TJ: 20 teses sobre nulidades no Processo

Penal
Periodicamente, o Superior Tribunal de Justia pblica edies do seu
Jurisprudncia em teses. Na edio n 69, o STJ reuniu suas principais
teses sobre nulidades no processo penal.

Discordo de muitas dessas teses que aplicam conceitos do processo civil ao

processo penal, desconsiderando que no aspecto ftico no h uma paridade
de armas entre as partes acusao e defesa -, haja vista que o Estado, com
exceo da Defensoria Pblica, inevitavelmente atua para desconstituir a
presuno de inocncia que milita em favor do ru, o que ocorre por meio da
atuao da Polcia Militar, Polcia Civil, Ministrio Pblico e, no raramente,
do Judicirio, quando o julgador pretende atuar ativamente na gesto da
prova. Esse reforo em um dos polos no ocorre no processo civil.

Assim, criticvel a adoo de conceitos do processo civil no processo penal,

como no caso de prejuzo (tese 1), ou a desconsiderao de formalidades
legais, como se fossem meras recomendaes (tese 3).

De qualquer sorte, as teses do STJ sobre nulidades no processo penal so as

seguintes:

1) A decretao da nulidade de ato processual requer prova inequvoca do

prejuzo suportado pela parte, em face do princpio pas de nullit sans grief,
previsto no art. 563 do Cdigo de Processo Penal.
2) As nulidades surgidas no curso da investigao preliminar no atingem a
ao penal dela decorrente.

3) As irregularidades relativas ao reconhecimento pessoal do acusado no

ensejam nulidade, uma vez que as formalidades previstas no
art. 226 do CPPso meras recomendaes legais.
4) A ausncia de intimao pessoal da Defensoria Pblica ou do defensor
dativo sobre os atos do processo gera, via de regra, a sua nulidade.

5) A nulidade decorrente da ausncia de intimao seja a pessoal ou por

dirio oficial da data de julgamento do recurso no pode ser arguida a
qualquer tempo, sujeitando-se precluso temporal.
6) O defensor dativo que declinar expressamente da prerrogativa referente
intimao pessoal dos atos processuais no pode arguir nulidade quando a
comunicao ocorrer por meio da imprensa oficial.

7) A ausncia de intimao da defesa sobre a expedio de precatria para

oitiva de testemunha causa de nulidade relativa.

8) A falta de intimao do defensor acerca da data da audincia de oitiva de

testemunha no juzo deprecado no enseja nulidade processual, desde que a
defesa tenha sido cientificada da expedio da carta precatria.

9) A inverso da ordem prevista no art. 400 do CPP, que trata do

interrogatrio e da oitiva de testemunhas de acusao e de defesa, no
configura nulidade quando o ato for realizado por carta precatria, cuja
expedio no suspende o processo criminal.
10) O falecimento do nico advogado, ainda que no comunicado o fato ao
tribunal, poder dar ensejo nulidade das intimaes realizadas em seu
nome.

11) Na intimao pessoal do ru acerca de sentena de pronncia ou

condenatria, a ausncia de apresentao do termo de recurso ou a no
indagao sobre sua inteno de recorrer no gera nulidade do ato.

12) A inquirio das testemunhas pelo Juiz antes que seja oportunizada s
partes a formulao das perguntas, com a inverso da ordem prevista no
art. 212 do Cdigo de Processo Penal, constitui nulidade relativa.
13) A falta de comunicao ao acusado sobre o direito de permanecer em
silncio causa de nulidade relativa, cujo reconhecimento depende da
comprovao do prejuzo.

14) A ausncia do oferecimento das alegaes finais em processos de

competncia do Tribunal do Jri no acarreta nulidade, uma vez que a
deciso de pronncia encerra juzo provisrio acerca da culpa.

15) As nulidades existentes na deciso de pronncia devem ser arguidas no

momento oportuno e por meio do recurso prprio, sob pena de precluso.

16) A instaurao de inqurito policial em momento anterior

constituiodefinitiva do crdito tributrio no causa de nulidade da ao
penal, se evidenciado que o tributo foi constitudo antes de sua propositura.
17) relativa a nulidade decorrente da inobservncia da competncia penal
por preveno (Smula 706/STF).

18) A utilizao da tcnica de motivao per relationem no enseja a nulidade

do ato decisrio, desde que o julgador se reporte a outra deciso ou
manifestao dos autos e as adote como razo de decidir.

19) So nulas as provas obtidas por meio da extrao de dados e de conversas

privadas registradas em correio eletrnico e redes sociais (v. G. Whatsapp e
facebook) sem a prvia autorizao judicial.

