trs vite
que le droit, bien qu'tant une discipline autonome
parmi d'autres, contribue l'armature de la socit
globale. A sa dimension statique primaire d'imputation
(dans le distributif et le commutatif), correspond une
seconde dimension dynamique qui, en fonction de la
formation ou du regroupement de normes en institutions
juridiques (systmes normatifs), pouse la structure mme
de la socit qui le produit.
Un systme normatif est avant tout un systme de
rapports. Mais l'talon de mesure de ce rapport la socit
est la conformit ou la compatibilit d'une norme (ou d'un
systme normatif) avec les attentes du corps social.
L'instrument de mesure est le degr de cohsion et de
conservation sociale dont est vecteur une norme. Selon
cette approche, la norme n'apparat plus comme un
lment objectif, dtach de la ralit sociale, un ftiche
auquel on attribue la vertu de tout expliquer et qui trouve
son intelligibilit en elle-mme ; c'est un ensemble
cohrent articul en tous ses lments, rducteur de ses
propres contradictions ; un systme formel,
volontairement structur par une logique et dynamis par
une raison unique prservant le corps social de
l'incohrence : c'est une instance qui participe au tout
avec sa propre logique tout en veillant ne pas
 19

compromettre la logique centrale de tout l'difice social.

La question de la nature du droit et donc de la gense des
normes juridiques, ne peut tre purement descriptive. Elle
pose la question de savoir si les changements qu'induisent
les normes sont porteurs de progrs, crateurs d'un ordre
interne intelligible et cohrent pour tous. Comprendre la
nature et les implications des normes et des institutions
juridiques en vigueur dans un ordre juridique donn,
implique au pralable de faire la distinction entre ce que
M.Miaille appelle, la logique du systme de droit et la
logique de la science qui rflchit sur ce mme systme.
Cette sparation nous permet de nous apercevoir trs vite,
qu'au droit, qu' la norme juridique, les spcialistes
appliquent dans l'explicitation des faits de droit, la logique
formelle. C'est--dire que par le jeu de l'abstraction, [les
juristes] construisent un certain nombre de concepts qui
liminent le contenu concret, rel auquel ils renvoient
pourtant 19 ; mais le plus grave, et c'est ce qui nous
intresse le plus propos de la requte introduite par le
Congo auprs de la C.I.J, est que le droit, fonctionnant
selon le principe de non-contradiction au niveau formel,
donne l'impression de se situer hors du champ social. La
question fondamentale des 350 disparus du Beach de
Brazzaville se perd travers le processus complexe de
transformation du rel (les morts du Congo) en un rel
juridique consistant passer des questions concrtes aux
questions de droit, derrire lesquelles le rel s'efface ou
est radicalement neutralis comme c'est le cas ici. Ce
processus est l'origine de ce que M.Miaille appelle
l'alogique juridique : des questions relles, le droit
abstrait donne des solutions de droit dans un univers qui
n'est plus qu'un flatus vocis. L'Etat post-colonial en sort
renforc, d'autant plus que le droit, instrumentalis, ne sert
que de support la constitution d'un ersatz d'Etat dont les

19 M. Miaille, Une introduction critique au droit, d. Maspro, 1976,

P.205.
20

ambitions sont singulirement rduites. En dfinitive, le

droit constitutionnel met en lumire le fait que l'Etat, loin
d'tre l'origine un instrument de domination ou une
structure surdtermine par l'ide du pouvoir, n'est rien
d'autre que l'agencement plus ou moins cohrent d'un
ensemble de thories conceptuelles sur la forme et
l'organisation du pouvoir politique dans une socit
donne. Une thorie gnrale de l'Etat ne dcrit pas l'Etat
au sens positif d'entit exprimentale, elle le constitue ou
le cre par une dfinition particulirement oriente de
certains concepts que nous retrouverons tout au long des
dveloppements qui vont suivre.