COMENTARIOS AL PROYECTO DE LEY QUE MODIFICA AL CODIGO CIVIL Y OTRAS LEYES, REGULANDO EL REGIMEN DE SOCIEDAD CONYUGAL Juan Andrés Orrego Acufia” En el mes de abril del afio 2011, ingresé al Congreso Nacional el Mensaje niimero 019-359 del Presidente de la Repuiblica, que también suscriben el Mi- nistro de Justicia y la Ministra Directora Nacional de le Mujer, por el cual se proponen diversas modificaciones legales, que inciden fundamentalmente en el régimen patrimonial matrimonial de la sociedad conyugal.! En las Iineas que siguen, abordaremos los principales aspectos contenidos en dicho Mensaje. 1. PRINCIDIOS EN QUE SE BASA EL PROYECTO, OBJETIVOS DEL MISMO Y REFORMAS CONDUCENTES A MATERIALIZARLOS Se expresa en el Mensaje que el proyecto se basa en tres principios: a. Igual- dad ante la ley de marido y mujer; b. Plena capacidad de ambos cényuges; ¢. Proteccién econémica del cényuge que sc ha dedicado al cuidado de los hijos © del hogar o que ha trabajado en menor medida de lo que hubiese querido o podido por estas causas. Con el propésito de que dichos principios tengan real aplicacién en Ia ley chilena, el proyecto pretende alcanzar los siguientes obje- tivos: a. Establecer la igualdad entre hombre y mujer en la sociedad conyugal, equiparando las facultades de los cényuges en su administracién; b, Sustraer de la sociedad conyugal los bienes propios de la mujer, de manera que ésta los administre, habida cuenta de su plena capacidad; c. Limirar la facultad para que el titular del patrimonio reservado (que podrd ser la mujer o el marido) pueda * Profesor de Derecho Civil de la Universidad Andrés Bello, de la Universidad de Las Américas, dela Universidad Finis Terrac, de la Universidad Santo Tomds y de la Universidad Internacional SEK. " BI Proyecto corresponde al Boletin nsimero 7.567-07 e ingresé al Congreso Nacional en cl mes de abril de 2011. Por Oficio niimero 098/201, de fecha 12 de julio de 2011, la Comisién Familia de la Camara de Diputados solicité al Presidente de la Corporacién que el mencionado Proyecto de Ley se refundiera con otto, presentado por mocién parlamentaria (Bolet{n ruimero 7.727-18). Con fecha 28 de julio de 2011, el Presidente de la Camara de Diputados aprobs la fusién propuesta66 renunciar a los gananciales, cuando el otro de los cényuges hubiere asumido en mayor medida que el primero el cuidado de los hijos y del hogar comin. De esta forma, se pretende proteger efectivamente al cényuge mas débil. Para alcanzar los objetivos mencionados, se proponen, principalmente, las siguientes reformas: a. Derogar la calidad de jefe de la sociedad conyugal del marido, equiparando las facultades de los cOnyuges en la administracién de ésta; b, Consecuencial- mente, derogar la calidad de administrador ordinario de la sociedad conyugal que ostenta el marido; c. Sustraer de la administracién del marido los bienes propios de la mujer, de forma que puedan ser administrados por ella. Suprimir, por la misma razén, el usufructo legal del maridoy d. Evitar que se generen re- compensas; ¢. Eliminar el haber relativo, cuyos bienes pasardn a incrementar el haber propio de cada cényuge (con ello, el régimen de comunidad de nuestro Cédigo Civil se transformaria, de un régimen de comunidad restringida de mucbles y gananciales, como ocurre en la actualidad, en uno de comunidad restringida slo de gananciales); f, Dejar, por ende, un solo haber social que, en lo esencial, corresponderia al actual haber “real” o “absoluto”; g. Disponer que cualquiera de los cényuges pueda administrar la sociedad conyugal. Seria aquel que se designe en el pacto de administracién que acuerden los cényuges: h. A falta de acuerdo de los cényuges acerca de cudl de ellos administraré la socie- dad conyugal, se entenderd que la administracién seré conjunta; i. El cényuge que no administre la sociedad conyugal, sea el marido o la mujer, podré tener patrimonio reservado; j. Si el cényuge titular de patrimonio reservado quisiere asumir la administracién de la sociedad conyugal, modificandose el pacto de administracién, deberd aportar su patrimonio reservado al haber social; k. Al ocurtir lo anterior, el cényuge que era titular de patrimonio reservado podra quedar como titular de un crédito en contra de la sociedad, que sélo podrd cobrar ala disolucién de ésta; |. Disuelta la sociedad conyugal, se restringe la facultad de renunciar a los gananciales y quedarse con el patrimonio reservado. Este tilti- mo, de cumplirse ciertos supuestos a los que aludiremos, deberd ser compartido con el cényuge administrador; m. Cualquiera de los cényuges, cuando se trate del no administrador de la sociedad, podré pedir la separacién de bienes, en los casos previstos en la ley; n. Se permitiré a los cényuges, durante el matrimonio, pactar como régimen patrimonial el de la sociedad conyugal, en sustitucién del régimen de separacién total de bicnes; i. Suprimir las hipétesis de separacién parcial de bienes contempladas en los actuales articulos 166 (bienes donados, heredados o legados a la mujer con la condicidn de que no sean administrados por el marido) y 167 (bienes cuya adminiscracién se reserva la mujer en capicu- laciones matrimoniales previas al matrimonio). Con la reforma, los bienes a que se refieren tales preceptos pasarian a ser propios del cényuge; 0. Tratandose de la administracidn extraordinaria de la sociedad conyugal, el cényuge administra-CComenstaaios AL, PROYECTO DE LEY QUE MODIFICA AL CODIGO CIVIL ¥ OTRAS LEVES or dor no requeriré de autorizacién judicial, para disponer de los bienes respecto de los cuales el conyuge administrador ordinario necesita de la autorizacién del otro cényuge (recuérdese que hoy, conforme al articulo 1759 del Cédigo Civil, la mujer administradora extraordinaria debe obtener autorizacién de la justicia para otorgar o celebrar ciertos actos o contratos, que corresponden a los mismos en los que el marido administrador ordinario debe recabar la autorizacién de la mujer, conforme el articulo 1749 del mismo Cédigo); p. Eliminar la causal de suspensién de la prescripcién ordinaria que opera en favor de la mujer casada en sociedad conyugal, mientras dure ésta. 2, REFORMAS PROPUESTAS AL Copico Civit 2.1. Se modifica al articulo 135, en sus dos incisos. En el primero, que trata de los matrimonios celebrados en Chile, se elimina la referencia a que si se contrae sociedad conyugal entre los cényuges “toma el marido la administracién de los, (bienes) de la mujer”. En el segundo, que se aplica a los que se hayan casado en el extranjero, consigndndose que si los cényuges pactan la sociedad conyugal, en ese mismo acto deberdin expresar el nombre del cényuge administrador y, en caso contrario, se entender que ambos conyuges coadministrarin la sociedad conyugal. 2.2, Se modifica el articulo 136, en la parte que alude a que el marido, si esta casado en sociedad conyugal, deberd prover a la mujer de expensas para la litis que ésta siga en contra de aquél, sustituyéndola por una obligacién que recaeré en el cényuge administrador a favor del cényuge no administrador, cuando el limo demande al primero. 2.3, Se reemplaza el articulo 137, en los siguientes términos: En el inciso 1°, donde dice que los actos de la mujer casada en sociedad conyugal sélo la obligan en los bienes que administre en conformidad a los articulos 150, 166 y 167, diré que los actos del cényuge no administrador, sélo lo obligan en los bienes que administre segtin los articulos 150 (que continuaré regulando el patrimonio reservado) y 166 (que se referird a los bienes propios de cada cényuge). Se eli- mina la referencia al articulo 167, que es derogado, y que se refiere a los bienes cuya administracién conserva la mujer, segtin lo pactado en las capitulaciones matrimoniales anteriores al matrimonio. El inciso 2° se modifica, sustituyendo la referencia a los actos de la mujer que obligan al marido en sus bienes y en los de la sociedad conyugal cuando la primera compra al fiado, por los actos del cényuge no administrador, que obligan al cényuge administrador en sus bienes y en los bienes sociales.68 Jows Axprts Oeneco AcUSA 2.4, Se modifican los tres incisos del articulo 138, en la forma siguiente: En el inciso 1°, que alude a la administracién extraordinaria de la sociedad conyugal, donde dice que “se suspende la administracién del marido”, dird “se suspende la administracién del cényuge administrador”. En el inciso 2°, que contempla en la actualidad el caso en que la mujer temporalmente asume Ja administracién ordinaria de la sociedad conyugal, la administracién de los bienes del marido y de los suyos que administraba éste, por impedimento del marido que no fuere de larga e indefinida duracién, se reemplaza la alusién a la mujer por el cényuge no administrador, Se precisa que respecto de los bienes sociales, sélo se necesitaré la autorizacién del juez. para aquellos actos en que fuere necesario que concurrieren ambos cényuges. En el inciso 3°, que dispone que la mujer administradora ordinaria de la sociedad conyugal obliga al marido en sus bienes y en los sociales, se reemplaza la voz. “mujer” por “El cényuge no administrador” y la palabra “marido” por “cényuge administrador”. 2.5, Se deroga el articulo 138 bis, que le permite a la mujer recurrir a la justi- cia, cuando el marido se negare injustificadamente a ejecutar un acto 0 celebrar un contrato respecto de un bien propio de aquélla. Se entiende la derogacién, desde el momento que el Proyecto otorga la administracién de tales bienes a la mujer y no al marido. 2.6. En el articulo 139, que dispone que el marido menor de edad necesita de curador para administrar la sociedad conyugal (Io que implica administracién extraordinaria), se reemplaza la frase “El marido” por “El cényuge”. 2.7. En elarticulo 140, quese refierea las excepciones a las reglas precedentes relativas a la sociedad conyugal, se reemplaza el punto dos, que alude a la mujer gue cjercita una profesién, industria, empleo u oficio (es decir, que tiene patri- monio reservado) por “El ejercitar el conyuge no administrador una profesién, industria, empleo u oficio”, considerando que se pretende que cualquiera de los cényuges pueda tener patrimonio reservado, siempre y cuando se trate del que no administra la sociedad conyugal 2.8. Se reemplaza el articulo 150, aplicable hoy dia sélo a la mujer titular de patrimonio reservado, estableciéndose las siguientes reglas: Se dispone que podré ser titular de patrimonio reservado el cényuge no administrador, fuere éste el marido o la mujer. Dicho patrimonio reservado origina una separacion parcial de bienes por el solo ministerio de la ley (norma similar a la vigente). Los actos que realice el cényuge no administrador en el ejercicio del patrimonio reservado, serin “sin perjuicio de lo establecido en el ntimero 3 del articulo 1725”. El citado numeral se modificarfa también, de manera que su tenor que- de como sigue: “El haber de la sociedad conyugal se compone: (...) 3°. DelCComentantos AL PROYECTO DF LEY QUE MODIFICA AL CODIGO Civik ¥ OTRAS LEVES 69 aporte que el patrimonio reservado del cényuge no administrador deba hacer a las necesidades de la familia comiin, en proporcién a sus facultades”. Con esta reforma, se pretende subrayar que el cényuge ticular de patrimonio reservado no se sustrae de la obligacién de concurrir, junto con el cnyuge administrador de la sociedad, al mantenimiento de la familia comtin. Con ello, desaparece el principio hoy vigente, en orden a que el marido, como administrador de la sociedad conyugal, es el llamado a suftagar los gastos que irrogue el manteni- miento de la familia comtin (hecho que justifica que a su ver tenga la adminis- tracidn de los bienes propios de su mujer). Con la reforma, ambos cényuges, tanto el administrador de la sociedad cuanto el titular de patrimonio reservado, han de concurrir a realizar los egresos necesarios para satisfacer las necesidades de la familia que integran. La prueba de la composicién del patrimonio reser- vado, recae en el cényuge no administrador (norma similar a la actual, salvo en cuanto ésta alude a Ja mujer). Se mantiene la presuncién de derecho a favor de los terceros que contraten con el cényuge no administrador, en orden a haber actuado éste en ejercicio de su patrimonio reservado, si éste se acredité con instrumentos piblicos 0 privados a los que se haya hecho referencia en el acto © contrato (no se innova en la norma actual). Respecto de la responsabilidad del cényuge no administrador por los actos que realice en ejercicio de su patri- monio reservado, se extender a los bienes que lo componen como también a los bienes que administre de conformidad al articulo 166 (que ahora aludird a los bienes propios) y no obligarén los bienes del cényuge administrador sino con arreglo al articulo 161 (0 sea, si dicho cényuge administrador se hubiere obligado como fiador del cényuge no administrador, 0 como codeudor solida- rio del cényuge no administrador o simplemente conjunto con el cényuge no administrador o si el acto le reporta beneficio a él o a la familia comiin). Se elimina la referencia al articulo 167, por la razén ya expresada, Se mantiene la regla que protege al cOnyuge titular de patrimonio reservado respecto de los actos del cényuge administrador de la sociedad conyugal, en cuanto a que los acreedores de éste no tendran accién sobre los bienes del primero, a menos que probaren que el contrato cedié en su utilidad 0 de la familia comin, Se man- tiene el derecho del conyuge titular de patrimonio reservado, o de sus herederos, al disolverse la sociedad conyugal, para renunciar a los gananciales y conservar los bienes reservados, caso en el cual no responderdn por las deudas sociales, agregdndose la frase “sin perjuicio de lo establecido en el articulo 1781”. Este precepto consagra el derecho a renunciar a los gananciales que hoy asiste a la mujer y a sus herederos y que en el Proyecto se otorga al cényuge no adminis- trador. El articulo contempla en la actualidad, como limitacién, que no se permite esta renuncia a la mujer menor ni a sus herederos menores, sino con aprobacién judicial. La expresién “mujer” se reemplazard por “cényuge no ad-70 Juan ANDRES OrReGo ACURA ministrador”. Pero ademés, el Proyecto agrega un nuevo inciso al articulo 1781, por el cual se prohibe al cényuge titular del patrimonio reservado renunciar a los gananciales, 0 sea, dicho de otra forma, se le obliga a aportar sus bienes reservados al haber de la sociedad, siempre que se cumplan dos requisitos: i) cuando el cényuge administrador se hubicre dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar comiin y por ello no hubiere podido desarrollar una actividad remuneradao lucrativa durante el matrimonio, o lo hubiere hecho en menor medida de lo que podia y querfa, y ii) el patrimonio reservado del no administrador tuviere més bienes que obligaciones. Esta prohibicién puede generar dificultades desde el punto de vista de los terceros que estudien titulos de inmuebles que hayan sido adquiridos en ejercicio de este patrimonio reses- vado. En efecto, zc6mo pueden los terceros tener certeza que el cényuge que renuncié a los gananciales no estaba afectado por la supradicha prohibicién? En la practica, los terceros ~Bancos por ejemplo, ante los cuales se solicite un prés- tamo y se ofrezca en garantia hipotecaria el inmueble que se adquirié en ejer- cicio del patrimonio reservado-, probablemente exigirin que en el acto de re~ nuncia a los gananciales, comparezca el cényuge administrador, declarando tenet conocimiento que al conyuge titular del patrimonio reservado no le afec~ taba la prohibicién y renunciando a cualquiera accién tendente a impugnar la renuncia. Con todo, igualmente es dudoso que una declaracién de esta indole sea suficiente para resolver la cuestidn. Al efecto, habria que preguntarse qué nulidad serfa la que afecta al acto de renuncia, cuando se hizo contraviniendo la ley. Se trata de una prohibicién de renunciar y, por ende, la sancidn para su contravencién seria la nulidad absoluta? ;Se trata de una norma imperativa de requisito establecida en el solo interés del cnyuge administrador de la sociedad conyugal y, por tanto, su contravencidn se sancionaria con la nulidad relativa? Enel primer caso, la declaraci6n hecha por el conyuge administrador seria indil, pues siempre habria accién; en el segundo caso, la declaracién resolverta la cuestién. Se mantiene una especie de segundo “bencficio de emolumento”, en favor del cényuge administrador de la sociedad, en el caso que el cényuge titu- lar de patrimonio reservado o sus herederos aceptaren los gananciales y aporta- ren, por ende, a éstos el pattimonio reservado: el primero sélo responderd de las obligaciones que gravan el patrimonio reservado hasta concurrencia del valor de la mitad de esos bienes. Se agregan dos nuevos incisos al articulo 150, que se sintetizan en la forma siguiente: i) En el evento de que el conyuge titular de patrimonio reservado pase a ejercer la administracién de la sociedad conyu- gal, los bienes reservados se integrardn a los sociales; ii) Con todo, el cényuge que era titular del patrimonio reservado, tendré derecho a que se determine un crédito a su favor, equivalente a lo que habria obrenido en el supuesto que a laCComeTAtios AL PROYECTO DE L8Y QUE MODIFICA AL CovIGo Civit Y OTRAS LEVES 7 fecha de cambio de cényuge administrador se hubiere producido la disolucién de la sociedad conyugal y hubiera renunciado a los gananciales, si pudiere ha- cerlo conforme al articulo 1781; iii) El cambio de cényuge administrador se haré conforme a lo previsto en el articulo 1723, es decir, por escritura publica subinscrita en el plazo alli consignado; iv) En esta escritura, el cényuge que era titular de patrimonio reservado podré optar por ser titular de este crédito, re- nunciar a él o sefialar que no existe; v) Este crédito, de existir, debidamente reajustado, slo podré exigitse una ver disuelta la sociedad conyugal, y vi) In- gresados que sean los bienes reservados al haber social al operar el cambio de administrador, las deudas contraidas en ejercicio del primero podran ejecutarse en los bienes del aludido pattimonio reservado que hayan pasado a ser sociales. A contrario sensu, debe entenderse que tales deudas no podran hacerse efecti- vas sobre los restantes bienes sociales? As{ parece desprenderse de la redaccién de la norma propuesta. Esto queria decir que habria que distinguir segiin si los bienes reservados integran el haber social o comiin por haberse disuelto la so- ciedad conyugal o por haberse convenido el pacto de cambio de administrador de la sociedad conyugal, veamos los dos casos: i) Si los bienes del patrimonio reservado entran en la particién de los gananciales una ver disuelta la sociedad conyugal, los acrcedores que tenfa el cényuge titular del citado patrimonio re- servado podrian hacer efectivos sus créditos sobre todos los bienes que perte- nezcan al cényuge deudor (si no hay atin liquidacién, podrian embargar su cuota en los bienes sociales y si se hizo la liquidacién en los bienes que se le adjudiquen), sin limitacién alguna; en cambio, si dirigen sus acciones en contra del otro conyuge, éste eventualmente podrfa asilarse en el “beneficio de emolu- mento” que a su favor consagra el articulo 150. ii) Silos bienes reservados entran a formar parte de los bicnes sociales por el cambio de administrador, los actee- dores que tenfa el cényuge titular de patrimonio reservado podrian hacer efec- tivos sus créditos sobre todos los bienes que tenian la calidad de reservados, pero carecerdn de accién en contra del cényuge que era el anterior administrador de la sociedad. Este, no necesitarfa invocar el “beneficio de emolumento”, pues ello sdlo serfa necesario para el caso de haberse disuelto la sociedad conyugal. 2.9. En el articulo 153, relativo a la facultad para pedir la separacién de bienes, se reemplaza la frase “la mujer” por “El cényuge no administrador”. 2.10. En el articulo 154, se establece una reforma similar, cuando quien pida el cényuge menor de edad, pues en lugar de aludir la ley a “La mujer” ahora se referira al “cOnyuge no administrador”. la separacién judicial de bienes fuere 2.11. En el articulo 155, que se refiere a los casos en que se puede demandar la separacién judicial de bienes, se proponen las siguientes modificaciones, quen JUAN ANORES ORREGO ACUNA atienden a cual de los cényuges tiene legitimacién activa y cual legitimacién pasiva: Se reemplaza la vor. “marido” como autor de la causal que justifique de- mandar la separaci6n judicial de bienes, por la de “cényuge administrador”. Se reemplaza la palabra “mujer” por “cOnyuge no administrador”, En el inciso 3°, se agrega la frase “o mala administracidn del cOnyuge administrador respecto de nes propios sus 2.12. Enelarticulo 156, siempre en tornoa la demanda de separacién judicial de bienes, se sustituye la frase “de la mujer” por “del cémyuge no administrador”, en cuanto a la peticién que puede hacer el conyuge demandante, en orden a que el juez adopte providencias conducentes a la seguridad de los intereses de quien inicia el juicio. 2.13. Enel articulo 157, al aludirse al mal estado de los negocios del cényuge demandado, se reemplaza la frase “del marido” por “del cényuge administra- dor” 2.14. En el articulo 158, se reemplaza la frase “marido o de la mujer” por “cényuge administrador 0 no administrador”. 2.15. En el articulo 165, se propone una importante reforma: los cényuges separados totalmente de bienes, podran sustituir dicho régimen por el desociedad conyugal o de participacién en los gananciales, en conformidad al articulo 1723 del Cédigo Civil. Con ello, se rompe un principio histérico de nuestro Cédigo Civil, en virtud del cual la sociedad conyugal o bien era un régimen patrimo- nial inicial del matrimonio o bien no podia existir. Ahora, cabe la posibilidad de que el régimen de sociedad conyugal sea aquel que sustituya a otro régimen patrimonial. Habra que ver los efectos de esta reforma, si prospera, pues siempre se ha entendido que la imposibilidad de pactar sociedad conyugal obedece al propésito de evitar la confusién ¢ incertidumbre que ello podria generar respecto de los terceros que contraten con fos cényuges. La reforma propuesta no alude a la posibilidad de que los cényuges pasen del régimen de participacién en los gananciales al régimen de sociedad conyugal. Nos parece que si se permite pasar de separacién total de bienes a sociedad conyugal, no habrfa razén para negar pasar de participacién en los gananciales a sociedad conyugal. 