0 evaluări0% au considerat acest document util (0 voturi)
64 vizualizări16 pagini
A paciente encontra-se presa preventivamente por porte de maconha para uso pessoal. Ela está grávida de sete meses e presa em uma penitenciária superlotada, colocando em risco sua saúde e a do bebê. O documento pede que o STJ conceda habeas corpus para revogar a prisão preventiva ou conceder prisão domiciliar, alegando grave ilegalidade e teratologia.
A paciente encontra-se presa preventivamente por porte de maconha para uso pessoal. Ela está grávida de sete meses e presa em uma penitenciária superlotada, colocando em risco sua saúde e a do bebê. O documento pede que o STJ conceda habeas corpus para revogar a prisão preventiva ou conceder prisão domiciliar, alegando grave ilegalidade e teratologia.
A paciente encontra-se presa preventivamente por porte de maconha para uso pessoal. Ela está grávida de sete meses e presa em uma penitenciária superlotada, colocando em risco sua saúde e a do bebê. O documento pede que o STJ conceda habeas corpus para revogar a prisão preventiva ou conceder prisão domiciliar, alegando grave ilegalidade e teratologia.
Origem - Autos do HC n. 2033188-28.2015.8.26.0000 (TJSP)
Segunda Vara da Comarca de Jaguarina SP Autos de origem n. 0009211-60.2014.8.26.0296 Impetrante: Bruno Shimizu Paciente: Taina de Arruda Autoridade Coatora: Desembargador relator da 8 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo
URGENTE PRESA CAUTELAR POR
PORTE, EM RESIDNCIA, DE CERCA DE 152 GRAMAS DE MACONHA GRVIDA DE SETE MESES EM PENITENCIRIA SUPERLOTADA
BRUNO SHIMIZU, brasileiro, Defensor Pblico do
Estado, no desempenho de suas funes perante a Defensoria Pblica do Estado de So Paulo, com domiclio para intimao na Av. Liberdade, n 32, 7 andar, nesta Capital, vem, respeitosamente, presena de V. Exa., com fundamento no art. 5, inciso LXVIII, da Constituio Federal, e nos art. 647 a 667, todos do Cdigo de Processo Penal, impetrar o presente pedido de
ORDEM DE HABEAS CORPUS
COM PLEITO LIMINAR
Av. Liberdade, n 32 7 andar Centro So Paulo SP CEP 01502-000
Tel.: 3242.5274/3105.5799 r. 282 1 em favor de Taina de Arruda, RG n 71.416.957, filha de Dalva Aparecida de Arruda, contra ato atribudo ao Exmo. Desembargador relator da 8 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, pelos motivos de fato e direito que passa a expor:
1 DOS FATOS
A paciente encontra-se presa em razo de
converso da priso em flagrante em priso preventiva, desde 16 de dezembro de 2014.
A Defensoria Pblica da Capital, tendo em
vista sua poltica de atendimento especfica voltada s grvidas e mes presas com seus bebs, recebeu os dados da paciente da prpria unidade prisional onde est recolhida (Penitenciria Feminina da Capital)
A priso preventiva foi decretada com base
em argumentos genricos atinentes suposta gravidade do delito.
Consta do Auto de Priso em Flagrante
juntado que ela teria sido presa em sua residncia, onde teria sido encontrada uma poro de cerca de 150 gramas de maconha e mais algumas bitucas de cigarros de maconha.
Av. Liberdade, n 32 7 andar Centro So Paulo SP CEP 01502-000
Tel.: 3242.5274/3105.5799 r. 282 2 Deixou o r. juzo de levar em considerao que a paciente primria, bem como foi denunciada pelo suposto porte de uma quantidade bastante pequena de droga.
A deciso de converso, contudo, sequer
atentou-se para as circunstncias da priso, na medida em que a r. autoridade coatora limitou-se a dizer que a paciente teria sido surpreendida com uma grande e variada quantidade da droga, quando, na realidade, foi apreendida uma quantidade modesta de uma nica droga (maconha), de baixssimo potencial lesivo sade pblica.
