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1. INTRODUCCIN
El presente ensayo titulado Recursos naturales y medio ambiente en el marco de la Constitucin
de 1993, tiene como base terica la Sentencia del Pleno del Tribunal Constitucional recada en
el Expediente N 0048-2004-PI/TC, la cual versa sobre una Demanda de Inconstitucionalidad
interpuesta por Jos Miguel Morales Dasso, en representacin de cinco mil ciudadanos
(demandante) contra el Congreso de la Repblica (demandado); siendo el petitorio de la accin
invocada, que se declare la inconstitucionalidad de los artculos 1, 2, 3, 4 y 5 de la Ley N
28258 Ley de Regala Minera, de fecha 23 de junio de 2004, sus modificatorias y normas
conexas, por considerarse que contena vicios de inconstitucionalidad por la forma y el fondo.
Argumentos de la demanda: Los demandantes alegaban que la Ley N 28258 Ley de Regala
Minera vulnera la Constitucin, por la forma y por el fondo. Respecto a la
inconstitucionalidad por la forma, sealaban que no se ha respetado el procedimiento formal
para la creacin de la denominada regala minera, ya que de acuerdo al artculo 66 de la
Constitucin, las condiciones de utilizacin y otorgamiento de recursos naturales se fijan
mediante Ley Orgnica. Sobre la inconstitucionalidad por el fondo, sostenan que la Ley
cuestionada transgrede las normas constitucionales referidas al derecho de propiedad (inciso 16
del artculo 2 y artculo 70 de la Constitucin), as como el derecho a la libertad contractual
(inciso 14 del artculo 2 y artculo 62 de la Constitucin) y a la igualdad de trato (inciso 2 del
artculo 2 y artculo 103 de la Constitucin). Argumentos de la contestacin de la demanda:
El Procurador Pblico del Estado a cargo de los asuntos judiciales del Poder Legislativo contest
la demanda y la contradijo en todos sus extremos, exponiendo los siguientes argumentos: En
primer lugar, sobre la inconstitucionalidad por la forma, sealaba que las imposiciones que se
hacen sobre los frutos que generen los recursos naturales no son materia de Ley Orgnica, pues
slo puede ser materia de dicha jerarqua normativa la determinacin de condiciones de su
utilizacin y de su otorgamiento a particulares, mas no la parte impositiva. Asimismo, la regala
minera no es ni una condicin para la utilizacin de los recursos naturales, ni una condicin para
el otorgamiento de estos, pues se establece en un momento posterior al cumplimiento de las
condiciones establecidas para la utilizacin y otorgamiento de la concesin a los particulares. En
segundo lugar, respecto al fondo, afirma que la regala minera es un mecanismo de
compensacin econmica al Estado por el provecho particular del que gozan los usuarios de este
recurso. En ese sentido, debe entenderse que al tratarse del uso exclusivo y excluyente de recursos
naturales no renovables por parte de quien se beneficia de la concesin minera, el Estado est
facultado para establecer frmulas mediante las cuales pueda conseguirse que la Nacin participe
de este beneficio econmico, en su calidad de beneficiaria original del recurso. Esta frmula es
la regala minera. Coincide con los demandantes, en que la regala minera no es un tributo, pues
se trata de un mecanismo de obtencin de recursos originarios, es decir, de fuentes propias, como
es el patrimonio de la nacin. As, siendo el Estado el titular, a nombre de la Nacin, de los
recursos naturales no renovables, es plenamente justificado que exija este pago amparado en su
dominio soberano. Del mismo modo, advierte que el derecho de vigencia y la regala minera, son
