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May, 2016
CIVIL
ANLISIS JURDICO
La accesin o suma
de posesiones va mortis causa
d
Tema relevante
Segn el autor no solo los bienes, derechos y obligaciones son materia de sucesin, sino
tambin las situaciones de hecho como la posesin, pudiendo esta ser adquirida va mor-
tis causa. En ese sentido, los herederos debern ejercer actos de seoro sobre el bien, y
solo en ese momento podrn adicionar el plazo posesorio de su causante en virtud del
artculo 898 del Cdigo Civil. Para el autor esta ltima exigencia resulta importante a
efectos de la prescripcin adquisitiva, puesto que para adquirir la propiedad por esta va
se requiere que la posesin sea pblica.
* Asociado Jnior del Estudio Fernndez, Heraud & Snchez Abogados. Jefe de prcticas de Derecho Civil en los cursos de
Derecho de las Personas, Acto Jurdico y Derecho de las Obligaciones en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos
y Universidad San Ignacio de Loyola. El autor agradece la valiosa colaboracin de la doctora Patricia Herrera Arana en la
elaboracin del presente artculo.
1 MEJORADA CHAUCA, Martn. Adicin del plazo posesorio. En: Cdigo Civil comentado. Tomo V, 2 edicin, Gaceta
Jurdica, Lima, 2007, p. 64.
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2 Segn el autor, La posesin es la institucin molusco. Blanda y exible como el molusco, no se opone a las ideas que se
quieren introducir en ella, la misma resistencia enrgica que las instituciones vaciadas en moldes de formas rgidas, como
la propiedad y la obligacin. De la posesin puede hacerse todo cuanto es posible, podra creerse que ha sido creada para
dar la ms completa satisfaccin al individualismo de las opiniones personales. A quien no sabe producir nada que sea ade-
cuado, ofrcele la posesin el lugar de depsito ms cmodo para sus ideas malsanas. Podramos llamarla el juguete que
el hada del derecho ha puesto en la cuna de la doctrina para ayudarle a descansar, divertido, de su ruda labor; es una gura
de cautchue, a la cual puede darse las formas que se quieran. VON IHERING, Rudolf. La voluntad en la posesin con la
crtica del mtodo jurdico reinante. Imprenta de la Revista de Legislacin, Madrid, 1896, p. 233.
3 Cfr. BENDERSKY, Mario. Acciones posesorias y despojo. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1961, p. 8. En similar sentido,
segn Galiano, la posesin es una de las materias ms difciles y abstrusas del Derecho Civil; agrega, sin embargo, que
desde los primeros tiempos del Derecho Romano, la posesin ha sido reconocida y amprada como una de las instituciones
del Derecho Civil, y hasta nuestros das nadie ha puesto en duda la necesidad jurdica de protegerla. GALIANO, Jos. De
las cosas. La posesin y las acciones posesorias. Jess Menndez e Hijo Libreros Editores, Buenos Aires, 1923, p. 41.
4 PASCO ARAUCO, Alan. Posesin. En: Diccionario Civil. Gaceta Jurdica, Lima, 2013, p. 370.
5 Casacin N 282-96. Al respecto, se sostiene que la posesin es la relacin de la persona con la cosa permitindole ejercer
sobre ella actos materiales con prescindencia de la relacin jurdica que pudiera contenerla. MUSTO, Jorge Nestor. Dere-
chos Reales. Volumen I, Astrea, Buenos Aires, pp. 140 y 141.
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6 AVENDAO VALDEZ, Jorge. Denicin de posesin. En: Cdigo Civil comentado. Tomo V, 2 edicin, Gaceta Jur-
dica, Lima, 2007, p. 58.
7 Expediente N 1743-90-Piura.
8 GONZLES BARRN, Gunther. Tratado de Derechos Reales. Tomo I, 3 edicin, Jurista Editores, Lima, 2013, p. 435.
Segn el autor, si la sola posesin per se es un derecho subjetivo, resulta absurdo que todos los ordenamientos jurdicos
hablen de la posesin ilegtima. De acuerdo con la tesis criticada, si el ladrn o el usurpador tienen un derecho subjetivo
de posesin, entonces por qu se les llama poseedores ilegtimos? Para dicha tesis, el ladrn o el usurpador seran posee-
dores legtimos, por cuanto la posesin es por s misma un derecho, salvo si se llegase a reconocer otra inconsecuencia
lgica: el usurpador es un poseedor legtimo de facto, e ilegtimo de derecho. Asimismo, la sola posesin sera un curioso
derecho subjetivo, por cuanto solo se mantendra cuando el titular se encontrase en contacto con el bien; en caso contrario,
se extinguira el derecho y, al mismo tiempo, se perdera la facticidad. Esta confusin de planos nos lleva directamente al
convencimiento de que la posesin es un hecho que nace y se extingue como tal; lo cual no le priva de ser un hecho jur-
dico, es decir, producto de consecuencias jurdicas. GONZLES BARRN, Gunther. Ob. cit., pp. 435 y 436.
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Segn el artculo 900 del Cdigo Civil: La La tradicin material se produce con
posesin se adquiere por la tradicin, salvo
la entrega del bien por parte del tra-
los casos de adquisicin originaria que esta-
blece la ley. Pero por qu nuestro Cdigo
dens a quien debe recibirlo o a su
Civil emplea el trmino de adquisicin de representante (accipiens). Esta es la
la posesin y no de transmisin de esta? En forma ms comn, en el plano mate-
realidad, la tradicin como modo derivativo rial, de adquirir la posesin mediante
de adquisicin de la posesin no pasa de ser tradicin.
una metfora. La posesin como hecho no
se transmite, pues tal concepto es aplicable a
las realidades jurdicas abstractas, por lo que
Ahora bien, en doctrina se discute sobre
solo cabe obtener o lograr la posesin, que
la tradicin material y simblica. Segn el
es realidad material. En tal sentido, no hay
artculo 901 del Cdigo Civil: la tradicin
fenmeno transmisivo, sino mera unin cir-
se realiza mediante la entrega del bien. Es
cunstancial de dos hechos10.
decir, mediante una relacin directa entre
En consecuencia, la posesin en s, como quien posee y el bien mismo. En cambio la
estado de hecho, no es susceptible de trans- ficticia o simblica, se entiende realizada
misin. Como asevera Savigny, la posesin con la manifestacin de voluntad de que-
no puede ser objeto de una transmisin pro- rer transferir el bien por parte del transfe-
piamente dicha, un poseedor no puede jams, rente, as, por ejemplo, la entrega de llaves
como tal, ser llamado sucesor del poseedor del inmueble que se quiere transferir concre-
anterior; l adquiere, por el contrario, por s tiza la tradicin simblica.
mismo una nueva posesin, independiente de
su antecesor11. La tradicin material se produce con la
entrega del bien por parte del tradens a
La posesin derivativa por acto inter vivos quien debe recibirlo o a su representante
surge como consecuencia de la tradicin, (accipiens). Esta es la forma ms comn,
pudiendo ser la causa una cesin a ttulo one- en el plano material, de adquirir la pose-
roso o gratuito; en ambos casos se requiere sin mediante tradicin13. La adquisicin
la entrega de la cosa (material o simblica), mediante entrega de la posesin se repite,
dicha entrega se produce en mrito de un como dice Hedemann14, millares de veces al
ttulo, que puede ser compraventa, arrenda- da. En la venta de mercancas, en el alquiler,
miento, usufructo, garanta mobiliaria, etc.12. en la entrega de dinero por va de prstamo,
9 Al respecto, el artculo 947 del Cdigo Civil dispone que: La transferencia de la propiedad de una cosa mueble determi-
nada se efecta con la tradicin a su acreedor, salvo disposicin legal diferente.
10 GONZLES BARRN, Gunther. Ob. cit., p. 666.
11 SOLIGO SCHULER. Nicols. Cesin de derechos posesorios. Ad Hoc, Buenos Aires, 2008, p. 38.
12 SALVATIERRA VALDIVIA, Gloria. Adquisicin de la posesin. En: Cdigo Civil comentado. Tomo V, 2 edicin,
Gaceta Jurdica, Lima, 2007, p. 72.
13 RODRGUEZ OTERO, Lino. Cuestiones de Derecho Inmobiliario. Ediciones Jurdicas Dijusa, Madrid, 2005, p. 270.
14 HEDEMANN, Justus Wilhelm. Tratado de Derecho Civil. Derechos Reales. Versin espaola y notas de Jos Luis Diez
Pastos y Manuel Gonzlez Enriquez. Tomo II, Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, 1955, p. 62.