2.16. Se reemplaza el articulo 166, de manera que ahora estableceré las si- guientes reglas: El cényuge no administrador se mirard como separado de bienes respecto de la administracién de sus bienes propios. El articulo, por tanto, no aludiré, como ahora, sdlo a los bienes donados, heredados o legados a la mujer casada en sociedad conyugal con la condicién impuesta por el donante o causante de que no tenga su administracién el marido, sino que en general a todos los bienes propios del cényuge no administrador, sea el marido o la mujer. DisueleaComENTARIOS AL PROYECTO DE Le QUE MODIFICA AL CopIGO Civ ¥ orkas Lave B la sociedad conyugal, las obligaciones que el cényuge no administrador hubiere contraido en la administracién de sus bienes propios, podran perseguirse “sobre todos sus bienes”, es decir, tanto sobre los que tenfa como propios cuanto sobre la cuota que tenga en los bienes comunes y tambign sobre aquellos que se le ad- judiquen el tétmino de la sociedad conyugal. La norma no altera lo actualmente dispuesto por a ley. Los acreedores del cnyuge administrador no tendrén accién sobre los bienes propios del cényuge no administrador, a menos que probaren que el contrato celebrado por éste cedié en utilidad de dicho cényuge o de la familia comin. La norma es similar a la actual. Pertenecerdn a la sociedad con- yugal los frutos de las cosas que administre separadamente, que se devenguen durante el matrimonio y todo lo que con ellos se adquiera. Esta norma modifica la actual, pues hoy dia, pertenecen a la mujer titular del patrimonio especial del articulo 166 los frutos de los bienes que lo integran y lo que adquiera con ellos. La reforma tiene légica, pues si ahora se trata simplemente de bienes propios, los frutos que ellos generen son comunes, conforme lo expresa el articulo 1725, mimero 2, cuyo tenor no altera el proyecto. 2.17. Se deroga el articulo 167, que hoy establece la hipétesis de separacién parcial y convencional de bienes, cuando en capitulaciones matrimoniales previas al matrimonio se reserva la mujer la administracién de parte de sus bienes. 2.18. Seintroducen las siguientes modificaciones en el articulo 449, que regula la curaduria del marido o de la mujer disipadora: En lugar de aludir al curador del marido disipador, ahora se referiré la ley al curador del cényuge administrador, sea el marido o la mujer, asumiendo dicho guardador la administracién de la sociedad conyugal, en cuanto ésta subsista. Se trata como sabemos de la llamada administracién extraordinaria de la sociedad conyugal. El curador del cényuge disipador, sea o no el administrador, ejercera de pleno derecho la guarda de los hijos en caso de que el otro cényuge, por cualquier razén, no ejerza la patria potestad. 2.19. En el articulo 450, se modifica el inciso 2°, que se refiere hoy a la fa- cultad para pedir la separacién de bienes que se le otorga a la mujer casada en sociedad conyugal cuyo marido disipador sea sujeto a curaduria, en el sentido de reconocer tal facultad al cényuge no administrador. 2.20, Se introducen las siguientes modificaciones en el articulo 463, dentro de la reglas de la curaduria del demente: En el inciso 1°, en lugar de aludir a la mujer curadora de su marido demente, se hard referencia al marido o mujer curador de su cényuge. En el inciso 2%, se reemplaza la palabra “marido” por “conyuge”.4 Juan ANDRES OnneGo ACUNA 2.21, En el articulo 477, que forma parte de las normas de las curadurfas de bienes, se modifica la frase que se refiere a si el ausente ha dejado mujer, por la frase “Si el cényuge administrador ausente ha dejado marido o mujer”. 2.22. En el articulo 493, que alude a los curadores adjuntos, se elimina la palabra “marido”. 2.23. En el articulo 810, se elimina el usufructo legal o derecho legal de goce que tiene el marido sobre los bienes propios de su mujer casada en sociedad conyugal. Ello resulta légico, si de acuerdo a lo que hemos expuesto, se entrega a la mujer la administracién de sus bienes propios. 2.24. Se elimina el inciso 4° del articulo 1225, que dispone que el marido, para aceptar o repudiar una asignacién por causa de muerte deferida a la mujer casada en sociedad conyugal, requerira el consentimiento de ésta. Ahora, la mujer aceptaré o repudiard sin intervencién del matido. Por lo demés, rodos los bienes que adquiera por herencia o legado, atin los muebles, ingresardn a sus bienes propios, desde el momento en que se elimina el haber relativo de la sociedad conyugal. 2.25. En el articulo 1255, que forma parte del titulo relativo al beneficio de inventario, se elimina la palabra “maridos”, entre las personas que tienen derecho de asistir a la confeccién del inventario. 2.26, En el inciso 2° del articulo 1287, que forma parte del titulo de los al- mina la referencia hecha al marido de la mujer que no esté separada baceas, se el de bienes. 2.27. En el articulo 1322, en el titulo de la particidn, se elimina el inciso 2°, referido a que el marido no requiere autorizacién de la justicia para provocar la particién de los bienes en que tenga parte su mujer. Ahora, sélo ella podré provocar dicha particién. 2.28. En el articulo 1326, también del titulo de la particién, que alude al nombramiento de juez partidor que no haya sido hecho por el juez, se elimina el inciso 2°, que se refiere a la mujer casada cuyos bienes administra el marido. 2.29. En el articulo 1579, referido a los casos en que el pago puede hacerse a persona distinta del acreedor, se elimina la hipétesis relativa a los maridos cuando administran los bienes de su mujer. 2.30. En el articulo 1715, que trata de las capitulaciones matrimoniales, se modifica el inciso 2°, que sc refiere a las que se convengan en el acto del matrimonio, agregando a las dos tinicas posibilidades que admite la ley ~pactar separacién total de bienes 0 régimen de participacién en los gananciales-, laComentantos at PROYECTO DE Lev Que MoptFica al CODIGO CiviL ¥ OTRAS LEYES 5 facultad para pactar cudl delos cényuges asume la administracién de la sociedad conyugal. 2.31. En el articulo 1719, que alude al derecho de la mujer para renunciar a los gananciales, se dispone ahora que tal facultad corresponderd al cényuge no administrador, Se mantienen las oportunidades en que podri hacerlo: antes del matrimonio o después de la disolucién de la sociedad. 2.32. En el articulo 1720, que alude a las capitulaciones matrimoniales pactadas antes del matrimonio, en la parte relativa a estipular separacién parcial de bienes, se reemplaza la referencia al articulo 167 (que se propone derogar) por el articulo 166 (que ahora tratard de los bienes propios del cényuge no ad- ministrador). 2.33. En el articulo 1723, relativo al pacto mediante el cual los cnyuges pueden sustituir el régimen patrimonial del matrimonio, se introducen las siguientes modificaciones: En el inciso 19, se agrega que los cényuges también podran sustituir el cényuge administrador de la sociedad conyugal. En el mismo inciso, se establece que los cényuges no sdlo podran substituir el régimen de separacidn total de bienes por el régimen de participacién en los gananciales sino también por el de sociedad conyugal. De esta manera, como lo habfamos sefialado, se permitiria que la sociedad conyugal se establezca durante el matri- monio y no sdlo como régimen de inicio. Se agrega un nuevo inciso 4°, relativo al pacto de cambio del conyuge administrador de la sociedad conyugal, cuando el cényuge que asume la administracién tenia pattimonio reservado. En este caso, deberd determinarse el crédito que tendria contra la sociedad conyugal, y declararse una de las siguientes cuatro opciones: i) que se es titular del crédico; ii) que se renuncia al crédito; iii) que no existe tal crédito, 0 iv) que no es pro- cedente determinar el crédito, ya que no se tiene derecho a él en conformidad a los articulos 150 y 1781. Nos remitimos a lo que expusimos a propésito del articulo 150. 2.34, Se agrega el articulo 1724 bis, que faculta al cnyuge no administrador para solicicar judicialmente ejercer la administracién de la sociedad, en caso de insolvencia, administracién fraudulenta o mal estado de los negocios por ad- ministracién errénea o descuidada del cényuge administrador. Lo novedoso es que se permita demandar la sustitucién de administrador y no sélo el rérmino de la sociedad conyugal, como hoy dia. 2.35. Se introducen las siguientes modificaciones al articulo 1725, que como es sabido, establece en la actualidad la composicién del haber social: Se reemplaza el numero 3, que en la actualidad alude al dinero aportado por los cényuges 0 al que durante el matrimonio adquieren (siempre que no correspondan a los16 Juan’ ANDRES ORREGO ACUNA que se obtengan por un empleo u oficio, pues a ellos se refiere el nimero 1 del articulo), los que ingresan al haber relativo, que en el Proyecto se elimina. Por lo tanto, dichos dineros integraran el haber propio del cényuge. Ahora, el numeral incluye en el haber social al aporte que el patrimonio reservado del cényuge no administrador deba hacer a las necesidades de la familia comiin, en proporcién a sus facultades. En el ntimero 4 del articulo, se establece que pertenecerdn al haber social los mucbles que cualquiera de los conyuges adqui- riere durante el matrimonio. Se elimina la referencia a los muebles aportados, pues ellos permaneceran en el haber propio del cényuge aportante, ya que no existird haber relativo al cual ingresen, y también la alusién al pago de una recompensa, por la misma razén, El texto quedaria como sigue: “El haber de la sociedad conyugal se compone: (...) 4°. De las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los cényuges adquiriere durante el matrimonio”. Se deduce entonces que los muebles adquiridos durante el matrimonio a titulo gratuito sf ingresardn al ahora unico haber social (pues el nuimero 5, se refiere alos bienes que cualquiera de los cényuges adquiera durante el matrimonio a titulo oneroso). Sin embargo, la reforma que se propone a los articulos 1726 y 1732, segiin veremos més adelante, permite deducir que tales muebles que se adquieran a titulo gratuito durante el matrimonio, serén bienes propios y no sociales. Ast las cosas, parece necesario eliminar derechamente el ntimero 4 del articulo 1725, pasando el actual ntimero 5 a ser el 4. Se elimina el inciso 2° del numero 4, que alude a la posibilidad de que los cényuges, en las capiculaciones previas al matrimonio, excluyan de la sociedad ciertos muebles, pues ahora no seria necesario hacerlo, ya que de todas maneras seguirdn siendo administrados por el cényuge propietario de los mismos. 2.36, Se elimina el inciso 2° del articulo 1726, que se refiere a la recompensa a quetiene derecho el cnyuge que adquiere bienes mueblesa titulo gratuito, durante el matrimonio. Se justifica lo anterior, pues la intencién del Proyecto (segiin se desprende del articulo 1732, aunque no asi del tenor que se propone al ntimero 4 del articulo 1725) es incorporar estos bienes al haber propio del cényuge, igual que ocurre hoy dia con los inmuebles. 2.37. Se reemplaza el articulo 1731, concerniente al descubrimiento de un tesoro, estableciéndose: La parte del esoro que pertenece al descubridor, si tal fuere uno de los cényuges, se considerard bien propio de éste. La parte del tesoro que pertenece al duefio del terreno, si tal fuere uno de los cényuges, se considerard bien propio de éste. La parte del tesoro que pertenece al duefio del terreno, si fuere bien social, perteneceré a la sociedad. 2.38. Se introducen las siguientes modificaciones en el articulo 1732, que actualmente dispone que los inmuebles que uno de los cényuges adquiera a tituloCComentatios AL PROYECTO DE LEY QUE MODIFICA AL CoD1GO Civ ¥ ORAS LEVES 7 gratuito, forman parte de su haber propio: En el inciso 1°, se agregan también los muebles que se adquieran a titulo gratuito, Se trata de una solucién contradictoria con aquella que se propone al reformar el ntimero 4 del articulo 1725, seguin se expresd. Conforme se deduce de este tiltimo precepto, los muebles adquiridos a titulo gratuito durante el matrimonio, ingresan al haber social, mientras que segtin lo que se propone al modificar el articulo 1732, no ingresan al haber social sino que al haber propio del cényuge. Se elimina su inciso 2°, que se refiere a los muebles adquitidos a titulo gratuito que hoy ingresan al haber relativo. 2.39. Se elimina el inciso final del articulo 1733, que establece que la subroga- cién que se haga en bienes de la mujer exige autorizacién de ésta. Se comprende que con la reforma propuesta, serd ella y no el marido quien contrate y Heve a cabo la subrogacién. 2.40. Se elimina el inciso final del articulo 1736, relativo a los bienes que se han adquirido a titulo oneroso durante la sociedad, pero cuando la causa o titulo de la adquisicién ha precedido a ella, El citado inciso final dispone hoy dia que si tales bienes fueren muebles, entrardn al haber relative de la sociedad. Con la reforma, se entiende que ingresarén al haber propio todos los bienes, sean muebles © inmuebles, adquiridos durante la sociedad, pero cuando la causa o titulo de la adquisicin ha precedido a ella. 2.41. Se reemplaza el inciso 2° del articulo 1738, que regula las donaciones remuneratotias, y que en la actualidad dispone que si se tratare de cosas muebles ingresardn al haber relativo si los servicios no daban accién contra la persona servida o si los servicios se prestaron antes de la sociedad. Con la reforma, se dispone que en estos casos, la donacién remuneratoria no ingresardn al haber social sino que incrementarén el haber propio del cnyuge donatario. 2.42. Se modifica el articulo 1740, que contempla la composicién del pasivo de la sociedad conyugal, en los siguientes términos: En el inciso 1° del ntimero 2, se elimina la frase que alude a las deudas contraidas durante el matrimonio por el marido o por la mujer con autorizacién del marido o de la justicia en subsidio y se dispone en su reemplazo que la sociedad estard obligada al pago de toda deuda contraida durante el matrimonio por cualquiera de los cényuges y que no fuere personal de ellos. Es razonable eliminar la expresién “o la mujer con autorizacién del marido, o de la justicia en subsidio”, pues se trataba de un resabio de la época en que la mujer era relativamente incapaz. En el inciso 2° del imero 2, que se refiere a que la sociedad es obligada, con la misma limitacién de no ser deuda personal, al lasto de toda fianza, hipoteca o prenda constituida por el marido, se reemplaza la palabra “marido” por la frase “cnyuge adminis- trador”, En el inciso final del articulo 1740, que alude al caso en que la mujer seB Juan Anpaés Orneco AcuSA ha reservado en las capitulaciones matrimoniales el derecho a que se le pague por una ver o periédicamente una suma de dinero, se reemplaza la frase “la mujer” por “el cényuge no administrador”. En el mismo inciso, se remplaza la palabra “marido” por la frase “cényuge administrador”. 