conceptos distintos. El primero representa el pago por el derecho real de la concesin, mientras
que el segundo consiste en el pago por la explotacin del recurso natural; por lo tanto, no puede
admitirse lo que sostienen los demandantes, respecto a que el nico pago exigido a los
beneficiarios de la concesin minera es el derecho de vigencia. En cuanto al clculo de la regala
sobre el valor de concentrado o su equivalente, y no de este en estado puro, indica que se debe a
la imposibilidad de poder calcular el valor real de los minerales valiosos, esto es, susceptibles de
valoracin econmica (oro, plata, cobre o zinc, entre otros), que se extraern de un agregado de
minerales, debido a que estos en estado natural no se encuentran aislados sino que estn
acompaados de otros minerales que muchas veces no tienen valuacin econmica. Afirma que
constitucionalmente se ha establecido que el derecho de propiedad se ejercita en armona con el
bien comn, teniendo como prioridad el inters general frente al particular. Indica que la Ley en
cuestin no transgrede el derecho a la libertad contractual, por cuanto, si bien debe mantenerse
inalterable lo pactado entre partes, en lo que se refiere al reconocimiento de derechos como el
establecimiento de obligaciones o cargas, sin embargo, por aplicacin inmediata de la Ley, todas
las operaciones o actividades de explotacin de recursos minerales valiosos que se realicen a
partir de la fecha de su vigencia, estarn comprendidas dentro de sus alcances y, por ende, estarn
afectas al pago de la regala correspondiente. Sostena que los compromisos asumidos en los
contratos no inhiben al Estado en su soberana ni impiden que por medio de una ley pueda hacer
valer el reconocimiento de un derecho que le es propio, como el derecho de propiedad sobre los
recursos naturales y, por ende, a solicitar una contraprestacin econmica por su uso. La nica
excepcin son aquellos casos en los cuales se haya celebrado contratos ley o convenios de
estabilidad tributaria o administrativa, que acrediten una situacin de proteccin e
inalterabilidad contractual. Sobre la alegada afectacin del principio de igualdad, manifest
que la Ley establece un tratamiento de igualdad a los iguales y de desigualdad a los desiguales.
Aade que no podra generalizarse la regala a todas las actividades econmicas, ya que por su
naturaleza no todas se abocan a la explotacin de recursos naturales; y que incluso dentro de la
misma actividad minera existen caractersticas dismiles, por lo que se ha considerado pertinente
establecer el pago en base a rangos, as como el pago de 0% a los pequeos productores y mineros
artesanales. El Tribunal Constitucional fijo los puntos controvertidos sobre los cuales
versara el fallo, siendo estos: 1) Respecto a la inconstitucionalidad por la forma,
corresponder determinar si la creacin de la regala minera est sujeta a la reserva de ley
orgnica a que se refiere el artculo 66 de la Constitucin; y, 2) Respecto a la
inconstitucionalidad por el fondo corresponder evaluar: 2.1. La naturaleza jurdica de la
regala minera; 2.2. El principio de igualdad y el pago por las regalas mineras; 2.3. La
regala minera y el derecho de propiedad; 2.4. La concesin minera y la alegada afectacin
de la libertad contractual.
2. CONTENIDO
1) Sobre la supuesta inconstitucionalidad formal de la Ley N 28258: La materia
reservada a ley orgnica por el artculo 66 de la Constitucin
El artculo 66 de la Carta Fundamental, reserva a la ley orgnica la fijacin de las condiciones
de utilizacin y otorgamiento a particulares de los recursos naturales, renovables o no renovables.
