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I. INTRODUCCIN
Con la insercin del tipo penal de feminicidio(1), que modific al clsico delito de
parricidio, parece ser que los lmites que establece nuestro Cdigo Penal ya no
resultan ser suficientes para ceirse a una realidad social que amenaza continuamente
con sobrepasar cualquier previsin legal, justificando con ello que sea el Estado,
provisto de cifras(2) y proyectos de ley, el que ponga en marcha los engranajes del
aparato punitivo, a fin de hacer frente a la criminalidad. El constante empleo del
Derecho Penal hace que se perciba no como ltima ratio, sino como el primer mtodo
para resolver los conflictos, lo que sin duda responde a pobres criterios de planificacin
criminolgica y poltico-criminal.
Es importante discriminar cules son los lineamientos sobre los que se construyen los
tipos penales en nuestro Cdigo Penal, ya que eso nos permitir ubicarnos en el
Derecho Penal nacional. En particular nuestra poltica criminal tiende a ser
expansiva(5), siendo en la actualidad notoria la mayor injerencia del Estado en las
libertades ciudadanas, con tendencia a acelerarse cada vez ms. As, el feminicidio no
es ms que una respuesta a un hecho social anmalo de violencia reiterada que ha
sido asumido por el Estado a travs de la tutela ms drstica que pueda desplegar,
aun cuando dicha tutela ya estuviese desplegando efectos y no fuese necesaria la
nueva criminalizacin.
Sobre este extremo, ha sido la comunidad meditica la que ha defendido la necesidad
de incluir el feminicidio en el artculo 107 del Cdigo Penal, percibiendo a las reformas
penales como el mejor mtodo para dar solucin a las altas cifras de muertes de
mujeres vctimas de violencia de gnero. El razonamiento empleado no es tan
complejo e insiste en alzar las barreras punitivas y criminalizar todo hecho que lesione
la tranquilidad social y que se manifiesten con cierta reincidencia. Mientras que otro
sector considera que la punicin pretende instituir un sistema penal en el que los
delitos se tipifican conforme a un autor y a una vctima predeterminada, capitulando
una nebulosa de desigualdad.
Esto nos coloca, como el artculo en su totalidad, ante un tipo especial impropio, en el
que el autor requiere de una relacin presente o pasada con su vctima, en tanto que si
esta no existe o no es susceptible de ser comprobada, el comportamiento pasara a
encuadrarse en el tipo base (artculo 106), siempre que no concurriesen otra
circunstancia agravante.
Esto nos permite entender que el sujeto activo del tipo penal de feminicidio siempre
ser un varn, llevndonos a pensar en un tipo penal de autor, sin embargo, arribar a
esta primera conclusin podra llevarnos a no vislumbrar que el legislador tambin
incluye una situacin ms, como es la referida a las relaciones anlogas. Sobre esto
nos planteamos las siguientes preguntas: cunto tiempo debe durar una relacin
anloga? Debe ser anloga al matrimonio o concubinato respecto a qu aspectos?
El tipo querr decir que en una relacin anloga se comprenden las relaciones
lsbicas?
Con ello, el legislador introduce al tipo una descripcin nmerus apertus, lo cual
demuestra su inters por abarcar a las ms amplias posibilidades de comisin
delictiva. Sin embargo, no repara en que referirse a que la vctima estuviese ligada al
autor por una relacin anloga a las descritas, representa un complejo problema para
los operadores de justicia, porque no existe un parmetro en dimensiones de tiempo o
de otra ndole que nos permita determinar en qu casos se est ante una relacin
anloga, lo que nos podra llevar al absurdo de abarcar las relaciones de enamorados,
novios o amantes que hubiesen durado un breve periodo.
Sin embargo, la reforma no se agota con ampliar el mbito de las vctimas del
parricidio, sino que le inserta las circunstancias agravantes de los numerales 1, 2, 3 y 4
del artculo 108 del CP, atribuyndoles una pena privativa de libertad no menor de 25
aos.
Esto en razn de que el actual artculo 107 del CP nos describe la muerte de la pareja
sentimental del autor, al cual se le individualiza como varn en razn de la institucin
conyugal, convivencial u otra anloga que los vincula.
Respecto al mvil del delito de feminicidio, el proyecto no hace mencin alguna (salvo
en las circunstancias agravantes de los incisos 1, 2, 3 y 4 del artculo 108 del CP).
Situacin distinta es la que ocurre en pases como Argentina, donde hace pocos
meses la Cmara Baja aprob la modificacin de su CP, para incorporar la conducta
de matar a una mujer o un persona que se autodefina en el gnero femenino y
mediante violencia de gnero; con ello permite compactar que el mvil debe enfocarse
a la violencia hacia el gnero femenino.
IV. CONCLUSIONES
Con respecto al tipo penal de feminicidio, constituye una incorporacin que altera los
linderos de la parte especial de nuestro CP, en concreto los definidos por el parricidio,
generando una evidente desnaturalizacin de la institucin.
El parricidio as fue reformado para abarcar toda conducta de provocar la muerte del
ascendiente, descendiente, natural o adoptivo, cnyuge, excnyuge, concubino,
exconcubino, o de una persona con la que se sostenga o se haya sostenido una
relacin anloga; con la precisin de que la muerte provocada a la mujer en dichos
contextos adquiere el nombre de feminicidio.
