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devendo a indicao ou escolha dos seus e (3) o sujeito a quem atribuda essa compe-
membros ser efetuada at trinta dias antes tncia supletiva.
do termo final. Os dois primeiros elementos mantiveram-
1 No efetuadas as indicaes e es- se inclumes reviso do Senado. No ter-
colha dos nomes para os Conselhos Nacio- ceiro, porm, relativamente ao Conselho Na-
nal de Justia e do Ministrio Pblico dentro cional do Ministrio Pblico, a mesma com-
do prazo fixado no caput deste artigo, cabe- petncia que a Cmara aprovara outorgar
r, respectivamente, ao Supremo Tribunal ao Supremo Tribunal Federal transferida,
Federal e ao Ministrio Pblico da Unio pela emenda votada solitariamente pelo Se-
realiz-las. nado, ao Ministrio Pblico da Unio.
O pedido era para suspender liminarmente Contudo, o deferimento da medida cautelar
as expresses e do Ministrio Pblico, respec- consagrou uma terceira regra, que no fora nem
tivamente e e ao Ministrio Pblico da Unio, a deliberada pela Cmara, tampouco a aprovada
porque o Senado Federal teria promovido emen- pelo Senado: o dispositivo procedente da Cma-
das substanciais no dispositivo questionado sem ra permitia que o STF suprisse a omisso em
submet-lo reapreciao da Cmara dos De- indicar ou escolher nomes para o Conselho do
putados. Ministrio Pblico; a regra aprovada pelo Sena-
do transferiu essa prerrogativa ao Ministrio
A proposta enviada pela Cmara ao Senado, Pblico da Unio; mas a norma criada pela de-
que no retornara Casa iniciadora, continha ciso do STF, simplesmente, eliminou tal facul-
este teor: dade. Ou seja, nenhuma das Casas congressuais
Art. 42. O Conselho Nacional de Justia deliberou no sentido de deixar vcuo de compe-
e o Conselho Nacional do Ministrio Pblico tncia. Esse vazio s surgiu com a norma a que
passou a corresponder o dispositivo aps a sus-
sero instalados no prazo de cento e oitenta
penso da eficcia das expresses e do Minis-
dias a contar da promulgao desta Emen-
trio Pblico, respectivamente e e ao Minist-
da, devendo a indicao e escolha de seus
rio Pblico da Unio. Ademais, o STF expurgou
membros ser efetuada at trinta dias antes
a primeira das expresses (e do Ministrio P-
do termo final.
blico), que tinha sido regularmente aprovada tan-
1 No efetuadas as indicaes e es- to pela Cmara quanto pelo Senado.
colha dos nomes para os Conselhos Nacio-
5.2. Certo, esse mesmo efeito de estabele-
nal de Justia e do Ministrio Pblico dentro
cer uma regra diversa da legislada freqente-
do prazo fixado no caput deste artigo, cabe- mente registrado quando se empreende contro-
r ao Supremo Tribunal Federal realiz-las. le abstrato de inconstitucionalidades materiais.
Logo, pela simples comparao do texto fi- Sempre que suspende expresses lingsticas
nal com o texto vindo da Cmara, houve mesmo contidas na disposio impugnada por causa de
falha no processo legislativo da EC n 45/04. Se- defeitos substanciais, o Tribunal permite surgir
gundo constou do voto do Ministro-Relator: norma diversa da instituda pelo rgo legis-
lativo.10
A norma de competncia assim conce-
bida desdobra-se em trs elementos de iden- Mas a diferena ontolgica entre os dois ca-
tificao: (1) a hiptese normativa de sua in- sos enorme.
cidncia: omisso de indicaes ou escolhas Quando aprova lei em procedimento que
no prazo assinado; (2) o objeto da compe- desrespeita limites formais previstos na Consti-
tncia atribuda: suprir a omisso verificada; tuio, o legislador acaba por violar norma cons-
10. Aqui, disposio difere-se de sentido que se est empregando palavra dispositivo. Significa cada enunciado
lingstico pertencente a uma fonte de direito. A seu turno, norma o contedo de sentido resultante da interpre-
tao da disposio. Logo, do ponto de vista interpretativo, as disposies formam o objeto, e as normas, o resultado
da interpretao. Sobre as diferenas entre disposio e norma, por todos, cf. Riccardo Guastini, Teoria e Dogmatica
delle Fonti, Milano, Giuffr, 1998, pp. 16 e ss.