A juicio del Tribunal Constitucional (en adelante TC), la determinacin de las materias sujetas a
reserva de ley orgnica, se ha efectuado en la Ley N 26821 Ley Orgnica para el
Aprovechamiento Sostenible de los Recursos Naturales, bsicamente en su Ttulo IV
(Otorgamiento de derechos sobre los recursos naturales) y el Ttulo V (Condiciones de
aprovechamiento sostenible de recursos naturales), norma que se encuentra vigente y que no ha
sido impugnada. Asimismo, El artculo 1 de dicha Ley N. 26821 precisa el mbito de su
aplicacin: La presente Ley Orgnica norma el rgimen de aprovechamiento sostenible de los
recursos naturales, en tanto constituyen patrimonio de la Nacin, estableciendo sus condiciones
y las modalidades de otorgamiento a particulares, en cumplimiento del mandato contenido en los
artculos 66 y 67 del Captulo II del Ttulo III de la Constitucin Poltica del Per y en
concordancia con lo establecido en el Cdigo del Medio Ambiente y los Recursos Naturales y
los convenios internaciones suscritos por el Per. De igual forma, es preciso enfatizar que el
artculo 4 de la misma Ley N 26821 precisa el mbito del dominio sobre los recursos naturales,
e indica que: Los recursos naturales mantenidos en su fuente, sean stos renovables o no
renovables, son Patrimonio de la Nacin. Los frutos y productos de los recursos naturales
obtenidos en la forma establecida en la presente Ley, son del dominio de los titulares de los
derechos concedidos sobre ellos. El dominio, vale decir la propiedad de los frutos y productos
obtenidos conforme a la referida ley orgnica, corresponde a los titulares de los derechos
concedidos sobre ellos. Sin embargo, resulta obvio que la regulacin legal para la concesin a
particulares de derechos para el aprovechamiento de los recursos naturales, renovables y no
renovables, tiene que ser diversa, segn la naturaleza de dichos recursos. En ningn caso el
Estado puede abdicar de su ius imperium para regular el aprovechamiento de los recursos
naturales que son de la Nacin. As lo indica aunque en la teora del derecho constitucional era
innecesario- el artculo 6 de la aludida Ley N. 26821, al disponer que: El Estado es soberano
en el aprovechamiento de los recursos naturales. Su soberana se traduce en la competencia que
tiene para legislar y ejercer funciones ejecutivas y jurisdiccionales sobre ellos (Fundamento 45).
Los derechos para el aprovechamiento de los recursos naturales se otorgan a los particulares
mediante las modalidades que establecen las leyes especiales para cada recurso natural, segn lo
determina el artculo 19 de la Ley N. 26281, que como se ha indicado-, es ley orgnica. En
cuanto a las condiciones de su otorgamiento a particulares, el artculo 20 de la Ley N 26821
precisa, como una de sus condiciones, el pago de una retribucin econmica. En concreto, dicho
precepto establece que: Todo aprovechamiento de recursos naturales por parte de particulares
da lugar a una retribucin econmica que se determina por criterios econmicos, sociales y
ambientales. La retribucin econmica a que se refiere el prrafo precedente, incluye todo
concepto que deba aportarse al Estado por el recurso natural, ya sea como contraprestacin,
derecho de otorgamiento o derecho de vigencia del ttulo que contiene el derecho, establecidos
por las leyes especiales. Consecuentemente, de conformidad con dicho dispositivo: a) todo
aprovechamiento particular de recursos naturales debe retribuirse econmicamente; b) la
retribucin que establezca el Estado debe fundamentarse en criterios econmicos, sociales
y ambientales; c) la categora retribucin econmica puede incluir todo concepto que deba
aportarse al Estado por el recurso natural; d) dentro de los conceptos entendidos como
retribucin econmica, pueden considerarse, por un lado, a las contraprestaciones y, por
otro, al derecho de otorgamiento o derecho de vigencia del ttulo que contiene el derecho; y
e) dichas retribuciones econmicas son establecidas por leyes especiales.
As, tal como lo dispone el artculo 66 de la Constitucin, la condicin para exigir a los
particulares el pago de una retribucin econmica por la concesin de los recursos naturales, se
encuentra fijada en una ley orgnica (en este caso la Ley N. 26821). No obstante, la regulacin
especfica de cada una de las modalidades como pueda materializarse dicha retribucin,
corresponde ser desarrollada por leyes especiales. Y no podra ser de otro modo, pues, si como
qued dicho, las leyes orgnicas tienen naturaleza excepcional y su contenido es eminentemente
restringido, sera constitucionalmente inaceptable extender la materia reservada a la regulacin
y reglamentacin de los muy diversos modos como tal retribucin econmica pueda hacerse
efectiva. Justamente, es por ley especial como se regula la regala minera (con los argumentos
esgrimidos queda totalmente desvirtuada la supuesta inconstitucionalidad formal de la
norma cuestionada).
3. CONCLUSIN
4. REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS