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Derecho Sucesorio
Prof. Ren Ramos Pazos
1. Introduccin
2. Concepto
Sucesin por causa de muerte es la transmisin del patrimonio de una persona difunta o de bienes
determinados del causante a otra persona determinada. En este sentido, la sucesin por causa de muerte
es un modo de adquirir. Art. 588.
Somarriva, fundado en el Art. 588 seala que segn el Art. 951 la sucesin por causa de muerte es
un modo de adquirir el dominio del patrimonio de una persona difunta, o sea, el conjunto de sus derechos y
obligaciones transmisibles, o de una cuota de dicho patrimonio, o especies o cuerpos ciertos, o cosas
indeterminadas de un genero determinado.
Es este ltimo caso, en verdad lo que adquiere ms que las cosas mismas es un crdito en contra
de los herederos para obtener que se le pague estas especies. Cuando el legado es de genero el modo de
adquirir no es la sucesin por causa de muerte, sino la tradicin.
1. Es un modo de adquirir derivativo, el derecho no nace en el heredero sino que viene del causante y de
consiguiente el heredero no va a adquirir mas derechos que los que posea el causante.
2. Es un modo de adquirir mortis causa, porque el dominio solo se traspasar a la muerte del causante,
sea real o presunta.
3. Es un modo de adquirir a titulo gratuito, pues no importa un sacrificio econmico para el adquirente. Ello
es as porque normalmente el heredero va a obtener un enriquecimiento sin sacrificio, pero no le quita
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el carcter de gratuito el hecho que el heredero no adquiera el dominio de ningn bien sino solo
deudas.
4. La sucesin por causa de muerte puede ser tanto a ttulo universal como a ttulo singular. En el caso en
que sea a ttulo universal hablamos de herencia y de herederos, se adquiere todo el patrimonio o una
cuota de l. Pero tambin puede ser que se adquiera un legado y en ese caso el modo de adquirir es a
titulo singular.
Art. 953. Se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace la ley, o el testamento de una persona difunta, para
suceder en sus bienes.
Con la palabra asignaciones se significan en este Libro las asignaciones por causa de muerte, ya las haga el hombre o la ley.
Asignatario es la persona a quien se hace la asignacin
Art. 1097. Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el
testamento se les califique de legatarios, son herederos: representan la persona del testador para sucederle en todos
sus derechos y obligaciones transmisibles.
Los herederos son tambin obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el testamento
mismo, y que no se imponen a determinadas personas
Lo que caracteriza a los herederos es ser una asignatario a ttulo universal, de manera que el
heredero sucede al causante en todo su patrimonio o en una cuota de el. Art. 1051.
Cuando la persona contrata, lo hace para s y para sus herederos, pues estas personas representan
al causante, hay una especie de subrogacin personal.
A los herederos se les traspasa todos los derechos y obligaciones transmisibles, los que no lo son
no se transmiten. La excepcin es que hayan derechos y obligaciones intransmisibles.
Art. 1098. El asignatario que ha sido llamado a la sucesin en trminos generales que no designan cuotas, como
"Sea Fulano mi heredero", o "Dejo mis bienes a Fulano", es heredero universal.
Pero si concurriere con herederos de cuota, se entender heredero de aquella cuota que con las designadas en el
testamento complete la unidad o entero.
Si fueren muchos los herederos instituidos sin designacin de cuota, dividirn entre s por partes iguales la
herencia o la parte de ella que les toque
Los herederos son asignatarios a titulo universal, estos herederos pueden ser de dos tipos, a titulo
universal y de cuota. No se crea que por ser a titulo universal se es el nico, sino que solo lo es sin
asignacin de cuota, el causante no ha designado la cuota que le corresponde a quien. Tampoco debe
pensarse que el heredero a titulo universal va a recibir ms bienes que un asignatario de cuota, pues si los
herederos son universales a falta de uno de ellos opera el acrecimiento, aumenta la cuota de los dems, en
cambio, en el caso de los herederos de cuotas, si la muerte del asignatario se produce antes del causante
la cuota del resto no acrece, sino que operan las reglas de la sucesin intestada.
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Art. 1104. Los asignatarios a ttulo singular, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento
se les califique de herederos, son legatarios: no representan al testador; no tienen ms derechos ni cargas que los
que expresamente se les confieran o impongan.
Lo cual, sin embargo, se entender sin perjuicio de su responsabilidad en subsidio de los herederos, y de la que
pueda sobrevenirles en el caso de la accin de reforma
Los legatarios no representan al testador, no tienen mas derechos ni cargas de las que
expresamente se les confiera, pero tienen una responsabilidad subsidiaria.
Tambin admiten una clasificacin: Legatarios de especie o cuerpo cierto y de genero. Art. 951.
Art. 951. Se sucede a una persona difunta a ttulo universal o a ttulo singular.
El ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles, o en
una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto.
El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos como tal caballo, tal casa; o en una o
ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta
fanegas de trigo
Esta distincin tiene efectos en primer lugar porque el legatario de especie o cuerpo cierto va a
adquirir el dominio de la cosa legada por el modo sucesin por causa de muerte al momento de morir, no
estar en la masa hereditaria. En cambio si el legado es de gnero, el legado no se adquiere por sucesion
por causa de muerte sino por tradicin. Lo que se adquiere a la muerte del causante es un crdito, el
derecho a exigir la entrega del legado.
Otro aspecto importante es que si el legado es de especie o cuerpo cierto, si este no se entrega, el
legatario podra incluso demandar por la accin reivindicatoria para reclamar la cosa legada. En tanto que
el legatario de gnero no la tiene pues aun no es dueo, lo nico que posee es un crdito para demandar a
los herederos la entrega del legado. El dominio de los bienes se adquirir al momento de efectuarse la
tradicin.
Otra importancia radica en los frutos. Desde el momento en que el legado o cuerpo cierto es
adquirido por sucesion por causa de muerte los frutos pertenecen al legatario desde la muerte del
causante. En cambio en el legado de gnero, los frutos sern del causante desde el momento de la
tradicin o desde aquel en que se ponga en mora a los herederos o albaceas. Art. 1338
9. Apertura de la sucesin
Art. 955. La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su ltimo domicilio; salvos
los casos expresamente exceptuados.
La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales
Producida la muerte del causante se produce la apertura de la sucesion, sea que nos encontremos
frente a una muerte real o presunta. En el caso de la muerte presunta la sucesion se abre con el decreto de
posesin provisoria del artculo 88, o con el de posesin definitiva, en su caso.
El determinar el momento en que se produce la apertura, tiene importancia para una serie de
efectos:
c) La legislacin vigente va a ser la aplicable a ese momento. Art. 18 y 19 LER. Por ejemplo si al momento
de testar se deja un legado prohibido pero al momento de la apertura puede ser valido.
d) Tiene importancia tambin pues al momento de aceptarse o rechazarse la asignacin, esta
manifestacin de voluntad se va a retrotraer al momento de la muerte del causante (apertura de la
sucesion) Art. 1239.
e) A partir de la apertura de la sucesin los herederos o legatarios pueden ceder su derecho de herencia,
ya no va a haber pacto sobre sucesin futura.
f) Desde el momento de la apertura, se produce una indivisin hereditaria que normalmente va a terminar
con la particin.
g) Por ultimo es importante para los efectos del Art. 2 transitorio d la ley 19.587 que igual los derechos de
los hijos.
El Art. 958 se refiere a la situacin especial de los comurientes, que estn definidos en el Art. 79.
Art. 79. Si por haber perecido dos o ms personas en un mismo acontecimiento, como en un naufragio, incendio,
ruina o batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se
proceder en todos casos como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas
hubiese sobrevivido a las otras
Art. 958. Si dos o ms personas llamadas a suceder una a otra se hallan en el caso del artculo 79, ninguna de
ellas suceder en los bienes de las otras
La respuesta tambin la da el Art. 955, por ello el COT seala que es juez competente el del ltimo
domicilio del causante. Ante l se pedir la posesin testamentaria, la designacin de partidor, todo lo que
tiene que ver con la apertura y publicacin del testamento, etc.
La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales
Se dice que esta norma constituye una excepcin al artculo 16 del Cdigo, pues de acuerdo a l los
bienes ubicados en chile estn sujetos a las leyes Chilenas.
Art. 998. En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del territorio de la Repblica,
tendrn los chilenos a Ttulo de herencia o de alimentos, los mismos derechos que segn las leyes chilenas les
corresponderan sobre la sucesin intestada de un chileno.
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Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero existentes en Chile todo lo
que les corresponda en la sucesin del extranjero.
Esto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno que deja bienes en pas extranjero
Art. 956. La delacin de una asignacin es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla.
La herencia o legado se defiere al heredero o legatario en el momento de fallecer la persona de cuya sucesin se
trata, si el heredero o legatario no es llamado condicionalmente; o en el momento de cumplirse la condicin, si el
llamamiento es condicional.
Salvo si la condicin es de no hacer algo que dependa de la sola voluntad del asignatario, pues en este caso la
asignacin se defiere en el momento de la muerte del testador, dndose por el asignatario caucin suficiente de
restituir la cosa asignada con sus accesiones y frutos, en caso de contravenirse a la condicin.
Lo cual, sin embargo, no tendr lugar cuando el testador hubiere dispuesto que mientras penda la condicin de no
hacer algo, pertenezca a otro asignatario la cosa asignada
Puede ocurrir que fallezca el causante, se produzca la delacin y este asignatario fallezca antes de
aceptar o repudiar. Esto da lugar al llamado derecho de transmisin que quiere decir que esta opcin que
tena el signatario pasa a sus herederos.
Esta no es ninguna excepcin a las reglas generales pues esta opcin ya se ha incorporado a su
patrimonio, aun cuando no la haba ejercido.
Este derecho est regulado en el Art. 957.
Art. 957. Si el heredero o legatario cuyos derechos a la sucesin no han prescrito, fallece antes de haber aceptado
o repudiado la herencia o legado que se le ha deferido, transmite a sus herederos el derecho de aceptar o repudiar
dicha herencia o legado, aun cuando fallezca sin saber que se le ha deferido.
No se puede ejercer este derecho sin aceptar la herencia de la persona que lo transmite
El derecho de transmisin juega tanto en las herencias testadas como intestadas, el Art. 957 est en
el ttulo de las reglas generales.
En este derecho interviene, en primer lugar, el primer causante, luego el transmitente o transmisor,
que es el heredero o legatario del causante, y; el adquirente del derecho de transmisin llamado
transmitido, quien debe ser necesariamente heredero del transmitido o transmisor.
A. En el transmisor o transmitente:
Cuando se habla de herencia uno puede tomarlo desde un punto de vista objetivo o subjetivo.
Desde el punto de vista objetivo la herencia es sinnimo de los bienes que la componen. Desde el punto de
vista subjetivo es un derecho real que consiste en la facultad o aptitud de una persona para suceder al
causante en el total de su patrimonio o en una cuota de l.
a) Es un Derecho Real.
Es distinto del dominio, que tambin es real, no hay ninguna duda pues el Art. 577 lo menciona
como tal. Por lo dems aunque no lo digiere no hay duda de aquello pues cuadra con la definicin.
Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el
de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales
Adems si alguna duda hubiere el Art. 577 luego de definir y de sealar dice que de estos derechos
nacen las acciones reales, pues bien, el derecho real de herencia da lugar a la accin de peticin de
herencia, que permite al heredero reclamar la herencia respecto de cualquier persona que la estuviere
poseyendo.
b) El objeto del derecho de herencia es una universalidad, no son bienes determinados, de alguna manera
eso lo prueba el Art. 1909.
Art. 1909. El que cede a ttulo oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los efectos de que se
compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o de legatario
c) No es mueble ni inmueble
Esto tiene trascendencia para ver cual es el modo de adquirir y como se hace la tradicin
(Inscripcin).
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b) Por tradicin
Es el traspaso que hace un heredero a un tercero (cesionario).
Algunos dudan de si realmente es el derecho de herencia lo que ese adquiere por tradicin, pues
dicen que como en el patrimonio del causante hay activo y pasivo entonces se estara cediendo el pasivo,
lo cual no esta permitido en la legislacin nacional sin notificacin al acreedor, y por tanto plantean que solo
se estara cediendo el activo.
Como cesin que es requiere un titulo translaticio previo, venta en la generalidad de los casos, ttulo
que debe constar por escritura publica (Art. 1801). En cuanto a la forma de hacer la tradicin hay una
opinin de don Jos Gutirrez que indica que debe distinguirse entre muebles e inmuebles y estos ltimos
deben inscribirse. La otra doctrina es sostenida por don Leopoldo Urrutia que seala que el as hereditario
no es mueble ni inmueble, y por tanto su tradicin puede hacerse de cualquier forma.
Art. 1269. El derecho de peticin de herencia expira en diez aos. Pero el heredero putativo, en el caso del inciso
final del Artculo 704, podr oponer a esta accin la prescripcin de cinco aos
Art. 2512. Los derechos reales se adquieren por la prescripcin de la misma manera que el dominio, y estn
sujetos a las mismas reglas, salvas las excepciones siguientes:
1. El derecho de herencia y el de censo se adquieren por la prescripcin extraordinaria de diez aos
Dicho de otra manera, el derecho de herencia se puede adquirir por prescripcin, la excepcin es el
caso del heredero putativo o aparente, a quien se le haya conferido la posesin efectiva de la herencia,
quien podr adquirir por prescripcin adquisitiva ordinaria de 5 aos.
La accin de peticin de herencia equivale a la accin reivindicatoria en el caso del dominio.
Art. 722. La posesin de la herencia se adquiere desde el momento en que es deferida, aunque el heredero lo
ignore./ El que vlidamente repudia una herencia se entiende no haberla posedo jams.
Esta es una posesin legal, pues la establece el cdigo, y se presume el corpus y animus, y esta
posesin no habilita a las partes para adquirir el derecho por prescripcin. Tiene su fundamento en que en
el lapso en que est vigente el llamamiento de la ley a aceptar o repudiar la herencia y este hecho no se ha
producido, queda un vaco que la ley pretende evitar
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b) Posesin material
Esta posesin material equivale a la definida por el art. 700 del CC, y por tanto requiere de corpus y
animus, y cuando la tiene un heredero aparente (que no es en verdad heredero) le habilita para ganar el
derecho de herencia por prescripcin.
c) Posesin efectiva
Es la que se otorga judicial o administrativamente al que tiene la apariencia de heredero, va
resolucin.
Esta resolucin no es la que confiere la calidad de heredero, pues esta la confiere la ley. En relacin
con la posesin efectiva, tenemos que decir que la ley 19.903 de 2003, incluy en esta materia algunas
modificaciones
Cuando la sucesin es intestada, la posesin efectiva se concede mediante una resolucin del
registro civil e identificaciones, del director regional, especficamente. Esto se pide en formularios
dispuestos por el registro civil. En esta misma solicitud se incluye el inventario que se considera inventario
solemne. Cuando la sucesin es testada la resolucin (sentencia) es judicial. Esta solicitud se publica en el
DO los das 1 o 15 de cada mes, y efectuada esta publicacin se inscribe en el registro nacional de
posesiones efectivas.
a) La resolucin que concede la posesin efectiva, sirve de ttulo al heredero aparente para poder adquirir
la herencia por prescripcin ordinaria de 5 aos.
b) Cuando hay inmuebles de por medio la inscripcin de la posesin efectiva sirve para mantener la
historia de la propiedad.
c) Para los efectos del Art. 1576 el pago se considerar hecho para todos los efectos legales.
d) Porque es el momento en que se liquida el impuesto de herencia.
b) Acervo ilquido
Lo integran los bienes que son del causante, antes de efectuar las bajas generales del Art. 959.
Art. 959. En toda sucesin por causa de muerte, para llevar a efecto las disposiciones del difunto o de la ley, se
deducirn del acervo o masa de bienes que el difunto ha dejado, inclusos los crditos hereditarios:
1. Las costas de la publicacin del testamento, si lo hubiere, y las dems anexas a la apertura de la sucesin;
2. Las deudas hereditarias;
3. Los impuestos fiscales que gravaren toda la masa hereditaria;
4. Las asignaciones alimenticias forzosas.
El resto es el acervo lquido de que dispone el testador o la ley
c) Acervo lquido
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Art. 1185. Para computar las cuartas de que habla el Artculo precedente, se acumularn imaginariamente al
acervo lquido todas las donaciones revocables e irrevocables, hechas en razn de legtimas o de mejoras, segn el
estado en que se hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega, pero cuidando de actualizar
prudencialmente su valor a la poca de la apertura de la sucesin
Art. 1186. Si el que tena a la sazn legitimarios hubiere hecho donaciones entre vivos a extraos, y el valor de
todas ellas juntas excediere a la cuarta parte de la suma formada por este valor y el del acervo imaginario, tendrn
derecho los legitimarios para que este exceso se agregue tambin imaginariamente al acervo, para la computacin
de las legtimas y mejoras
Art. 1187. Si fuere tal el exceso que no slo absorba la parte de bienes de que el difunto ha podido disponer a su
arbitrio, sino que menoscabe las legtimas rigorosas, o la cuarta de mejoras, tendrn derecho los legitimarios para
la restitucin de lo excesivamente donado, procediendo contra los donatarios, en un orden inverso al de las fechas
de las donaciones, esto es, principiando por las ms recientes.
La insolvencia de un donatario no gravar a los otros
Art. 961. Ser capaz y digna de suceder toda persona a quien la ley no haya declarado incapaz o indigna
La regla general es que toda persona sea capaz y digna para suceder a otra. Es el mismo criterio
general para la capacidad.
De lo que venimos diciendo se infiere que las incapacidades son excepcionales por lo que no hay
mas incapacidades que las establecidas por la ley, y quien alega la incapacidad debe probarla.
Capacidad es la aptitud jurdica para suceder.
27. Incapacidades
Art. 962. Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de abrirse la sucesin; salvo que se suceda por
derecho de transmisin, segn el artculo 957, pues entonces bastar existir al abrirse la sucesin de la persona por
quien se transmite la herencia o legado.
Si la herencia o legado se deja bajo condicin suspensiva, ser tambin preciso existir en el momento de cumplirse
la condicin.
Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesin no existen, pero se espera que existan,
no se invalidarn por esta causa si existieren dichas personas antes de expirar los diez aos subsiguientes a la
apertura de la sucesin.
Valdrn con la misma limitacin las asignaciones ofrecidas en premio a los que presten un servicio importante,
aunque el que lo presta no haya existido al momento de la muerte del testador
La regla es que para suceder sea necesario existir a la muerte del causante. Basta conque a ese
momento pueda estar en el vientre materno, basta conque est concebida la criatura, ello por aplicacin del
Art. 77 del cdigo.
Esta regla tiene algunas excepciones que estn en el mismo Art. 962:
Art. 963. Son incapaces de toda herencia o legado las cofradas, gremios, o establecimientos cualesquiera que no
sean personas jurdicas.
Pero si la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva corporacin o establecimiento, podr solicitarse
la aprobacin legal, y obtenida sta, valdr la asignacin
Problemas en relacin con esta excepcin: las personas jurdicas extranjeras, pueden ser capaces
de suceder? Entre las personas jurdicas extranjeras la doctrina distingue entre personas jurdicas de
derecho publico y privado. Respecto de las primeras se entiende que pueden suceder, pues quedan
cubiertas por la personalidad jurdica del estado a que pertenecen.
El problema se presenta para el caso de las personas jurdicas extranjeras de derecho privado.
Segn algunos no pueden suceder pues no se han constituido por la ley chilena Art. 563. En cambio, segn
la doctrina mayoritaria, se entiende que este requisito no es exigible a las personas jurdicas extranjeras,
pues exigirles que se constituyan por la ley chilena es querer imponer el derecho nacional a instituciones
extranjeras.
Art. 964. Es incapaz de suceder a otra persona como heredero o legatario, el que antes de deferrsele la herencia o
legado hubiere sido condenado judicialmente por el crimen de daado ayuntamiento con dicha persona y no
hubiere contrado con ella un matrimonio que produzca efectos civiles.