A agravar ainda mais a situao, quando foi presa,
a paciente estava grvida. Atualmente, conforme relatrio mdico juntado, a PACIENTE EST NO STIMO MS DE GESTAO (o laudo mdico juntado atesta que, em maro de 2015, ela havia superado a 21 semana de gestao, de modo que, na presente data, ela encontra-se j na 26 semana) .
Desde ento, encontra-se encarcerada em
estabelecimento completamente inadequado e despreparado ao seu estado gestacional.
Ocorre que, desnecessrio mencionar, a
manuteno de uma mulher grvida no ambiente prisional afronta a razoabilidade e a dignidade da pessoa humana, especialmente por haver dispositivo legal que permite a colocao dessa presa em
Av. Liberdade, n 32 7 andar Centro So Paulo SP CEP 01502-000
Tel.: 3242.5274/3105.5799 r. 282 3 liberdade ou, mesmo, que determine outra medida cautelar mais adequada.
Assim, considerando tratar-se de situao de
extrema urgncia, impetrou-se habeas corpus perante o E. Tribunal Paulista.
Ocorre que a medida liminar do HC
original foi indeferida sem qualquer fundamentao concreta.
Ainda que a cognio, em sede liminar, seja
superficial, no se pode admitir que o Exmo. Relator simplesmente externe sua convico ntima, sem fundamentar, ao menos de forma sucinta, as razes de decidir.
De toda sorte, de rigor, conforme se
demonstrar, a revogao da priso preventiva ou a colocao da me em priso domiciliar, para que possa passar pelo final da gestao com menos riscos para sua sade e do beb, bem como para que possa prosseguir amamentando o seu beb, reduzindo o risco, inclusive, de mortalidade infantil. O caso, alis, assume plenos contornos de teratologia, a autorizar, inclusive a superao da aplicao analgica da smula n. 691 do C. STF.
2 - DA COMPETNCIA DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA
PARA APRECIAO DO PRESENTE REMDIO CONSTITUCIONAL
Av. Liberdade, n 32 7 andar Centro So Paulo SP CEP 01502-000
Tel.: 3242.5274/3105.5799 r. 282 4 - DA SUPERAO DA SMULA 691, DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL:
Destaca a Constituio Federal, em seu artigo
105, a competncia originria do Superior Tribunal de Justia para apreciao de Habeas Corpus em que a autoridade coatora Desembargador de Tribunal de Justia dos Estados:
Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia:
(...) c) os Habeas Corpus, quando o coator ou paciente for qualquer das pessoas mencionadas na alnea "a", ou quando o coator for tribunal sujeito sua jurisdio, Ministro de Estado ou Comandante da Marinha, do Exrcito ou da Aeronutica, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral.
No caso em questo, o Exmo. Desembargador
Relator do HC no TJSP negou o pedido liminar, pedindo em seguida informaes autoridade coatora.
Sabe-se que o STJ, apoiando-se em
interpretao realizada com base na Smula 691, STF (no compete ao Supremo Tribunal Federal conhecer de habeas corpus impetrado contra deciso do Relator que, em habeas corpus requerido a tribunal superior, indefere a liminar), no tem como hbito analisar Habeas Corpus de denegao de liminar por outro Tribunal.
