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Los siguientes apuntes, cuyo exclusivo objeto es facilitar el estudio de la Teora General de
los Contratos por parte de los alumnos, han sido elaborados en base a extractos de
diversos manuales de estudio, a los cuales se han adicionado comentarios.
6. LPEZ SANTA MARA, Jorge, Los Contratos. Parte General, Tomos I y II, Editorial
Jurdica de Chile, Cuarta Edicin, Santiago, 2005.
7. MEZA BARROS, Ramn, Manual de Derecho Civil. De las Fuentes de las Obligaciones,
Editorial Jurdica de Chile, Sptima Edicin, Santiago, 1987.
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TEMARIO
INTRODUCCIN
I.
ASPECTOS GENERALES DEL CONTRATO
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II.
LAS CATEGORIAS CONTRACTUALES
A.
EL CONTRATO DIRIGIDO
B.
EL CONTRATO FORZOSO
1. CONCEPTO.
2. CLASES DE CONTRATO FORZOSO.
2.1. El contrato forzoso ortodoxo
2.2. El contrato forzoso heterodoxo
C.
EL CONTRATO TIPO
1. CONCEPTO.
2. CLASES DE CONTRATOS TIPO.
2.1. El contrato tipo unilateral
2.2. El contrato tipo bilateral
D.
EL CONTRATO LEY
1. CONCEPTO.
2. RECEPCIN EN LA JURISPRUDENCIA.
3. CRTICA A LA NOCIN DE CONTRATO-LEY.
4. SITUACIN DE LOS CONTRATOS LEYES, A LA LUZ DE LA CONSTITUCIN POLTICA.
E.
EL SUBCONTRATO
1. CONCEPTO.
2. SUPUESTOS DEL SUBCONTRATO.
3. PARTES QUE INTERVIENEN EN LA SUBCONTRATACIN.
4. RELACIN ENTRE EL CONTRATO BASE Y EL SUBCONTRATO.
5. DIFERENCIAS ENTRE EL SUBCONTRATO Y LA CESIN DEL CONTRATO.
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F.
EL AUTOCONTRATO
1. CONCEPTO.
2. CASOS DE AUTOCONTRATOS.
3. NATURALEZA JURDICA DEL AUTOCONTRATO.
4. RESTRICCIONES AL AUTOCONTRATO.
G.
EL CONTRATO POR PERSONA A N OMBRAR Y
EL CONTRATO POR CUENTA DE QUIEN CORRESPONDA
III.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACION
A.
INTRODUCCIN:
LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD.
B.
EL PRINCIPIO DEL CONSENSUALISMO CONTRACTUAL
C.
EL PRINCIPIO DE LA LIBERTAD CONTRACTUAL
1. CONCEPTO.
2. LA LIBERTAD CONTRACTUAL EN EL DERECHO COMPARADO.
3. DETERIORO DE LA LIBERTAD CONTRACTUAL.
D.
EL PRINCIPIO DE LA FUERZA OBLIGATORIA DE LOS CONTRATOS. LEY Y CONTRATO.
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E.
EL PRINCIPIO DEL EFECTO RELATIVO DE LOS CONTRATOS.
1. CONCEPTO.
2. SUJETOS CONCERNIDOS POR EL PRINCIPIO DEL EFECTO RELATIVO DE LOS CONTRATOS.
2.1. Situacin de las partes.
2.2. Situacin de los terceros.
(i) Terceros absolutos o penitus extranei.
(ii) Situacin de los causahabientes a ttulo singular.
(iii) Los acreedores de las partes.
3. EXCEPCIN AL EFECTO RELATIVO DE LOS CONTRATOS: LA ESTIPULACIN POR OTRO O
CONTRATO A FAVOR DE UN TERCERO.
3.1. Concepto de estipulacin por otro o contrato en favor de un tercero.
3.2. Naturaleza jurdica de la estipulacin en favor de un tercero.
3.3. Efectos de la estipulacin por otro.
a) Efectos o relaciones entre estipulante y prometiente.
b) Efectos o relaciones entre prometiente y beneficiario.
c) Efectos o relaciones entre estipulante y tercero beneficiario.