Lo mismo se extiende a la persona que antes de deferrsele la herencia o legado hubiere sido acusada de dicho
crimen, si se siguiere condenacin judicial.
Hasta 1935 haba hijos de daado ayuntamiento, que eran los de clrigos, los incestuosos y los
provenientes de adulterios.
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Somarriva entiende que hoy en da el crimen a que se refiere es el incesto, pero no es tan as pues
el cdigo habla de contraer matrimonio y esto sera imposible. Don Ren cree que se trata de cualquier
delito de connotacin sexual excepto el incesto.
Art. 965. Por testamento otorgado durante la ltima enfermedad, no puede recibir herencia o legado alguno, ni
aun como albacea fiduciario, el eclesistico que hubiere confesado al difunto durante la misma enfermedad, o
habitualmente en los dos ltimos aos anteriores al testamento; ni la orden, convento, o cofrada de que sea
miembro el eclesistico, ni sus deudos por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive.
Pero esta incapacidad no comprender a la iglesia parroquial del testador, ni recaer sobre la porcin de bienes
que el dicho eclesistico o sus deudos habran heredado abintestato, si no hubiese habido testamento
Art. 1061. No vale disposicin alguna testamentaria en favor del escribano que autorizare el testamento, o del
funcionario que haga las veces de tal, o del cnyuge de dicho escribano o funcionario, o de cualquiera de los
ascendientes, descendientes, hermanos, cuados, empleados o asalariados del mismo.
No vale tampoco disposicin alguna testamentaria en favor de cualquiera de los testigos, o de su cnyuge,
ascendientes, descendientes, hermanos o cuados
Aqu hay varias personas que quedan cubiertas con esta incapacidad.
Art. 966. Ser nula la disposicin a favor de un incapaz, aunque se disfrace bajo la forma de un contrato oneroso
o por interposicin de persona.
Art. 967. El incapaz no adquiere la herencia o legado, mientras no prescriban las acciones que contra l puedan
intentarse por los que tengan inters en ello
Las indignidades son faltas de mritos para suceder a una persona. La regla es que toda persona
es digna de suceder a otra. Art. 961. Salvo quienes la ley declara indignos. En consecuencia no hay mas
indignidades que las que la ley establece. Por la misma razn, debe probarlas quien las alega.
Las indignidades estn contempladas en los artculos 968 y siguientes. Las ms graves son las del
Art. 968. Las personas que incurren en alguna indignidad all contemplada pierden incluso el derecho de
alimentos.
1. El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido en este crimen por obra o
consejo, o la dej perecer pudiendo salvarla;
2. El que cometi atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona de cuya sucesin se trata, o de
su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia
ejecutoriada;
3. El consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o destitucin de la persona de
cuya sucesin se trata, no la socorri pudiendo;
4. El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del difunto, o le impidi testar;
5. El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumindose dolo por el mero hecho de
la detencin u ocultacin
Art. 969. 6. Es indigno de suceder el que siendo mayor de edad, no hubiere acusado a la justicia el homicidio
cometido en la persona del difunto, tan presto como le hubiere sido posible.
Cesar esta indignidad, si la justicia hubiere empezado a proceder sobre el caso.
Pero esta causa de indignidad no podr alegarse, sino cuando constare que el heredero o legatario no es cnyuge
de la persona por cuya obra o consejo se ejecut el homicidio, ni es del nmero de sus ascendientes y descendientes,
ni hay entre ellos deudo de consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive
Art. 970. 7. Es indigno de suceder al impber, demente o sordomudo, el ascendiente o descendiente que, siendo
llamado a sucederle abintestato, no pidi que se le nombrara un tutor o curador, y permaneci en esta omisin un
ao entero: a menos que aparezca haberle sido imposible hacerlo por s o por procurador.
Si fueren muchos los llamados a la sucesin, la diligencia de uno de ellos aprovechar a los dems.
Transcurrido el ao recaer la obligacin antedicha en los llamados en segundo grado a la sucesin intestada.
La obligacin no se extiende a los menores, ni en general a los que viven bajo tutela o curadura.
Esta causa de indignidad desaparece desde que el impber llega a la pubertad, o el demente o sordomudo toman la
administracin de sus bienes
Art. 971. 8. Son indignos de suceder el tutor o curador que nombrados por el testador se excusaren sin causa
legtima.
El albacea que nombrado por el testador se excusare sin probar inconveniente grave, se hace igualmente indigno de
sucederle.
No se extender esta causa de indignidad a los asignatarios forzosos en la cuanta que lo son, ni a los que,
desechada por el juez la excusa, entren a servir el cargo
Art. 972. 9. Finalmente, es indigno de suceder el que, a sabiendas de la incapacidad, haya prometido al difunto
hacer pasar sus bienes o parte de ellos, bajo cualquier forma, a una persona incapaz.
Esta causa de indignidad no podr alegarse contra ninguna persona de las que por temor reverencial hubieren
podido ser inducidas a hacer la promesa al difunto; a menos que hayan procedido a la ejecucin de la promesa
En el N 5 del Art. 968 hay una presuncin de dolo, que son escasas en el cdigo.
Tambin hay otros casos como el Art. 1329.(albacea). Hay situaciones parecidas, como la del
menor que se casa sin autorizacin de su padre o madre. Art. 114. Otro caso parecido es el del 994, el
cnyuge que ha dado lugar a la separacin judicial no sucede abintestato. El inciso 2 tambin es un caso
similar.
a) Las indignidades pueden ser perdonadas. Art. 973. Se perdonan mediante testamento posterior en que
se deje una asignacin a esta persona.
b) Las indignidades deben ser declaradas judicialmente. Y declarada deben restituirse los frutos. Art. 974.
c) Se purga en 5 aos desde las posesion de la herencia o legado. Art. 976.
d) Las indignidades no pasan contra terceros de buena fe.
e) Se transmite a los herederos. Art. 977.
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Art. 973. Las causas de indignidad mencionadas en los artculos precedentes no podrn alegarse contra
disposiciones testamentarias posteriores a los hechos que la producen, aun cuando se ofreciere probar que el
difunto no tuvo conocimiento de esos hechos al tiempo de testar ni despus
Art. 974. La indignidad no produce efecto alguno, si no es declarada en juicio, a instancia de cualquiera de los
interesados en la exclusin del heredero o legatario indigno.
Declarada judicialmente, es obligado el indigno a la restitucin de la herencia o legado con sus accesiones y frutos
Art. 977. A los herederos se transmite la herencia o legado de que su autor se hizo indigno, pero con el mismo
vicio de indignidad de su autor, por todo el tiempo que falte para completar los cinco aos
Art. 978. Los deudores hereditarios o testamentarios no podrn oponer al demandante la excepcin de
incapacidad o indignidad
Art. 979. La incapacidad o indignidad no priva al heredero o legatario excluido, de los alimentos que la ley le
seale; pero en los casos del artculo 968 no tendrn ningn derecho a alimentos
Esta ltima disposicin es de difcil entendimiento. Hay dos posiciones distintas: Para claro solar
estos deudores hereditarios son los que lo eran del causante en vida. Por ejemplo Pedro deba $100 al
causante. Al fallecimiento del causante, el heredero indigno, pretende cobrar la deuda, no podran estos
herederos hereditarios o testamentarios oponerse al pago, argumentando que quien cobra es indigno.
Somarriva cree que esta interpretacin no cuadra mucho con la idea de la incapacidad, piensa que
el deudor hereditario es el mismo heredero, a la inversa, este heredero o legatario cuando un acreedor del
causante le cobra una deuda, no podra exonerarse diciendo que es indigno o incapaz.
Art. 980. Las leyes reglan la sucesin en los bienes de que el difunto no ha dispuesto, o si dispuso, no lo hizo
conforme a derecho, o no han tenido efecto sus disposiciones
Va a operar:
Cuando el causante no dispuso de sus bienes
a) Cuando no ha hecho testamento
b) Cuando ha hecho testamento pero en l no hace disposicin de bienes
d) Cuando hace testamento pero solo instituye legados
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Derecho Civil III
Cuando test pero sus disposiciones no han tenido efecto Esto ocurrir cuando el heredero o legatario
instituido, repudia la herencia o legado, o el heredero o legatario instituido es incapaz o indigno de
suceder.
El Art. 984 nos dice que se sucede abintestato por derecho personal o por derecho de
representacin, y en definitiva, nos define el derecho de representacin.
Art. 984. Se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya por derecho de representacin.
La representacin es una ficcin legal en que se supone que una persona tiene el lugar y por consiguiente el grado
de parentesco y los derechos hereditarios que tendra su padre o madre, si ste o sta no quisiese o no pudiese
suceder.
Se puede representar a un padre o madre que, si hubiese querido o podido suceder, habra sucedido por derecho de
representacin
La idea de la ley en materia de sucesin es que se trata de interpretar que es lo que el causante
hubiera querido, y no es la idea del causante excluir a los nietos ante la imposibilidad del representado.
El Art. 985 indica que se sucede por estirpe.
Art. 985. Los que suceden por representacin heredan en todos casos por estirpes, es decir, que cualquiera que sea
el nmero de los hijos que representan al padre o madre, toman entre todos y por iguales partes la porcin que
hubiera cabido al padre o madre representado.
Los que no suceden por representacin suceden por cabezas, esto es, toman entre todos y por iguales partes la
porcin a que la ley los llama; a menos que la misma ley establezca otra divisin diferente
Art. 1064. Lo que se deje indeterminadamente a los parientes, se entender dejado a los consanguneos del grado
ms prximo, segn el orden de la sucesin abintestato, teniendo lugar el derecho de representacin en
conformidad a las reglas legales; salvo que a la fecha del testamento haya habido uno solo en ese grado, pues
entonces se entendern llamados al mismo tiempo los del grado inmediato
Art. 1183. Los legitimarios concurren y son excluidos y representados segn el orden y reglas de la sucesin
intestada
Art. 986. Hay siempre lugar a la representacin en la descendencia del difunto y en la descendencia de sus
hermanos./ Fuera de estas descendencias no hay lugar a la representacin.".
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Derecho Civil III
Descendencia del difunto y en la descendencia de sus hermanos. Esta regla tiene esta redaccin
despus de la ley 19.585.
Que sea una ficcin legal quiere decir que es una cosa distinta de la real, pues la realidad es que los
representantes no tienen la misma relacin de parentesco con el causante que el representado. Esto es
distinto a lo que ocurre en la transmisin que era solo la aplicacin de las reglas generales en materia
patrimonial.
Los representantes pagaran el mismo impuesto a las herencias que pagara el representado, lo cual
les beneficia pues mientras ms lejano es el parentesco mayor es el impuesto.
a) El DT nada tiene de anormal, pues el transmitido elige una opcin que tena el transmisor y que este no
alcanz a usarla pues falleci antes; en cambio el DR es anormal, pues desde el momento en que el
legislador lo define como una ficcin lo que se nos dice es que se separa de la normalidad, pues se
supone que los representantes tienen el grado de parentesco del representado respecto al causante.
b) El DT opera tanto en la sucesin testada como intestada, en cambio el DR solo en la intestada, salvo
las aparentes excepciones vistas.
c) Por DT se pueden adquirir legados o herencias, en cambio por DT solo herencias.
d) El transmitido debe ser capaz y digno de suceder al transmisor, en cambio en el DR se debe ser capaz
y digno de suceder al causante.
e) En el DT el transmitido debe aceptar la herencia del transmisor, en cambio en el DR aun rechazada la
sucesin por el representado, puede aceptarse por parte del representado.
f) El DT es transmisible, en la representacin no es as.
Art. 983. Son llamados a la sucesin intestada los descendientes del difunto, sus ascendientes, el cnyuge
sobreviviente, sus colaterales, el adoptado, en su caso, y el Fisco.
Los derechos hereditarios del adoptado se rigen por la ley respectiva
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Derecho Civil III
Concurren de acuerdo a ciertos ordenes sucesorios que se definen por la doctrina como "un
conjunto de parientes, que excluyen a un conjunto de parientes y que a la vez pueden ser excluidos por
otro conjunto de parientes".
Esto se ha simplificado mucho con la igualdad entre los hijos, antes exista el orden de sucesin
regular (hijo legitimo), e irregular (hijo ilegitimo)
Cabeza de orden son aquellas personas que le dan la denominacin al orden. V.g. El primer orden
es el del los descendientes, donde la cabeza de orden son los hijos. Si una persona casada fallece sin
dejar hijos, se pasa al segundo orden, pues falta la cabeza de orden.
Cuando se dicto la ley 19.585 en 1999, puede ser que se hubiere abierto una herencia anterior a su
vigencia, caso en que se aplica la ley antigua segn la fecha de fallecimiento del causante. Por lo que
pasaremos la situacin antigua.
El Art. 988 deca: "Los hijos legtimos, excluyen a todos los otros herederos a menos que hubieren
hijos naturales...."
De manera que concurran en el primer orden sucesorio los hijos legtimos (descendientes
legtimos), hijos naturales, (que en trminos generales llevaban la mitad de los naturales, aunque hasta el
ao 1952 simplemente no heredaban), los adoptados (ley 7313) y, el cnyuge sobreviviente (que llevaba el
doble de la legitima rigurosa que correspondera a cada hijo legitimo). No heredaba, sino que reciba una
"porcin conyugal", lo cual no es un simple juego de palabras, pues para tener derecho a porcin conyugal
haba que cumplir ciertos requisitos como por ejemplo no tener bienes.
Actualmente concurren "hijos" y cnyuge, y este ultimo (a), concurrir como heredero y no con una
porcin conyugal, por lo que debe cumplir con los requisitos comunes a todo heredero. Lo que pretendi la
ley es fortalecer el derecho a suceder de la mujer.
Art. 988. Los hijos excluyen a todos los otros herederos, a menos que hubiere tambin cnyuge sobreviviente, caso
en el cual ste concurrir con aqullos.
El cnyuge sobreviviente recibir una porcin que, por regla general, ser equivalente al doble de lo que por
legtima rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo. Si hubiere slo un hijo, la cuota del cnyuge ser igual a la
legtima rigorosa o efectiva de ese hijo. Pero en ningn caso la porcin que corresponda al cnyuge bajar de la
cuarta parte de la herencia, o de la cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso.
Correspondiendo al cnyuge sobreviviente la cuarta parte de la herencia o de la mitad legitimaria, el resto se
dividir entre los hijos por partes iguales.
La aludida cuarta parte se calcular teniendo en cuenta lo dispuesto en el Artculo 996
Artculo 989. Si el difunto no ha dejado posteridad, le sucedern el cnyuge sobreviviente y sus ascendientes de
grado ms prximo.
En este caso, la herencia se dividir en tres partes, dos para el cnyuge y una para los ascendientes. A falta de stos,
llevar todos los bienes el cnyuge, y, a falta de cnyuge, los ascendientes.
Habiendo un solo ascendiente en el grado ms prximo, suceder ste en todos los bienes, o en toda la porcin
hereditaria de los ascendientes
En este caso la cabeza de orden son los ascendientes y el cnyuge. Anteriormente el cnyuge
concurra como heredero, al igual que los ascendientes y los hijos naturales y la herencia se divida en 3
partes, una para cada uno.
Los ascendientes bien pueden no heredar sea por haberse opuesto al reconocimiento del hijo o por
haber cometido algn delito de connotacin sexual es su persona.
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Derecho Civil III
Art. 990. Si el difunto no hubiere dejado descendientes, ni ascendientes, ni cnyuge, le sucedern sus hermanos.
Entre los hermanos de que habla este Artculo se comprendern aun los que solamente lo sean por parte de padre o
de madre; pero la porcin del hermano paterno o materno ser la mitad de la porcin del hermano carnal
Este es el orden de los hermanos, pues son ellos los cabeza de orden. No debe haber ni
descendientes ni ascendientes ni cnyuge. Se comprende tambin a los medios hermanos pero solo
reciben la mitad de lo que le toca a un carnal. Aqu tambin opera el derecho de representacin.
Art. 992. A falta de descendientes, ascendientes, cnyuge y hermanos, sucedern al difunto los otros colaterales de
grado ms prximo, sean de simple o doble conjuncin, hasta el sexto grado inclusive.
Los colaterales de simple conjuncin, esto es, los que slo son parientes del difunto por parte de padre o por parte
de madre, tendrn derecho a la mitad de la porcin de los colaterales de doble conjuncin, esto es, los que a la vez
son parientes del difunto por parte de padre y por parte de madre.
El colateral o los colaterales del grado ms prximo excluirn siempre a los otros
Los cabeza de orden son los colaterales hasta el cuarto grado inclusive. Por ello hay quienes dicen
que hasta este grado llega el parentesco.
Art. 995. A falta de todos los herederos abintestato designados en los artculos precedentes, suceder el Fisco
Art. 997. Los extranjeros son llamados a las sucesiones abintestato abiertas en Chile de la misma manera y segn
las mismas reglas que los chilenos
Esto ocurrir sea que el extranjero viva o no en Chile, por aplicacin del Art. 57.
Art. 998. En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del territorio de la Repblica,
tendrn los chilenos a Ttulo de herencia o de alimentos, los mismos derechos que segn las leyes chilenas les
corresponderan sobre la sucesin intestada de un chileno.
Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero existentes en Chile todo lo
que les corresponda en la sucesin del extranjero.
Esto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno que deja bienes en pas extranjero
Art. 996. Cuando en un mismo patrimonio se ha de suceder por testamento y abintestato, se cumplirn las
disposiciones testamentarias, y el remanente se adjudicar a los herederos abintestato segn las reglas generales.
Pero los que suceden a la vez por testamento y abintestato, imputarn a la porcin que les corresponda abintestato
lo que recibieren por testamento, sin perjuicio de retener toda la porcin testamentaria, si excediere a la otra.
Prevalecer sobre todo ello la voluntad expresa del testador en lo que de derecho corresponda.
En todo caso la regla del inciso primero se aplicar una vez enteradas totalmente, a quienes tienen derecho a ellas,
las legtimas y mejoras de la herencia
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Derecho Civil III
En la antigua Roma esto no era permitido. La herencia se divide en la forma que indica el Art. 996,
antes de ello se debe saber si hay legitimarios o personas con derecho a la cuarta de mejoras. Lo que el
legislador trat de hacer es interpretar la voluntad del causante.
La sucesin testada est regulada en el Ttulo III del Libro II y, en general, estamos frente a ella
cada vez que el causante haya fallecido bajo el imperio de un testamento.
50. El testamento
Art. 999. El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte de
sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones
contenidas en l, mientras viva
a) El testamento es un acto jurdico y como tal es unilateral pues basta, para su perfeccionamiento, la sola
voluntad del testador.
b) Es siempre un acto solemne aun cuando pueda ser ms solemne o menos solemne.
c) Es el acto jurdico mortis causa por excelencia, ya que no producir efectos hasta la muerte del
testador.
d) Es un acto personalsimo, no se puede delegar por mandato del Art. 1004 y adems es un acto de una
sola persona, no se admiten los testamentos conjuntos o mancomunados.
e) Por l se puede disponer de todo o parte de sus bienes. Somarriva dice que esto no es muy exacto
pues no solo se pueden realizar disposiciones patrimoniales, sino tambin declaraciones como
reconocer hijos, designacin de partidor o guardador, etc. Aun cuando lo esencial del testamento son
sus disposiciones.
f) Es esencialmente revocable, esto en cuanto a la disposicin de bienes pero no es as en el caso de
algunas declaraciones como el reconocimiento de un hijo que es irrevocable. Art. 189
a) Requisitos internos
b) Requisitos externos o solemnidades
c) Requisitos en relacin con las disposiciones testamentarias
Los requisitos internos son iguales cualquiera sea el tipo de testamento de que estemos hablando.
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Derecho Civil III
Art. 1006. El testamento otorgado durante la existencia de cualquiera de las causas de inhabilidad expresadas en
el artculo precedente es nulo, aunque posteriormente deje de existir la causa.
