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Mancha (Toledo-Espaa).
Sumario:
I. Cuestiones preliminares, conceptos generales. II. La proteccin jurdico-penal
del medio ambiente. III. Bien jurdico protegido, naturaleza difusa. IV. Ley penal en
blanco y accesoriedad del Derecho penal. V. La reforma poltico-criminal de los delitos
ambientales, va la Ley N29263. VI. A modo de conclusin. VII. Bibliografa.
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Disear una estrategia de tutela del medio ambiente supone articular una serie de
respuestas jurdicas, de hacer uso de todos aquellos medios de control social con que
cuenta el Estado, para prevenir, controlar y sancionar todos aquellos comportamientos
que puedan propiciar una afectacin a dicho inters jurdico.
La Ley General del Ambiente, Ley N28611, en su artculo 24.1, establece que toda
actividad humana que implique construcciones, obras, servicios y otras actividades,
as como las polticas, planes y programas pblicos susceptibles de causar impactos
ambientales de carcter signiicativo, est sujeta, de acuerdo a ley, al Sistema Nacional
de Evaluacin de Impacto Ambiental (SEIA), el cual es administrado por la Autoridad
Ambiental Nacional. La ley y su reglamento desarrollan los componentes del Sistema
Nacional de Evaluacin de Impacto Ambiental.
Qu decir del trico diario, donde se observan miles de automviles, combis, buses,
camiones y otros vehculos que expanden una serie de gases txicos en su recorrido.
Las calles del Cercado de Lima, del Centro Histrico son las ms contaminadas, tal
como se ha indicado en estudios recientes realizados por las entidades estatales
competentes, hasta el punto de decir que ya no se respira en puridad oxgeno sino
ms bien monxido de carbono as como otras sustancias contaminantes. Una salida
novedosa e interesante es la introduccin al mercado automotor de automviles con
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motor de gas natural, que es una alternativa que se ajusta a los patrones ecolgicos
permitidos.
Segn el modelo descriptivo del estado de la cuestin, es de vital importancia que los
Estados establezcan polticas pblicas deinidas sobre el asunto ambiental, asumiendo
el reto de barajar alternativas, posibilidades y soluciones a las graves amenazas para
la salud y supervivencia de sus conciudadanos, sobre todo en pases industrializados,
donde los riesgos son mayores. Como expresa CALDAS VERA, hoy se habla de una crisis
ecolgica no tanto por el crecimiento demogrico y el bienestar sino por una actitud
irresponsable del hombre frente a la naturaleza; no porque la tierra est perdiendo sus
propiedades desde el punto de vista fsico, lo cual implica que el problema ambiental
es poltico, dado que compromete a los poderes pblicos162.
161. Vide al respecto, RETEGUI SNCHEZ, J. La Contaminacin Ambiental como delito en el Cdigo
Penal. En: Estudios de Derecho Penal. Parte Especial. pp. 171-172.
162. CALDAS VERA, J. Delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente. En: Lecciones de
Derecho Penal. Parte Especial. p. 58
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De hecho el problema del medio ambiente se genera por la propia conducta humana,
que se maniiesta por medio de la depredacin de los recursos naturales, con el empleo
de armamentos qumicos y nucleares, con la instalacin de plantas industriales, con los
nuevos diseos e inventos de la ciencia y la tecnologa cuyo propio afn de avance y
desarrollo ha trado a escena nuevos riesgos para los bienes jurdicos fundamentales,
que toman lugar en el terreno ambiental. Es decir, lo que se produce es la propia
destruccin por parte del individuo de las bases existenciales de la humanidad.
Todas las personas tienen el legtimo derecho de gozar de un ambiente sano, adecuado e
idneo para poder interrelacionarse con los dems as como una aspiracin en estricto
individualista; de forma que la gestin ambiental ha de ocuparse de esta tarea esencial,
estando de por medio los instrumentos y mecanismos jurdicos apropiados para ello, 55
partiendo desde un basamento ius constitucional. Esto implica, a la vez, que todos los
actores comprometidos, sobre todo las empresas, en el marco de su objeto social,
ajusten su accionar a las polticas sociales de gestin ambiental. De lo que estamos
hablando es que se pueda garantizar calidad de vida como un concepto que se entrelaza
con la idea de los derechos fundamentales individuales y la tarea de procurar un medio
ambiente de calidad. La proteccin del medio ambiente aparece en la Constitucin
como uno de los elementos integrantes de la calidad de vida pero, eso s, como un
elemento indispensable aunque no nico163.
Por su parte la Ley Fundamental en su artculo 66, dispone que los recursos naturales,
renovables y no renovables, son patrimonio de la Nacin. El Estado es soberano en su
aprovechamiento; mientras que los artculos 67 y 68 (in ine), establecen que el Estado
163. JORDANO FRAGA, J. La Proteccin del Derecho a un Medio Ambiente Adecuado. p. 106.
Los delitos ambientales
determina la poltica nacional del ambiente; promueve el uso sostenible de sus recursos
naturales y que est obligado a promover la conservacin de la diversidad biolgica y
de las reas naturales protegidas.
La Carta Poltica consagra en el artculo 2, inciso 22) que todo hombre tiene el derecho
a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida.
164. HUNDSKOPF EXEBIO, O. Del Ambiente y los Recursos Naturales. En: La Constitucin Comentada.
Tomo I. p. 918.
165. CAILLAUX ZAZZALI, J. . Poltica Ambiental. La Constitucin Comentada. Tomo I. p. 931.
166. [6] CANOSA USERA, Ral. (2000). Constitucin y medio ambiente. Madrid, Dykinson, p. 101.
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Por su parte la Ley N28611, Ley General del Ambiente, recoge en su artculo 11 los
denominados Lineamientos ambientales bsicos de las polticas pblicas, considerando
los siguientes lineamientos:
La Ley General del Ambiente en su artculo 127.1, seala que la educacin ambiental
se convierte en un proceso educativo integral, que se da en toda la vida del individuo, y que
busca generar en ste los conocimientos, las actitudes, los valores y las prcticas, necesarios
para desarrollar sus actividades en forma ambientalmente adecuada, con miras a contribuir al
desarrollo sostenible del pas.
Los riesgos, primero, deben ser identiicados; luego, deben ser medidos en su real
potencial, para poder formular los instrumentos jurdicos idneos que puedan a corto,
58 mediano y largo plazo augurar un medio ambiente sostenible y equilibrado.
De seguro que el Derecho ambiental adquiere, en primera lnea, una gran responsabilidad
en los riesgos que amenazan el sistema ecolgico pues debe estudiarlos, procesarlos,
para luego distribuir las cargas y responsabilidades entre los actores sociales; empero,
esta esfera del Derecho positivo puede no resultar lo suicientemente fuerte como para
prevenir y controlar debidamente estas amenazas, por lo que desde el mismo Derecho
pblico aparece el Derecho penal como un instrumento necesario del cual debe hacer
uso el Estado cuando se exteriorizan aquellas conductas de mayor disvalor para con el
bien jurdico protegido. Se erige, entonces, un doble plano de accin, donde las polticas
ambientales deben ser conciliadas con la poltica criminal, amn de garantizar condicio-
nes favorables para la proteccin ambiental y conservacin de los recursos naturales. De
ah, que se deba tipiicar ntidamente los injustos penales (comportamientos prohibidos),
distinguindolos de las desobediencias administrativas y evitando una posible accesorie-
dad del Derecho penal sobre el Derecho administrativo, lo cual es empresa fcil.
167. SCHNEMANN, B. Sobre la dogmtica y la poltica criminal del Derecho penal del medio
ambiente. En: Temas actuales y permanentes del Derecho Penal despus del milenio. p. 203.