3.4. Caractersticas de la estipulacin en favor de otro:
4. LA PROMESA DE HECHO AJENO.
5. EL EFECTO ABSOLUTO O EXPANSIVO DE LOS CONTRATOS.
6. LA INOPONIBILIDAD DE LOS CONTRATOS.
6.1. Concepto.
6.2. Diferencias entre la inoponibilidad y la nulidad.
6.3. Causales de inoponibilidad.
(i) Inoopnibilidades de forma.
(ii) Inoponibilidades de fondo.
(iii) Inoponibilidad derivada de la nulidad de un acto jurdico.
(iv) Inoponibilidades derivadas de la quiebra.
(v) Inoponibilidad por simulacin.
6.4. Sujetos activos y pasivos de la inoponibilidad.
6.5. Forma de hacer valer la inoponibilidad.
6.6. Efectos de la inoponibilidad.
6.7. Extincin de la inoponibilidad.
F.
EL PRINCIPIO DE LA BUENA FE CONTRACTUAL.
1. ASPECTOS GENERALES.
2. BUENA FE SUBJETIVA Y OBJETIVA.
2.1. La buena fe subjetiva.
2.2. La buena fe objetiva.
2.3. Concepto unitario de la buena fe.
3. DIVERSAS MANIFESTACIONES DE LA BUENA FE EN EL ITER CONTRACTUAL.
3.1. En los tratos preliminares.
3.2. En la celebracin del contrato.
3.3. En el cumplimiento del contrato.
3.4. En las relaciones postcontractuales.
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IV.
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS
1. CONCEPTO.
2. CARCTER DE LAS REGLAS LEGALES DE INTERPRETACIN.
3. MTODOS DE INTERPRETACIN.
3.1. Mtodo subjetivo.
3.2. Mtodo objetivo.
4. PRINCIPIO RECTOR DE LA INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS: LA INTENCIN DE LOS
CONTRATANTES.
5. REGLAS DE INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS.
5.1. Reglas de interpretacin relativas a los elementos intrnsecos del contrato.
(i) Regla de la armona de las clusulas.
(ii) Regla del objetivo prctico o utilidad de las clusulas.
(iii) Regla del sentido natural.
5.2. Reglas de interpretacin relativas a los elementos extrnsecos del contrato.
(i) Regla de la aplicacin restringida del texto contractual.
(ii) Regla de la natural extensin de la declaracin.
(iii) Regla de los otros contratos de las partes sobre igual materia.
(iv) Regla de la interpretacin autntica o de la aplicacin prctica del contrato.
5.3. Reglas subsidiarias de interpretacin contractual.
(i) Regla de las clusulas usuales.
(ii) Regla de la ltima alternativa.
V.
DISOLUCION DE LOS CONTRATOS
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INTRODUCCIN
El estudio de la Teora General del Contrato forma parte del anlisis detallado de las
Fuentes de las Obligaciones, cuyo estudio general se realiz en el curso Obligaciones, al
cual nos remitimos. Sin perjuicio de lo anterior, y slo a modo introductorio, cabe recordar
los principales aspectos de las Fuentes de las Obligaciones.
En trminos generales, las fuentes de las obligaciones han sido conceptualizadas como los
hechos jurdicos a los cuales la ley atribuye la aptitud de hacer nacer o generar una
obligacin.
a. El artculo 578, al definir los derechos personales o crditos, hace una primera
distincin, al expresar que stos slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un
hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas. De
esta forma, las fuentes seran dos: el hecho del deudor y la ley.
b. Por su parte, el artculo 1437 precisa que Las obligaciones nacen, ya del concurso real
de las voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho
voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los
cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como
en los delitos o cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres e hijos de familia.
c. Finalmente, el artculo 2284 dispone que las obligaciones que se contraen sin
convencin, nacen o de la ley, o de un hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley
se expresan en ella. Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato. Si el hecho es
ilcito, y cometido con la intencin de daar, constituye un delito. Si el hecho es culpable, pero
cometido sin la intencin de daar, constituye un cuasidelito.
De lo dispuesto en los artculos recin citados la doctrina clsica afirma que el Cdigo
Civil las siguientes fuentes de las obligaciones: (i) los contratos; (ii) los cuasicontratos; (iii)
los delitos; (iv) los cuasidelitos; y (v) la ley.