Y por el contrario, el testamento vlido no deja de serlo por el hecho de sobrevenir despus alguna de estas causas
de inhabilidad
Art. 1007. El testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes
Parte de la doctrina, encabezada por Jos Clemente Fabres, indica que la nulidad de la que habla
esta norma es absoluta, contrario a la regla general que es la nulidad relativa. Esta no es la doctrina
mayoritaria pues a primado la opinin de quienes sostienen que lo que la norma dice es que si la fuerza ha
actuado en el testamento no solo invalida la clusula especfica en que actu, sino el testamento completo.
Se trata de un caso de nulidad total y no parcial. Se apoyan en la historia fidedigna de la norma ya que en
los proyectos del Cdigo se contemplaba solo la nulidad parcial de la clusula especfica.
En el caso del dolo, aun cuando se siguen las reglas generales, no debe concurrir el requisito de ser
obra de una de las partes pues, como hemos visto, el testamento es un acto jurdico unilateral.
En cuanto al error el cdigo lo trata en el ttulo IV de este libro, a propsito de las asignaciones
testamentarias.
Se hace sobre la base de las solemnidades o requisitos externos a que se encuentra sometido. Al
comentar la definicin del art.999 dijimos que la gran clasificacin emana de las solemnidades de que est
revestido. As, el testamento que siempre ser solemne, puede ser, de acuerdo al art.1008:
a) Solemne
El testamento solemne puede ser otorgado en Chile o en el extranjero. El otorgado en Chile puede
ser abierto o cerrado. El otorgado en el extranjero puede ser extendido conforme a la ley chilena o a la ley
extranjera.
b) Menos solemne
Es aquel en que pueden omitirse algunas de estas solemnidades por consideracin a circunstancias
particulares, determinadas expresamente por la ley (art.1008 inc.3). Son testamentos privilegiados de
acuerdo al art.1030:
a) el testamento verbal.
b) el testamento militar.
c) el testamento martimo.
Las solemnidades del testamento se rigen por la ley vigente al momento de su otorgamiento, o sea,
ante un cambio de legislacin, para determinar si un testamento cumpli o no con las solemnidades
debidas, tenemos que estarnos al momento de su otorgamiento (art.18 LER)
a) La escrituracin (art.1011).
b) La presencia de testigos: en todo testamento solemne deben concurrir el nmero de testigos hbiles
exigidos por la ley. Es un nmero variable. La regla general es que se exija 3, pero hay casos en que la
19
Derecho Civil III
ley exige que sean 5. Este es el caso del testamento solemne abierto que no ha sido otorgado ante
funcionario pblico
Ellos deben reunir ciertos requisitos, el primero de los cuales es ser hbiles. Al respecto el art.1012
dispone:
Art. 1013. Si alguna de las causas de inhabilidad expresadas en el artculo precedente no se manifestare en el
aspecto o comportacin de un testigo, y se ignorare generalmente en el lugar donde el testamento se otorga,
fundndose la opinin contraria en hechos positivos y pblicos, no se invalidar el testamento por la inhabilidad
real del testigo.
Pero la habilidad putativa no podr servir sino a uno solo de los testigos
Es aquel en que el testador hace sabedores a los testigos de las disposiciones contenidas en su
testamento.
Puede ser de dos clases (art.1014):
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Derecho Civil III
b) Otro funcionario competente es el juez de letras del territorio jurisdiccional del lugar del otorgamiento.
Antes de la reforma de la Ley 18766 se suscitaba un problema complicado porque la ley hablaba de
"juez de primera instancia". El problema consista en determinar qu deba entenderse
Claro Solar sostiene que cuando el art.1014 llama a otro funcionario a hacerlas veces de notario es
porque parte del supuesto que no hay notario que pueda concurrir al otorgamiento del testamento, por
cualquier causa que le impida esa concurrencia. Si hay notario, obligatoriamente habr que ocurrir ante l
para el otorgamiento del testamento. Claro Solar sostiene que el legislador no pretende aumentar el
nmero de funcionarios que pueden concurrir al otorgamiento del testamento, sino que su intencin es slo
la de suplir la falta de notario y se basa para afirmar ello en la expresin "podr hacerlas veces de un
escribano".
Pero en general no se acepta la opinin de Claro Solar. La redaccin del artculo no da argumento
suficiente para decir que el Juez de Letras que, segn la ley, puede hacer las veces de escribano entre a
cumplir esta funcin slo a falta de notario. Si sta hubiere sido la intencin del legislador, con toda
seguridad lo habra sealado expresamente o al menos en alguna forma. Hay que tener presente que en
caso urgente el testador no va a poder estar averiguando si hay o no notario en el lugar de otorgamiento; lo
que interesa es otorgar el testamento con rapidez, sostener lo contrario introducira un elemento de
incertidumbre en materia testamentaria, porque sera una circunstancia que afectara la validez, as por
ejemplo, si una persona otorga testamento ante el juez de letras competente y, posteriormente otra persona
desea impugnar el testamento, podra hacerlo probando que al momento del otorgamiento haba notario en
el lugar del otorgamiento, motivo por el cual el juez no estaba facultado para concurrir al otorgamiento del
testamento. Por eso la opinin mayoritaria es que el testador puede elegir entre el notario y el juez de
letras.
Si el testamento se otorga ante notario, ello no est claramente solucionado en la ley, pero se
concluye que puede ser otorgado tanto en el protocolo como en hoja suelta. Lo normal es que se otorgue
en el protocolo del notario, caso en el cual lo hace en instrumento testamento, pero tambin lo es en cuanto
a escritura pblica. En efecto, en este caso el testamento no es sino una escritura pblica ya que cumple
con todos los requisitos de sta (art.403 COT). Pero no es obligatorio que se otorgue en el protocolo, sino
que tambin podra otorgarse en hoja suelta, dndose las siguientes razones:
a) Lo dispone el art.1017: "el testamento podr haberse escrito previamente"; lo cual est indicando que
bien puede el testamento no ingresar al protocolo, ya que de lo contrario equivaldra a que ste
saliese de la notara, caso que jurdicamente es imposible.
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Derecho Civil III
b) El art.866 CPC y 420 N.2 COT se refieren a la protocolizacin del testamento abierto otorgado en
hoja suelta sin hacer distincin en cuanto al funcionario ante el cual fue otorgado el testamento, lo
que viene a confirmar que incluso si se hace ante notario no es forzosa su insercin en el protocolo.
Tratndose del juez de letras, el profesor estima que se otorga en hoja suelta, porque ste no tiene
protocolo.
Este testamento se otorga sin la intervencin del funcionario pblico, sino que slo ante los cinco
testigos (art.1014 inc.2). Por el hecho de que no se otorgue ante el funcionario pblico, este testamento no
est revestido de la misma autenticidad de aquel que se otorg ante el funcionario pblico competente y
tres testigos. Por eso es que la ley para proceder a la ejecucin de este testamento otorgado ante cinco
testigos, exige previamente su publicacin art.1020.
El juez competente para conocer la publicacin del testamento es el del ltimo domicilio del testador
(art.1009).
El procedimiento de publicacin es el siguiente:
a) Fallecido el testador se llevar el testamento ante el juez competente, el cual tiene que cerciorarse de la
muerte del testador, salvo en aquellos casos que la muerte se presuma (art.1010).
b) Hecho esto, el juez cita a su presencia a los testigos del testamento, para que reconozcan sus firmas y
la del testador. Los testigos proceden a efectuar ese reconocimiento y si alguno de ellos est ausente,
los que se encuentran presentes abonarn sus firmas en caso necesario, y siempre que el juez lo
estime conveniente. La firmas del testador y de los testigos ausentes pueden ser abonadas por
declaraciones juradas de otras personas fidedignas(art.1020 incs.3 y 4).
c) Reconocida la firma del testador y la de los testigos el juez tiene que rubricar el testamento al principio y
al fin de cada pgina y disponer que se protocolize en alguna notara (art.1020 inc. final)
El art.866 CPC dispone que el testamento abierto otorgado ante funcionario competente y que se
haya protocolizado en vida del testador ser presentado despus de su fallecimiento y en el menor
tiempo posible al tribunal para que ordene su protocolizacin. Sin este requisito no podr procederse a su
ejecucin.
Tratndose de testamento abierto otorgado ante 5 testigos y, por lo tanto, sin intervencin de un
funcionario pblico, la protocolizacin la ordena el art.1020 inc. final.
La protocolizacin del testamento en general presenta una particularidad, porque, de acuerdo con el
art.417 COT, esta protocolizacin debe hacerse agregando su original al final del protocolo con los
antecedentes que lo acompaen. De acuerdo con el art.415 COT, la protocolizacin se define como el
hecho de agregar un documento al final del registro de un notario a pedido de quien lo solicite. Para que
la protocolizacin surta efectos legales, deber dejarse constancia de ella en el Libro Repertorio el da en
que se presente el documento. Por su parte, el art.417 inc.2 COT seala que para protocolizar los
testamentos ser suficiente la sola firma del notario en el Libro Repertorio
Plazo para protocolizar: el CC no exige plazo para la protocolizacin del testamento otorgado
en hoja suelta ante funcionario competente, pero el COT en su art.420 dice que "una vez protocolizados
valdrn como instrumentos pblicos: N.2 Los testamentos solemnes abiertos que se otorgan en hoja suelta,
siempre que se su protocolizacin se haya efectuado a ms tardar, dentro del primer da siguiente hbil al
de su otorgamiento".
Los tribunales han resuelto que esta norma no es aplicable a los testamentos abiertos otorgados
ante 5 testigos, porque previa a su protocolizacin debe procederse a su publicacin y sta se efecta
despus de fallecido el testador, con lo cual no es posible cumplir con el plazo indicado en el N.2 del
art.420 COT.
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Derecho Civil III
Art. 1016. En el testamento se expresarn el nombre y apellido del testador; el lugar de su nacimiento; la nacin a
que pertenece; si est o no avecindado en Chile, y si lo est, la comuna en que tuviere su domicilio; su edad; la
circunstancia de hallarse en su entero juicio; los nombres de las personas con quienes hubiere contrado
matrimonio, de los hijos habidos en cada matrimonio, de cualesquier otros hijos del testador, con distincin de vivos
y muertos; y el nombre, apellido y domicilio de cada uno de los testigos.
Se ajustarn estas designaciones a lo que respectivamente declaren el testador y testigos. Se expresarn asimismo el
lugar, da, mes y ao del otorgamiento; y el nombre, apellido y oficio del escribano, si asistiere alguno
El art.1016 en su inc. 2 est complementado por el art.414 COT, que exige que el notario deje
constancia de la hora y lugar en que se otorga el testamento. Por su parte, el art.426 COT deca en su inc.3
que la omisin de la hora de otorgamiento del testamento traera como consecuencia que el testamento no
se considerar como escritura pblica, pero la modificacin de la Ley 18181, de 1982, determin la
supresin del N.3 del art.426, de manera que ahora no existe tal sancin, lo que hace an ms complejo el
problema
a) Escrituracin y lectura del testamento: el art.1017 dispone que "el testamento abierto podr haberse
escrito previamente. Pero sea que el testador lo tenga escrito, o que se escriba en una o ms actas,
ser todo l ledo en alta voz por el escribano, si lo hubiere, o a falta de los escribanos por uno de los
testigos, designado para este efecto por el testador".
Los tribunales han resuelto que es nulo el testamento otorgado ante cinco testigos en que no se
indique cul de stos debe leerlo.
El inciso final del art.1017 dispone que mientras el testamento se lee, estar el testador a la vista y
las personas cuya presencia es necesaria oirn todo el tenor de sus disposiciones. De manera que la
lectura del testamento es un acto continuo e ininterrumpido. Este precepto est en perfecta armona con el
art.1015 inc. final, que seala: "el testamento ser presenciado en todas sus partes por el testador, por un
escribano, si lo hubiere, y por los mismos testigos". El art.1015 nos dice en el fondo que es el testamento
abierto.
Es necesario dejar constancia en el testamento que se ha cumplido con la solemnidad de la
lectura? Algunos sostienen que hay que dejar constancia en el testamento del hecho de haberse ledo,
porque el testamento es un acto solemne y como tal tiene que bastarse a s mismo y esta exigencia no se
cumple si no se deja constancia de haberse cumplido con esta solemnidad. Pero, en general, la doctrina y
jurisprudencia estn por la tesis contraria y dan las siguientes razones:
Porque son dos cosas diferentes las solemnidades y la prueba de ella. La solemnidad es la lectura del
testamento y la prueba de ella consiste en acreditar que se procedi a dicha lectura, lo cual podra
hacerse sin la constancia en el testamento.
Adems argumentan con el art.1019, en el sentido de que al referirse al testamento del ciego (el cual
slo puede otorgar testamento abierto), exige expresamente que se deje constancia en el testamento
de la circunstancia de haberse ledo. Si la ley en el caso especfico del testamento del ciego exige
expresamente que se deje constancia de la lectura del testamento y nada dice en el art.1017, es porque
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Derecho Civil III
la regla general es la inversa, o sea, que basta la lectura del testamento, no siendo necesario que ste
de fe de ella.-
b) Firma del testamento: el art.1018 inciso 1 dispone que el acto de otorgamiento del testamento
termina con la firma del testador y testigo y por la del escribano si lo hubiere.
Puede acontecer que el testador no sepa o no pueda firmar, caso en el que se mencionar esta
circunstancia en el testamento y expresando su causa. No es necesario que alguien firme por l. La
jurisprudencia ha entendido que no es necesario expresar la causa por la cual el testador no pudo firmar,
sino que lo que debe expresarse es el motivo por el cual no firm (si porque no supo o porque no pudo).
Si alguno de los testigos no pudo o no supo firmar, otro testigo firmar por l y a ruego suyo,
expresndose as en el testamento.
Existe pues una diferencia entre el testador y los testigos, si el primero no sabe o no puede firmar,
nadie podr hacerlo por l; en cambio, en el caso de los testigos, su firma puede ser reemplazada por
otro de ellos. La Corte Suprema ha fallado que en tal evento no es posible que firme por el testigo un
tercero extrao al acto, so pena de nulidad del testamento (art.1018 inc.3)
a) El analfabeto (art.1022).
b) El ciego. El art.1019 comienza diciendo que el ciego podr slo testar nuncupativamente. El testamento
del no vidente presenta algunas caractersticas sealadas en el art.1019:
El ciego slo puede otorgar testamento abierto y ante funcionario pblico (escribano o funcionario que
haga las veces de tal).
Este testamento debe leerse en alta voz dos veces, la primera por el escribano o funcionario y la
segunda por uno de los testigos elegido al efecto por el testador.
Debe dejarse constancia expresa del cumplimiento de la solemnidad de la doble lectura
Segn el inc.1 del art.1024, cuando el testador no pudiere entender o ser entendido de viva voz,
slo podr otorgar testamento cerrado. Dentro de la expresin utilizada por el precepto caven dos
categoras de personas:
Es aquel en que no es necesario que los testigos tengan conocimiento de las disposiciones
testamentarias (art.1008 inciso final).
Lo que caracteriza a esta forma de testamento es que los testigos u otras personas no saben el
contenido del testamento. Lo normal es que solo el testador tenga conocimiento de lo que l ha dispuesto
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Derecho Civil III
A diferencia de lo que suceda con el testamento solemne abierto, el testamento solemne cerrado
debe otorgarse siempre ante funcionario competente y tres testigos. Aqu no existe la alternativa de
otorgarlo ante 5 testigos.
De acuerdo con el art.1021, en su texto actual, el testamento cerrado debe otorgarse ante un
escribano y tres testigos, pudiendo hacer las veces de escribano el respectivo juez letrado (modificacin de
la Ley 18776).
Art. 1023. Lo que constituye esencialmente el testamento cerrado es el acto en que el testador presenta al
escribano y testigos una escritura cerrada, declarando de viva voz y de manera que el escribano y testigos le vean,
oigan y entiendan (salvo el caso del artculo siguiente), que en aquella escritura se contiene su testamento. Los
mudos podrn hacer esta declaracin escribindola a presencia del escribano y testigos.
El testamento deber estar escrito o a lo menos firmado por el testador.
El sobrescrito o cubierta del testamento estar cerrada o se cerrar exteriormente, de manera que no pueda
extraerse el testamento sin romper la cubierta.
Queda al arbitrio del testador estampar un sello o marca, o emplear cualquier otro medio para la seguridad de la
cubierta.
El escribano expresar en el sobrescrito o cubierta, bajo el epgrafe testamento, la circunstancia de hallarse el
testador en su sano juicio; el nombre, apellido y domicilio del testador y de cada uno de los testigos; y el lugar, da,
mes y ao del otorgamiento.
Termina el otorgamiento por las firmas del testador y de los testigos, y por la firma y signo del escribano, sobre la
cubierta.
Durante el otorgamiento estarn presentes, adems del testador, un mismo escribano y unos mismos testigos, y no
habr interrupcin alguna sino en los breves intervalos que algn accidente lo exigiere
Aquella en que el testamento est escrito y firmado por el testador. No se produce problema aqu en
cuanto a la validez del testamento. No hay duda alguna de que ste es vlido.
Aquella en que el testamento est escrito por un tercero y firmado por el testador. Tambin ste es
vlido por el hecho de estar firmado por el testador, que es lo que exige el inc.2 del art.1023.
Aquella en que el testamento est escrito de puo y letra por el testador, pero no est firmado por l. Al
respecto se plantea la discusin:
- la opinin dominante sostiene que este testamento sera vlido, porque estiman que no es necesario
que el testamento est escrito y firmado por el testador, sino que lo que exige la ley es lo uno o lo otro
al decir "escrito o a lo menos firmado por el testador".
- la otra posicin sostiene que el testamento es nulo, fundndose en que el art.1023 dice que a lo menos
debe estar firmado por el testador, estimndose que el legislador exige en todo caso la firma del
testador en el testamento.
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Derecho Civil III
El cual debe estar debidamente cerrado: Esta etapa consiste en que el testador debe introducir el
testamento en un sobre, el cual debe ser cerrado exteriormente, en trminos tales que si se requiere
extraer el testamento deba romperse la cubierta (inc.3 art.1023).
Esto es justamente lo que caracteriza al testamento cerrado y le da el carcter de secreto que l
reviste. Es de tal importancia esto que si se presenta un testamento cerrado con la cubierta del sobre
violada, el testamento adolece de nulidad (as lo ha estimado la jurisprudencia)
Otra caracterstica que presenta el otorgamiento del testamento solemne cerrado es que ste debe
ser ininterrumpido. El inciso final del art.1023 lo dispone. El legislador no quiere que la redaccin del
testamento se realice por etapas, velando as por que la voluntad del testador se manifieste libre y
espontneamente y no se vea influenciada en manera alguna.
a) Llevarse el testamento.
b) Dejarlo en la notara.
En todo caso, el notario debe llevar un libro ndice que tiene un carcter de privado, en el cual se
deja constancia de los testamentos cerrados otorgados ante l. Este libro ndice tiene el carcter de secreto
y solamente puede ser exhibido en virtud de una resolucin judicial.
Una vez fallecido el testador, para poder proceder a la ejecucin de su testamento es necesario
proceder a la apertura de l, que es un trmite judicial reglamentado por los arts.1025 y 868-869 CPC.
Art. 1025. El testamento cerrado, antes de recibir su ejecucin, ser presentado al juez.
No se abrir el testamento sino despus que el escribano y testigos reconozcan ante el juez su firma y la del testador,
declarando adems si en su concepto est cerrado, sellado o marcado como en el acto de la entrega.
Si no pueden comparecer todos los testigos, bastar que el escribano y los testigos instrumentales presentes,
reconozcan sus firmas y la del testador, y abonen las de los ausentes.
No pudiendo comparecer el escribano o funcionario que autoriz el testamento, ser reemplazado para las
diligencias de apertura por el escribano que el juez elija.