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Debemos llenar de contenido valorativo cada una de las parcelas del orden jurdico
cuando del medio ambiente se trata para asumir con propiedad las responsabilidades
que se determinan en cada una de ellas.
Al respecto ESER, en la doctrina germana, escribe que cuantos se ocupan del Derecho
ecolgico corren el grave peligro de ir a parar entre los frentes de una polmica
emocionalmente avivada: de un lado, los defensores radicales del ambiente, a quienes
parece faltar el sentido de lo econmicamente factible, y los optimistas incondicionales
de la Economa, del otro lado, que aparecen aquejados de ceguera respecto de los
fundamentos ecolgicos de todo sistema170. Ni una extrema y radical proteccin jurdica
del medio ambiente es favorable al desarrollo socio-econmico de las Naciones as
como el evidente desinters de los agentes econmicos en la bsqueda de un ambiente
sostenido de calidad resulta propicio para la conservacin de un sistema ecolgico de
cara a futuro. 59
Lo antes dicho justiica a plenitud la intervencin del ius puniendi estatal, en el sentido
que el Derecho de polica, el Derecho administrativo sancionador, se muestra como
insuiciente para poder enfrentar la envergadura del problema que aqueja a nuestra
sociedad.
168. CALDAS VERA, J. Delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente. En: Lecciones de
Derecho Penal. Parte Especial. p. 57.
169. PEA CABRERA, R. Cdigo Penal Comentado. p. 325.
170. ESER, A.. Derecho Ecolgico. En: Temas de Derecho Penal y Procesal Penal. Traduccin de la Cuesta
Arzamendi y Sanz Morn. p. 115.
171. RETEGUI SNCHEZ, J. Op. cit., p. 173.
Los delitos ambientales
Antes bien, habra que oponerse enrgicamente a toda sustitucin del Derecho penal del
medio ambiente por el Derecho administrativo, ya que en el mbito ecolgico, en el que el
Derecho penal representa el mximo tico, no se puede prescindir de la fuera formadora
de costumbres, conforme a la antigua denominacin, o de su efecto preventivo general de
integracin, utilizando la terminologa actual. Como una forma encauzada y concebida a
largo plazo de la legtima defensa de la sociedad contra amenazas elementales, el Derecho
penal tiene su lugar ms indicado en la defensa de las bases de subsistencia, no slo de
la sociedad actual, sino tambin de la sociedad futura172.
Debe sentarse las bases de una moderna dogmtica penal, aparejada por una persecucin
efectiva de la justicia penal, mediando la sancin ejemplar de estos agentes delictivos,
y no caer en el mismo cajn de sastre, como sucede con la delincuencia econmica174
donde reina la impunidad, al no plasmarse la concrecin de la pena en los casos
criminales. Como se dice, en la doctrina nacional se comprueba que existe un dicit
de aplicacin de las normas ambientales, conirmndose su utilizacin meramente
simblica175.
El bien jurdico constituye el constructo basilar sobre el cual el Derecho penal asienta su
legitimidad en el marco de un Estado Social y Democrtico de Derecho; quiere decir, que
la inclusin de los comportamientos penalmente prohibidos de relevancia jurdico-
penal deben tener como correlato un inters digno y merecedor de tutela penal, en
el sentido de que la proteccin punitiva se alce como un imperativo categrico para
asegurar la subsistencia de los bienes jurdicos fundamentales.
El medio ambiente importa la plataforma esencial que coexiste con toda la humanidad,
conditio sine qua non para la supervivencia de la raza humana, de la lora y de la fauna;
un sistema que compromete al mundo actual y a las generaciones futuras; en palabras
de SCHNEMANN, la explotacin indiscriminada de hoy signiica la miseria de maana178.
La proteccin del ambiente exige una concepcin diacrnica calculada a largo plazo,
que tambin incluya la garanta de condiciones humanas dignas para las prximas
generaciones180.
En estos casos, las repercusiones negativas del deterioro del medio ambiente afectan
a la sociedad en su conjunto. Pinsese por ejemplo, en la contaminacin atmosfrica,
en la destruccin de un paisaje, en la desaparicin de una especie protegida183.