Por su parte, y conforme a lo dispuesto en los arts. 1437 y 2284, se dice que el cuasicontrato
es todo hecho voluntario, no convencional y lcito que produce obligaciones. El art. 2285
establece que hay tres principales cuasicontratos: la agencia oficiosa, el pago de lo no debido y la
comunidad.
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En lo que toca a los delitos y los cuasidelitos, debe recordarse que la responsabilidad civil
se divide en contractual y extracontractual: mientras que la primera es la que contrae una
de las partes del contrato que causa un perjuicio a la otra como consecuencia de la
infraccin o incumplimiento de una obligacin contractual; la segunda es la que contrae la
persona que produce un dao a otra como consecuencia de la ejecucin de un hecho ilcito.
Pues bien, es en el mbito de la responsabilidad extracontractual donde se distingue entre
el delito y cuasidelito civil. Si bien ambos dan cuenta de un hecho ilcito sin que medie
vnculo contractual, en el delito existe dolo o la intencin de daar, mientras que en el
cuasidelito hay culpa, esto es, negligencia o descuido.
Sin perjuicio de las referidas fuentes clsicas de las obligaciones, la doctrina moderna
indica que habran a lo menos dos fuentes adicionales: la declaracin unilateral de
voluntad y el enriquecimiento sin causa.
Por su parte, se dice que existe enriquecimiento sin causa cuando una persona se
enriquece en desmedro de otra sin causa justificada, sin un motivo valedero, como si una
persona paga lo que realmente no debe. El que recibe el pago se enriquece a expensas del
que lo efecta, sin motivo plausible, injustamente. Para reparar esta lesin, se dota a la
victima de una accin (denominada in rem verso) para obtener la reparacin o reembolso
contra el injustamente enriquecido y reputar el enriquecimiento sin causa como una fuente
de obligaciones. Si bien el Cdigo no contiene ninguna disposicin que consagre, con
caracteres de generalidad, el enriquecimiento sin causa como fuente de obligaciones, en
mltiples casos el legislador proscribe el enriquecimiento sin causa, elevndolo as, para
muchos, a un principio general del derecho.
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I.
ASPECTOS GENERALES DEL CONTRATO
1. CONCEPTO CLSICO DE CONTRATO.
El acto puede ser la manifestacin de una sola voluntad (acto unilateral) o el resultado de
un acuerdo de voluntades (acto bilateral). En este ltimo caso se denomina convencin.
Convencin es, por tanto, una declaracin bilateral de voluntad tendiente a producir
determinadas consecuencias de derecho, a saber, crear, modificar o extinguir derechos.
La voluntad de las partes es por lo tanto, al mismo tiempo: (i) Fuente de las obligaciones; y
(ii) Medida de dichas obligaciones, en cuanto ella fija el alcance o extensin de las mismas.
Conforme se indic en la parte introductoria de estos apuntes, el art. 1437 del Cdigo Civil
menciona los contratos como una de las cinco fuentes clsicas de las obligaciones.
Acto seguido, el artculo 1438 dispone: Contrato o convencin es un acto por el cual una parte
se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa.
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(i) La primera crtica se sustenta en el hecho que el art. 1438 hace sinnimos y
confunde al contrato y la convencin, en circunstancias de que se trata de dos conceptos
claramente diferenciados.
(ii) Una segunda crtica se formula a la definicin del artculo 1438, en cuanto al objeto
del contrato. Debemos recordar que el objeto de todo acto jurdico, y el contrato entre
ellos, son los derechos y obligaciones, mientras que tales derechos y obligaciones tienen a
su vez por objeto una prestacin que puede consistir en un dar, hacer o no hacer (artculo
1460). De ah a que se diga que cuando el artculo 1438 seala que en el contrato una parte
se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer, se omite una etapa, desde el momento que
se hace referencia a la prestacin como objeto del contrato, en circunstancias que la
prestacin es el objeto de la obligacin y no del contrato.
En razn de las crticas anteriores, ciertos autores afirman que lo correcto es definir al
contrato como un acto jurdico bilateral que engendra obligaciones, las que a su vez tienen
por objeto dar, hacer o no hacer alguna cosa.