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15 TORRES VSQUEZ, Anbal. Derechos Reales. Tomo I, Idemsa, Lima, 2006, p. 368. Sin embargo, aquel que recibe un
bien de quien no es titular del derecho o no cuenta con la autorizacin de este o de la ley para la entrega, o se produce esta
sin que se cumpla con las formalidades que para ello establece la ley, y adems ejerce sobre dicho bien alguna potestad en
inters propio, ser, sin lugar a dudas un poseedor, pero su posesin no ser legtima. LAMA MORE, Hctor Enrique. La
posesin y la posesin precaria en el Derecho Civil peruano. Grijley, Lima, 2007, p. 74 y ss.
16 GONZLES BARRN, Gunther. Ob. cit., p. 666.
17 En nuestro medio, a un sector de la doctrina le llama la atencin que el Cdigo Civil no regule ningn contrato tpico refe-
rido a la posesin. En efecto se sostiene que: El artculo 1351 del Cdigo Civil establece que el contrato es el acuerdo
de dos o ms partes para crear, regular, modicar o extinguir una relacin jurdica patrimonial. No existe ningn incon-
veniente en que las relaciones jurdicas que se crean, regulan, modican o extinguen, como consecuencia de los contratos,
pueden estar referidas a derechos reales. Ahora bien, puede la posesin ser parte de las relaciones jurdicas patrimoniales
a las que se reeren los contratos? En principio no hay razn para negar esta posibilidad, pues el acuerdo de dos o ms par-
tes puede crear, regular, modicar o extinguir una relacin jurdica que se reera a la posesin. Sin embargo, llama la aten-
cin que el Cdigo Civil no regule ningn contrato tpico que se reera a la posesin. Claro est que este hecho no altera la
respuesta dada a la interrogante que hemos planteado, pero motiva que observemos que en el comercio este derecho pecu-
liar llamado posesin, no ha sido apreciado con entusiasmo para efectos de las oposiciones contractuales. MEJORADA
CHAUCA, Martn. La posesin como contenido de los contratos. En: Cathedra. Espritu del Derecho. Revista editada
por estudiantes de la Facultad de Derecho y Ciencia Poltica de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, N 1, volu-
men 1, Lima, noviembre de 1997, versin digital.
18 MESSINEO, Francesco. Doctrina general del contrato. Tomo I, Ejea, Buenos Aires, 1952, p. 381.
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19 GARBARINO SARAVIA, lvaro. Contratos informticos: Tipicidad y Atipicidad. En: Revista AEU. Asociacin de
Escribanos del Uruguay, N 74, Montevideo, 1988, p. 12.
20 MESSINEO, Francesco. Ob. cit., p. 390.
21 Segn el autor, la tipicidad social acta mediante una remisin a las valoraciones de la conciencia sociales relativas a las
manifestaciones de la autonoma privada que, en la medida en que el ordenamiento jurdico estima que responden a una
funcin socialmente til, son acogidos y tutelados por l. BETTI, Emilio. Teora general de las obligaciones. Trad. de Jos
Luis de los Mozos. Tomo II, Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, 1970, p. 70.