Av. Liberdade, n 32 7 andar Centro So Paulo SP CEP 01502-000
Tel.: 3242.5274/3105.5799 r. 282 5 No entanto, sabe-se tambm que em casos de grave ilegalidade, abuso, irrazoabilidade e teratologia, porm, tanto o STJ como o STF tm superado o disposto na smula para conhecer do writ. Vejam-se os exemplos abaixo:
HABEAS CORPUS. LIMINAR. INDEFERIMENTO. NO
CABIMENTO. SMULA 691 DO STF. JULGAMENTO DO REMDIO CONSTITUCIONAL ORIGINRIO. ACRDO PROLATADO. FUNDAMENTAO PERTINENTE AO EXPOSTO NA INICIAL. SUPERAO DO BICE. CONHECIMENTO DO WRIT EM RESPEITO AO PRINCPIO DA CELERIDADE PROCESSUAL. 1. Segundo orientao pacificada neste Superior Tribunal, incabvel habeas corpus contra indeferimento de medida liminar, salvo em casos de flagrante ilegalidade ou teratologia da deciso impugnada, sob pena de indevida supresso de instncia, dada a ausncia de pronunciamento definitivo pela Corte de origem (Smula n. 691 do STF). 2. O bice inserto na Smula 691 do STF, contudo, resta superado se o acrdo proferido no julgamento do habeas corpus originrio, em que restou indeferida a liminar, objeto do mandamus ajuizado neste Superior Tribunal, contiver fundamentao que, em contraposio ao exposto na impetrao, faa as vezes do ato coator. (HC103742/SP, Ministro Relator Jorge Mussi, Quinta Turma, data do julgamento 01/10/2009)
Av. Liberdade, n 32 7 andar Centro So Paulo SP CEP 01502-000
Tel.: 3242.5274/3105.5799 r. 282 6 HABEAS CORPUS CONTRA LIMINAR EM WRIT ORIGINRIO. AFASTAMENTO DA SMULA N 691 DO STF. EXISTNCIA DE FLAGRANTE ILEGALIDADE. DECISO DE INDEFERIMENTO DE LIBERDADE PROVISRIA SEM MOTIVAO CONCRETA. 1. Conforme reiterada jurisprudncia dos Tribunais Superiores, no se admite habeas corpus contra deciso liminar de relator de writ originrio, sob pena de indevida supresso de instncia (Smula n.691 do STF). 2. O Superior Tribunal de Justia vem entendendo que, em situaes absolutamente excepcionais, vale dizer, no caso de flagrante ilegalidade decorrente de deciso judicial teratolgica ou carente de fundamentao, possvel a mitigao do referido enunciado. 3. A Sexta Turma desta Corte vem decidindo ser possvel a concesso de liberdade provisria a acusado de crime hediondo ou equiparado, nas hipteses em que no estejam presentes os requisitos do artigo 312 do Cdigo de Processo Penal. 4. Habeas corpus concedido para deferir a liberdade provisria ao paciente, mediante assinatura de termo de comparecimento a todos osatos do processo, sob pena de revogao. (HC 134390/MG, Ministro Relator Og Fernandes, Sexta Turma, data do julgamento 06/08/2009)
Av. Liberdade, n 32 7 andar Centro So Paulo SP CEP 01502-000
Tel.: 3242.5274/3105.5799 r. 282 7 PENAL. PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. PRISO PREVENTIVA. EXCESSO DE PRAZO NA FORMAO DA CULPA. PRONNCIA SUPERVENIENTE. AUSNCIA DE FUNDAMENTAO. SMULA 691 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. SUPERAO. ORDEM DE PRISO QUE NO SE FUNDA EM DADOS CONCRETOS. PRISO PREVENTIVA QUE NO SE ENCONTRA ADEQUADAMENTE JUSTIFICADA. ORDEM CONCEDIDA. I - A priso preventiva h que se basear em situaes concretas de ofensa ao ordenamento, expressamente previstas no art. 312 do Cdigo de Processo Penal. II - A gravidade do crime ou o clamor pblico causados pela conduta criminosa no se prestam a justificar, de per se, a manuteno da segregao cautelar. III - A ausncia ou a deficincia de fundamentao da deciso judicial atacada viabiliza a superao do teor da Smula 691 desta Suprema Corte. IV - Ordem concedida. (HC 91729/SP, Ministro Relator Ricardo Lewandowski, Primeira Turma, data do julgamento: 25/09/2007)
Assim, requer-se a no aplicao da ventilada
Smula, j que evidente a existncia de urgncia e teratologia in casu, uma vez que a denegao da medida liminar constituiu patente ilegalidade, a ser sanada urgentemente, contrariando inclusive disposio constitucional expressa (art. 93, IX, CF) e colocando em risco a integridade fsica de uma mulher
Av. Liberdade, n 32 7 andar Centro So Paulo SP CEP 01502-000
Tel.: 3242.5274/3105.5799 r. 282 8 grvida, presa por crime sem violncia ou ameaa, e de beb que carrega no ventre.
A deciso combatida e o indeferimento da
medida liminar, alis, desprestigiam de forma explcita o entendimento pacificado e sumulado por este C. STJ.
E , concessa mxima vnia, a r. deciso liminar
se limitou a postergar a soltura, quando era absolutamente possvel verificar DE PLANO a ilegalidade da custdia, atravs de uma simples leitura do Habeas Corpus e seus documentos.