De estas tres cosas, en realidad slo son requisitos constitutivos del contrato las de su
esencia, porque slo ellas son elementos necesarios para la existencia o perfeccionamiento
del contrato. Las cosas de su naturaleza no forman parte de la estructura del acto jurdico
sino que dicen relacin con sus efectos. Por su parte, los llamados elementos accidentales
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no son requisitos del acto, sino de su eficacia, pues a ellos queda subordinada la
produccin de los efectos del acto.
Son cosas de la esencia de un contrato aquellas sin las cuales o no produce efecto alguno o
degenera en otro contrato diferente (art. 1444).
Estas cosas son los elementos indispensables para que el contrato se forme. Son, adems
las que le dan su fisonoma propia y lo diferencian de los otros. De ah que su omisin o
alteracin acarree o la ineficacia del contrato o su transformacin en otro diferente. Las
partes no pueden, por lo mismo, alterarlas o suprimirlas; sta es una de las limitaciones
que tiene la autonoma de la voluntad.
Las cosas de la esencia pueden ser comunes a todo contrato, tales son las que enumera el art.
1445: consentimiento exento de vicios, capacidad, objeto lcito, causa lcita. A ellos
deberan agregarse las solemnidades, en los casos que son exigidas por el legislador en
atencin a la naturaleza del contrato.
Por su parte, tambin existen cosas esenciales especiales o especficos, que son aquellas
requeridas para cada contrato en especial, constituyendo los elementos de la esencia
propios y caractersticos de un contrato determinado. As, el precio en dinero es un
requisito esencial en la compraventa, pero no existe en otros contratos.
Cabe advertir que ms que elementos, se trata de efectos que la ley subentiende o
incorpora a los actos jurdicos cuando las partes han guardado silencio. Por ende, el
Cdigo no incurre en error al hablar de cosas de la naturaleza.
A diferencia de lo que ocurre con las cosas de la esencia, las de la naturaleza no son
necesarias para la formacin del contrato y para que ste adquiera su fisonoma propia; el
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contrato existe aun sin ellas. Pueden, pues, omitirse sin que el contrato pierda su eficacia o
degenere en otro diferente.
Estas cosas se subentienden en el contrato por el solo ministerio de la ley, le pertenecen sin
necesidad de una clusula especial. No es, por tanto, menester que las partes las estipulen.
Las cosas de la esencia y de la naturaleza de un contrato forman parte del mismo sin
necesidad de estipulacin; las accidentales, slo cuando se estipulan. Mientras la
estipulacin de las partes es necesaria para suprimir las cosas de la naturaleza del
contrato, tratndose de las accidentales, esta estipulacin es necesaria para incorporarlas a
l. Estas cosas forman parte del contrato cuando as lo convienen aqullas.
Tales son, por ejemplo: el sealamiento del lugar, forma y poca del pago del precio, la
estipulacin de la solidaridad y de la indivisibilidad cuando la ley no las ha establecido, el
pacto comisorio en un contrato unilateral, una clusula penal, las modalidades a que las
partes subordinen la existencia o el cumplimiento de sus obligaciones (condicin, plazo,
modo, etc.).
Muy amplio es el campo de accin de los contratos. Abarca todo acuerdo de voluntades
destinado a crear obligaciones, tanto en el campo de los derechos patrimoniales como de
los derechos de familia, sin que tenga importancia si sus resultados son permanentes o
transitorios.
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Para algunos autores, el concepto de contrato comprende solamente los actos jurdicos
destinados a crear obligaciones de carcter transitorio, mientras que si se establece o crea
un estatuto de carcter permanente, el acto dejara de ser un contrato para convertirse en
una institucin.
En trminos generales, los autores hablan de dos funciones principales que cumplen los
contratos: econmica y social.
(i) El contrato cumple sin duda una funcin econmica de la mayor importancia: es el
principal vehculo de las relaciones econmicas entre las personas. La libre circulacin de
la riqueza, el intercambio de bienes y servicios, se cumple esencialmente a travs de los
contratos. En otras palabras, sin los contratos el mundo de los negocios sera imposible.
(ii) Pero el contrato cumple tambin una funcin social: no slo sirve el contrato para
la satisfaccin de necesidades econmicas individuales. Adems, es un medio de
cooperacin entre los hombres. Pensemos que el trabajo, la vivienda, el estudio, la
recreacin, la cultura, el transporte, etc., implican usualmente una dimensin social o una
relacin de cooperacin entre diversas personas.