DOUTRINA, PARECERES E ATUALIDADES 35
titucional, mas essa violao ocorre de modo ses dele, para tentar salvar o restante do pre-
muito diferente do que se o legislador aprovasse ceito, a Corte termina por se transformar numa
lei cujo contedo fosse inconstitucional. instncia corretora do prprio processo legis-
lativo.
Neste ltimo caso, a inconstitucionalidade
(material) reparada simplesmente dando-se Em outras palavras, a declarao de incons-
prevalncia norma constitucional violada. titucionalidade formal cujo objeto incide sobre
Como h antinomia entre duas normas (uma in- partes do texto de um dispositivo legal implica
ferior vs. outra superior), resolve-se a inconstitu- invadir competncias legislativas por meio da re-
cionalidade pela mera prevalncia da superior. flexa aprovao de proposta diversa da aprova-
Da ser possvel eliminar o vcio somente pelo da pelo rgo competente. Para evitar a declara-
expurgo das expresses lingsticas que pem a o de invalidade de todo o dispositivo, o Tribu-
norma inferior em antinomia com a superior. nal institui uma nova norma que tecnicamente
pode ser considerada inexistente (pelo menos
J no primeiro caso (de inconstitucionalidade do ponto de vista a conceituar a existncia como
formal), inexiste propriamente antinomia entre a resultado positivo da operao de retroagir o ato
Constituio e a norma legal. A violao no de- at se chegar ao rgo competente para edit-
corre em si da norma legislada (norma-produto), lo).11 Trata-se de uma intempestiva espcie de
mas dos atos ligados formao dela. Logo, emenda parlamentar feita por rgo judicial, que
descabido aproveitar partes do dispositivo irre- substitui o legislador no prprio trabalho de pro-
gularmente aprovado, pois o conserto do que de duo do dispositivo. Da a inviabilidade terica
vlido restasse dele no se obtm com o sim- da declarao de inconstitucionalidade parcial em
ples reconhecimento da superioridade da norma casos tais.
constitucional violada. Seria necessrio que o
rgo controlador pudesse voltar no tempo e re- 5.3. Antes de prosseguir, outro importante
tificar o procedimento que violou a norma para- aspecto da inconstitucionalidade parcial. Quanto
mtrica utilizada na fiscalizao do processo ao objeto, a inconstitucionalidade parcial pode
legislativo. ser entendida:12 (1) num sentido amplo, em que
o carter parcial da inconstitucionalidade aferi-
No controle da inconstitucionalidade material, do em face da totalidade de um mesmo diploma
o objeto recai sobre o mesmo dispositivo aprova- normativo;13 ou (2) num sentido restrito, no qual
do em processo legislativo regular. No h dvi- a ndole parcial da inconstitucionalidade con-
das quanto origem da norma legislada (a nor- trastada em funo da totalidade de um nico
ma existe), embora nela se reconhea defeito de dispositivo que possa ser decomposto em mais
contedo que lhe prejudica a validade (a norma de uma norma. Neste ltimo caso, a inconsti-
invlida). Ao contrrio, quando o Tribunal repu- tucionalidade parcial divide-se ainda em: (2.a)
ta formalmente inconstitucional algum dispositi- horizontal, se a declarao de inconstitucio-
vo, porm opta por suspender apenas expres- nalidade gera efeito ablativo de expresses lin-
11. Segundo Marcelo Neves, pertencem ao sistema jurdico todas as normas que possam retrotrair imediata ou
mediatamente ao ncleo normativo que estabelece os rgos e/ou fatos bsicos da produo jurdica (Teoria da
Inconstitucionalidade das Leis, So Paulo, Saraiva, 1988, p. 43). O ilustre autor tambm agrega ao conceito de
pertinncia (existncia) a circunstncia de a norma no ainda haver sido revogada ou expulsa por invalidade.