No haveria razo, portanto, em negar-se a
liminar. No caso em anlise estavam presentes os pressupostos da concesso da liminar: fumus boni iuris e periculum in mora.
III - DO MRITO DO WRIT:
a) II DO DIREITO Do no cabimento da priso
preventiva ou, subsidiariamente, da necessidade de substituio da priso cautelar por priso domiciliar (art. 318 do CPP)
Ressalta-se que a paciente responde a processo
por trfico de drogas, porque, supostamente, teria sido encontrada
Av. Liberdade, n 32 7 andar Centro So Paulo SP CEP 01502-000
Tel.: 3242.5274/3105.5799 r. 282 9 em sua residncia uma quantidade bastante modesta de droga de baixssima potencialidade lesiva (maconha).
Ela primria e sem qualquer antecedente
criminal, mas j est presa h quatro meses aguardando o deslinde do processo.
A audincia de instruo sequer foi designada
ainda, no obstante o prazo legal j tenha sido extrapolado em seu dobro.
Ademais, seu avanado estado gestacional pe
abaixo qualquer ilao sobre eventual necessidade de salvaguarda da ordem pblica.
Assim, certo que a priso preventiva deve ser
revogada, eis que ausentes os requisitos de cautelaridade.
Contudo, ainda que assim no fosse, ou seja,
ainda que este E. Tribunal entenda que esto presentes os requisitos da priso preventiva, certo que essa priso dever ser substituda por priso domiciliar, nos termos do art. 318 do CPP.
Nesse passo, o Cdigo de Processo Penal foi
reformado para a incluso da priso domiciliar nos seguintes termos:
Av. Liberdade, n 32 7 andar Centro So Paulo SP CEP 01502-000
Tel.: 3242.5274/3105.5799 r. 282 10 Art. 317. A priso domiciliar consiste no recolhimento do indiciado ou acusado em sua residncia, s podendo dela ausentar-se com autorizao judicial. Art. 318. Poder o juiz substituir a priso preventiva pela domiciliar quando o agente for: I - maior de 80 (oitenta) anos; II - extremamente debilitado por motivo de doena grave; III - imprescindvel aos cuidados especiais de pessoa menor de 6 (seis) anos de idade ou com deficincia; IV - gestante a partir do 7o (stimo) ms de gravidez ou sendo esta de alto risco. Pargrafo nico. Para a substituio, o juiz exigir prova idnea dos requisitos estabelecidos neste artigo.
Conforme comprova a documentao em anexo, a
paciente gestante, j tendo entrado no 7 ms de gravidez, conforme prova juntada. Assim, mister a concesso da priso domiciliar, tendo-se em vista que esse o nico critrio estabelecido pela lei para que a r tenha direito medida.
Assim, a acusada deve ser colocada em priso
albergue domiciliar com urgncia, evitando-se a responsabilidade estatal por erro judicirio.
Av. Liberdade, n 32 7 andar Centro So Paulo SP CEP 01502-000
Tel.: 3242.5274/3105.5799 r. 282 11 Vale ressaltar que o Estatuto da Criana e do Adolescente assegura gestante o atendimento mdico pr e perinatal, e tambm acompanhamento no perodo ps-natal, garantindo, ainda, o direito amamentao inclusive no caso de mes privadas da liberdade:
Art. 7 A criana e o adolescente tm direito a
proteo vida e sade, mediante a efetivao de polticas sociais pblicas que permitam o nascimento e o desenvolvimento sadio e harmonioso, em condies dignas de existncia.
Art. 8 assegurado gestante, atravs do
Sistema nico de Sade, o atendimento pr e perinatal. 1 A gestante ser encaminhada aos diferentes nveis de atendimento, segundo critrios mdicos especficos, obedecendo-se aos princpios de regionalizao e hierarquizao do Sistema. 2 A parturiente ser atendida preferencialmente pelo mesmo mdico que a acompanhou na fase pr-natal. 3 Incumbe ao poder pblico propiciar apoio alimentar gestante e nutriz que dele necessitem. 4o Incumbe ao poder pblico proporcionar assistncia psicolgica gestante e me, no perodo pr e ps-natal, inclusive como forma de
Av. Liberdade, n 32 7 andar Centro So Paulo SP CEP 01502-000
Tel.: 3242.5274/3105.5799 r. 282 12 prevenir ou minorar as consequncias do estado puerperal. 5o A assistncia referida no 4 o deste artigo dever ser tambm prestada a gestantes ou mes que manifestem interesse em entregar seus filhos para adoo.