22 GONZLES BARRN, Gunther. Ob. cit., p. 667.
23 MEJORADA CHAUCA, Martn. Adicin del plazo posesorio. Ob. cit., p. 64.
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24 Con relacin a la prescripcin adquisicin del usufructo, debemos recordar que el artculo 948 del Cdigo Civil de 1936
estableca que: Se adquiere y se pierde por prescripcin el usufructo de un bien si se posee o deja de poseer por el tiempo
y con las condiciones establecidas para la propiedad. Si bien es cierto dicha disposicin no fue reproducida en el Cdigo
Civil vigente, dicha omisin no es argumento para considerar que ello no se pueda plantear. Gunther Gonzles sostiene
que si la usucapin permite adquirir la propiedad (art. 950 del Cdigo Civil) y las servidumbres aparentes (art. 1040 del
Cdigo Civil), entonces si se puede lo ms, es obvio que se puede lo menos; en el presente caso, la ley permite expresa-
mente lo ms (propiedad) y lo menos (servidumbres aparentes), por lo que se entienden incluidas las hiptesis intermedias
(usufructo). GONZLES BARRN, Gunther. Ob. cit., Tomo II, p. 1803. Adems, dicha tesis se ha visto respaldada con
el Segundo Pleno Casatorio de la Corte Suprema (Casacin N 2229-2008, Lambayeque), cuando se indica que la usuca-
pin viene a ser el instituto por el cual el poseedor adquiere el derecho real que corresponde a su relacin con la cosa (pro-
piedad, usufructo), por la continuacin de la posesin durante todo el tiempo jado por la ley. Esta posibilidad no es muy
frecuente, ya que lo usual es que quien posee una cosa, lo haga con nimo de seor y dueo sobre el bien en su integridad.
Sin embargo, podra tener aplicacin cuando se constituye el usufructo sobre una cosa ajena, o cuando el ttulo de consti-
tucin es nulo. Siendo ello as, en nuestra opinin, frente a una eventual demanda de prescripcin adquisitiva de usufructo,
consideramos que nuestro Poder Judicial no podra rechazarla ab initio, para tales efectos creemos que un plazo razonable
sera el de 5 aos.
25 MEJORADA CHAUCA, Martn. Adicin del plazo posesorio. Ob. cit., p. 64.
26 RAMREZ CRUZ, Eugenio Mara. Tratado de Derechos Reales. Tomo I, 3 edicin, Rodhas, Lima, 2007, pp. 482 y 483.
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27 Casacin N 3446-2011, Ucayali. En el referido caso, a efectos de usucapir la Empresa Llama Gas Pucallpa S.A. pretende
sumar el plazo posesorio ejercido por el anterior poseedor (Hostal Aeropuerto S.C.R.L.) en mrito a una constancia de
posesin con el plazo posesorio con el que cuenta la empresa en virtud de un contrato privado de compraventa de dere-
chos posesorios y mejoras. En la ejecutoria, la Sala Superior considero que la adicin del plazo solicitado por el deman-
dante ha cumplido todos los requisitos exigidos. Sin embargo, para la Corte Suprema la trasferencia a favor de la Empresa
Llama Gas no es vlida, dado que exista una prohibicin expresa consignada en la constancia de posesin por la cual Hos-
tal Aeropuerto S.C.R.L. careca de toda facultad que le autorizara transferir el inmueble. En tal sentido, al no resultar vli-
damente posible que la demandante adicione el plazo de posesin ejercido por su anterior poseedor se han infringido nor-
mas de derecho material. Por tal motivo, se declar fundado el recurso y nula la sentencia de vista actuando como sede de
instancia.
28 AVENDAO VALDEZ, Jorge. Derechos Reales. Fondo Editorial de la Pontica Universidad Catlica del Per, Lima,
1988, p. 147.
29 GONZLES BARRN, Gunther. Ob. cit., p. 673.
30 Casacin N 887-99.
31 TARAMONA, Jos Rubn. Manual terico prctico del Derecho de Sucesiones. Jamse Editores, Lima, 1987, p. 15.
32 En funcin de ello, el artculo 660 del Cdigo Civil dispone que: Desde el momento de la muerte de una persona, los bie-
nes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia se trasmiten a sus sucesores. As, la herencia o masa patrimonial se
conforma por los activos y pasivos, los cuales por el hecho de la muerte del titular, se genera una disposicin hacia los here-
deros. Segn Lanatta: la herencia, tambin denominada masa hereditaria, acervo sucesorio o caudal relicto, es el patrimo-
nio dejado por el causante y que est constituido por sus bienes, deudas y otros derechos transmisibles por causa de muerte,
que pasan a sus sucesores. Cfr. LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo. Derecho de Sucesiones. Sucesin en general.
Biblioteca para leer el Cdigo Civil. Fondo Editorial de la Ponticia Universidad Catlica del Per, Lima, 1995, p. 63.
33 FERRERO, Augusto. Tratado de Derecho de Sucesiones. 6 edicin, Grijley, Lima, 2002, p. 115.
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34 ZRATE DEL PINO, Juan B. Curso de Derecho de Sucesiones. Palestra, Lima, 1998, p. 35.