20) O compartilhamento de dados obtidos pela Receita Federal com

fundamento no art. 6 da Lei Complementar n. 105/2001, mediante
requisio direta s instituies bancrias no mbito de processo
administrativo fiscal, considerado nulo, para fins penais, se no decorrer de
expressa determinao judicial.
Abaixo relaciono algumas teses defensivas:

1) Falta de tipicidade;

2) Causas de excluso da antijuridicidade, da culpabilidade ou de iseno de pena;

3) Desclassificao para crime de natureza diversa;

4) Causas de extino da punibilidade;

5) Motivos de relevante valor moral e social que impulsionaram o agente;

6) Coao irresistvel da sociedade;

7) Tentativa impossvel;

8) Arrependimento eficaz;

9) Preterintencionalidade;

10) Inimputabilidade do agente;

11) Inpcia da denncia, das provas e da percia;

12) Falta de confirmao dos depoimentos em juzo;

13) Palavra de corru como nica base para a acusao;

14) Confisso forada;

15) Falta de exame adequado de corpo de delito;

16) Interesses familiares, polticos, sociais ou outros, que pretendem fazer da condenao injusta um exemplo de falso
moralismo, ou uma justificao das omisses de autoridade ou da prpria sociedade;

17) Circunstncias atenuantes;

18) Preconceitos explorados pela imprensa contra o ru;

19) Concurso de normas e crime continuado;

20) Falta de segurana para uma defesa livre e tortura;

21) Desaforamento;

22) Incompetncia, suspeio e impedimento (do juiz e do Ministrio Pblico);

23) Nulidades e questes prejudiciais;

24) Caso fortuito ou fora maior;

25) Contradies entre as provas;

26) Denegao de provas requeridas ou oficiais;

27) Demora do julgamento como forma agnica de punio suficiente para o acusado;

28) Existncia de um ilcito apenas de natureza civil;

29) Negativa de autoria e falta de provas;

30) Desejo de participar de crime menos grave;

31) Participao secundria ou irrelevante do agente;

32) Inexistncia do fato, de dolo ou de culpa;

33) Formao religiosa, moral, filosfica ou poltica do agente;

34) Influncia da multido;

35) Fanatismo de toda ordem, emoo e paixo;

36) Embriaguez fortuita;

37) No exigibilidade de outra conduta;

38) Induzimento habilidoso exercido sobre o acusado por pessoas ausentes do processo, e que seriam os verdadeiros autores
do crime;

39) Erro de fato e erro de direito;

40) Boa-f e exemplo de superiores;

41) Putatividade;
42) Falta de conscincia do ilcito e incapacidade moral para delinquir;

43) Impunidade generalizada de pessoas que cometeram os mesmos atos;

44) Falta de curador, quando for o caso;

45) Falta de cuidado na redao das respostas do acusado;

46) Falta de intrprete em se tratando de acusado estrangeiro;

47) Conduta da vtima, seu carter, tipo de vida e culpa da prpria vtima;

48) Erro culposo e erro determinado por terceiro;

49) Culpa em vez de dolo;

50) Pequeno valor do produto do crime.

inesgotvel o campo dos argumentos que a defesa pode usar. A defesa tem uma vantagem, pelo menos em tese, imensa
sobre a acusao: esta tem de se limitar rigorosamente aos termos da denncia, ao passo que aquela no tem limite algum, a
no ser o grau de compatibilidade dos argumentos entre si, robustecidos pela prova ou falta de prova dos autos.

Por outro lado, a acusao leva uma vantagem muito grande: sempre mais fcil acusar do que defender. Para uma
acusao basta um fato, uma autoria e uma prova. Para a defesa necessria uma justificao. Justificao que nem sempre
de um ato luz da lei, mas muitas vezes de um destino luz da vida.
ESES DE DEFESA RELACIONADAS S NULIDADES

1. incompetncia: art. 5, LIII, CF/88 e art. 564, I, CPP.

2. suspeio e suborno do juiz: art. 564, I, CPP.

3. ilegitimidade de parte: art. 564, II, CPP.

4. nulidade por falta de fundamentao na sentena: art. 93, IX, CF/88 e art. 564, IV, CPP.

5. inexistncia de exame de corpo de delito nas infraes que deixam vestgios: art. 564,
III, b e art. 158, CPP.

6. falta dos devidos atos de comunicao: art. 5, LV, CF/88; art. 8, n 2, b da CADH; art.
564, III, e e art. 360, CPP.

7. desarquivamento de inqurito policial sem novas provas: Smula 524, STF.

8. denncia inepta: art. 5, LV, CF/88 e art. 564, IV, CPP.

9. sentena que descumpre o sistema trifsico de fixao da pena (art. 68, CP): art. 564,
IV, CPP.

10. denncia ou queixa sem condio da ao ou pressuposto processual: art. 564, II, a
e art. 41, CPP.

11. desobedincia as formalidades no momento do interrogatrio: art. 5, LV e LXIII,

CF/88 e art. 564, III, e, CPP.

12. ausncia de ru preso no momento da instruo: art. 5, LV e art. 564, IV, CPP.

13. descumprimento de fases processuais necessrias: art. 5, LIV, CF/88 e art. 564, IV,
CPP.

14. desrespeito ao contraditrio e reformatio in pejus: art. 5, LV, CF/88

TESES DE DEFESA RELACIONADAS S CAUSAS EXTINTIVAS DA PUNIBILIDADE

1. morte do agente: art. 5, XLV, CF/88 e art. 107, I, CP.

2. anistia, graa ou indulto: art. 107, II, CP.

3. abolitio criminis (retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso):
art. 107, III, CP.

4. prescrio, decadncia ou perempo: art. 107, IV, CP.

5. renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de ao privada: art.
107, V, CP.

6. retratao do agente: art. 107, VI, CP.

7. perdo judicial: art. 107, VIII, CP.

8. cumprimento do perodo de prova do sursis da pena e do sursis processual sem
revogao

TESES DE DEFESA RELACIONADAS AO MRITO

1. EXCLUDENTES DE TIPICIDADE:

a) erro de tipo: art. 20, CP.

b) descriminante putativa por erro de tipo: art. 20, 1, CP.

c) princpio da insignificncia

d) princpio da adequao social

e) crime impossvel: art. 17, CP.

2. EXCLUDENTES DE ILICITUDE:

a) estado de necessidade: art. 23, I, CP.

b) legtima defesa: art. 23, II, CP.

c) estrito cumprimento de dever legal: art. 23, III, CP.

d) exerccio regular de direito: art. 23, III, CP.

3. EXCLUDENTES DE CULPABILIDADE:

a) causas que excluem a exigibilidade de conduta diversa:

1. coao moral irresistvel: art. 22, CP.

2. obedincia hierrquica: art. 22, CP.

3. inexigibilidade de conduta diversa como causa supralegal de excluso da culpabilidade:

no h previso legal, somente posicionamento jurisprudencial.

b) causa que exclui a potencial conscincia da ilicitude

1. erro de proibio: art. 21, CP.

2. erro sobre descriminante putativa ftica: as consequncias so as mesmas do erro de

proibio art. 21, CP.

c) causas que excluem a imputabilidade:

1. doena mental: art. 26, CP.

2. desenvolvimento mental incompleto: art. 26, CP.

3. desenvolvimento mental retardado: art. 26, CP.

4. menoridade: art. 27, CP.

5. embriaguez completa proveniente de caso fortuito ou fora maior: art. 28, 1, CP.

4. EXCLUDENTES DE PUNIBILIDADE:

a) escusas absolutrias: art. 181, CP.

b) imunidade diplomtica: art. 29 e 31 da Conveno de Viena de 1969.

c) desistncia voluntria e arrependimento eficaz (causas excludentes da punibilidade da

tentativa iniciada): art. 15, CP.