En caso necesario, y siempre que el juez lo estimare conveniente, podrn ser abonadas las firmas del escribano y
testigos ausentes, como en el caso del inc. 3 del artculo 1020
Segn el art.1009, es competente para conocer de esta materia el juez del ltimo domicilio del
testador, pero si el testamento se ha otorgado ante notario que no sea el del ltimo domicilio del causante,
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Derecho Civil III
podr ser abierto ante el juez con competencia en el territorio jurisdiccional a que perteneca dicho
notario, por delegacin del juez del ltimo domicilio (art.868 CPC).
En conformidad al art.869 CPC "puede pedir la apertura, publicacin y protocolizacin de un
testamento cualquier persona capaz de parecer por s misma en juicio", debiendo en conformidad al
art.1010 el juez, antes de abrir el testamento, cerciorarse de la muerte del testador, salvo en los casos de
presuncin de fallecimiento.
Con este objeto el interesado le exhibir la partida de defuncin del testador (art.305 inc. final),
pudiendo tambin el juez cerciorarse de la muerte del testador por declaracin de testigos (art.309).
En cuanto al procedimiento mismo de apertura del testamento, el juez citar al notario y testigos que
concurrieron a su otorgamiento, los cuales depondrn sobre dos hechos (art.1025 inc.2):
Si falta alguno de los testigos por cualquier motivo, los otros abonarn las firmas de los ausentes. Si
falta el notario que intervino en su otorgamiento, ser reemplazado para la diligencia de la apertura por el
notario que ha sucedido al que otorg el testamento. En caso necesario y siempre que el juez lo estime
conveniente, podrn ser abonadas las firmas del notario y testigo por la declaracin jurada de otras
personas fidedignas(art.1025 inc. final en relacin con el art.1020 inc.4).
Reconocidas las firmas y la integridad del testamento por el notario y testigos, se procede a abrir
el sobre por el juez, quien debe rubricar el testamento al principio y al final de cada hoja, debiendo adems
ordenar su protocolizacin ante el notario que lo autoriz o ante aquel que el juez designe.
Segn el art.417 COT, la protocolizacin estos testamentos ordenada por el juez, deber hacerse
agregando su original al protocolo con los antecedentes que la acompaen (esto es, trmites de la
apertura).
Desde el momento de la protocolizacin, segn el art.420 inc.1 COT, el testamento adquiere el
carcter de instrumento pblico, lo cual constituye una excepcin a la regla general
76. Sancin por la omisin de la mencin del lugar del otorgamiento del testamento
Tanto en el testamento abierto como en la cartula del cerrado, el CC exige que se indique el lugar
del otorgamiento del testamento.
Al respecto se ha discutido en la jurisprudencia qu se entiende para estos efectos por lugar. Hay
autores que creen que ste es el sitio especfico en que se otorga el testamento, o sea, el oficio del
notario, la casa del testador, su oficina profesional, etc. Otros, dicen que se est refiriendo al lugar
geogrfico del otorgamiento, como la ciudad o comuna en que el testamento fue otorgado.
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Derecho Civil III
En el COT se exige en cuanto al otorgamiento del testamento que el notario deje constancia en
cuanto a la hora y lugar en que se otorg (art.414 inc.1),y se dice que no se considerar como pblica o
autntica la escritura en que no conste la designacin del sitio y hora cuando se trate de su otorgamiento.
Se ha resuelto por los tribunales que si se omite la mencin del lugar de otorgamiento, la sancin es
la que indica el COT, esto es, no se considerar escritura pblica el testamento. Pero esta sancin es
aplicable slo a los testamentos que se otorguen ante escribano y en su protocolo, porque los dems
testamentos no tienen carcter de escritura pblica y, por consiguiente, no se les puede aplicar esta
sancin. Por eso se considera que respecto de los dems testamentos se aplique el art.1026
77. Sancin por la omisin de la mencin de la hora del otorgamiento del testamento
El CC no exiga que se dejara constancia de la hora del otorgamiento del testamento, exigencia que
est establecida en el art.414 COT, tanto para los testamentos abiertos como cerrados. En consecuencia,
la omisin de esta exigencia no cae en el art.1026, ya que sta se refiere a la omisin de las menciones
exigidas por el CC en los artculos que le preceden.
La materia ha sido objeto de discusin, de tal suerte que los tribunales en algunos casos han
sostenido que el testamento en que se omite la hora es vlido, en tanto que en otros afirman que es nulo.
La cuestin es discutible. desde luego ella se refiere a los testamentos abiertos otorgados ante tres
testigos, porque slo a esos se les aplica el COT y no a los dems y sucede que el COT no dice
expresamente que la sancin por la omisin de la hora sea la nulidad del testamento, sino que seala que
el testamento carece de fuerza legal y no es escritura pblica. De all que en algunos casos se ha fallado
que el testamento no tendra la calidad de escritura pblica, sino que solamente sera instrumento privado.
En todo caso, es mejor indicar la hora.
Se refiere a esta materia el Prrafo 3 del Ttulo III del Libro III (arts.1027, 1028 y 1029). En
conformidad a estos preceptos, este testamento puede otorgarse de dos formas:
Para que tenga validez en Chile tiene que cumplir con los requisitos exigidos por el art.1027:
El art.1027 es una aplicacin de los arts.17 y 18, el primero de los cuales consagra el principio de
que los actos se rigen por la ley del lugar en que se otorgan. El testamento que se otorga en el extranjero,
de acuerdo con las leyes del pas respectivo, est bien otorgado y la ley le reconoce pleno efecto.
Sin embargo, el art.1027 contiene una excepcin a este principio, pues pone una pequea
limitacin: que el testamento sea escrito, no reconociendo valor al verbal, cualquiera que sea la eficacia en
el extranjero
El testamento holgrafo es aquel que ha sido escrito y firmado de puo y letra por el testador, sin
necesidad de cumplir con ninguna solemnidad.
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Derecho Civil III
Las legislaciones que aceptan este testamento (como la francesa) slo exigen que est escrito y
firmado de puo y letra por el testador. La ley chilena no reconoce a este testamento; pero, el otorgado
en pases extranjeros que le reconocen eficacia, Tendr valor en nuestro pas?? Hay quienes piensan que
tal testamento carece de valor en Chile, pues el art.1027 exige probar la autenticidad del testamento
otorgado en pas extranjero, lo cual evoca la idea de un instrumento pblico.
Sin embargo, el grueso de la doctrina chilena estima que el testamento holgrafo otorgado en pas
extranjero es vlido en Chile siempre que esa legislacin lo acepte como vlido. Razones:
a) La exigencia bsica del art.1027 para la validez en Chile del testamento otorgado en pas extranjero es
que sea escrito y el testamento holgrafo consta por escrito.
b) El CC acepta el principio de la "locus regit actum" (la ley del lugar rige en el acto) y, en consecuencia, si
el testamento holgrafo tiene validez segn la ley del pas en que otorga, tambin la tendr en Chile,
debiendo si cumplirse con las dems exigencias del art.1027 (que se acredite el cumplimiento de la ley
extranjera y que se acredite la autenticidad de esto en forma ordinaria)
Para que el testamento otorgado en el extranjero conforme a la ley chilena tenga eficacia en nuestro
pas, el art.1028 exige la concurrencia de las siguientes circunstancias:
a) El testamento abierto extendido ante representante diplomtico se extender en dos copias: una queda
en poder del testador y la otra la enva el jefe de la representacin al Ministro de Relaciones Exteriores.
b) En el testamento cerrado el testador llevar el sobre que contiene el testamento, pero adems debe
dejarse una copia de la cartula, que ser enviada por el representante diplomtico al Ministerio de
Relaciones Exteriores
Arts.1030 a 1055. Segn el art.1008 el testamento menos solemne o privilegiado es aquel en que
pueden omitirse alguna de las solemnidades establecidas por la ley por consideracin o circunstancias
especiales determinadas expresamente por el legislador.
Al tenor del art.1030 son testamentos privilegiados:
a) El testamento verbal.
b) El testamento militar.
c) El testamento martimo
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Derecho Civil III
a) La presencia de testigos.
b) Ciertas solemnidades en el otorgamiento (art.1032). Este precepto contempla exigencias relativas al
otorgamiento de dicho testamento y que son:
El inciso final del art.1032 seala "no sern necesarias otras solemnidades que stas, y las que en los
artculos siguientes se expresan"
El art. 870 CPC dispone: "los testamentos privilegiados se sometern en su apertura, publicacin y
protocolizacin a las reglas establecidas en el CC respecto de ellos".
En cuanto a la protocolizacin, el art.420 COT dispone:
El testamento solemne puede ser dejado sin efecto por revocacin. En los testamentos
privilegiados, adems de la revocacin, existe otra causal de terminacin del testamento: la caducidad.
El art.1036 indica los casos en que caduca el testamento verbal.
Art. 1036. El testamento verbal no tendr valor alguno si el testador falleciere despus de los treinta das
subsiguientes al otorgamiento; o si habiendo fallecido antes, no se hubiere puesto por escrito el testamento, con las
formalidades que van a expresarse, dentro de los treinta das subsiguientes al de la muerte
El trmite de poner por escrito este testamento verbal, se compone fundamentalmente de 3 etapas:
Finalmente, el art.1040 dispone que "el testamento consignado en el decreto judicial protocolizado,
podr ser impugnado de la misma manera que cualquier otro testamento autntico". Es decir, puede pedirse la
nulidad del testamento verbal de acuerdo a las reglas generales, por ejemplo, alegando la falta de razn
del testador, la falsedad de los testigos, etc.
Arts.1041 a 1047. Tampoco la ley ha definido este testamento, pero en base a lo dispuesto por el
art.1041 podemos esbozar el siguiente concepto de l: "es aquel que se otorga en tiempo de guerra por
los militares y dems individuos empleados en un cuerpo de tropa de la Repblica y voluntarios,
rehenes y prisioneros que pertenezcan a dicho cuerpo".
El fundamento de este testamento privilegiado estriba en el hecho que en condiciones de guerra se
hace imposible observar todas las solemnidades exigidas por la ley.
Art. 1041. En tiempo de guerra, el testamento de los militares y de los dems individuos empleados en un cuerpo
de tropas de la Repblica, y asimismo el de los voluntarios, rehenes y prisioneros que pertenecieren a dicho cuerpo,
y el de las personas que van acompaando y sirviendo a cualquiera de los antedichos, podr ser recibido por un
capitn o por un oficial de grado superior al de capitn o por un intendente de ejrcito, comisario o auditor de
guerra.
Si el que desea testar estuviere enfermo o herido, podr ser recibido su testamento por el capelln, mdico o
cirujano que le asista; y si se hallare en un destacamento, por el oficial que lo mande, aunque sea de grado inferior
al de capitn
Art. 1043. Para testar militarmente ser preciso hallarse en una expedicin de guerra, que est actualmente en
marcha o campaa contra el enemigo, o en la guarnicin de una plaza actualmente sitiada
El testamento militar puede otorgarse en la forma indicada por los arts.1042 a 1045, que la doctrina
llama generalmente testamento militar abierto
Adems, puede ser cerrado (art.1047) o verbal (art.1046, que nos remite a los arts.1041 a 1045)
Arts.1048 a 1055. Estos artculos dan respecto de este testamento normas muy semejantes a las
del militar. Podemos definirlo como aquel que se otorga en alta mar en un buque de guerra chileno o
en un buque mercante que navega bajo bandera chilena.
Tiene los mismo fundamentos que el testamento militar, pero puede tener una mayor aplicacin
prctica, pues la ley permite otorgarlo en poca de paz.
Los testamentos martimos otorgados en naves mercantes slo pueden ser abierto (art.1055)
Estn tratadas en el prrafo V del ttulo IV del libro III. Son aquellas en que se deja a los
asignatarios la totalidad de la herencia o una cuota de ella. Art. 1097.
Art. 1097. Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el
testamento se les califique de legatarios, son herederos: representan la persona del testador para sucederle en todos
sus derechos y obligaciones transmisibles.
Los herederos son tambin obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el testamento
mismo, y que no se imponen a determinadas personas
a) Pueden serlo testamentarios o abintestato. Los legatarios slo pueden serlo testamentariamente.
b) Los herederos adquieren la posesin legal de la herencia al momento de la muerte del causante. Art.
688 y 722. Si los herederos son condicionales, la herencia se deferir cuando se cumpla la condicin.
c) Los herederos pueden adquirir personalmente o por representacin y los herederos de un heredero
pueden adquirir por transmisin.
d) Los herederos tienen una accin especial para amparar su derecho de herencia: la accin de peticin
de herencia. Art. 1264 y siguientes. Si el heredero es legitimario y su legitima se desconoce tiene una
accin especial. Art. 1216.
e) Si los herederos son varios se genera una indivisin hereditaria, que termina generalmente por
particin.
f) El heredero sucede en todo el patrimonio del causante o en una cuota del mismo. En su activo y pasivo.
El heredero sucede al causante en sus derechos y obligaciones transmisibles.
g) Los herederos representan a la persona del causante. Esto quiere decir que los herederos son los
continuadores legales del causante, por ello se dice que cuando una persona contrata, lo hace para s y
para sus herederos. De esta caracterstica surgen varias consecuencias:
Los juicios seguidos en contra del causante producen cosa juzgada en contra de los herederos.
Se dice que si una persona celebr un acto o contrato sabiendo el vicio que lo invalidado no puede
alegar la nulidad del mismo. En general la tendencia es que los herederos puedan alegar la nulidad
absoluta del mismo aun cuando el contratante haya celebrado el acto sabiendo o debiendo saber el
vicio que lo invalidaba, pues el dolo es personal.
Si el causante era deudor hipotecario, para perseguir a sus herederos debe usarse la accin personal,
los herederos no son terceros poseedores de la finca hipotecada.
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Derecho Civil III
Son aquellos llamados en una parte determinada de la herencia. Un fallo dice que cuando se deja
una herencia a varios herederos "por partes iguales", se trata de herederos de cuota.
La importancia de distinguir entre herederos universales y de cuota, es que los universales tienen
derecho de acrecimiento. Art. 1147 y 1148.
Art. 1099. Si hechas otras asignaciones se dispone del remanente de los bienes y todas las asignaciones, excepto la
del remanente, son a ttulo singular, el asignatario del remanente es heredero universal; si algunas de las otras
asignaciones son de cuotas, el asignatario del remanente es heredero de la cuota que reste para completar la
unidad
Art. 1100. Si no hubiere herederos universales, sino de cuota, y las designadas en el testamento, no componen
todas juntas unidad entera, los herederos abintestato se entienden llamados como herederos del remanente
Si en el testamento no hubiere asignacin alguna a ttulo universal, los herederos abintestato son herederos
universales
a) Testamentarios universales. Cuando el testador solo dispone legados y el resto de los bienes a otra
persona.
b) Testamentarios de cuota. Cuando el testador deja una cuota a un heredero y el resto a otro. V.g. "dejo
un tercio de mi herencia a Juan y el resto a Pedro".
c) Abintestato universal. Cuando el testador solo deja legados sin disponer del resto de los bienes.
d) Abintestato de cuota. Cuando el testador solo deja cuotas y la suma de ellas no alcanza para completar
la unidad. V.g. "dejo 1/5 a Juan y 1/5 a Pedro"
Debe distinguirse si estos herederos son universales o de remanente. Si son universales nada
llevan en la herencia. Si el heredero es universal (V.g. "dejo un medio a Pedro, un tercio a Juan y un tercio
a Pedro y adems dejo como heredero universal a Diego"), esta situacin la soluciona el art. 1001 y 1002.
Art. 1101. Si las cuotas designadas en el testamento completan o exceden la unidad, en tal caso el heredero
universal se entender instituido en una cuota cuyo numerador sea la unidad y el denominador el nmero total de
herederos; a menos que sea instituido como heredero del remanente, pues entonces nada tendr
Art. 1102. Reducidas las cuotas a un comn denominador, inclusas las computadas segn el artculo precedente,
se representar la herencia por la suma de los numeradores, y la cuota efectiva de cada heredero por su numerador
respectivo
El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos como tal caballo, tal casa; o en una
o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta
fanegas de trigo
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Derecho Civil III
Art. 1104. Los asignatarios a ttulo singular, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento
se les califique de herederos, son legatarios: no representan al testador; no tienen ms derechos ni cargas que los
que expresamente se les confieran o impongan.
Lo cual, sin embargo, se entender sin perjuicio de su responsabilidad en subsidio de los herederos, y de la que
pueda sobrevenirles en el caso de la accin de reforma
c) Suceden en bienes determinados, ya sea un una especie o cuerpo cierto o en determinados gneros.
d) Los legatarios suponen la existencia de un testamento. No hay legatarios abintestato.
Si el legado es de especie o cuerpo cierto el modo de adquirir es la sucesin por causa de muerte.
En los legados de gnero el legatario debe pedir a los herederos que le paguen el legado y lo va a adquirir
por el modo tradicin.
Esto es importante porque en el caso de los bienes races, pues sobre los bienes legados en
especie o cuerpo cierto no se debe practicar la inscripcin especial de herencia, porque el derecho pasa
directamente del causante al legatario.
Los legados se pueden adquirir por transmisin. Pero no opera el derecho de representacin.
Pueden existir tres tipos de posesin de legados: La posesin legal, la material (corpus y animus, en
que puede llegar a adquirir por prescripcin) y, la posesin efectiva, que es la que se adquiere por
resolucin judicial o administrativa.
En los legados de inmueble se usa que se otorgue una escritura de entrega de legado, entre los
herederos y el legatario. En rigor no es necesaria esa escritura, tal vez pueda servir para mantener la
historia del bien, pero ni aun as, pues el legatario puede inscribir la resolucin que concede la posesin
efectiva.
a) El legatario es dueo desde el momento de fallecer el causante, de manera tal de que pudiera intentar
la accin reivindicatoria.
b) El derecho del legatario sobre el legado se va a extinguir solo cuando un tercero adquiera la cosa por
prescripcin adquisitiva.
c) A partir de ese momento se hace dueo de los frutos.
Cuando el legado es de gnero no se adquiere ningn bien, sino que se adquiere un derecho
personal contra los herederos para exigir el pago del legado, el cual una vez pagado har adquirir los
bienes por tradicin. Por ello:
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Derecho Civil III
En general pueden legarse todo tipo de bienes, pueden legarse cosas corporales o incorporales,
muebles o inmuebles, presentes o futuras. No se pueden legar las cosas incomerciables.
Art. 1113. El legado de una cosa futura vale, con tal que llegue a existir
Art. 1127. Pueden legarse no slo las cosas corporales, sino los derechos y acciones.
Por el hecho de legarse el ttulo de un crdito, se entender que se lega el crdito.
El legado de un crdito comprende el de los intereses devengados; pero no subsiste sino en la parte del crdito o de
los intereses que no hubiere recibido el testador
Art. 1105. No vale el legado de cosa incapaz de ser apropiada, segn el artculo 585, ni los de cosas que al tiempo
del testamento sean de propiedad nacional o municipal y de uso pblico, o formen parte de un edificio, de manera
que no puedan separarse sin deteriorarlo; a menos que la causa cese antes de deferirse el legado.
Lo mismo se aplica a los legados de cosas pertenecientes al culto divino; pero los particulares podrn legar a otras
personas los derechos que tengan en ellas, y que no sean segn el derecho cannico intransmisibles
El cdigo da una serie de reglas que interpretan la voluntad del testador. Art. 1111, 1112, 1114 y
1115.
Art. 1111. Si al legar una especie se designa el lugar en que est guardada y no se encuentra all, pero se
encuentra en otra parte, se deber la especie: si no se encuentra en parte alguna, se deber una especie de mediana
calidad del mismo gnero, pero slo a las personas designadas en el artculo 1107
Art. 1112. El legado de cosa fungible, cuya cantidad no se determine de algn modo, no vale.
Si se lega la cosa fungible sealando el lugar en que ha de encontrarse, se deber la cantidad que all se encuentre
al tiempo de la muerte del testador, dado caso que el testador no haya determinado la cantidad; o hasta
concurrencia de la cantidad determinada por el testador, y no ms.