2.43. Se modifica el articulo 1749, que regula la administracién ordinaria de la sociedad conyugal, en el siguiente sentido: En el inciso 1°, se reemplaza la frase en virtud de la cual el marido es jefe de la sociedad conyugal y como tal administra los bienes sociales y los de su mujer, por la frase “La administracién de la sociedad conyugal seré ejercida por aquél de los cényuges que haya sido designado como tal de comiin acuerdo”. Se reemplaza el inciso 2°, que dispone en la actualidad que el marido ejercera los derechos de la mujer que siendo socia de una sociedad civil o comercial se casare, sin perjuicio de lo previsto en el articulo 150, por la siguiente frase: “A falta de designacién, se entenderd que ambos cényuges administraran de forma conjunta”. En cuanto a los derechos, sociales de la mujer, ésta los ejercerd sin intervencién del marido. Se reemplaza el inciso 3°, que establece que el marido no podré enajenar o gravar volunta- riamente ni prometer enajenar o gravar los bienes raices sociales ni los derechos hereditarios de la mujer sin autorizacién de ésta, pot la frase: “El cényuge ad- ministrador no podrd enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar 0 gravar los bienes raices sociales sin autorizacién del otro”. Se climina también, como puede observarse, la referencia a los derechos hereditarios de la mujer, la que podrd disponer de ellos sin intervencién del marido. En el inciso 5°, por el cual el marido que se constituye aval, codcudor solidario, fiador u ororga cualquiera otra caucién respecto de obligaciones contraidas por terceros sélo obliga sus bienes propios, se reemplaza la palabra “marido” por la frase “cén- yuge administrador”, En el inciso 6°, que dispone que en los casos anteriores el marido obligara también los bienes sociales si fuere autorizado por la mujer, se reemplaza la referencia a ésta por la “del otro cényuge”. En el inciso 7°, que se refiere a la autorizacién que presta la mujer, se elimina la referencia a ésta, entendiéndose que ha de prestarla el cényuge no administrador. En el inciso 8°, que alude a la autorizacién supletoria del juez, se reemplaza la frase “citada la mujer” por “citado el cényuge no administrador”. En el mismo inciso, se reemplaza la frase “de la mujer” por “del conyuge no administrador”. Se agrega elsiguiente inciso final: “Del mismo modo, cuando la sociedad fitere coadmini trada por los cényuges, se necesitard la concurrencia de ambos para celebrar los actos sefialados en los incisos precedentes. En el resto de los casos, se presume que los actos realizados por uno de ellos cuentan con la autorizacién del otro”. De esta forma, en todos los actos en que actualmente el marido debe obtener autorizacién de la mujer o de la justicia en subsidio, deberan concurrir ambos‘Comentarios aL PROYECTO DE Ley QUE MODIEICA AL CODIGO CIVIL ¥ OTRAS LEVES 9 cényuges coadministradores. En todos los restantes contratos, se presume de derecho la autotizacién del otto. 2.44, Se reemplaza el articulo 1750, que consagra en la actualidad al marido como dueno de los bienes sociales respecto de terceros, por las reglas que siguen: El cényuge administrador serd, respecto de terceros, duefio de los bienes socia- les, como si ellos y sus bienes propios formasen un solo patrimonio, Durante Ia sociedad, los acteedores del cényuge administrador podrin perseguir tanto los bienes de éste como los bienes sociales. La responsabilidad del cnyuge ad- ministrador ante los terceros serd sin perjuicio de los abonos 0 compensaciones que deba a la sociedad 0 que la sociedad le deba. Los acreedores del cényuge administrador podran, sin embargo, perseguir sus derechos sobre los bienes del cényuge no administrador, en virtud de un contrato celebrado por ellos con el cényuge administrador, si prueban haber cedido el contrato en utilidad perso- nal del cényuge no administrador, como en el pago de sus deudas anteriores al matrimonio. 2.45. Se reemplaza el articulo 1751, que regula los efectos de los contratos celebrados por la mujer con mandato del marido 0 cuando ella actiia de consuno con el marido o se obliga solidaria 0 subsidiariamente con el marido, casos en los cuales en principio la mujer no obliga sus bienes propios. El nuevo articulo alude, en lugar de la mujer, a las deudas contraidas por el cényuge no administrador, manteniéndose el principio general de que sélo excepcionalmente comprome- terd sus bienes propios: i) cuando el acreedor pruebe haber cedido el contrato en utilidad personal del cényuge no administrador; ii) obligard igualmente sus bienes propios que administra de conformidad a los articulos 150 y 166. 2.46. En el articulo 1752, que dispone que la mujer por si sola no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales durante la sociedad, salvo en los casos del articulo 145 (en realidad, debe decir articulo 138), se reemplaza la referencia hecha a la mujer por la de cényuge no administrador y se corrige el error de aludir al articulo 145, por la referencia correcta al articulo 138. 2.47. En el articulo 1753, que se refiere a los fruros que generan los bienes propios, y que cortesponde percibir al marido aunque la mujer renuncie en las capitulaciones matrimoniales a los gananciales, se introducen las siguientes mo- dificaciones: En el inciso 1°, se reemplaza la frase “la mujer” por “el cényuge no En el mismo inciso, se suprime la frase que alude a que los fruros administrador”. de los bienes propios de la mujer se entienden concedidos al marido para sopor- tar las cargas del matrimonio con la obligacién de conservarlos y restituirlos. Se elimina con ello el fundamento histérico del usufructo legal sobre los bienes de la mujer que hoy dia ostenta el marido. En el inciso 2°, se reemplaza la frase “de la80 Juan Awonés Oxreco ACUNA mujer divorciada o separada de bienes” por “del cényuge separado judicialmente 0 separado de bienes”. Cabe consignar que la actual referencia del articulo 1753 ala cényuge “divorciada” debié modificarse en el afio 2004, al entrar en vigencia la Ley de Matrimonio Civil, sustituyéndola por “separada judicialmente”, lo que ahora se pretende corregir. 2.48. Se eliminan los siguientes articulos: Articulo 1754, que se refiere a los bienes propios de la mujer que administra el marido. Articulo 1755, que se refiere a otros bienes de la mujer que el marido csté o pueda estar obligado a restituir en especie. Articulo 1756, que se refiere al arriendo o cesién de la tenencia de los inmuebles de la mujer, por contratos celebrados por el marido. 2.49, En el inciso 1° del articulo 1757, se climinan las referencias a los ar- uiculos 1754, 1755 y 1756. 2.50. Se reemplaza el articulo 1758, con el cual se abren las normas relativas ala administracién extraordinaria. En el texto que se propone, en lugar de aludir a la mujer, se hace ahora referencia al cnyuge no administrador. 2.51. Se agrega un articulo 1758 bis, cuyas reglas son las siguientes: Se con- fiere al juez ante cl cual se pida por el cényuge no administrador la curadurfa del cényuge administrador, la facultad de conferir la administracién provisoria de los bienes sociales y de los bienes propios del demandado. Para que opere lo anterior, deben cumplirse dos requisitos: i) que se otorgue garantia real 0 perso- nal, y ii) que se acredite que de la demora se siguieren perjuicios, De solicitarse la administracién provisoria de mala fe, debern restituirse doblados los bienes de los que hubiese dispuesto el cnyuge demandante. La resolucién que otorgue la administracién provisoria deberd subinscribirse al margen de la respectiva inscripcién matrimonial. 