Art. 9. O Poder Pblico, as instituies e os
empregadores propiciaro condies adequadas ao aleitamento materno, inclusive aos filhos de mes submetidas a medida privativa de liberdade.
A requerente, no entanto, est recolhida, ainda
preventivamente, em uma penitenciria superlotada, insalubre e desprovida de estrutura fsica para acolhimento de presas em estgio avanado de gravidez, sem condies para um adequado acompanhamento mdico pr, peri e ps-natal, e, menos ainda, para acolhimento da criana que est por vir.
Assim, flagrante o constrangimento ilegal a que
est sendo submetida, em razo de estar recolhida em estabelecimento totalmente inadequado sua condio especial de mulher gestante.
Ora, nesse momento, grvida de cerca de mais de 6
(seis) meses (e, portanto, no 7 ms de gestao), a requerente se v cumprindo uma medida desumana, que contraria todos os
Av. Liberdade, n 32 7 andar Centro So Paulo SP CEP 01502-000
Tel.: 3242.5274/3105.5799 r. 282 13 princpios de humanizao da pena, de modo que, em ltima instncia, o que est em jogo a dignidade da requerente e do seu filho.
O respeito ao princpio da dignidade da pessoa
humana, fundamento do Estado brasileiro constitudo em Estado Democrtico de Direito, reclama uma soluo urgente e eficaz para o caso que ora se traz a juzo, o que s poder ser alcanado com a concesso, em carter especial, da priso domiciliar requerente.
Por todo o exposto, requer a substituio da
priso preventiva pela priso domiciliar, ainda que se considerem presentes os requisitos autorizadores da priso preventiva.
4 DO PEDIDO DE LIMINAR
Como se observa, o deferimento da liminar medida
de rigor, se considerarmos que a paciente encontra-se presa cautelarmente de forma ilegal, o que vem provocando danos irreversveis paciente e ao ser humano que est gerando.
No presente caso, verifica-se a existncia do
periculum in mora, pois grave e irreparvel est sendo o dano paciente, que se encontra presa injustamente em estado gestacional avanado; e do fumus boni iuris, em face de injusta
Av. Liberdade, n 32 7 andar Centro So Paulo SP CEP 01502-000
Tel.: 3242.5274/3105.5799 r. 282 14 coao acima demonstrada, com a ausncia de fundamentao para a permanncia em crcere, no se podendo protelar mais a sua soltura, sob pena de se tornar inqua a deciso final.
Portanto, requer o impetrante a concesso da medida
liminar, com base no artigo 660, pargrafo segundo do Cdigo de Processo Penal, para que seja revogada a priso preventiva, com a consequente expedio do alvar de soltura, ou para que seja deferido paciente o direito de aguardar o julgamento final deste Habeas Corpus em priso domiciliar, evitando-se danos irreversveis vida e integridade do beb que est esperando.
5 DO PEDIDO
Do exposto, requer o Impetrante:
a) seja processado o pedido e anexo na forma
da lei e regimento interno desta Corte, e concedida a ordem ora impetrada, expedindo-se, em consequncia, o competente alvar de soltura;
b) Subsidiariamente, requer-se a substituio
da priso preventiva pela priso domiciliar ou a aplicao de qualquer outra medida diversa da priso preventiva;
c) a concesso da ordem liminarmente (art.
660, 2, do Cdigo de Processo Penal), a fim de que a paciente aguarde em liberdade ou em priso domiciliar a soluo final do
Av. Liberdade, n 32 7 andar Centro So Paulo SP CEP 01502-000
Tel.: 3242.5274/3105.5799 r. 282 15 Habeas Corpus, evitando-se, assim, danos ainda maiores vida e a integridade do beb que carrega.
So Paulo, 16 de abril de 2015.
BRUNO SHIMIZU Defensoria Pblico do Estado
Av. Liberdade, n 32 7 andar Centro So Paulo SP CEP 01502-000