Si la cantidad existente fuere menor que la cantidad designada, slo se deber la cantidad existente, y si no existe
all cantidad alguna de dicha cosa fungible, nada se deber.
Lo cual, sin embargo, se entender con estas limitaciones:
1. Valdr siempre el legado de la cosa fungible cuya cantidad se determine por el testador, a favor de las personas
designadas en el artculo 1107.
2. No importar que la cosa legada no se encuentre en el lugar sealado por el testador, cuando el legado y el
sealamiento de lugar no forman una clusula indivisible.
As el legado de "treinta fanegas de trigo, que se hallan en tal parte", vale, aunque no se encuentre all trigo
alguno; pero el legado de "las treinta fanegas de trigo que se hallarn en tal parte", no vale sino respecto del trigo
que all se encontrare, y que no pase de treinta fanegas
Art. 1114. Si de muchas especies que existan en el patrimonio del testador, se legare una sin decir cul, se deber
una especie de mediana calidad o valor entre las comprendidas en el legado
Art. 1115. Los legados de gnero que no se limitan a lo que existe en el patrimonio del testador, como una vaca, un
caballo imponen la obligacin de dar una cosa de mediana calidad o valor del mismo gnero
Art. 1119. Si la cosa legada es un predio, los terrenos y los nuevos edificios que el testador le haya agregado
despus del testamento, no se comprendern en el legado; y si lo nuevamente agregado formare con lo dems, al
tiempo de abrirse la sucesin, un todo que no pueda dividirse sin grave prdida, y las agregaciones valieren ms
que el predio en su estado anterior, slo se deber este segundo valor al legatario: si valieren menos, se deber todo
ello al legatario con el cargo de pagar el valor de las agregaciones.
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Derecho Civil III
Pero el legado de una medida de tierra, como mil metros cuadrados, no crecer en ningn caso por la adquisicin
de tierras contiguas, y si aqulla no pudiere separarse de stas, slo se deber lo que valga.
Si se lega un solar y despus el testador edifica en l, slo se deber el valor del solar
Art. 1120. Si se deja parte de un predio, se entendern legadas las servidumbres que para su goce o cultivo le sean
necesarias
Art. 1121. Si se lega una casa con sus muebles o con todo lo que se encuentre en ella, no se entendern
comprendidas en el legado las cosas enumeradas en el inciso 2. del artculo 574 sino slo las que forman el ajuar de
la casa y se encuentran en ella; y si se lega de la misma manera una hacienda de campo, no se entender que el
legado comprende otras cosas, que las que sirven para el cultivo y beneficio de la hacienda y se encuentran en ella.
En uno y otro caso no se debern de los dems objetos contenidos en la casa o hacienda, sino los que el testador
expresamente designare
Art. 1122. Si se lega un carruaje de cualquiera clase, se entendern legados los arneses y las bestias de que el
testador sola servirse para usarlo, y que al tiempo de su muerte existan con l
Art. 1123. Si se lega un rebao, se debern los animales de que se componga al tiempo de la muerte del testador, y
no ms
Art. 1124. Si se legan a varias personas distintas cuotas de una misma cosa, se seguirn para la divisin de sta las
reglas del prrafo precedente
Art. 1110. Si el testador no ha tenido en la cosa legada ms que una parte, cuota o derecho, se presumir que no
ha querido legar ms que esa parte, cuota o derecho.
Lo mismo se aplica a la cosa que un asignatario es obligado a dar y en que slo tiene una parte, cuota o derecho
Art. 1125. La especie legada pasa al legatario con sus servidumbres, censos y dems cargas reales
Si el heredero soporta el pago para alzar la hipoteca debe estarse a lo que disponga el testamento,
pues si el pago de la hipoteca fue un modo, no tiene derecho contra la masa hereditaria. Si no es as si lo
tendr.
Art. 1126. Si se lega una cosa con calidad de no enajenarla y la enajenacin no comprometiere ningn derecho de
tercero, la clusula de no enajenar se tendr por no escrita
Art. 1107. El legado de especie que no es del testador, o del asignatario a quien se impone la obligacin de darla,
es nulo; a menos que en el testamento aparezca que el testador saba que la cosa no era suya o del dicho
asignatario; o a menos de legarse la cosa ajena a un descendiente o ascendiente del testador o a su cnyuge; pues
en estos casos se proceder como en el del inciso 1. del Artculo precedente
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Derecho Civil III
Esta es una excepcin a la regla general donde la enajenacin de cosa ajena vale. Sin embargo
esta regla contiene excepciones. En estos casos los legados valen e imponen a los herederos la obligacin
de adquirir la cosa legada, pero si esto es imposible debe pagarse por parte de los herederos el justo precio
del legatario al legatario.
Art. 1127. Pueden legarse no slo las cosas corporales, sino los derechos y acciones.
Por el hecho de legarse el ttulo de un crdito, se entender que se lega el crdito.
El legado de un crdito comprende el de los intereses devengados; pero no subsiste sino en la parte del crdito o de
los intereses que no hubiere recibido el testador
Art. 1129. Si el testador condona en el testamento una deuda, y despus demanda judicialmente al deudor, o
acepta el pago que se le ofrece, no podr el deudor aprovecharse de la condonacin; pero si se pag sin noticia o
consentimiento del testador, podr el legatario reclamar lo pagado
Art. 1133. Las deudas confesadas en el testamento y de que por otra parte, no hubiere un principio de prueba por
escrito, se tendrn por legados gratuitos, y estarn sujetos a las mismas responsabilidades y deducciones que los
otros legados de esta clase
Art. 1134. Si se legaren alimentos voluntarios sin determinar su forma y cuanta, se debern en la forma y cuanta
en que el testador acostumbraba suministrarlos a la misma persona; y a falta de esta determinacin, se regularn
tomando en consideracin la necesidad del legatario, sus relaciones con el testador, y las fuerzas del patrimonio en
la parte de que el testador ha podido disponer libremente.
Si el testador no fija el tiempo que haya de durar la contribucin de alimentos, se entender que debe durar por
toda la vida del legatario.
Si se legare una pensin anual para la educacin del legatario, durar hasta que cumpla dieciocho aos, y cesar si
muere antes de cumplir esa edad
La enajenacin de las especies legadas, en todo o parte, por acto entre vivos, envuelve la revocacin del legado, en
todo o parte; y no subsistir o revivir el legado, aunque la enajenacin haya sido nula, y aunque las especies
legadas vuelvan a poder del testador
Art. 1135. Por la destruccin de la especie legada se extingue la obligacin de pagar el legado
Estas son la formas generales, pero los legados de los Art. 1127 y 1129 tienen formas especiales de
extinguirse que ya han sido vistas.
Va a depender de si el testador tiene o no legitimarios. Si los tiene, debe respetarlos, por lo que la
mitad legitimaria no la va a poder tocar, al igual que el cuarto de mejoras, por lo cual solo va a poder
pagarse con la cuarta de libre disposicin.
Art. 1136. Donacin revocable es aquella que el donante puede revocar a su arbitrio.
Donacin por causa de muerte es lo mismo que donacin revocable; y donacin entre vivos, lo mismo que donacin
irrevocable
En nuestra legislacin las donaciones pueden ser irrevocables o entre vivos, o pueden ser
donaciones revocables o mortis causa. Las primeras son un contrato tratado en el Art. 1386. Frente a ellas
estn las donaciones revocables o por causa de muerte tratadas en los Art. 1136 y siguientes.
La donacin revocable se define como un acto jurdico unilateral mediante el cual una persona
da o promete dar un derecho para el momento de su muerte, conservando la facultad de revocarlo
mientras viva.
Entre ambos tipos de donaciones hay una diferencia importante: una es un contrato y la otra es un
testamento, y por ello el cdigo la ha tratado entre las asignaciones testamentarias.
No son corrientes pues usualmente se hace una donacin entre vivos o un legado pero no una
donacin revocable.
Aunque la donacin entre vivos es un contrato, lo trata en el libro III. Esto por una razn histrica ya
que as estaba en el cdigo francs y porque las donaciones entre vivos son un acto jurdico a ttulo gratuito
al igual que los legados.
Para la validez de la donacin revocable deben concurrir tanto requisitos externos o solemnidades
como requisitos internos.
Las donaciones revocables pueden otorgarse de dos formas, as se desprende de los Art. 1137 y
siguientes.
Art. 1137. No valdr como donacin revocable sino aquella que se hubiere otorgado con las solemnidades que la
ley prescribe para las de su clase, o aquella a que la ley da expresamente este carcter.
Si el otorgamiento de una donacin se hiciere con las solemnidades de las entre vivos, y el donante en el
instrumento se reservare la facultad de revocarla, ser necesario, para que subsista despus de la muerte del
donante, que ste la haya confirmado expresamente en un acto testamentario; salvo que la donacin sea del uno de
los cnyuges al otro.
Las donaciones de que no se otorgare instrumento alguno, valdrn como donaciones entre vivos en lo que fuere de
derecho; menos las que se hicieren entre cnyuges, que podrn siempre revocarse
Art. 1139. El otorgamiento de las donaciones revocables se sujetar a las reglas del artculo 1000
La norma del Art. 1137 hay que relacionarlo con el Art. 1000, por manato del art. 1139. Esto nos
lleva a la siguiente conclusin, las donaciones revocables pueden hacerse mediante las normas de los
testamentos.
Tambin pueden hacerse mediante las solemnidades de las donaciones entre vivos.
Que se haga de una u otra forma es importante pues si se otorga por testamento, esta donacin se
confirma ipso iure por la muerte del causante. En cambio si se otorga por las reglas de las donaciones
entre vivos debe confirmarse por un testamento posterior.
38
Derecho Civil III
No se puede. La regla general es que los cnyuges puedan celebrar contratos entre si, la excepcin
es que no sean validos como la compraventa o la permuta. Esta es otra excepcin, pero la sancin no es la
nulidad, en este caso valen pero valen como donaciones revocables. Art. 1128 3a parte.
Art. 1138. Son nulas las donaciones revocables de personas que no pueden testar o donar entre vivos. Son nulas
asimismo las entre personas que no pueden recibir asignaciones testamentarias o donaciones entre vivos una de
otra.
Sin embargo, las donaciones entre cnyuges valen como donaciones revocables
La razn que se da es que este puede ser el medio con que los cnyuges perjudiquen a terceros y,
por otro lado, lugar para proteger a la mujer de su propio marido, para que el marido no le exija
donaciones.
Esta norma admite 2 interpretaciones distintas. La generalidad de la doctrina entiende que se exige
para el donante una doble capacidad, para testar y para donar por acto entre vivos. Y para el donatario la
de suceder y la de ser donatario entre vivos. Somarriva no opina esto, dice que se aplica solo la exigencia
de una capacidad dependiendo de la forma en que se haga la donacin.
a) Si es a titulo singular.
Estos son legados anticipados (Art. 1141). Se pagan en forma preferente.
Art. 1141. Las donaciones revocables a ttulo singular son legados anticipados, y se sujetan a las mismas reglas
que los legados.
Recprocamente, si el testador da en vida al legatario el goce de la cosa legada, el legado es una donacin
revocable.
Las donaciones revocables, inclusos los legados en el caso del inciso precedente, preferirn a los legados de que no
se ha dado el goce a los legatarios en vida del testador, cuando los bienes que ste deja a su muerte no alcanzan a
cubrirlos todos
Si se entrega la cosa legada, el donatario pasa a ser usufructuario (Art. 1140). Es un usufructo
especial pues no est se obligado a rendir caucin de conservacin y restitucin.
Art. 1140. Por la donacin revocable, seguida de la tradicin de las cosas donadas, adquiere el donatario los
derechos y contrae las obligaciones de usufructuario.
Sin embargo, no estar sujeto a rendir la caucin de conservacin y restitucin a que son obligados los
usufructuarios, a no ser que lo exija el donante
b) Si es a titulo universal.
Art. 1142. La donacin revocable de todos los bienes o de una cuota de ellos se mirar como una institucin de
heredero, que slo tendr efecto desde la muerte del donante.
Sin embargo podr el donatario de todos los bienes o de una cuota de ellos ejercer los derechos de usufructuario
sobre las especies que se le hubieren entregado
Es una herencia.
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Derecho Civil III
a) Por revocacin.
Art. 1145. Su revocacin puede ser expresa o tcita, de la misma manera que la revocacin de las herencias o
legados
a) El derecho de transmisin
b) Representacin
c) Derecho de acrecimiento
d) Sustitucin
Los dos primeros ya los hemos estudiado, por tanto nos quedan los ltimos dos.
Art. 1147. Destinado un mismo objeto a dos o ms asignatarios, la porcin de uno de ellos, que por falta de ste se
junta a las porciones de los otros, se dice acrecer a ellas
Don Ramn Domnguez B. define el derecho de acrecimiento como el que tiene lugar cuando
hay varios herederos o legatarios llamados a un mismo objeto, sin que entre ellos se haya hecho
una designacin de parte o cuota, de manera que si uno falta la porcin que sobra se junta a la de
los otros.
La idea que surge es que este derecho solo se va a producir cuando hay varios asignatarios
llamados a la herencia y falta uno de ellos. Lo normal es que si falta un asignatario se beneficien los dems
asignatarios o los herederos abintestato. Lo normal es que no se produzca el acrecimiento por lo que es
una institucin excepcional, que para que opere debe cumplir una serie de requisitos.
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Derecho Civil III
Sin embargo, Ramn Domnguez B. y Claro Solar dicen que es cierto que el legislador al tratar el
acrecimiento esta pensando en la sucesin testada, pero tambin es cierto que hay un cierto acrecimiento
en la sucesin intestada, con la fuerza de las cosas. Si es la ley la que llama y uno de los llamados falta, en
definitiva esta ausencia a alguien va a favorecer.
d) Deben ser llamados a un mismo objeto sin designacin de cuota. Ver infra 94.
Si as lo es no hay acrecimiento. Este requisito tiene algunas excepciones aparentes:
Cuando se asigna un mismo objeto a dos o ms personas por partes iguales. Art. 1148 inciso 2.
Cuando se llama dentro e una misma cuota a dos o ms personas. V.g. Dejo un tercio de mi herencia
a Mario y Mara. Ambos son llamados al mismo tercio por lo que si pueden acrecer.
Art. 1148 inc. 2. Si se asigna un objeto a dos o ms personas por iguales partes, habr derecho de acrecer
A propsito del cuarto requisito que debe concurrir para que opere el derecho de acrecimiento
debemos estudiar la figura de los asignatarios conjuntos, que no es ms que una forma de llamar a varios
asignatarios a un mismo objeto. Pueden estar llamados por tres tipos de conjuncin.
b) Conjuncin real
Se produce cuando dos o ms asignatarios son llamados a dos o ms objetos en clusulas
distintas. En este caso hay acrecimiento. V.g. Clusula tercera: "dejo mi casa a Pedro", y clusula cuarta
"dejo mi casa a Diego".
Si esto se hace en distintos testamentos no hay acrecimiento pues se presume revocado. Art. 1149.
Art. 1149. Habr derecho de acrecer sea que se llame a los coasignatarios en una misma clusula o en clusulas
separadas de un mismo instrumento testamentario.
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Derecho Civil III
Si el llamamiento se hace en dos instrumentos distintos, el llamamiento anterior se presumir revocado en toda la
parte que no le fuere comn con el llamamiento posterior.
c) Conjuncin Mixta
Dos o ms asignatarios son llamados en una clusula a dos o ms objetos. V.g. Clusula cuarta:
"Dejo mi casa a Pedro Juan y Diego.
Los asignatarios conjuntos se les puede llamar con la conjuncin copulativa "y" o con una expresin
colectiva. V.g. "los hijos de mi hermana Mara"
Art. 1153. El derecho de transmisin establecido por el artculo 957, excluye el derecho de acrecer
En principio no debiera haber problemas pues la representacin opera solo en la sucesin intestada
y el acrecimiento en la testada. El problema solo se podra presentar en las legitimas. Esto est resuelto en
el Art. 1190.
Art. 1190. Si un legitimario no lleva el todo o parte de su legtima por incapacidad, indignidad o exheredacin, o
porque la ha repudiado, y no tiene descendencia con derecho de representarle, dicho todo o parte se agregar a la
mitad legitimaria y contribuir a formar las legtimas rigorosas de los otros"
a) Es un derecho accesorio.
Art. 1152. La porcin que acrece lleva todos sus gravmenes consigo, excepto los que suponen una calidad o
aptitud personal del coasignatario que falta
b) Es un Derecho renunciable.
Art. 1151. El coasignatario podr conservar su propia porcin y repudiar la que se le defiere por acrecimiento;
pero no podr repudiar la primera y aceptar la segunda
El efecto propio del acrecimiento es el que indica el art. 1147, es decir los derechos del que falta
aumenta los derechos de los otros herederos conjuntos.
El Art. 1154 trata un usufructo distinto, pues los llamados van a faltar con posterioridad al testador,
al contrario que en el acrecimiento comn.
Art. 1154. Los coasignatarios de usufructo, de uso, de habitacin, o de una pensin peridica, conservan el
derecho de acrecer, mientras gozan de dicho usufructo, uso, habitacin o pensin; y ninguno de estos derechos se
extingue hasta que falte el ltimo coasignatario
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Derecho Civil III
Esta materia est tratada en el prrafo IX titulo IV libro III art. 1156 y siguientes.
La sustitucin supone que el testador designe a un reemplazante para el caso que falte algn
asignatario conjunto. V.g. "Dejo mi casa a Pedro y Juan pero si Pedro falta sus derechos pasarn a a
Mario".
Esta sustitucin puede ser vulgar o fideicomisaria. La vulgar la define l Art. 1156.
Art. 1164. Sustitucin fideicomisaria es aquella en que se llama a un fideicomisario, que en el evento de una
condicin se hace dueo absoluto de lo que otra persona posea en propiedad fiduciaria.
La sustitucin fideicomisaria se regla por lo dispuesto en el ttulo De la propiedad fiduciaria
Art. 1158. La sustitucin puede ser de varios grados, como cuando se nombra un sustituto al asignatario directo, y
otro al primer sustituto
Constituyen la gran limitacin que una persona tiene para disponer libremente de sus bienes.
Bello que haba vivido en Inglaterra, donde no existen estas asignaciones no era partidario de
establecerlas, pero las comisiones las establecieron igual.
El cdigo las trata en el titulo V del Libro tercero. art. 1167 y siguientes.
Las asignaciones forzosas estn definidas en el Art. 1167.
Art. 1167. Asignaciones forzosas son las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha
hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas.
Asignaciones forzosas son:
1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas;
2. Las legtimas;
3. La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, de los ascendientes y del cnyuge
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Derecho Civil III
Este Art. fue modificado por la ley 19.585 suprimiendo una asignacin forzosa complicada que era la
porcin conyugal.
Las asignaciones forzosas tienen aplicacin no solo en la sucesin intestada, sino tambin en la
testada. El legislador lo ha regulado en la sucesin testada pues es all donde pueden ser vulneradas.
141. Protecciones que ha establecido la ley para defender las asignaciones forzosas
c) Limita la facultad de los esposos para hacer donaciones por causa del matrimonio. Art. 1758.
De acuerdo a la ley lo normal es que los alimentos graven a toda la masa hereditaria. Por ello
fallecida una persona, primero habr que bajar la herencia de acuerdo con los montos de estos alimentos.
Constituye una baja general de la herencia.
Sin embargo, nada impide que el mismo testador encomiende esta obligacin a otra persona. Art.
1168.
Art. 1168. Los alimentos que el difunto ha debido por ley a ciertas personas, gravan la masa hereditaria; menos
cuando el testador haya impuesto esa obligacin a uno o ms partcipes de la sucesin
La obligacin de dar alimentos no es transmisible pues, si el testador est obligado a darlos, una
parte de sus bienes est destinada a hacerlo. Excepcin a esto es la disposicin del testador de que un
heredero pague.