Debe advertirse que slo en el Siglo XX lleg a consolidarse la funcin social de los
contratos, en una tendencia destinada a corregir ciertos abusos que se amparaban en la
nocin de contrato exclusivamente voluntarista, propia del Siglo XIX. Ello hizo intervenir
al legislador, dictando normas imperativas reguladoras de las clusulas ms importantes
de aquellos contratos considerados socialmente ms significativos. Aparece as el contrato
dirigido, bajo la impronta del orden pblico social o de proteccin de aquellos individuos
dotados de menos poderes de negociacin, frente a otros colocados en una posicin ms
fuerte.
Desde otro punto de vista, la funcin social de los contratos se relaciona directamente con
el principio de la buena fe, que impone a cada contratante el deber de lealtad y de
correccin frente a la otra parte durante todo el iter contractual, vale decir, desde las
negociaciones o conversaciones preliminares fase precontractual-, pasando por la
celebracin del acto jurdico hasta la ejecucin del contrato y abarcando incluso las
relaciones postcontractuales.
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Desglosando las funciones econmica y social de los contratos, distinguen los autores
diversas subfunciones de los contratos, en todo caso no taxativas:
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A esta clasificacin legal la doctrina ha agregado otras tantas, las que tambin se
estudiarn ms adelante.
(i) Conceptos.
El art. 1439 previene: "El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con
otra que no contrae obligacin alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se
obligan recprocamente".
En esta clasificacin de los contratos tampoco se atiende al nmero de las obligaciones que
se originan, sino a la circunstancia de que se obligue una parte o ambas mutuamente.
Contratos unilaterales, entonces, son aquellos en que una de las partes se obliga para con
otra que no contrae obligacin alguna. Se requiere obviamente el consentimiento o
acuerdo de voluntades de ambas partes, pero una asume el papel de deudor y la otra el de
acreedor. Ejemplos de contrato unilateral: donacin, comodato, depsito, mutuo, prenda,
hipoteca.
Contratos bilaterales o sinalagmticos, por su parte, son aquellos en que ambas partes se
obligan recprocamente. El contrato genera obligaciones contrapuestas, de manera que
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a) En cuanto a la condicin resolutoria tcita (art. 1489) o resolucin del contrato por
falta de ejecucin o cumplimiento. En todo contrato bilateral va envuelta la condicin
resolutoria de no cumplirse por una de las partes lo pactado, caso en el cual el acreedor o
contratante diligente (o sea el que por su parte ha cumplido o est llano a cumplir con sus
obligaciones) puede solicitar la resolucin del contrato con indemnizacin de los
perjuicios, si el deudor se encuentra en mora de cumplir.
Segn los trminos del artculo 1489, la condicin resolutoria tcita sera inoperante en los
contratos unilaterales. No hay acuerdo en la doctrina, sin embargo. Para algunos, slo
tiene cabida en los contratos bilaterales; para otros, cabe en todo contrato oneroso (que
usualmente ser tambin bilateral, pero segn veremos ms adelante, hay varios casos de
contratos unilaterales y onerosos). El Cdigo Civil, en todo caso, contempla la condicin
resolutoria tcita a propsito de dos contratos unilaterales: en el comodato (artculo 2177)
y en la prenda (artculo 2396). En ambas disposiciones, si el comodatario o el acreedor
prendario infringen su obligacin (el primero, porque destina la cosa a un uso que no
corresponde al de su naturaleza y el segundo porque sencillamente usa la cosa, facultad de
la que por regla general carece), el comodante o el constituyente de la prenda podrn
exigir la restitucin inmediata de la cosa prestada o prendada, extinguindose por ende el
contrato.
En los contratos unilaterales, tal problema no se plantea, puesto que el caso fortuito o
fuerza mayor extingue las obligaciones de la nica parte obligada, extinguindose por
ende la relacin contractual.
c) En cuanto al principio de la mora purga la mora (art. 1552). Se aplica slo en los
contratos bilaterales; ninguna de las partes est en mora dejando de cumplir lo pactado,
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Las obligaciones, que han nacido en un mismo instante, son interdependientes, de manera
que lo que a unas afecta, repercute en las otras. Tal interdependencia no se agota en el
nacimiento del contrato, sino que se mantiene durante su ejecucin y se proyecta hasta su
extincin.