2.52. En el articulo 1759, que regula la administracién extraordinaria de la sociedad conyugal por la mujer, se introducen las siguientes modificaciones: En el inciso 1°, se reemplaza la referencia a la mujer por el cényuge no adminis- trador. En el mismo inciso, se sustituye la alusién al marido por la de cényuge administrador. Se reemplaza el inciso 2°, que en Ia actualidad dispone que la mujer administradora extraordinaria no podré enajenar 0 gravar 0 prometer enajenar 0 gravar los bienes raices sociales sin autorizacién judicial, por una norma en virtud de la cual: i) el conyuge que tenga la administracién extraor- dinaria podra ejecutar por sf solo los actos para cuya validez el cényuge admi- nistrador necesitaba el consentimiento del cényuge no administrador. Dicho en otras palabras: se elimina la exigencia de obtener autorizacién judicial; ii) se establece que en el caso de ejercer de mala fe la facultad precedente para perju- dicar al otro cényuge o al haber social, el cényuge que tenga la administraciénCCoMENTARIOS AL PROYECTO DE Ley QUE MODIFICA AL CODIGO CIVIL Y OTRAS LEVES 8 extraordinaria deberd restituir doblados los bienes de que hubiere dispuesto. el inciso 3°, referido a la donacidn de bienes sociales y que hoy dia podrfa operar con autorizacién judicial 0 en el caso del articulo 1735 sin autorizacién judicial (donaciones de poca monta atendidas las fuerzas del haber social), se elimina el primer caso y sdlo se mantiene el segundo. Por ende, se suprime la posibilidad de que el cényuge administrador extraordinario pueda hacer una donacidn cuantiosa o que no fuere de poca monta. En el inciso 6°, que alude hoy a la mujer administradora extraordinaria que se constituye en aval, codeudora solidaria, fiadora u otorga cualquiera otra caucién respecto de terceros, y que sélo obliga sus bienes propios y aquellos que administra en conformidad a los articulos 150, 166 y 167 y no los bienes sociales, a menos de haber obtenido autorizacién judicial, se introducen las siguientes modificaciones: i) se reemplaza la frase “la mujer” por “el cényuge no administrador”; ii) se reemplaza la frase “codeudora solidaria, fiadora” por “codeudor solidario, fiador”; iii) se reemplaza la frase “articulos 150, 166 y 167” por “articulos 150 y 166”. En el inciso 7°, que dispone hoy dia que en la administracién de los bienes propios del marido se aplicaran las normas de las curadurias, se reemplaza la palabra “marido” por la frase “cényuge administrador” 2.53. Enel articulo 1760, que hoy establece que los actos y contratos celebra- dos por la mujer como administradora extraordinaria obligardn a la sociedad y al marido, salvo si apareciere o se probare que se hicieron en negocio personal de la mujer, se introducen las siguientes modificaciones: Se reemplaza la frase “la mujer administradora” por “el cényuge no administrador que tuviere la administracién extraordinaria”. Se reemplaza la frase “marido” por “cényuge administrador”. Se reemplaza la frase “la mujer” por “el c6nyuge no administrador”. 2.54. En el articulo 1761, que se refiere a los contratos de arrendamiento 0 comodato celebrados por la mujer administradora extraordinaria, se introducen Jas siguientes modificaciones: En el inciso 1°, se reemplaza la frase “La mujer administradora” por “El cényuge no administrador”; y la palabra “marido” por la frase “cnyuge administrador”. En el inciso 2°, se reemplaza la frase “la mujer” por “el cényuge no administrador” y la palabra “autorizada” por “autorizado”. 2.55. En el articulo 1762, que alude al caso en que la mujer no quiera asu- mir la administracién extraordinaria de la sociedad conyugal, se introducen las siguientes modificaciones: Se reemplaza la frase “La mujer” por “El cényuge no administrador”. Se reemplaza la frase “parrafo 3” por “parrafo 4”, del Titulo VI del Libro I. Con esto se corrige un error vigente en el Cédigo desde la reforma del afio 1989, pues el parrafo 3 se refiere al patrimonio reservado, mientras que el pérrafo 4 a la separacién de bienes, siendo las normas aplicables a esta tiltima las que deben tenerse presente.82 JUAN ANorts OnREGO ACURA 2.56. En el articulo 1763, que se refiere al caso de recobrar el marido la ad- ministracién ordinaria de la sociedad conyugal, se reemplaza la frase “el marido” por “el cényuge administrador”. 57. En el articulo 1767, que contiene la presuncién de aceptacién de los gananciales por parte de la mujer, se reemplaza la frase “La mujer” por “El cén- yuge no administrador” 2.58. En el articulo 1773, relativo al derecho preferente de la mujer para cobrar las recompensas que la sociedad le adeude, se introducen las siguientes modificaciones: En el inciso 1°, se reemplaza la frase “La mujer hard antes que el marido” por “El cnyuge no administrador hard antes que el otro”. En el mismo inciso, se reemplaza la frase “a la mujer 0 al marido” por “a uno u otro”. En el inciso 2°, se reemplaza la frase “La mujer” por “El cényuge no admin trador”. En el mismo inciso, se reemplaza la palabra “marido” por la frase “otro cényuge”. 2.59, En elarticulo 1777, que consagrael beneficio de emolumento en favor de la mujer, se reemplaza la frase “La mujer” por “El cényuge no administrador”. 2.60. En el articulo 1778, que establece la responsabilidad ilimitada del marido por la totalidad de las deudas sociales, se reemplaza la frase “El marido” por “El cényuge administrador” y la frase “la mujer” por “el cényuge no admi- nistrador”. 2.61. Se reemplaza el titulo del Pérrafo 6 del ‘Titulo XXII del Libro IV, que hoy reza “De la renuncia de los gananciales hecha por parte de la mujer después de la disolucién de la sociedad”, por “De la renuncia de los gananciales hecha por el cényuge no administrador después de la disolucién de la sociedad”. 2.62. En el articulo 1781, que otorga a la mujer mayor de edad y a sus here- deros mayores de edad la facultad para renunciar alos gananciales, se introducen las siguientes modificaciones: Se reemplaza la frase “la mujer” por “el cényuge no administrador” y la frase “a la mujer” por “al cényuge no administrador”. Se agrega la siguiente frase: “Tampoco se permitiré la renuncia en caso que el cényuge administrador se hubiere dedicado al cuidado de los hijos a las labores propias del hogar comin y por ello no hubiere podido desarrollar una actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio, 0 lo hubiere hecho en menor medida de lo que podia y queria, y el patrimonio reservado del no administrador tuviere més bienes que obligaciones”. Esta restriccién, en la mayoria de los casos, se aplicard al matido titular de patrimonio reservado, cuando la mujer fuere a su vez la administradora de la sociedad conyugal y tuviere que asumir el cuidado de los hijos y las labores ptopias del hogar comtin. Nos remitimos a lo que expresamos a propésito de las modificaciones que se proponen para el articulo 150.)MENTARIOS AL PROYECTO DE LEY QUE MODIFICA AL CODIGO CIVIL ¥ OTRAS LEVES, 8 les 2.63. En el articulo 1782, que establece que para renunciar a los gananci no debe haber entrado al pattimonio de la mujer ninguna parte del haber social a titulo de gananciales y sefiala en qué casos puede rescindirse la renuncia, se reemplaza la frase “la mujer” por “el cényuge no administrador”. 2.64. En el articulo 1783, que establece que renunciando la mujer o sus he- redetos a los gananciales los derechos de la sociedad y del marido se confunden, pasando a ser el tinico y definitivo titular de los gananciales, se reemplaza la frase “la mujer” por “el cényuge no administrador” y la palabra “marido” por la frase “cényuge administrador”. 2.65. En el articulo 1784, que dispone que la mujer que renuncia a los gananciales conserva sus derechos a las recompensas que a ella se le deban y las obligaciones por las recompensas que clla deba, se reemplaza la frase “La mujer” por “El cényuge no administrador”. 2.66, En el articulo 1785, que alude a la renuncia a los gananciales hecha slo por uno 0 algunos de los herederos de la mujer y no por todos ellos, se reemplaza la frase “de Ia mujer” por “del cnyuge no administrador” y la palabra “marido” por la frase “cényuge administrador”. 2.67. En el articulo 1969, que se refiere a los arrendamientos celebrados por el marido o por la mujer como administradores de los bienes del otro cényuge, se climina la frase final “y del otro cényuge”, pues dicha administracién no se podria tener en adelante sélo por tener la calidad de cényuge, sino por tener la calidad de curador. 