Los alimentos pueden ser legales o voluntarios. Estas asignaciones forzosas se refieren a los
alimentos legales.
Si el causante pagaba voluntariamente, sin sentencia judicial, segn Somarriva, este caso tambin
esta comprendido dentro de esta situacin.
Si una persona fue demandada de alimentos, fallece y luego una sentencia lo condena al pago de
ellos tambin estamos en este caso pues la sentencia es declarativa.
Una persona tenia ttulo para demandar de alimentos pero no los ha demandado nunca, y el
obligado fallece. Claro solar dice que esta situacin est comprendida, pero Somarriva y la jurisprudencia
opinan lo contrario.
Esta asignacin forzosa no es tan importante, pues normalmente los alimentarios son parientes y
estas personas generalmente sern legitimarios, por tanto no van a tener derecho de alimentos pues para
ello hay que carecer de bienes.
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Derecho Civil III
Los legitimarios son asignatarios forzosos, pero son un tipo dentro del genero de los asignatarios
forzosos. Las legitimas son las ms impotentes asignaciones forzosas.
El cdigo en el Art. 1181 define la legtima.
Art. 1181. Legtima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a ciertas personas llamadas
legitimarios.
Los legitimarios son por consiguiente herederos
El inciso 2 de este art. establece la misma sancin del Art. 303. Tambin se pierde en el caso del
Art. 370 bis.
En el caso del cnyuge sobreviviente, pierde su condicin de legitimario cuando por causa suya se
ha producido la separacin judicial.
145. Los distintos legitimarios concurren de acuerdo a las reglas de la sucesin intestada.
Art. 1183. Los legitimarios concurren y son excluidos y representados segn el orden y reglas de la sucesin
intestada
Art.1184. La mitad de los bienes, previas las deducciones indicadas en el artculo 959, y las agregaciones que en
seguida se expresan, se dividir por cabezas o estirpes entre los respectivos legitimarios, segn las reglas de la
sucesin intestada; lo que cupiere a cada uno en esa divisin ser su legtima rigorosa.
"No habiendo descendientes con derecho a suceder, cnyuge sobreviviente, ni ascendientes, la mitad restante es la
porcin de bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio.
Habiendo tales descendientes, cnyuge o ascendientes, la masa de bienes, previas las referidas deducciones y
agregaciones, se dividir en cuatro partes: dos de ellas, o sea la mitad del acervo, para las legtimas rigorosas; otra
cuarta, para las mejoras con que el difunto haya querido favorecer a su cnyuge o a uno o ms de sus
descendientes o ascendientes, sean o no legitimarios, y otra cuarta, de que ha podido disponer a su arbitrio
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Derecho Civil III
Art. 1191. Acrece a las legtimas rigorosas toda aquella porcin de los bienes de que el testador ha podido disponer
a ttulo de mejoras, o con absoluta libertad, y no ha dispuesto, o si lo ha hecho, ha quedado sin efecto la
disposicin.
Aumentadas as las legtimas rigorosas se llaman legtimas efectivas.
Si concurren, como herederos, legitimarios con quienes no lo sean, sobre lo preceptuado en este artculo
prevalecern las reglas contenidas en el Ttulo II de este Libro
Art. 1167. Asignaciones forzosas son las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha
hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas.
Asignaciones forzosas son:
3. La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, de los ascendientes y del cnyuge
Son una proteccin que la ley establece para las legtimas. Son dos: el primer acervo imaginario o
colacin y el segundo acervo imaginario.
Artculo 1185. Para computar las cuartas de que habla el Artculo precedente, se acumularn imaginariamente al
acervo lquido todas las donaciones revocables e irrevocables, hechas en razn de legtimas o de mejoras, segn el
estado en que se hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega, pero cuidando de actualizar
prudencialmente su valor a la poca de la apertura de la sucesin
Art. 1186. Si el que tena a la sazn legitimarios hubiere hecho donaciones entre vivos a extraos, y el valor de
todas ellas juntas excediere a la cuarta parte de la suma formada por este valor y el del acervo imaginario, tendrn
derecho los legitimarios para que este exceso se agregue tambin imaginariamente al acervo, para la computacin
de las legtimas y mejoras
Art. 1187. Si fuere tal el exceso que no slo absorba la parte de bienes de que el difunto ha podido disponer a su
arbitrio, sino que menoscabe las legtimas rigorosas, o la cuarta de mejoras, tendrn derecho los legitimarios para
la restitucin de lo excesivamente donado, procediendo contra los donatarios, en un orden inverso al de las fechas
de las donaciones, esto es, principiando por las ms recientes.
La insolvencia de un donatario no gravar a los otros
a) Se acumula las donaciones irrevocables (en vida) y las donaciones revocables. Se acumulan las
donaciones irrevocables siempre que se hubiere hecho entrega en vida al donatario, pues si no se
hubiere hecho en vida no hay nada que acumular pues no han salido del patrimonio del causante.
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Derecho Civil III
b) Se acumulan los legados hechos al legitimario en vida del causante. Respecto de ellos se acumulan
siempre que se haya hecho entrega en vida del causante, igual que en la situacin anterior.
c) Los desembolsos hechos en vida por el causante. Art. 1203.
Art. 1203 Los desembolsos hechos para el pago de las deudas de un legitimario, que sea descendiente, se
imputarn a su legtima; pero slo en cuanto hayan sido tiles para el pago de dichas deudas.
Si el difunto hubiere declarado expresamente por acto entre vivos o testamento ser su nimo que no se imputen
dichos gastos a la legtima, en este caso se considerarn como una mejora.
Si el difunto en el caso del inciso anterior hubiere asignado al mismo legitimario a Ttulo de mejora alguna cuota
de la herencia o alguna cantidad de dinero, se imputarn a dicha cuota o cantidad; sin perjuicio de valer en lo que
excedieren a ella, como mejora, o como el difunto expresamente haya ordenado
a) Los regalos moderados hechos segn la costumbre o el uso. Art. 1188 inciso 2.
b) Los gastos de educacin de los hijos. Art. 1198 inciso 2.
Art. 1186. Si el que tena a la sazn legitimarios hubiere hecho donaciones entre vivos a extraos, y el valor de
todas ellas juntas excediere a la cuarta parte de la suma formada por este valor y el del acervo imaginario, tendrn
derecho los legitimarios para que este exceso se agregue tambin imaginariamente al acervo, para la computacin
de las legtimas y mejoras
Art. 1187. Si fuere tal el exceso que no slo absorba la parte de bienes de que el difunto ha podido disponer a su
arbitrio, sino que menoscabe las legtimas rigorosas, o la cuarta de mejoras, tendrn derecho los legitimarios para
la restitucin de lo excesivamente donado, procediendo contra los donatarios, en un orden inverso al de las fechas
de las donaciones, esto es, principiando por las ms recientes.
La insolvencia de un donatario no gravar a los otros
a) Es una accin personal. Solo se puede intentar contra los donatarios que recibieron donaciones
excesivas.
b) Es una donacin patrimonial. De esto surgen algunas consecuencias:
Es renunciable
Es transferible y transmisible
Es Prescriptible. En cuanto al plazo hay dos opiniones, una primera dice que prescribe de acuerdo al
Art. 2515 ( 5 aos), y una segunda opinin dice que el plazo es el d la nulidad relativa (4 aos), pues
estas donaciones son rescindibles. Don Rene siguiendo a Somarriva dice que la primera opinin es la
correcta.
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Derecho Civil III
Tambin constituye una asignacin forzosa. Pueden beneficiarse los indicados en el Art. 1195 y
1163. Los descendientes del causante, los ascendientes y el cnyuge.
Artculo 1195. De la cuarta de mejoras puede hacer el donante o testador la distribucin que quiera entre sus
descendientes, su cnyuge y sus ascendientes; podr pues asignar a uno o ms de ellos toda la dicha cuarta con
exclusin de los otros.
Los gravmenes impuestos a los partcipes de la cuarta de mejoras sern siempre en favor del cnyuge, o de uno o
ms de los descendientes o ascendientes del testador
Por ello se ven favorecidas por la formacin de los acervos imaginarios. Y si no se respetan cabe
sobre ellos la accin de reforma de testamento. Art. 1220.
La ley no admite los pactos sobre sucesin futura, salvo por esta excepcin.
Este pacto es aquel que celebra una persona con su cnyuge o con alguno de sus
ascendientes o descendientes que al momento de la celebracin era legitimario, obligndose el
causante a no donar ni asignar por testamento parte alguna de su cuarta de mejora.
Si el causante vulnerare el pacto, el favorecido con l tiene derecho a que los asignatarios de esa
cuarta le enteren lo que le hubiese significado si no hubiera realizado tal disposicin a prorrata de lo que la
infraccin les beneficiare. Art. 1204.
Artculo 1204. Si el difunto hubiere prometido por escritura pblica entre vivos a su cnyuge o a alguno de sus
descendientes o ascendientes, que a la sazn era legitimario, no donar, ni asignar por testamento parte alguna de la
cuarta de mejoras, y despus contraviniere a su promesa, el favorecido con sta tendr derecho a que los
asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habra valido el cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su
infraccin les aprovechare
Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin futura, entre un legitimario y el que le debe la legtima, sern
nulas y de ningn valor
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Derecho Civil III
164. El Desheredamiento
Art. 1207. Desheredamiento es una disposicin testamentaria en que se ordena que un legitimario sea privado del
todo o parte de su legtima.
No valdr el desheredamiento que no se conformare a las reglas que en este ttulo se expresan
Este ltimo requisito tiene una excepcin: cuando el desheredado no reclamare de su legtima
dentro de los 4 aos desde la apertura de la sucesin o dentro de los 4 aos siguientes a la cesacin de la
incapacidad si lo era al momento de la apertura.
Art. 1208 Un descendiente no puede ser desheredado sino por alguna de las causas siguientes:
1._ Por haber cometido injuria grave contra el testador en su persona, honor o bienes, o en la persona, honor o
bienes de su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes;
2._ Por no haberle socorrido en el estado de demencia o destitucin, pudiendo;
3._ Por haberse valido de fuerza o dolo para impedirle testar;
4._ Por haberse casado sin el consentimiento de un ascendiente, estando obligado a obtenerlo;
5._ Por haber cometido un delito que merezca pena aflictiva; o por haberse abandonado a los vicios o ejercido
granjeras infames; a menos que se pruebe que el testador no cuid de la educacin del desheredado.
Los ascendientes y el cnyuge podrn ser desheredados por cualquiera de las tres primeras causas
Esta disposicin hace una distincin respecto de aquellas causales en que se puede desheredar a
un descendiente y las que se refieren al desheredamiento de un cnyuge o un ascendiente.
Art. 1210 Los efectos del desheredamiento, si el desheredador no los limitare expresamente, se extienden no slo a
las legtimas, sino a todas las asignaciones por causa de muerte y a todas las donaciones que le haya hecho el
desheredador.
Pero no se extienden a los alimentos, excepto en los casos de injuria atroz
El testador puede limitar los efectos del desheredamiento, pero si no los limita se extienden no solo
a las legitimas, sino a todas las asignaciones por causa de muerte y donaciones que le haya hecho el
testador. El lmite es el inciso final del art. 1210. La injuria atroz esta sealada en el Art. 362 y 968.
Art. 1211. El desheredamiento podr revocarse, como las otras disposiciones testamentarias, y la revocacin podr
ser total o parcial; pero no se entender revocado tcitamente, por haber intervenido reconciliacin; ni el
desheredado ser admitido a probar que hubo intencin de revocarlo
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Derecho Civil III
Esta materia est tratada en el titulo VI del libro III Art. 1212 y siguientes.
La propia definicin del testamento nos dice que el testamento es un acto esencialmente revocable,
y en seguida insiste en la misma idea el Art. 1001. Es de la esencia del testamento su revocacin.
En un testamento se contienen disposiciones y declaraciones. Las disposiciones son las
esencialmente revocables. Esta distincin no es una creacin de la doctrina sino que distintas disposiciones
del cdigo ser refieren a ella. V.g. Art. 1034, 1038 y 1039.
La tpica declaracin irrevocable es el reconocimiento de un hijo.
La nica forma de revocar un testamento es otorgando otro testamento, aun cuando el que revoca
sea solemne o privilegiado. Art. 1213.
Art. 1212 El testamento que ha sido otorgado vlidamente no puede invalidarse sino por la revocacin del
testador.
Sin embargo, los testamentos privilegiados caducan sin necesidad de revocacin, en los casos previstos por la ley.
La revocacin puede ser total o parcial
Art. 1213. El testamento solemne puede ser revocado expresamente en todo o parte, por un testamento solemne o
privilegiado.
Pero la revocacin que se hiciere en un testamento privilegiado caducar con el testamento que la contiene, y
subsistir el anterior
Si se revoca un testamento que ha revocado a uno anterior, este ltimo no renace, a menos que as
lo exprese el testador.
El legislador, como hemos visto, establece una serie de medios de proteccin para evitar que se
burlen las asignaciones forzosas. El medio ms directo es esta accin de reforma de testamento. Est
tratada por los Art. 1216 y siguientes.
Esta es una disposicin para amparar a los legitimarios, por ello se puede definir como la accin
que corresponde a los legitimarios o a sus herederos cuando el testador en su testamento no ha
respetado las legtimas o mejoras para pedir que se modifique el testamento en todo lo que
perjudique dichas asignaciones forzosas
a) Es una accin personal, pues solo se puede demandar a los asignatarios establecidos por el causante
en perjuicio de los legitimarios.
b) Es una acin patrimonial. Del hecho de que sea patrimonial surgen las consecuencias de que es una
accin renunciable, transmisible, transferible y prescriptible.
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Derecho Civil III
Respecto de la prescripcin, nos dice el Art. 1216 que el plazo para demandar la reforma de
testamento es de 4 aos. Otra particularidad que tiene este plazo de prescripcin es que no obstante ser
una prescripcin que incide en una accin especial y que por consiguiente no debera suspenderse, si lo
hace en favor de los legitimarios incapaces. Es una excepcin al Art. 2524.
La forma como se cuenta el plazo plantea un problea, que es quin tiene la carga probatoria?. Una
primera opinin dice que debe probar el actor pues la regla es que toda persona que deduce una accin
debe probar los supuestos de ella. En cambio una segunda postura (Somarriva) dice que debe probar el
demandado pues incumbe probar la extincin de la obligacin a quien la alega.
Mediante esta accin se puede perseguir el respeto de la legitima rigorosa o de la legitima efectiva.
Se puede perseguir el respeto a la cuarta de mejora cuando el testador haya dispuesto parte de ella
a personas que no corresponde.
175. La pretericin
Art. 1218. El haber sido pasado en silencio un legitimario deber entenderse como una institucin de heredero en
su legtima.
Conservar adems las donaciones revocables que el testador no hubiere revocado
Art. 1222. Desde el momento de abrirse una sucesin, todo el que tenga inters en ella, o se presuma que pueda
tenerlo, podr pedir que los muebles y papeles de la sucesin se guarden bajo llave y sello, hasta que se proceda al
inventario solemne de los bienes y efectos hereditarios.
No se guardarn bajo llave y sello los muebles domsticos de uso cotidiano, pero se formar lista de ellos.
La guarda y aposicin de sellos deber hacerse por el ministerio del juez con las formalidades legales
Es una medida de proteccin a los muebles de la sucesin. Este es un trmite judicial que est
reglado por el CPC Art. 873 y siguientes. Esto dura hasta que se haga el inventario solemne.
El cdigo establece entre las obligaciones de los albaceas (1285) el comunicar que se ha producido
la apertura de la sucesin. Si no hay albacea esta obligacin pasa a los herederos. Art. 1287.
Art. 1285. Todo albacea ser obligado a dar noticia de la apertura de la sucesin por medio de tres avisos
publicados en un diario de la comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo
hubiere
Art. 1287. La omisin de las diligencias prevenidas en los dos artculos anteriores, har responsable a el albacea
de todo perjuicio que ella irrogue a los acreedores.
51
Derecho Civil III
Las mismas obligaciones y responsabilidad recaern sobre los herederos presentes que tengan la libre
administracin de sus bienes, o sobre los respectivos tutores o curadores, y el marido de la mujer heredera, que no
est separada de bienes
Producida la muerte del causante se abre la sucesin. (955) y enseguida la ley llama a los
asignatarios a aceptar o repudiar las respectivas asignaciones.
Los asignatarios deben aceptar por dos razones: porque nadie puede adquirir derechos contra su
voluntad y porque la herencia puede imponer gravmenes.
La naturaleza jurdica de la aceptacin para algunos es la de un cuasi contrato, en virtud del Art.
1437. Ello no parece ser as porque cuando se acepta una herencia hay una manifestacin de voluntad, es
un acto jurdico unilateral y el cuasi contrato es un hecho voluntario licito, no es una manifestacin es un
hecho.
Art. 1226. No se puede aceptar asignacin alguna, sino despus que se ha deferido.
Pero despus de la muerte de la persona de cuya sucesin se trata, se podr repudiar toda asignacin, aunque sea
condicional y est pendiente la condicin.
Se mirar como repudiacin intempestiva, y no tendr valor alguno, el permiso concedido por un legitimario al que
le debe la legtima para que pueda testar sin consideracin a ella
No se puede aceptar ninguna asignacin sino desde que se ha deferido. La asignacin se defiere al
fallecer el causante, por regla general, a menos que sean condicionales. Luego empieza a contar el plazo
para aceptar o repudiar cuando fallece el causante.
En la repudiacin la cosa es distinta, pues se puede repudiar aun pendiente la condicin.
Si se acepta o repudia antes del fallecimiento del causante ese pacto sera anulable por objeto ilcito
por ser un pacto sobre sucesin futura.
EL Art. 1232 nos indica que todo asignatario puede ser obligado a declarar si acepta o repudia la
asignacin y tiene para ello un plazo de 40 das que puede ser ampliado si se cumplen con los requisitos
legales pero nunca por ms de un ao.
Art. 1232. Todo asignatario ser obligado, en virtud de demanda de cualquier persona interesada en ello, a
declarar si acepta o repudia; y har esta declaracin dentro de los cuarenta das subsiguientes al de la demanda. En
caso de ausencia del asignatario o de estar situados los bienes en lugares distantes, o de otro grave motivo, podr el
juez prorrogar este plazo; pero nunca por ms de un ao.
Durante este plazo tendr todo asignatario la facultad de inspeccionar el objeto asignado; podr implorar las
providencias conservativas que le conciernan; y no ser obligado al pago de ninguna deuda hereditaria o
testamentaria; pero podr serlo el albacea o curador de la herencia yacente en sus casos.
El heredero, durante el plazo, podr tambin inspeccionar las cuentas y papeles de la sucesin.
Si el asignatario ausente no compareciere por s o por legtimo representante en tiempo oportuno, se le nombrar
curador de bienes que le represente, y acepte por l con beneficio de inventario
Si nada dice este asignatario que ha sido demandado se entender que repudia.
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Derecho Civil III
Si no hay demanda judicial el heredero no tiene plazo y podr hacerlo en cualquier momento con tal
que un tercero no haya adquirido la herencia por prescripcin.
Respecto del legatario debemos distinguir: si el legado es de especie, el no perder su legado
mientras otro lo adquiera por prescripcin. En el caso del legado de gnero la situacin es distinta pues la
accin para demandar la entrega de la asignacin prescribe segn las reglas que hemos visto.
a) Art. 1231
Art. 1231. El heredero que ha substrado efectos pertenecientes a una sucesin, pierde la facultad de repudiar la
herencia, y no obstante su repudiacin permanecer heredero; pero no tendr parte alguna en los objetos
substrados.
El legatario que ha substrado objetos pertenecientes a una sucesin, pierde los derechos que como legatario
pudiera tener sobre dichos objetos, y no teniendo el dominio de ellos ser obligado a restituir el duplo.