Puede ocurrir sin embargo, que ciertos contratos que nacen como unilaterales, por
circunstancias posteriores a su generacin originen obligaciones para aquella de las partes
que inicialmente no contrajo obligacin alguna. Tales son los denominados contratos
sinalagmticos imperfectos.
No tienen lugar en los contratos sinalagmticos imperfectos, por tanto, las instituciones
que antes resebamos como propias de los contratos bilaterales: condicin resolutoria
tcita (con las salvedades que hicimos respecto del comodato y la prenda), la teora de los
riesgos y la excepcin de contrato no cumplido. Algunos autores, sin embargo, intentan
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asimilar la ltima a estos contratos unilaterales, pero ello debe descartarse, desde el
momento que la ley otorga en este caso otro instrumento: el derecho legal de retencin
(artculos 2193 y 2234).
b) En los contratos bilaterales, los vicios del consentimiento traen consigo la nulidad
del acto jurdico; en los plurilaterales, el vicio de que adolece la voluntad de uno de los
contratantes implica la ineficacia de su concurso al acto jurdico, pero el contrato mantiene
validez en la medida que las otras partes puedan lograr la finalidad en vista de la que se
contrat. En otras palabras, el contrato subsiste entre las dems partes.
d) Los contratos bilaterales suelen extinguirse tan pronto nacen, mientras que los
plurilaterales suelen generar situaciones estables, jurdicas y econmicas, destinadas a
durar un tiempo prolongado.
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(i) Concepto.
Conforme al art. 1440, el contrato es gratuito o de beneficencia 'cuando slo tiene por
objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando
tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del
otro.
El aspecto fundamental reside en la utilidad que preste el contrato a las partes. Contrato a
ttulo oneroso es por tanto aqul en que cada parte paga la ventaja que obtiene del
contrato, es decir, percibe un beneficio a cambio de una contraprestacin actual o futura.
Contrato a ttulo gratuito, en cambio, es aqul en que una de las partes se procura una
ventaja sin que ello le demande un sacrificio, porque no debe suministrar una
contraprestacin a cambio del beneficio que recibe.
Como seala Lpez Santa Mara, lo que permite clasificar a los contratos en gratuitos y
onerosos es un criterio econmico, y no un criterio eminentemente tcnico-jurdico, como el
que sirve de base a la distincin entre contratos unilaterales y bilaterales. De lo que se trata
es discernir si el contrato resulta til o provechoso para una de las partes o para ambas.
(ii) Acerca de si los contratos bilaterales son siempre onerosos: regla general y
excepciones.
Para Ramn Meza Barros, los contratos bilaterales son siempre onerosos: al obligarse,
ambas partes reportan un beneficio y soportan el gravamen que significa la obligacin
recproca.
Tal conclusin (que tambin sustentan Abeliuk, Mery y Somarriva), es criticada por Lpez
Santa Mara: seala ste que aun cuando lo habitual es que los contratos bilaterales sean
onerosos, existen figuras concretas de contratos bilaterales gratuitos, citando al efecto:
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(iii) Acerca de si los contratos unilaterales son siempre gratuitos: regla general y
excepciones.
Por su parte, los contratos unilaterales son generalmente gratuitos, pero tambin pueden
ser onerosos, como seala uniformemente la doctrina. Tal ocurre:
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d) Los contratos gratuitos imponen ciertos deberes a quienes reciben los beneficios:
as se aprecia en nuestro ordenamiento positivo, en las donaciones entre vivos, las que son
revocables por ingratitud del donatario (artculos 1428 y siguientes). Ello es una excepcin
a la irrevocabilidad de las donaciones entre vivos. Por su parte, el donatario est obligado
a proporcionar alimentos al donante que le hizo una donacin cuantiosa (artculo 321 N
5); el donante, por su parte, goza del beneficio de competencia, si el donatario le demanda
el cumplimiento de la gratuidad (artculos 1417, 1625 que define el beneficio de
competencia- y 1626 nmero 5).
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Dispone el art. 1441: El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes
se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe
dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o
prdida, se llama aleatorio.