179. BARRERO CCERES, en la doctrina colombina, escribe con respecto del modelo del medio
ambiente, que el primer rasgo se reiere a la consideracin de que el medio ambiente es la condicin
de posibilidad de supervivencia de los seres humanos; el segundo, de que se trata de una derecho
fundamental y el tercero, la obligacin del Estado de garantizar del medio ambiente; es decir, como
garante de un derecho fundamental se ve obligado a realizar acciones tendientes a lograr la indemnidad
del ambiente. BARRERO CCERES. La contaminacin ambiental como delito de resultado. p. 88.
180. TIEDEMANN, K. El Derecho Penal Ambiental Alemn en su contexto Europeo y Mundial. En:
Derecho Penal y nuevas formas de Criminalidad. p. 207.
181. JORDANO FRAGA, J. Op. cit., p. 80.
182. BOIX REIG, J. y JAREO LEAL, A. Comentarios al Cdigo Penal. Vol. III. p. 1593.
183. JORDANO FRAGA, J.. Op. cit., p. 80.
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Sobre lo dicho, cabe anotar que la legitimidad del bien jurdico medio ambiente viene
caracterizada por su estrecha vinculacin con los bienes jurdicos de orden personal,
es decir, la vida, el cuerpo y la salud de las personas, pues las tipiicaciones penales
que el legislador ha glosado en el Ttulo XIII del CP, responden a una idea reforzada
y anticipada de la tutela de los intereses jurdicos personalsimos, en cuanto a una
visin sistmica del estado de las cosas, como un bien jurdico en esencia funcional.
La Ley General del Ambiente, en su artculo 2.3, dispone que debe entenderse,
para los efectos de la presente Ley que toda mencin hecha al ambiente o a sus
componentes comprende a los elementos fsicos, qumicos y biolgicos de origen
natural o antropognico que, en forma individual o asociada, conforman el medio
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en el que se desarrolla la vida, siendo los factores que aseguran la salud individual y
colectiva de las personas, y la conservacin de los recursos naturales, la diversidad
biolgica y el patrimonio cultural asociado a ellos, entre otros.
Los delitos ambientales constituyen, por otro lado, autnticos tipos de peligro de la
concreta colocacin de un estado de riesgo al bien jurdico tutelado; construcciones
dogmticas, cuyo peligro en algunos casos puede ser contemplado desde una visin
concreta y en otros desde un plano abstracto, inclusive de lesin (ltimos prrafos
del artculo 305 del CP). No obstante, es de verse tambin, que en algunos casos el
legislador (Poder Ejecutivo) ha penalizado meras contravenciones administrativas,
es decir, elevando a la categora de norma penal, puras desobediencias administrativas,
conforme se desprende de los artculos 311 y 312 del CP, en mrito a la sancin de la
Ley N 29263 de octubre del 2008 y del Decreto Legislativo N 1084 de junio del 2008.
Ahora bien, el bien jurdico en esta titulacin del corpus punitivo no presenta una
homogeneidad absoluta, como sucede en otras parcelas de la criminalidad; como es
de verse, cuando hablamos de los delitos ambientales, estos se agrupan en una serie 65
de injustos tpicos que vulneran especicos marcos del medio ambiente, con ello el
sistema ecolgico en sentido estricto as como los recursos naturales; este ltimo a su
vez comprende la fauna, la lora silvestre, las especies acuticas, los recursos genticos
y los bosques, como se revela del contenido de los tipos legales correspondientes192.
No se puede hablar, por tanto, de un solo bien jurdico sino de una serie de intereses
jurdicos que han sido refundidos en una sola titulacin de la codiicacin punitiva. As,
por ejemplo, la construccin en zonas destinadas a viales o bienes de dominio pblico
constituye una grave infraccin urbanstica, mas su realizacin no vulnera, en cambio,
el medio ambiente natural194.