El tipo penal de feminicidio prev extrnsecamente al sujeto pasivo del delito, el cual se
restringe a toda mujer(21) mayor de 18 aos(22). Alcanzar esta conclusin implica un
juicio realizado sobre las condiciones para la celebracin de matrimonio o para la unin
de hecho, empleando el sentido de relacin analgica a esta condicin. Caso distinto
es recordar que nuestro pas, al ser pluricultural, no descarta que en la realidad se
celebren uniones de hecho entre menores de edad, o que padres entreguen a sus
hijas menores a varones mayores en concubinato (este ltimo caso podr valorase
como feminicidio, pudiendo concurrir un error culturalmente condicionado).
En cuanto a las situaciones en las que nos encontramos frente a los supuestos de
feminicidio, concluimos que el tipo penal comprende una multiplicidad de supuestos,
que pueden aplicarse supletoriamente, al punto que en el supuesto de sostener o
haber sostenido una relacin anloga comprende situaciones no previstas
expresamente en la ley.
Sobre este ltimo punto, la doctrina admite la existencia de cierta zona de penumbra
en los casos en los que se provoca la muerte de la excnyuge o exconviviente luego
de celebrase un nuevo matrimonio o una nueva unin de hecho con otra persona,
habiendo transcurrido incluso muchos aos de extinguido el vnculo matrimonial o
convivencial, supuestos donde es exigible an la condicin especial del agente. Dado
que el mbito del feminicidio es amplio y no se prevn circunstancias en las que esta
condicin fenezca, aun cuando despus se celebrasen numerosos matrimonios, si el
agente provoca la muerte de la mujer se configurar perfectamente el delito.
NOTAS:
(3) Este proyecto de ley, presentado por el Poder Ejecutivo, pretende la incorporacin
del artculo 107-A en el CP para incluir situaciones agravadas de matar a una mujer, la
modificacin de los artculos 46-B y 46-C del CP y de las reglas especiales de
redencin por el trabajo y la educacin reguladas en el Cdigo de Ejecucin Penal.
(5) Sobre esto, Silva Snchez refiere que las polticas criminales expansivas tienden a
responder a dos principales fenmenos: los primeros a razn del surgimiento de
nuevas valorizaciones que deviene en nuevas tipificaciones de bienes jurdicos,
mientras que las segundas manifiestan la necesidad de aumentar el valor
experimentando a bienes que ya existan con anterioridad. Nuestra postura entiende
que, siguiendo este razonamiento, nuestro CP tiende a revalorizar el bien jurdico vida
humana; vase SILVA SNCHEZ. Jess Mara. La expansin del Derecho Penal.
Aspectos de la poltica criminal en las sociedades postindustriales. Civitas, Madrid,
2001, p. 25.
(6) Elemento caracterstico de los delitos contra la vida, el cuerpo y la salud, que se
atena y cualifica en razn de diversos aspectos, como es la relacin del sujeto con la
vctima (artculo 107 o 110), la calidad del sujeto pasivo (artculo 108, inciso 5), la
modalidad empleada (artculo 108, incisos 3 y 4), el mvil (artculos 108, incisos 1 y 2,
109 y 112), la infraccin de un deber (artculo 111) e incluso la participacin (artculo
113).
(7) En este extremo, Castillo Alva expone las principales tesis que justifican una mayor
gravedad del parricidio con relacin al homicidio simple; vase CASTILLO ALVA, Jos
Luis. Derecho Penal. Parte especial I. Grijley, Lima, 2008, p. 269.
(9) Compartimos la opinin de Castillo Alva y Salinas Siccha. Sobre este ltimo, vase
SALINAS SICCHA, Ramiro. Derecho Penal. Parte especial. Grijley, Lima, 2005.
(10) Que coincide con el objeto del delito que es la vida humana.
(12) Artculo 326 del Cdigo Civil: La unin de hecho, voluntariamente realizada y
mantenida por un varn y una mujer, libres de impedimento matrimonial, para alcanzar
finalidades y cumplir deberes semejantes a los del
Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de quince aos el que mata a
una mujer en contexto de:
1. Violencia familiar;
La pena ser privativa de libertad ser no menor de veinticinco aos, cuando concurra
cualquiera de las circunstancias agravantes:
(17) A fin de que en los supuestos de habitualidad, el juez pueda aumentar la pena en
una mitad del mximo legal fijado en el tipo penal hasta la cadena perpetua.
(18) A fin de que en los casos de internos primarios la redencin por trabajo o
educacin sea de un da de prisin por cinco das de labor efectiva o estudio; y en
casos de reincidencia o habitualidad la proporcin sea de un da de prisin por siete
das de labor efectiva o estudio.
(21) Caso distinto, es el caso de Argentina donde se admite que el sujeto pasivo sea
toda persona que se autodefina como del gnero femenino.
(22) En este sentido, nos remitimos a la normativa civil. No obstante, es justo valorar
los casos de los emancipados, por ejemplo, cuando se constituye un matrimonio o
unin de hecho entre un varn mayor de edad y una mujer emancipada de 16 aos, y
aquel por mviles diversos da muerte de esta. En estos casos, el anlisis requiere de
la comprobacin de la validez de la celebracin del acto jurdico, conforme a los
supuestos del Cdigo Civil.