e) ausncia de uma condio objetiva de punibilidade

TESES DE MRITO PROCESSO PENAL ESTUDO ESQUEMATIZADO
3 de novembro de 2014
TESE PRINCIPAL DE MRITO
A aplicao da pena s possvel se a conduta criminosa e o agente culpvel. A
causa que justifica a persecuo penal ou a condenao o cometimento de crime,
sendo assim, no justo que algum que no tenha cometido crime, ou que tenha
cometido sem culpabilidade, seja condenado. Dessa forma, sempre que inexistir o fato
ou este no constituir infrao penal, quando a conduta for tpica mas existir
circunstncia que exclua o crime ou que isente de pena o ru, quando o ru no o
autor do crime ou no houver provas suficientes para sustentar a condenao, a
defesa deve arguir uma tes de mrito. Os requisitos indispensveis para que o estado
exera o jus puniendi (direito de punir) a tipicidade, a antijuricidade e a
culpabilidade. No Brasil existe uma corrente doutrinria que defende que o crime
compe-se apenas de fato tpico e antijurdico, descartando a culpabilidade como
integrante da estrutura do crime sendo, apenas, pressuposto da pena. Mesmo que
adotemos esse posicionamento, se o agente no for culpvel, no poder ser
condenado. Nesse caso, a sentena ser absolutria por falta de justa causa.
Resumindo, as situaes de falta de justa causa so:
1 - o fato que foi imputado na denncia no aconteceu;
2 - o fato que foi imputado na denncia aconteceu mas o acusado no contribuiu para
a sua ocorrncia;
3 o fato ocorreu e o acusado o causou mas o fato atpico;
4 o acusado praticou fato tpico mas estava amparado por excludente de ilicitude;
5 o acusado praticou fato tpico mas no poderia ser culpado quando o fez;
6 o acusado praticou fato tpico, antijurdico e culpvel mas sua conduta isenta de
pena por sua relao de parentesco com o autor ou vtima;
7 no h provas suficientes.
Existe ainda a possibilidade de que, em um determinado processo, no haja justa
causa para a condenao por um determinado crime, mas seja possvel a condenao
por outro. a chamada falta de justa causa relativa. Quando isso acontece, o pedido
no a absolvio e sim a desclassificao da infrao ou abrandamento da pena. Por
uma questo de organizao e para facilitar o raciocnio, quando eu fiz a prova eu
segui o conselho dado pelos professores de cursinho e dividi minhas teses em 3
partes:
A Teses de NULIDADE
B Teses de EXTINO DA PUNIBILIDADE
C Teses de MRITO Vamos conversar sobre as teses de NULIDADE? Abram
no artigo 564 do Cdigo de Processo Penal e peguem duas canetas marca-texto. As
nulidades podem ser ABSOLUTAS (podem ser alegadas a qualquer tempo. A violao
causa o prejuzo) ou RELATIVAS (que, caso no alegadas pela parte interessada,
podero ser convalidadas). No meu cdigo eu grifei as nulidades absolutas de
determinada cor(verde, por exemplo) e as relativas de outra(azul, por exemplo), para
facilitar a visualizao. Vamos elenc-las?
NULIDADES ABSOLUTAS: Art. 564. A nulidade ocorrer nos seguintes casos:
I - por incompetncia, suspeio ou suborno do juiz;
II - por ilegitimidade de parte;
III - por falta das frmulas ou dos termos seguintes:
a) a denncia ou a queixa e a representao e, nos processos de contravenes
penais, a portaria ou o auto de priso em flagrante;
b) o exame do corpo de delito nos crimes que deixam vestgios, ressalvado o disposto
no Art. 167;
c) a nomeao de defensor ao ru presente, que o no tiver, ou ao ausente, e de
curador ao menor de 21 anos;
e) a citao do ru para ver-se processar, o seu interrogatrio, quando presente,()
f) a sentena de pronncia, o libelo e a entrega da respectiva cpia, com o rol de
testemunhas, nos processos perante o Tribunal do Jri;
i) a presena pelo menos de 15 jurados para a constituio do jri;
j) o sorteio dos jurados do conselho de sentena em nmero legal e sua
incomunicabilidade;
k) os quesitos e as respectivas respostas;
l) a acusao e a defesa, na sesso de julgamento;
m) a sentena;
n) o recurso de oficio, nos casos em que a lei o tenha estabelecido;
o) a intimao, nas condies estabelecidas pela lei, para cincia de sentenas e
despachos de que caiba recurso;
p) no Supremo Tribunal Federal e nos Tribunais de Apelao, o quorum legal para o
julgamento;
NULIDADES RELATIVAS
d) a interveno do Ministrio Pblico em todos os termos da ao por ele intentada e
nos da intentada pela parte ofendida, quando se tratar de crime de ao pblica;
e) ()e os prazos concedidos acusao e defesa;
g) a intimao do ru para a sesso de julgamento, pelo Tribunal do Jri, quando a lei
no permitir o julgamento revelia;
h) a intimao das testemunhas arroladas no libelo e na contrariedade, nos termos
estabelecidos pela lei;
IV - por omisso de formalidade que constitua elemento essencial do ato. Gente,
habitualmente a nulidade alegada primeiro, de forma preliminar, porque pediremos a
anulao do processo todo ou de parte dele.
Mas Henrique, a absolvio (tese de mrito) no melhor?
Sim, mas pensa comigo: como que eu vou absolver se o processo no existe?
Sempre a nulidade vem primeiro? Note-se que, se da minha tese de mrito, caso
acolhida, gere uma nulidade, ento devo primeiro pedir o acolhimento da tese de
mrito. Para ficar mais claro, se o sujeito est sendo processo na Justia Comum
Federal e minha tese de mrito defenda que o crime seja de competncia da Justia
Comum estadual, eu peo a desclassificao e, ento, que seja anulado o processo
ab initio em razo da incompetncia absoluta. Na minha prova uma questo muito
polmica foi quanto reformatio in pejus. Olha, sinceramente eu no aleguei em
forma de preliminar, porm me deram nota mxima. Eu aconselho vocs a alegarem
em preliminar de nulidade para que a boca mida do povo no tenha o que falar na
correo. As nulidades podero estar relacionadas s arbitrariedades, que quando
umdireito subjetivo negado, como por exemplo, o sursis. Mas Henrique, eu to
desesperado(a)! no consigo visualizar nulidade! Gente, o melhor conselho que eu dou
vocs ESTUDEM! Na minha preparao eu grudei na cadeira e no sai at
conseguir, ao menos, identificar as nulidades nas questes!