Todavia parece que a circunstncia de ter sido expulsa por tal motivo no tem a ver com a existncia em si da norma.
A expulso por decorrncia da invalidade est relacionada com os efeitos depreciativos que incidem em face dos atos
invlidos, o que parece conduzir idia de subtrao da respectiva eficcia. De outro lado, a revogao liga-se
vigncia da norma. Tanto que uma norma revogada pode remanescer eficaz (ultra-atividade), caso tpico do direito
adquirido (sobre a ltima afirmao, cf. Fernando Noronha, Retroatividade, eficcia imediata e ps-atividade das
leis: sua caracterizao correta, como indispensvel para soluo dos problemas de direito intertemporal, Caderno
de Direito Constitucional e Cincia Poltica n 23, abr./jun.1998, So Paulo, pp. 91/110).
12. Sobre o assunto, cf. Carlos Blanco de Morais, Justia Constitucional: Garantia da Constituio e Controlo da
Constitucionalidade, t. 1, Coimbra, Coimbra Editora, 2002, pp. 179/180.
13. Exemplo: a inconstitucionalidade a atingir somente alguns dos dispositivos integrantes de certo diploma que possui
outros dispositivos no defeituosos.
36 BDM Boletim de Direito Municipal Janeiro/2008
gsticas contidas no texto do dispositivo impug- interpretaes que dessas podem ser extradas.
nado, com o aproveitamento do restante do texto Logo, o que se pode corrigir mediante a declara-
na extrao de norma(s) vlida(s); ou (2.b) verti- o de inconstitucionalidade parcial do tipo verti-
cal (ou qualitativa), hiptese em que a declara- cal so exclusivamente desconformidades subs-
o de inconstitucionalidade, sem afetar ou re- tanciais (inconstitucionalidades materiais). Por
duzir o texto do dispositivo, repercute sobre algu- isso mesmo, o STF vem considerando meras ir-
ma(s) interpretao(es) que dele se extrai(em), regularidades, e no inconstitucionalidades, as
tal como ocorre na declarao de inconstituciona- alteraes de texto em projetos legislativos pro-
lidade sem reduo de texto. movidas pela Casa revisora, mesmo sem a apro-
vao da Casa de origem, quando tais altera-
5.4. Ento, somadas essas ltimas observa- es no impliquem modificao substancial na
es com as que foram ditas antes, afigura-se proposta original. 14
claro que as argumentaes deste estudo esta-
vam a se referir somente inconstitucionalidade 6. Para concluir, em razo da independncia
parcial do tipo horizontal. Da, cabe perguntar das funes estatais, o controle judicial abstrato
da constitucionalidade formal no pode alterar o
se, em matria de vcios formais, deve-se tam-
sentido (i.e., a norma) decorrente do dispositivo
bm reputar indevida a declarao da incons-
atingido pela falha no processo legislativo. A de-
titucionalidade parcial vertical.
clarao de inconstitucionalidade no deve pou-
A reposta positiva: se a inconstituciona- par expresses lingsticas ou interpretaes
lidade formal no leva em considerao o con- obtidas do dispositivo impugnado. Pelas mesmas
tedo do preceito, o vcio a que ela se refere razes que o veto presidencial, dever abranger
reside somente no prprio trabalho de elabora- texto integral de artigo, de pargrafo, de inciso
o textual das propostas legislativas, e no nas ou de alnea ( 2 do art. 66 da CF/88).
14. Nesse sentido, por todos, cf. o julgamento da ADC n 3/UF, relator Ministro Nelson Jobim, DJU de 9.5.03, p. 43.