35 GETE-ALONSO Y CALERA, Mara del Carmen, LLOBET AGUADO, Josep, SOL RESINA, Judith y YSS SOLA-
NES, Mara. Derecho de Sucesiones. Editorial Clamo, Madrid, 2006, p. 12.
36 Casacin N 1553-98, Hunuco, la cual seala que no se ha establecido que la demandante haya estado en posesin del
bien materia de litis, no siendo suciente que lo haya estado su causante ya que la posesin por su propia naturaleza no es
susceptible de transmisin sucesoria, sino ms bien por tradicin, ya que constituye un ejercicio de hecho, que debe ser
probada de la renuncia u ocupacin del bien.
37 Resolucin N 272-2004-COFOPRI-TAP, segn la cual: Que es necesario indicar que, a diferencia del derecho de pro-
piedad, la posesin no se transmite por herencia, sin embargo, los herederos de los poseedores primigenios cuentan con un
derecho a poseer que solo favorecer a aquel que efectivamente ejerza la posesin de el predio, pudiendo adicionar a su
plazo posesorio el de sus causantes.
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38 ENNECCERUS, Ludwig, KIPP, Theodor y WOLFF, Martin. Tratado de Derecho Civil. Derecho de las Cosas. Tomo III,
Bosch, Barcelona, 1971, p. 78.
39 VALENCIA ZEA, Arturo. La posesin. Temis, Bogot, 1968, p. 246.
40 En el Derecho Comparado, el pargrafo 943 del BGB, simile al artculo 898 de nuestro Cdigo Civil, establece que: Si la
cosa pasa a ser poseda en concepto de dueo por un tercero por sucesin de derechos, el tiempo de usucapin transcurrido
durante la posesin del anterior poseedor aprovecha al tercero.
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Cabe precisar que en la sucesin universal, la interpretado errneamente el artculo 950 del
posesin mantiene sus caracteres, por ejem- Cdigo Civil, porque de su texto no se poda
plo, conserva la condicin de buena o mala colegir que los coposeedores estaban impe-
fe, segn sea el caso41. En efecto, la pose- didos de adquirir conjuntamente un bien por
sin del causahabiente es la misma que la de prescripcin. Como consecuencia de ello, la
su causante de modo que sigue teniendo la Corte Suprema estableci como precedente
misma cualidad que esta y, eventualmente, judicial vinculante que dos o ms copo-
sus mismos vicios. Por ende, la agregacin seedores, teniendo el mismo grado homo-
de posesiones opera con la suma de calida- gneo, s puedan adquirir un bien por pres-
des y vicios. Procede cuando entre el posee- cripcin adquisitiva, lo que los convierte en
dor actual y el anterior existe un vnculo jur- copropietarios44.
dico, una relacin de causante-causahabiente
a ttulo universal o singular, entre vivos o por Segn Hernndez Gil45, la coposesin se des-
causa de muerte42. prende implcitamente como una excepcin
al principio de exclusividad de la posesin.
Por ltimo, el artculo 899 del Cdigo Civil Como la posesin es una relacin de hecho
reconoce expresamente la posibilidad de sobre un bien, la coposesin implica una
que dos o ms personas (en el presente caso, relacin de hecho correspondiente a varios
eventuales herederos) posean un mismo bien sujetos. En consecuencia, si varias perso-
en forma conjunta; tal gura se denomina nas poseen en conjunto, la prescripcin debe
coposesin; agrega la citada norma que cada favorecer a todas ellas.
poseedor puede ejercer sobre el bien actos
posesorios, con tal que no signifiquen la En consecuencia, aquellos herederos que
exclusin de los dems43. Es decir, cada uno (co)poseyesen podran, legtimamente, ejer-
de los herederos no posee una parte del bien, cer la prescripcin adquisitiva con la nali-
sino todo. Ergo, no habr coposesin si el dad de adquirir el derecho de propiedad. Lo
objeto aparece dividido en partes materiales. cual no ocurrira con aquellos herederos que
no ejerciesen la posesin efectiva del bien,
Con ocasin del II Pleno Casatorio Civil en tanto la ratio misma de la posesin, como
(Casacin N 2229-2008-Lambayeque), hemos visto, supone un poder de hecho con
la Corte Suprema concluy que se haba trascendencia jurdica.
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