Uno y otro quedarn, adems, sujetos criminalmente a las penas que por el delito correspondan
Esta regla es lgica pues por el solo hecho de la sustraccin se entiende que ha aceptado la
herencia. La accin contra el heredero que ha sustrado especies, por ser un hecho ilcito, prescribe en 4
aos.
a) Es transmisible.
Se produce el derecho de transmisin.
c) Es un derecho indivisible.
Quiere decir (1228) que no se puede aceptar una parte o cuota de la asignacin y repudiar el resto.
Debe ser siempre total. Sin embargo el inciso 2 establece una especie de excepcin.
Art. 1228. No se puede aceptar una parte o cuota de la asignacin y repudiar el resto.
Pero si la asignacin hecha a una persona se transmite a sus herederos segn el artculo 957, puede cada uno de
stos aceptar o repudiar su cuota
e) Es irrevocable.
Art. 1234. La aceptacin, una vez hecha con los requisitos legales, no podr rescindirse, sino en el caso de haber
sido obtenida por fuerza o dolo, y en el de lesin grave a virtud de disposiciones testamentarias de que no se tena
noticia al tiempo de aceptarla.
Esta regla se extiende aun a los asignatarios que no tienen la libre administracin de sus bienes.
Se entiende por lesin grave la que disminuyere el valor total de la asignacin en ms de la mitad
La mayora de la doctrina entiende que esta accin es oblicua o subrogatoria pues se subrogan los
acreedores por el asignatario. Somarriva cree que se trata de un caso de accin pauliana.
f) Opera retroactivaente.
Quiere decir que cuando se acepta o repudia la asignacin sus efectos se retrotraen al momento en
que ha sido deferida. Art. 1239.
Art. 1239. Los efectos de la aceptacin o repudiacin de una herencia se retrotraen al momento en que sta haya
sido deferida.
Otro tanto se aplica a los legados de especies
Art. 1240. Si dentro de quince das de abrirse la sucesin no se hubiere aceptado la herencia o una cuota de ella,
ni hubiere albacea a quien el testador haya conferido la tenencia de los bienes y que haya aceptado su encargo, el
juez, a instancia del cnyuge sobreviviente, o de cualquiera de los parientes o dependientes del difunto, o de otra
persona interesada en ello, o de oficio, declarar yacente la herencia; se insertar esta declaracin en un diario de
la comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere; y se proceder al
nombramiento de curador de la herencia yacente.
Si hubiere dos o ms herederos y aceptare uno de ellos, tendr la administracin de todos los bienes hereditarios
proindiviso, previo inventario solemne; y aceptando sucesivamente sus coherederos, y subscribiendo el inventario,
tomarn parte en la administracin.
Mientras no hayan aceptado todos, las facultades del heredero o herederos que administren sern las mismas de los
curadores de la herencia yacente, pero no sern obligados a prestar caucin, salvo que haya motivo de temer que
bajo su administracin peligren los bienes
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Derecho Civil III
Se produce la apertura de la sucesin y si nadie se apersona aqu hay un patrimonio que no esta
administrado por nadie y que es necesario cautelar, entonces cumplindose los requisitos del Art. 1240 se
procede a nombrar una persona para que administre y conserve este patrimonio no reclamado. Esta norma
se concorda con el 481.
Art. 481. Se dar curador a la herencia yacente, esto es, a los bienes de un difunto, cuya herencia no ha sido
aceptada.
La curadura de la herencia yacente ser dativa
Art. 487. El curador de los bienes de una persona ausente, el curador de una herencia yacente, el curador de los
derechos eventuales del que est por nacer, estn sujetos en su administracin a todas las trabas de los tutores o
curadores, y adems se les prohbe ejecutar otros actos administrativos que los de mera custodia y conservacin, y
los necesarios para el cobro de los crditos y pago de las deudas de sus respectivos representados
La herencia vacante es aquella en que hereda el fisco a falta de otros herederos. Es importante esto
de la herencia vacante, pues quien la denuncia tiene derecho a un galardn, a una recompensa que
alcanza al 20% de la herencia.
Art. 2509. La prescripcin ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse: en ese caso, cesando la causa de la
suspensin, se le cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si alguno hubo.
Se suspende la prescripcin ordinaria, en favor de las personas siguientes:
3. La herencia yacente
Algunos en virtud del enunciado de este art. "personas" entienden que la herencia yacente es una
persona jurdica. Otros dicen que no lo es por lo dispuesto en la fianza en el Art. 2346.
Art. 1241. La aceptacin de una herencia puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando se toma el ttulo de
heredero; y es tcita cuando el heredero ejecuta un acto que supone necesariamente su intencin de aceptar, y que
no hubiera tenido derecho de ejecutar, sino en su calidad de heredero
Art. 1242. Se entiende que alguien toma el ttulo de heredero, cuando lo hace en escritura pblica o privada,
obligndose como tal heredero, o en un acto de tramitacin judicial
Art. 1243. Los actos puramente conservativos, los de inspeccin y administracin provisoria urgente, no son actos
que suponen por s solos la aceptacin
Art. 1244. La enajenacin de cualquier efecto hereditario, aun para objetos de administracin urgente, es acto de
heredero, si no ha sido autorizada por el juez a peticin del heredero, protestando ste que no es su nimo obligarse
en calidad de tal
191. e) Efectos absolutos de la sentencia que declara que una persona es heredero
Art. 1246. El que a instancia de un acreedor hereditario o testamentario ha sido judicialmente declarado heredero,
o condenado como tal, se entender serlo respecto de los dems acreedores, sin necesidad de nuevo juicio.
La misma regla se aplica a la declaracin judicial de haber aceptado pura y simplemente o con beneficio de
inventario
Art. 1247. El beneficio de inventario consiste en no hacer a los herederos que aceptan responsables de las
obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de los bienes que han heredado
El beneficio de inventario no supone divisin de patrimonio, el nico alcance que tiene esta
institucin es limitar la responsabilidad. Los acreedores del causante podrn dirigirse contra todo el
patrimonio del deudor, se podr dirigir contra el heredero y este se defender con el beneficio de inventario.
El nico requisito es que se haga inventario solemne de los bienes del causante y tal vez tambin
tasacin solemne. As lo deja de manifiesto el Art. 1245 inciso 2. Somarriva agrega el requisito de la
tasacin pues se responde hasta un determinado valor y esto se obtiene tasando los bienes.
Inventario solemne es el del 858 del CPC.
Art. 858 (1037). Es inventario solemne el que se hace, previo decreto judicial, por el funcionario competente y con
los requisitos que en el artculo siguiente se expresan.
Pueden decretar su formacin los jueces rbitros en los asuntos de que conocen
a) Este inventario lo hace un funcionario pblico, debe dejarse constancia de la identidad de las personas
que hacen el inventario de los bienes.
b) Debe citarse a todos los interesados en concurrir. Art. 1258. Tienen derecho a concurrir al inventario
todas las personas que tengan algn inters.
c) Se otorga frente a un ministro de fe y dos testigos y luego se protocoliza.
d) Se inventaran todos los bienes que tenia el difunto, incluso aquellos que no eran del causante pero
estaban en su poder.
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Derecho Civil III
Como excepcin perentoria. La carga probatoria recae en el heredero que lo reclama. Si se paga
mas all del beneficio de inventario se subroga en los derechos del acreedor contra los dems herederos.
1610.
Art. 1610. Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los
casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio,
4. Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la herencia
195. Los herederos son libres para aceptar la herencia con o sin beneficio de inventario
Art. 1249. El testador no podr prohibir a un heredero el aceptar con beneficio de inventario
Cuando hay varios herederos y uno de ellos acepta con beneficio de inventario.
Los herederos fiduciarios. Ellos son asignatarios con cargo a restituirla cuando se cumpla una condicin
de forma que este beneficio esta en proteccin del beneficiario.
Las personas jurdicas de derecho publico y los incapaces. Es una especie de beneficio de inventario
de pleno derecho.
Art. 1248. Si de muchos coherederos los unos quieren aceptar con beneficio de inventario y los otros no, todos
ellos sern obligados a aceptar con beneficio de inventario
Art. 1250. Las herencias del Fisco y de todas las corporaciones y establecimientos pblicos se aceptarn
precisamente con beneficio de inventario
Se aceptarn de la misma manera las herencias que recaigan en personas que no pueden aceptar o repudiar sino
por el ministerio o con la autorizacin de otras.
No cumplindose con lo dispuesto en este artculo, las personas naturales o jurdicas representadas, no sern
obligadas por las deudas y cargas de la sucesin sino hasta concurrencia de lo que existiere de la herencia al
tiempo de la demanda o se probare haberse empleado efectivamente en beneficio de ellas.
Art. 1251. Los herederos fiduciarios son obligados a aceptar con beneficio de inventario
Art. 1252. Todo heredero conserva la facultad de aceptar con beneficio de inventario mientras no haya hecho acto
de heredero
Su efecto propio es limitar la responsabilidad del heredero por las obligaciones hereditarias (las que
tenia el causante) y las testamentarias (creadas por el testador) con el objeto de que no responda sino
hasta el valor total de los bienes que se ha heredado.
De manera que las deudas hereditarias se hacen efectivas en el patrimonio del heredero. No hay
divisin de patrimonio.
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Derecho Civil III
Hay quienes como Gonzalo Figueroa creen que se produce divisin de patrimonio, pero es una
opinin minoritaria. Quienes creen que esto no es as se fundan en la definicin del Art. 1247 cuando habla
"del valor", lo mismo ocurre en el Art. 1260 inciso 2 y finalmente otra razn importante es que si se
produjera la separacin de patrimonio de manera tal que las deudas hereditarias solo pudieren hacerse
efectivas en el patrimonio del causante, la ley debi prever alguna forma de proteger su enajenacin para
que no se pueda burlar los intereses de los acreedores.
Debe responderse hasta el valor de los bienes al momento en que se defiere la herencia.
Entre los crditos del causante y los derechos hereditarios. Art. 1259 y 1669.
Art. 1259. Las deudas y crditos del heredero beneficiario no se confunden con las deudas y crditos de la
sucesin
Art. 1669. Los crditos y deudas del heredero que acept con beneficio de inventario no se confunden con las
deudas y crditos hereditarios
Art. 1260. El heredero beneficiario ser responsable hasta por culpa leve de la conservacin de las especies o
cuerpos ciertos que se deban.
Es de su cargo el peligro de los otros bienes de la sucesin, y slo ser responsable de los valores en que hubieren
sido tasados.
Es la responsabilidad normal en materia de obligaciones. El Art. 1258 nos dice que el heredero es
responsable, adems, del cobro de los crditos del causante.
Art. 1258. Se har asimismo responsable de todos los crditos como si los hubiese efectivamente cobrado; sin
perjuicio de que para su descargo en el tiempo debido justifique lo que sin culpa suya haya dejado de cobrar,
poniendo a disposicin de los interesados las acciones y ttulos insolutos
Por el hecho de abandonar los bienes de la sucesin y cuando se agotan los bienes hereditarios.
Art. 1261. El heredero beneficiario podr en todo tiempo exonerarse de sus obligaciones abandonando a los
acreedores los bienes de la sucesin que deba entregar en especie, y el saldo que reste de los otros, y obteniendo de
ellos o del juez la aprobacin de la cuenta que de su administracin deber presentarles
Art. 1262. Consumidos los bienes de la sucesin, o la parte que de ellos hubiere cabido al heredero beneficiario, en
el pago de las deudas y cargas, deber el juez, a peticin del heredero beneficiario, citar a los acreedores
hereditarios y testamentarios que no hayan sido cubiertos, por medio de tres avisos en un diario de la comuna o de
la capital de provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere, para que reciban de dicho heredero
la cuenta exacta y en lo posible documentada de todas las inversiones que haya hecho; y aprobada la cuenta por
ellos, o en caso de discordia por el juez, el heredero beneficiario ser declarado libre de toda responsabilidad
ulterior
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Derecho Civil III
Esta accin esta tratada en el prrafo IV del titulo VII del libro III. Art. 1264 y siguientes.
El Art. 577 nos dice que de los derechos reales nacen las acciones reales. Pues bien, del derecho
real de herencia nace la accin de peticin de herencia. Es a la herencia lo que la accin reivindicatoria es
al dominio.
Se le define como aquella accin que compete al heredero para obtener la restitucin de la
universalidad de la herencia contra el que la esta poseyendo, invocando tambin la calidad de
heredero. (Somarriva)
Art. 1269. El derecho de peticin de herencia expira en diez aos. Pero el heredero putativo, en el caso del inciso
final del Artculo 704, podr oponer a esta accin la prescripcin de cinco aos
En general, la accin de peticin de herencia es la que tiene el verdadero heredero contra el falso
heredero. De acuerdo al Art. 1264 corresponde la accin de peticin de herencia al que probare su derecho
a una herencia. Dentro de esta definicin genrica tenemos: al heredero verdadero, salvo aquel asignatario
cuya asignacin es condicional suspensiva y no ha cumplido la condicin. Tambin corresponde a los
donatario de una donacin revocable a titulo universal, pues constituye una herencia. Tambin lo son los
cesionarios del derecho de herencia.
Art. 1264. El que probare su derecho a una herencia, ocupada por otra persona en calidad de heredero tendr
accin para que se le adjudique la herencia, y se le restituyan las cosas hereditarias, tanto corporales como
incorporales; y aun aquellas de que el difunto era mero tenedor, como depositario, comodatario, prendario,
arrendatario, etc., y que no hubieren vuelto legtimamente a sus dueos
La accin de peticin de herencia es dirigida contra el falso heredero, que segn el Art. 1264 es
quien ocupa la herencia invocando la calidad de heredero.
La expresin adjudique est tcnicamente mal empleada, pues se utiliza en la particin. Debera
decir para que se entregue la herencia. Art. 1264.
El objeto es que se restituyan las cosas hereditarias corporales e incorporales incluso aquellas de
que el causante era mero tenedor y aumentos que pudo haber tenido la herencia.
El falso heredero debe restituir al actor todos los bienes que integran la herencia y pueden sin
embargo crearse problemas similares a los de la accin reivindicatoria, por el tiempo intermedio. Se aplican
a este respecto las reglas de las prestaciones mutuas para materia de la reivindicacin.
En cuanto a los deterioros de la cosa en el tiempo intermedio hay una regla especial en el Art. 1267.
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Art. 1267. El que de buena fe hubiere ocupado la herencia no ser responsable de las enajenaciones o deterioros
de las cosas hereditarias, sino en cuanto le hayan hecho ms rico pero habindola ocupado de mala fe, lo ser de
todo el importe de las enajenaciones y deterioros
Art. 1268. El heredero podr tambin hacer uso de la accin reivindicatoria sobre cosas hereditarias
reivindicables, que hayan pasado a terceros, y no hayan sido prescritas por ellos.
Si prefiere usar de esta accin, conservar, sin embargo, su derecho para que el que ocup de mala fe la herencia le
complete lo que por el recurso contra terceros poseedores no hubiere podido obtener, y le deje enteramente
indemne; y tendr igual derecho contra el que ocup de buena fe la herencia en cuanto por el artculo precedente
se hallare obligado
Art. 1364. El legatario obligado a pagar un legado, lo ser slo hasta concurrencia del provecho que reporte de la
sucesin; pero deber hacer constar la cantidad en que el gravamen exceda al provecho
Art. 1365. Si varios inmuebles de la sucesin estn sujetos a una hipoteca, el acreedor hipotecario tendr accin
solidaria contra cada uno de dichos inmuebles, sin perjuicio del recurso del heredero a quien pertenezca el
inmueble contra sus coherederos por la cuota que a ellos toque de la deuda.
Aun cuando el acreedor haya subrogado al dueo del inmueble en sus acciones contra sus coherederos, no ser
cada uno de stos responsable sino de la parte que le quepa en la deuda.
Pero la porcin del insolvente se repartir entre todos los herederos a prorrata
Art. 1366. El legatario que en virtud de una hipoteca o prenda sobre la especie legada ha pagado una deuda
hereditaria con que el testador no haya expresamente querido gravarle, es subrogado por la ley en la accin del
acreedor contra los herederos.
Si la hipoteca o prenda ha sido accesoria a la obligacin de otra persona que el testador mismo, el legatario no
tendr accin contra los herederos
Art. 1367. Los legados con causa onerosa que pueda estimarse en dinero, no contribuyen sino con deduccin del
gravamen, y concurriendo las circunstancias que van a expresarse:
1. Que se haya efectuado el objeto.
2. Que no haya podido efectuarse sino mediante la inversin de una cantidad determinada de dinero.
Una y otra circunstancia debern probarse por el legatario, y slo se deducir por razn del gravamen la cantidad
que constare haberse invertido
209. Responsabilidad de los herederos por los pagos de las dudas hereditarias
El principio es que las deudas hereditarias son de responsabilidad de los herederos. Art. 951 y
1097. Los herederos asumen esas obligaciones cualquiera que sea la fuente. En materia de
responsabilidad extracontractual el Art. 2316 lo clarifica.
.
Art. 2316. Es obligado a la indemnizacin el que hizo el dao, y sus herederos
Los herederos responden solo del pago de las obligaciones transmisibles. Otro limite de su
responsabilidad es el beneficio de inventario, en el sentido de que respondern solo hasta el valor de lo que
hayan recibido del causante.
El cdigo en el Art. 1367 ha resuelto un problema: cuando la obligacin del causante constaba en
un ttulo ejecutivo, para que se pueda proceder ejecutivamente contra los herederos deben ser estos
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Derecho Civil III
notificados y debe transcurrir el plazo de 8 das. Esta norma rige sea que el causante fallezca antes de que
sea demandado o cuando fallece durante el juicio ejecutivo.
Existe una cierta incompatibilidad o contradiccin entre esta norma y el Art. 5 del CPC, que
establece el procedimiento a seguir cuando fallece una parte. El choque entre las dos se da porque el CPC
dice que se les notifica dentro del plazo de emplazamiento. Eso se resuelve entendiendo que el Art. 5 se
debe aplicar cuando el causante fallece durante el juicio y el 1367 se debe aplicar cuando el causante
fallece antes.
211. Cul es la razn de que los herederos respondan de las deudas del causante
Segn algunos porque al aceptarse la herencia hay un cuasi contrato (1437) y en virtud de ello se
obligan. No parece sea as pues la fuente, sean concluye don Ren, es la ley.
Art. 1354. Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas.
As el heredero del tercio no es obligado a pagar sino el tercio de las deudas hereditarias.
Pero el heredero beneficiario no es obligado al pago de ninguna cuota de las deudas hereditarias sino hasta
concurrencia de lo que valga lo que hereda.
Lo dicho se entiende sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 1356 y 1526
Importante agregar que las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus
cuotas y de pleno derecho por la sola muerte del causante. No as el pasivo que se divide con la particin.
En consecuencia:
a) Cada heredero responder solo por su cuota. Es una responsabilidad simplemente conjunta. La
insolvencia de uno de los herederos no grava a los dems. Si el causante era deudor solidario se
extingue la solidaridad.
b) Si uno de los herederos fuere acreedor o deudor del causante, la confusin solo se va a producir
respecto de la cuota del respectivo heredero.
a) El heredero beneficiario responder solo del monto de los valores que recibi por la herencia. Art. 1354
inciso 3.
b) Otro caso excepcional es aquel en que la deuda del causante fuere indivisible. Art. 1354 inciso final.
c) Tambin es excepcional es el caso del usufructuario. Art. 2368.
d) En el caso del fideicomiso. Art. 1372.
e) Tambin el Art. 1365. en este caso hay una accin real, independiente de la persona obligada.
f) Otra excepcin se produce cuando se ha acordado una divisin distinta. Art. 1358. Caso de la particin
Art. 1359.
a) Cuando al hacer estos legados el testador vulner las legitimas o mejoras, caso en que el legatario
deber responder por la diferencia.
b) Los legatarios siempre tienen responsabilidad subsidiaria, cuando los herederos no son capaces de
responder por las deudas.