Lo anotado cobra mayor vigencia con la dacin de la Ley N29263 de octubre del 2008,
al haberse acentuado la relacin entre el Derecho penal y el Derecho administrativo
66 sancionador; la prohibicin penal no puede ser entendida de forma unilateral, es
decir, desde una sola ptica de la norma jurdico-penal pues requiere ser integrada
por las disposiciones legales administrativas sobre la materia, dando lugar a lo que
se denomina como Ley Penal en Blanco, en virtud de la cual, el intrprete debe
necesariamente remitirse a la normatividad extrapenal, si es que pretende completar
el contenido del injusto tpico (ambiental).
Se destaca que estas normas encajan en la clasiicacin de tipos penales en blanco, cuya
legitimidad en el derecho penal ha dado lugar a numerosas crticas en la doctrina que
ha entendido por tales a aquellos cuyo supuesto de hecho se halla consignado total o
parcialmente en una norma de carcter extrapenal197.
Se habla, por tanto, de un doble nivel de disvalor. Con ello se quiere poner de relieve
que la categora del injusto penal ambiental no puede determinarse con la sola puesta
en escena del Derecho administrativo sancionador y, al revs, con una sola mirada
del Derecho penal. As, en la doctrina nacional, cuando se apunta que la accesoriedad
debe ser en funcin estrictamente a normas del Derecho administrativo y no a actos199.
En este caso el precepto penal completa su contenido a travs de normas del derecho
administrativo, y es su violacin lo que constituye materia de prohibicin penal201 202.
La constelacin de casos que advierten una fuerte accesoriedad del Derecho penal con
respecto al Derecho administrativo, ha de verse en el artculo 311 del Cdigo Penal,
que recoge la igura delictiva de utilizacin indebida de tierras agrcolas, donde la
coniguracin del injusto se encuentra subordinada totalmente a la contravencin de
198. Vide, al respecto, PRATS CANUT y MARQUS I BANQU. Comentarios a la Parte Especial del Cdigo
Penal. Tomo II. p. 1171.
199. RETEGUI SNCHEZ, J. Op. cit., p. 188.
200. As, TIEDEMANN, K. Relacin entre Derecho Penal y autorizacin jurdico-administrativa. En:
Temas de Derecho Penal Econmico y Ambiental. Traduccin de Jos Luis de la Cuesta. p. 160.
201. CALDAS VERA, J. Op. cit., pp. 68-69.
202. A decir, de RETEGUI SNCHEZ, la accesoriedad se destaca, como modelo tcnico-legislativo
porque, aunque exista un verdadero peligro o lesin efectiva a los objetos ambientales, resultar
irrelevante penalmente sino se infringen las normas jurdicas de proteccin del ambiente. RETEGUI
SNCHEZ, J. Op. cit., p. 181.
Los delitos ambientales
la ley escrita, no puede amenazarse con sancionar ni de hecho sancionar aquello que
el legislador ha caliicado como permitido y, con ello, como no lesivo socialmente207.
De hecho, el principio de unidad del ordenamiento jurdico ha de irradiar todo el
mbito de punicin, en el sentido de que una conducta que es permitida por el Derecho
administrativo no pueda ser amenazada con una pena. No obstante, dicha airmacin
no puede dejar de reconocer que el legislador, a in de privilegiar ciertos grupos y/o
sectores de la economa, sustraiga de la reaccin punitiva, hechos en realidad lesivos
para un bien jurdico, como aconteci con la dacin de los Decretos Legislativos N1034
y N1044 de junio del 2008.
202.1 En cualquiera de los casos enumerados en el artculo 10, puede declararse de oicio
la nulidad de los actos administrativos, aun cuando hayan quedado irmes, siempre que 69
agravien el inters pblico.
202.2 La nulidad de oicio slo puede ser declarada por el funcionario jerrquico superior
al que expidi el acto que se invalida. Si se tratara de un acto emitido por una autoridad
que no est sometida a subordinacin jerrquica, la nulidad ser declarada por resolucin
del mismo funcionario.