2.68. Se reemplaza el articulo 2171, que en el mandato establece que el ma- tido puede revocar los mandatos conferidos por la mujer antes del matrimonio, cuando se refieran a actos 0 contratos relativos a bienes cuya administracién corresponda a éste, climinndose dicha facultad, subsistiendo el mandato, pues ahora la administracién de estos bienes no corresponderd a una persona distinta del mandante, El texto propuesto es el siguiente “Si el cnyuge no administrador de la sociedad conyugal ha conferido mandato antes del matrimonio, subsiste el mandato en lo referido a actos o contratos relativos a bienes cuya administracién le corresponda’. 2.69. En el articulo 2466, que alude a los casos de accién oblicua o subro- gatoria, se elimina en el inciso 3° la frase que hace referencia al usufructo del marido sobre los bienes de la mujer. 2.70. En el articulo 2481, referido a la cuarta clase de créditos preferentes, se reemplaza el ntimero 3, que hoy consagra los créditos de las mujeres casadas en contra de sus maridos por los bienes de propiedad de las primeras queadministran84 Juan ANDRES ORREGO ACUNA. los segundos, de manera que ahora se haga referencia a los créditos de los cényuges no administradores en contta de los conyuges administradores, por causa de la administracién de los bienes sociales. 2.71. En el articulo 2483, tambic de cuarta clase, se introducen las siguientes modificaciones: En el inciso 1°, se reemplaza la frase “la mujer” por “un conyuge” y la palabra “marido” por “cényuge administrador”. En el inciso 2°, se reemplaza la frase “la mujer contra el marido” por “del cényuge no administrador contra el administrador”. n en las reglas de los créditos preferentes 2.72. Se reemplaza el articulo 2484, referido a los matrimonios celebrados en. el extranjero en relacién a la cuarta clase de créditos preferentes, por el siguiente tenor: “Los matrimonios celebrados en pais extranjero que deban producir efec- tos en Chile dardn, a los crédicos del cényuge sobre los bienes del otro cényuge existentes en territorio chileno, el mismo derecho de preferencia que dan los matrimonios celebrados en Chile”. Se elimina de paso la errénea referencia que hace el precepto al articulo 119, hoy derogado. 2.73. En el articulo 2509, que sefiala a favor de quienes se suspende la prescripcién ordinaria, se introducen las siguientes modificaciones: Se elimina el ntimero 2 del inciso 2%, esto es, cuando se alude a que se suspende la pres- cripcién ordinaria en favor de la mujer casada en sociedad conyugal mientras dure ésta. Puesto que ahora se pretende que ella administre sus bienes propios y eventualmente pueda administrar la sociedad conyugal, no se justifica man- tener esta proteccién. Se elimina el inciso 3°, que dispone que no se suspende la prescripcidn en favor de la mujer separada judicialmente de su marido ni en favor de la sujeta al régimen de separacién de bienes, lo que se explica porque ahora no se suspende tampoco la prescripcién en favor de la mujer casada en sociedad conyugal. 3. ARTICULOS TRANSITORIOS Se contempla un articulo 1° transitorio, que establece las siguientes reglas: Los matrimonios celebrados con anterioridad a la fecha en que entre en vigencia la ley, seguirdn sometidos a las leyes vigentes al momento de su celebracién. No obstante lo anterior, los cényuges casados bajo el régimen de sociedad conyugal, podran pactar la sustitucién del administrador de la sociedad, de acuerdo a lo dispuesto en el articulo 1723 del Cédigo Civil. Este pacto no perjudicard en caso alguno los derechos validamente adquiridos por terceros respecto de la mujer o el marido. De esta forma, habré tres clases de matrimonios regidos por la sociedad conyugal: los celebrados antes de entrar en vigencia la reforma, se regirdn por lasCCoMENTARIOS AL PROYECTO DE LEV QUE MODIFICA AL CODIGO Civit ¥ OTRAS LEVES 85 disposiciones actuales; los celebrados una vez que haya entrado en vigencia la reforma, se regirén por las normas que ésta contemple, y los matrimonios en los que se celebre el pacto de administracién, y que hubieren sido celebrados antes de entrar en vigencia la reforma, se regiran por las disposiciones actuales, salvo en Jo que concierna al expresado pacto. El Proyecto nos parece que resuelve de buena forma las falencias y los ana- cronismos que hoy dia presenta el régimen de sociedad conyugal, asumiendo, no obstante tales reparos, que este régimen contintia siendo ~atendida la condicién econémica de la mayoria de la poblacién nacional-, el que mejor resguarda los intereses de la familia y de los cényuges, particularmente los del cényuge ms débil, que suele ser la mujer que asume en mayor medida que el marido la ctianza de los hijos y el cuidado del hogar comin. Con todo, a nuestro juicio deben revisarse aquellas materias sobre las cuales formulamos observaciones, con el objeto de no incurtir en errores 0 generar situaciones que puedan dificultar la celebracién de contratos por los cényuges. De esta manera, por ejemplo, debe aclararse en el articulado del proyecto cual serd el destino de los muebles que cualquiera de los cényuges adquiera a titulo gratuito durante la vigencia de la sociedad, Asimismo, debe perfeccionarse la regla concerniente a la prohibicién 6 restriccién para renunciar el titular del patrimonio reservado a los gananciales, cautelando debidamente los derechos de terceros. A su vez, también nos parece conveniente que se fije un plazo minimo de duracién del pacto por el cual los cényuges acuerden cual de ellos asuma la administracién de la sociedad —por ejemplo, haciéndolo irrevocable por a lo menos cinco afios-, para evitar socavar Ia seguridad juridica y no desproteger los intereses de los terceros que contraten con alguno de los cnyuges. Son aspectos puntuales pero no menores, en el contexto de un proyecto bien estructurado que debiera tener favorable recepcién en nuestros legisladores.FORMA DE PAGO DE LA COMPENSACION ECONOMICA, AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD Y PROTECCION AL MAS DEBIL Cristién Lepin Molina* INTRODUCCION La mayorfa de los trabajos que abordan el tema de la compensacién econé- mica se refieren a sus principales aspectos dogmaticos, como sus fundamentos y naturaleza juridica, por lo que en este trabajo hemos decidido analizar las formas de pago del derecho a compensaci6n, centrando nuestro estudio en los articulos 65 y 66 de la ley N° 19.947 Nueva Ley de Matrimonio Civil.! En primer lugar, vamos a estudiar algunos aspectos generales referente a las formas de pago, como por ejemplo el orden de prelacién establecido por cl legislador en los articulos 65 y 66 NLMC y las cargas impuestas en la ley, al juez, pata proteger al cényuge mds débil. En segundo lugar, revisaremos las diversas formas de pago en particular, ya sea considerada como una prestai Xinica pagadera de una vez, el pago en ntimero determinado de cuotas, la cons- titucién de derechos reales y, por tiltimo, el pago a través del craspaso de fondos previsional Estimamos que los acuetdos de las partes, regulados por el articulo 63 NLMC, consagran el marco de autonomia privada, en materia de compensacién econémica, permitiendo a los cényuges celebrar cualquier tipo de pacto, cum- pliendo con las formalidades exigidas, a saber: que se trate de cOnyuges mayores de edad, debe constar el acuerdo en escritura publica o acta de avenimiento, y la respectiva aprobacién del tribunal. En este sentido, los cényuges no tienen limitaciones en cuanto a determinar la procedencia ni la forma de pago y, en consecuencia, las limitaciones estable- cidas en los articulos 64 a 66 NUMC, estén establecidas exclusivamente para el n * Profesor de Derecho Civil, Universidad de Chile y Universidad Central. Doctorando en Derecho Civil de la Universidad de Buenos Aizes, Magister en Derecho por la Universidad de Chile, Correo elec- trénico: clepin@derecho.uchile.c ® Bn adelante NLMC.