Respecto de los legatarios no todos responden al mismo tiempo: los legados de alimentos
responden al final, tambin las donaciones revocables en especie en que el donatario se entiende legatario,
se le considera preferente y queda al final pero antes de los alimentos.
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Art. 1373. Los acreedores testamentarios no podrn ejercer las acciones a que les da derecho el testamento sino
conforme al artculo 1360.
Si en la particin de una herencia se distribuyeren los legados entre los herederos de diferente modo, podrn los
legatarios entablar sus acciones, o en conformidad a esta distribucin, o en conformidad al artculo 1360, o en
conformidad al convenio de los herederos
Art. 1376. No habiendo en la sucesin lo bastante para el pago de todos los legados, se rebajarn a prorrata
Consiste en que los acreedores del causante pueden pedir, impetrar este beneficio para que no se
confundan los bienes del causante con los bienes del heredero.
El Art. 1378 da el concepto del beneficio de separacin.
Art. 1378. Los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios podrn pedir que no se confundan los
bienes del difunto con los bienes del heredero; y en virtud de este beneficio de separacin tendrn derecho a que de
los bienes del difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias o testamentarias con preferencia a las deudas
propias del heredero
En definitiva este beneficio es una verdadera medida conservativa que se puede definir como "la
facultad que compete a los acreedores hereditarios y testamentarios de solicitar que los bienes
heredados no se confundan con los bienes propios del heredero con el objeto de que con los
bienes del causante se paguen los acreedores del causante con preferencia a los acreedores
personales del heredero".
El fundamento de este beneficio es la equidad. Cuando uno contrata con alguien y este ltimo
queda debiendo, confa en la solvencia del contratante y no debe verse perjudicado por la insolvencia de
sus herederos.
Art. 1379. Para que pueda impetrarse el beneficio de separacin no es necesario que lo que se deba sea
inmediatamente exigible; basta que se deba a da cierto o bajo condicin
Hay casos en que los acreedores testamentarios o hereditarios no tienen beneficio de separacin
:
a) Cuando su crdito ha prescrito. Art. 1380.
b) Cuando el acreedor ha reconocido al heredero como deudor.
c) Cuando los bienes de la sucesin han salido del dominio del heredero o se han confundido con su
patrimonio.
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Art. 1382. Obtenida la separacin de patrimonios por alguno de los acreedores de la sucesin, aprovechar a los
dems acreedores de la misma que la invoquen y cuyos crditos no hayan prescrito, o que no se hallen en el caso
del nmero 1. del artculo 1380
El sobrante, si lo hubiere, se agregar a los bienes del heredero, para satisfacer a sus acreedores propios, con los
cuales concurrirn los acreedores de la sucesin que no gocen del beneficio
Art. 1385. Si hubiere bienes races en la sucesin, el decreto en que se concede el beneficio de separacin se
inscribir en el Registro o Registros que por la situacin de dichos bienes corresponda, con expresin de las fincas
a que el beneficio se extienda
Art. 1384. Las enajenaciones de bienes del difunto hechas por el heredero dentro de los seis meses subsiguientes a
la apertura de la sucesin, y que no hayan tenido por objeto el pago de crditos hereditarios o testamentarios,
podrn rescindirse a instancia de cualquiera de los acreedores hereditarios o testamentarios que gocen del
beneficio de separacin. Lo mismo se extiende a la constitucin de hipotecas o censos
Este artculo plantea algunas dudas, por ejemplo si es necesario que ya estuviere decretado el
beneficio de separacin cuando se realiz la enajenacin. Es claro que al momento en que se pida la
rescisin debe estar decretado el beneficio, pero no es claro si debe estarlo al momento de la enajenacin.
Don Rene dice que no es necesario pues la ley no lo exige.
Si bien esta disposicin habla de "rescindirse", segn Somarriva esta no es rescisin sino una
especie de accin pauliana.
La particin es un conjunto complejo de operaciones que tiene por objeto poner fin al estado
de indivisin mediante la liquidacin y distribucin entre los comuneros de las partes o cuotas que
guarden proporcin con sus derechos comunitarios.
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Derecho Civil III
Se habla de accin de particin para referirse al derecho que tiene cada comunero para poder
pedir la particin de los bienes comunes. No supone necesariamente un juicio.
La accin de particin esta tratada en el Art. 1317.
Lo que se demanda es la designacin de un partidor. Es dudoso si se trata de una gestin voluntaria
o contenciosa. (procesal)
Art. 1317. Ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o singular ser obligado a permanecer en la
indivisin; la particin del objeto asignado podr siempre pedirse con tal que los coasignatarios no hayan
estipulado lo contrario.
No puede estipularse proindivisin por ms de cinco aos, pero cumplido este trmino podr renovarse el pacto.
Las disposiciones precedentes no se extienden a los lagos de dominio privado, ni a los derechos de servidumbre, ni a
las cosas que la ley manda mantener indivisas, como la propiedad fiduciaria
a) Pacto de indivisin
No puede durar mas de 5 aos sin perjuicio de que vencido el plazo pueda renovarse el plazo. Este
pacto de indivisin es bastante til sobre todo cuando se contrata con una sucesin.
b) Cosas que son indivisibles. Art. 1317 inciso final.
c) Otros bienes. V.g. Las tumbas o mausoleos. (Legislacin Especial)
Las pertenencias mineras son divisibles. Ojo con el libro de Troncoso.
a) Los comuneros, no los legatarios ni tampoco los herederos sujetos a condicin suspensiva
b) Los cesionarios de algn heredero. Art. 1320.
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Derecho Civil III
La doctrina plantea el problema de si los acreedores de los herederos pueden pedir la particin.
CPC Art. 524 en relacin con el Art. 519. Se puede embargar los derechos hereditarios y sacarlos a remate
y quien los subaste ser cesionario y podr pedir la particin, pero no se puede pedir directamente.
Art. 524 (546). En el caso del inciso 1. del artculo 519, podr el acreedor dirigir su accin sobre la parte o cuota
que en la comunidad corresponda al deudor para que se enajene sin previa liquidacin, o exigir que con
intervencin suya se liquide la comunidad. En este segundo caso, podrn los dems comuneros oponerse a la
liquidacin, si existe algn motivo legal que la impida, o si, de procederse a ella, ha de resultar grave perjuicio
Art. 1322. Los tutores y curadores, y en general los que administran bienes ajenos por disposicin de la ley, no
podrn proceder a la particin de las herencias o de los bienes races en que tengan parte sus pupilos, sin
autorizacin judicial.
Pero el marido no habr menester esta autorizacin para provocar la particin de los bienes en que tenga parte su
mujer: le bastar el consentimiento de su mujer, si sta fuere mayor de edad y no estuviere imposibilitada de
prestarlo, o el de la justicia en subsidio
Este art. es un resabio de lo que exista antes de que se derogara la incapacidad de la mujer casada
en sociedad conyugal. Se discute si ella actualmente puede demandar por ella misma la particin. Don
Rene dice que si pues es capaz, pero el asunto es discutible.
Esta puede ser por acto entre vivos o por testamento y valdr en cuanto no fuere contraria a
derecho ajeno. Lo que no puede hacer el testador es tasar los bienes.
Art. 1318 Si el difunto ha hecho la particin por acto entre vivos o por testamento, se pasar por ella en cuanto no
fuere contraria a derecho ajeno.
En especial, la particin se considerar contraria a derecho ajeno si no ha respetado el derecho que el Artculo
1337, regla 10, otorga al cnyuge sobreviviente
La tasacin por peritos ha sito modificado por el Art. 657 del CPC, pues all se puede omitir la
tasacin en ciertos casos. La particin se aprueba judicialmente a la forma del Art. 1342.
Art. 1325. Los coasignatarios podrn hacer la particin por s mismos si todos concurren al acto, aunque entre
ellos haya personas que no tengan la libre disposicin de sus bienes, siempre que no se presenten cuestiones que
resolver y todos estn de acuerdo sobre la manera de hacer la divisin.
Sern, sin embargo, necesarias en este caso la tasacin de los bienes por peritos y la aprobacin de la particin por
la justicia ordinaria del mismo modo que lo seran si se procediere ante un partidor.
Los coasignatarios, aunque no tengan la libre disposicin de sus bienes, podrn nombrar de comn acuerdo un
partidor. Esta designacin podr recaer tambin en alguna de las personas a que se refiere el artculo anterior, con
tal que dicha persona rena los dems requisitos legales.
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Derecho Civil III
Los partidores nombrados por los interesados no pueden ser inhabilitados sino por causas de implicancia o
recusacin que hayan sobrevenido a su nombramiento.
Si no se acuerdan en la designacin, el juez, a peticin de cualquiera de ellos, proceder a nombrar un partidor que
rena los requisitos legales, con sujecin a las reglas del Cdigo de Procedimiento Civil
Art. 657 (814). Para adjudicar o licitar los bienes comunes, se apreciarn por peritos nombrados en la forma
ordinaria.
Podr, sin embargo, omitirse la tasacin, si el valor de los bienes se fija por acuerdo unnime de las partes, o de sus
representantes, aun cuando haya entre aqullas incapaces, con tal que existan en los autos antecedentes que
justifiquen la apreciacin hecha por las partes, o que se trate de bienes muebles, o de fijar un mnimum para licitar
bienes races con admisin de postores extraos
Se ha entendido que uno de los antecedentes puede ser loa avalos pero no el nico.
Art. 1342. Siempre que en la particin de la masa de bienes, o de una porcin de la masa, tengan inters personas
ausentes que no hayan nombrado apoderados, o personas bajo tutela o curadura, ser necesario someterla,
terminada que sea, a la aprobacin judicial
No se trata que haya incapaces sino que debe tratarse de los casos expresamente establecidos por
la ley, son de derecho estricto.
De acuerdo al COT uno de los casos de arbitraje forzoso es el de la particin. Tal vez pueda haber
una excepcin en la nueva ley de matrimonio civil, pero no es relevante. El rbitro normalmente lo es de
derecho, pero las partes les pueden dar el carcter de arbitrador o mixto.
Se requiere ser abogado, y como juez que es, est sujeto a las causales de implicancia y
recusacin que estn en los Art. 195 y 196 del COT.
Art. 1323. Slo pueden ser partidores los abogados habilitados para ejercer la profesin y que tengan la libre
disposicin de sus bienes.
Son aplicables a los partidores las causales de implicancia y recusacin que el Cdigo Orgnico de Tribunales
establece para los jueces
a) El causante
b) Los coasignatarios de comn acuerdo
c) Por la justicia ordinaria
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Nombrado el partidos esta persona debe aceptar el cargo y jurar desempearlo fielmente.
Normalmente se le notifica personalmente por un receptor y se jura ante este mismo personaje. Esto es
importante pues a partir de este momento se cuenta el plazo para realizar la particin que es de dos aos.
Art. 1332. La ley seala al partidor, para efectuar la particin, el trmino de dos aos contados desde la
aceptacin de su cargo.
El testador no podr ampliar este plazo.
Los coasignatarios podrn ampliarlo o restringirlo, como mejor les parezca, aun contra la voluntad del testador
Es conocer de todas las cuestiones que deban servir de base a la realizacin de la particin y que la
ley no entregue expresamente a la justicia ordinaria. As aparece de varias disposiciones como el Art. 651
del CPC.
Art. 1329. La responsabilidad del partidor se extiende hasta la culpa leve; y en el caso de prevaricacin, declarada
por el juez competente, adems de estar sujeto a la indemnizacin de perjuicio, y a las penas legales que
correspondan al delito, se constituir indigno conforme a lo dispuesto para los ejecutores de ltimas voluntades en
el artculo 1300
Art. 1336. El partidor, aun en el caso del artculo 1318, y aunque no sea requerido a ello por el albacea o los
herederos, estar obligado a formar el lote e hijuela que se expresa en el artculo 1286, y la omisin de este deber le
har responsable de todo perjuicio respecto de los acreedores
Art. 1337. El partidor liquidar lo que a cada uno de los coasignatarios se deba, y proceder a la distribucin de
los efectos hereditarios, teniendo presentes las reglas que siguen:
1.- Entre los coasignatarios de una especie que no admita divisin, o cuya divisin la haga desmerecer, tendr
mejor derecho a la especie el que ms ofrezca por ella; cualquiera de los coasignatarios tendr derecho a pedir la
admisin de licitadores extraos; y el precio se dividir entre todos los coasignatarios a prorrata.
2.- No habiendo quien ofrezca ms que el valor de tasacin o el convencional mencionado en el Artculo 1335, y
compitiendo dos o ms asignatarios sobre la adjudicacin de una especie, el legitimario ser preferido al que no lo
sea.
3.- Las porciones de uno o ms fundos que se adjudiquen a un solo individuo, sern, si posible fuere, continuas, a
menos que el adjudicatario consienta en recibir porciones separadas, o que de la continuidad resulte mayor
perjuicio a los dems interesados que de la separacin al adjudicatario.
4.- Se procurar la misma continuidad entre el fundo que se adjudique a un asignatario y otro fundo de que el
mismo asignatario sea dueo.
5.- En la divisin de fundos se establecern las servidumbres necesarias para su cmoda administracin y goce.
6.- Si dos o ms personas fueren coasignatarios de un predio, podr el partidor con el legtimo consentimiento de
los interesados separar de la propiedad el usufructo, habitacin o uso para darlos por cuenta de la asignacin.
7.- En la particin de una herencia o de lo que de ella restare, despus de las adjudicaciones de especies
mencionadas en los nmeros anteriores, se ha de guardar la posible igualdad, adjudicando a cada uno de los
coasignatarios cosas de la misma naturaleza y calidad que a los otros, o haciendo hijuelas o lotes de la masa
partible.
8.- En la formacin de los lotes se procurar no slo la equivalencia sino la semejanza de todos ellos; pero se tendr
cuidado de no dividir o separar los objetos que no admitan cmoda divisin o de cuya separacin resulte perjuicio;
salvo que convengan en ello unnime y legtimamente los interesados.
9.- Cada uno de los interesados podr reclamar contra el modo de composicin de los lotes, antes de efectuarse el
sorteo.
10.- Con todo, el cnyuge sobreviviente tendr derecho a que su cuota hereditaria se entere con preferencia
mediante la adjudicacin en favor suyo de la propiedad del inmueble en que resida y que sea o haya sido la vivienda
principal de la familia, as como del mobiliario que lo guarnece, siempre que ellos formen parte del patrimonio del
difunto.
11.- Cumplindose con lo prevenido en los Artculos 1322 y 1326, no ser necesaria la aprobacin judicial para
llevar a efecto lo dispuesto en cualquiera de los nmeros precedentes, aun cuando algunos o todos los
coasignatarios sean menores u otras personas que no tengan la libre administracin de sus bienes.
Si el valor total de dichos bienes excede la cuota hereditaria del cnyuge, ste podr pedir que sobre las cosas que
no le sean adjudicadas en propiedad, se constituya en su favor derechos de habitacin y de uso, segn la naturaleza
de las cosas, con carcter de gratuitos y vitalicios.
El derecho de habitacin no ser oponible a terceros de buena fe mientras no se inscriba la resolucin que lo
constituye en el Registro del Conservador de Bienes Races. En todo lo no previsto, el uso y la habitacin se regirn
por lo dispuesto en el Ttulo X del Libro II.
El derecho a la adjudicacin preferente de que habla esta regla no puede transferirse ni transmitirse
Art. 1338. Los frutos percibidos despus de la muerte del testador, durante la indivisin, se dividirn del modo
siguiente:
1. Los asignatarios de especies tendrn derecho a los frutos y accesiones de ellas desde el momento de abrirse la
sucesin; salvo que la asignacin haya sido desde da cierto, o bajo condicin suspensiva, pues en estos casos no se
debern los frutos, sino desde ese da, o desde el cumplimiento de la condicin; a menos que el testador haya
expresamente ordenado otra cosa.
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2. Los legatarios de cantidades o gneros no tendrn derecho a ningunos frutos, sino desde el momento en que la
persona obligada a prestar dichas cantidades o gneros se hubiere constituido en mora; y este abono de frutos se
har a costa del heredero o legatario moroso.
3. Los herederos tendrn derecho a todos los frutos y accesiones de la masa hereditaria indivisa, a prorrata de sus
cuotas; deducidos, empero, los frutos y accesiones pertenecientes a los asignatarios de especies.
4. Recaer sobre los frutos y accesiones de toda la masa la deduccin de que habla el inciso anterior, siempre que
no haya una persona directamente gravada para la prestacin del legado: habindose impuesto por el testador este
gravamen a alguno de sus asignatarios, ste slo sufrir la deduccin
Es destacable la regla 10 llamada asignacin preferencial que es una institucin establecida por la
ley 19.585 en proteccin del cnyuge sobreviviente. Esto se estableci porque era bien corriente que
cuando falleciera uno de los padres los hijos pidieran la particin y a los padres los echaban a la calle.
Art. 1344. Cada asignatario se reputar haber sucedido inmediata y exclusivamente al difunto en todos los efectos
que le hubieren cabido, y no haber tenido jams parte alguna en los otros efectos de la sucesin.
Por consiguiente, si alguno de los coasignatarios ha enajenado una cosa que en la particin se adjudica a otro de
ellos, se podr proceder como en el caso de la venta de cosa ajena
La finalidad de este efecto es que cada adjudicatario haya adquirido el bien desde la muerte del
causante. Su finalidad es evitar las enajenaciones y gravmenes hechas por algunos comuneros en el
tiempo intermedio. Consecuencias de este efecto:
Si algn comunero enajena un bien comn se proceder como en el caso de la venta de cosa ajena, va
a ser inoponible al adjudicatario.
En el caso que se constituya una hipoteca en un bien comn la norma a aplicar es el Art. 2417.
Cuando se asigna un bien a un adjudicatario, esta particin puede recaer sobre bienes embargados,
pues la particin no constituye enajenacin, de manera que si hay una cosa comn embargada es
partible.
Art. 2417. El comunero puede, antes de la divisin de la cosa comn, hipotecar su cuota; pero verificada la
divisin, la hipoteca afectar solamente los bienes que en razn de dicha cuota se adjudiquen, si fueren
hipotecables. Si no lo fueren, caducar la hipoteca.
Podr, con todo, subsistir la hipoteca sobre los bienes adjudicados a los otros partcipes, si stos consintieren en
ello, y as constare por escritura pblica, de que se tome razn al margen de la inscripcin hipotecaria
Art. 1345. El partcipe que sea molestado en la posesin del objeto que le cupo en la particin, o que haya sufrido
eviccin de l, lo denunciar a los otros partcipes para que concurran a hacer cesar la molestia, y tendr derecho
para que le saneen la eviccin.
Esta accin prescribir en cuatro aos contados desde el da de la eviccin
243. Acciones y recursos contra la particin. (Art. 1348, 1349 y 1350, 1351 y 1352 y 1353)
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Se puede resolver la particin por mora en el pago de un alcance? No, solo se podr pedir el
cumplimiento.
Art. 1348. Las particiones se anulan o se rescinden de la misma manera y segn las mismas reglas que los
contratos.
La rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido perjudicado en ms de la mitad de su cuota
Art. 1349. El haber omitido involuntariamente algunos objetos no ser motivo para rescindir la particin. Aquella
en que se hubieren omitido, se continuar despus, dividindolos entre los partcipes con arreglo a sus respectivos
derechos
Art. 1350. Podrn los otros partcipes atajar la accin rescisoria de uno de ellos, ofrecindole y asegurndole el
suplemento de su porcin en numerario
Art. 1351. No podr intentar la accin de nulidad o rescisin el partcipe que haya enajenado su porcin en todo o
parte, salvo que la particin haya adolecido de error, fuerza o dolo, de que le resulte perjuicio
Art. 1352. La accin de nulidad o de rescisin prescribe respecto de las particiones segn las reglas generales que
fijan la duracin de esta especie de acciones
Art. 1353. El partcipe que no quisiere o no pudiere intentar la accin de nulidad o rescisin, conservar los otros
recursos legales que para ser indemnizado le correspondan
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