Adems de declarar la nulidad, la autoridad podr resolver sobre el fondo del asunto de
contarse con los elementos suicientes para ello. En este caso, este extremo slo podr ser
objeto de reconsideracin. Cuando no sea posible pronunciarse sobre el fondo del asunto,
se dispondr la reposicin del procedimiento al momento en que el vicio se produjo.
202.3 La facultad para declarar la nulidad de oicio de los actos administrativos prescribe
al ao, contado a partir de la fecha en que hayan quedado consentidos.
202.4 En caso de que haya prescrito el plazo previsto en el numeral anterior, slo procede
demandar la nulidad ante el Poder Judicial va el proceso contencioso administrativo,
siempre que la demanda se interponga dentro de los dos (2) aos siguientes a contar desde
la fecha en que prescribi la facultad para declarar la nulidad en sede administrativa.
Por su parte, la Ley General del Ambiente, en su artculo 7.1, dispone que las normas
ambientales, incluyendo las normas en materia de salud ambiental y de conservacin
de la diversidad biolgica y los dems recursos naturales, son de orden pblico. Es nulo
todo pacto en contra de lo establecido en dichas normas legales.
La frmula propuesta importa una salida idnea para contrarrestar una posible
accesoriedad del Derecho penal en el mbito de la criminalidad ambiental, para evitar
que hechos en realidad daosos ingresen a un mar de impunidad. En palabras de
SCHNEMANN, si toda autorizacin administrativa, aunque fuera ilegal, excluyera la
posibilidad de penalizar, por ejemplo, la contaminacin de aguas, el lmite del Derecho
penal ya no sera ijado por el legislador, sino por el Poder Ejecutivo209.
La necesidad del Estado peruano por suscribir un Tratado de Libre Comercio con
los Estados Unidos de Norteamrica propici toda una reforma legislativa en varios
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campos de la juridicidad. Para el pas del norte resulta indispensable que el Per
adecue su Derecho positivo, de acuerdo a cierto estndar normativo, amn de proteger
eicazmente los recursos naturales, la fauna silvestre, los derechos intelectuales y la
propiedad industrial.
Entonces, han sido los compromisos contrados con Estados Unidos y no la discusin
deliberante de los actos involucrados los que han incidido en la reforma poltico-
criminal de los delitos ambientales, contrario a los principios que rigen un Estado
Constitucional de Derecho. Fue entonces, la presin internacional la que encamin la
proteccin jurdico-normativa. Dicha inferencia no da a entender de forma rayana que
la reforma penal haya sido equivocada en todos los casos.
La poltica criminal del Tercer Milenio tiene que ver, fundamentalmente, con la
proteccin de bienes jurdicos que desbordan la estructura de los intereses estrictamente
individuales, para insertarse en el mbito de los denominados intereses difusos, en
cuanto a la proteccin de bienes jurdicos supraindividuales que pertenecen a todo el
conjunto de la sociedad; entre stos, el medio ambiente ocupa un lugar trascendental
en mrito a su relevancia ius constitucional.
Finalmente, queremos terminar estas lneas, destacando que la tarea del Derecho penal
en materia ambiental no podr ser en realidad eicaz si es que dicho instrumento
no se ve aparejado con otros instrumentos de control social, que con propiedad
puedan prevenir cualquier clase de conducta que signiique un peligro para los
componentes ambientales. Cuando se ponga gravemente en riesgo el equilibrio de los
Por lo dems, debe decirse que la proteccin jurdico-penal ya no parte desde una
visin en puridad antropocntrica, sino mas bien etnocntrica, donde el riesgo para los
bienes jurdicos fundamentales del hombre, mejor dicho su lesin segn los trminos
normativos de nuestra lege lata, no es una modalidad tpica sino una circunstancia
agravada, de acuerdo al contenido del artculo 305 del Cdigo Penal.
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