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En efecto, el Derecho tolera tal desigualdad en las utilidades que obtienen las partes, y slo
excepcionalmente, en ciertos contratos, establece normas reguladoras, al existir una
ruptura violenta del equilibrio en las prestaciones: lesin enorme, que puede conducir a la
nulidad o a la reduccin de la prestacin excesiva o el aumento de la prestacin nfima. En
estos casos, la regla general acerca de la subjetividad en la equivalencia de las prestaciones
se modifica, tornndose dicha equivalencia objetiva.
b) Por otra parte, se sugiere por el precepto que slo podran tener carcter
conmutativo los contratos onerosos que originan obligaciones de dar o de hacer; conforme
al tenor literal del art. 1441, parecieran excluirse los contratos que originan obligaciones de
no hacer, lo que ciertamente es inadmisible.
De los contratos aleatorios trata el CC. en los arts. 2258 a 2283 y entre ellos podemos
mencionar la renta vitalicia, el juego, la apuesta, el seguro, etc. Tambin se menciona como
contrato aleatorio la venta de derechos litigiosos.
Hay contratos que pueden revestir carcter conmutativo o aleatorio, como ocurre en la
compraventa de cosas que no existen, pero se espera que existan (arts. 1461 y 1813). Si las
partes, al celebrar esta clase de contratos, nada agregan, se entiende que el contrato es
conmutativo y condicional, y si la cosa en definitiva no llega a existir, se entender fallida
la condicin; por el contrario, si las partes estipulan que se compra la suerte, entonces
estaremos ante un contrato puro y simple, pero aleatorio.
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en los contratos condicionales. En los contratos aleatorios, lo que queda supeditado a una
contingencia es el resultado econmico del contrato, es decir, la mayor o menor utilidad
que obtendrn las partes. Pero el contrato aleatorio es un contrato puro y simple.
Con todo, hay casos en los que existe gran analoga entre contratos condicionales y
aleatorios, cuando del albur o contingencia incierta depende ya no la extensin de lo que a
una parte corresponde pagar, sino que si tiene o no que pagar, es decir, si hay o no
prestacin. As ocurre, por ejemplo, en los contratos de seguro contra determinados
siniestros.
Excepcionalmente, esta equivalencia debe fijarse dentro de ciertos lmites, cuando la ley as
lo establece, y la sancin en caso de contravencin ser la nulidad relativa o la reduccin
de la prestacin excesiva o el aumento de la prestacin nfima. Tal acontece en la
compraventa y la permuta de bienes races, por ejemplo.
En nuestra legislacin, los nicos casos en que se puede alegar lesin enorme, son los
siguientes: (i) Compraventa voluntaria de inmuebles (arts. 1888 a 1896); (ii) Permuta de
inmuebles (por aplicacin de las normas de la compraventa, art. 1900); (iii) Mutuo con
inters (habr lesin, cuando se pacte un inters que exceda el mximo convencional); (iv)
Anticresis (art. 2443); (v) Particin (art. 1348); (v) En la liquidacin de la sociedad conyugal
(art. 1776, que hace aplicable el art. 1348); (vi) Casos de clusula penal enorme (art. 1544);
(vii) Aceptacin de las asignaciones hereditarias (art. 1234) (este es el nico caso,
tpicamente unilateral, en el que cabe la lesin enorme).
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Sobre este tema, apuntemos finalmente que algunos autores incluyen entre los vicios del
consentimiento a la lesin, lo que otros rechazan aludiendo a su carcter objetivo y no
subjetivo: no interesa la intencin o los mviles de los contratantes, reduciendo la lesin a
una pura cuestin aritmtica, con abstraccin de toda otra consideracin personal o
subjetiva.
(i) Conceptos.
Distingue el Cdigo entre contratos principales y accesorios. Dice el art. 1442: El contrato
es principal cuando subsiste por s mismo sin necesidad de otra convencin, y accesorio
cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera
que no pueda subsistir sin ella".
El contrato principal, por tanto, es el que tiene una vida propia e independiente. Son
contratos principales, por ejemplo, la compraventa, el arrendamiento, la sociedad, el
mandato, el mutuo, el comodato, el depsito, etc.
Cabe sealar que aun cuando las expresiones garanta y caucin suelen utilizarse
como sinnimos, hay entre ellas una relacin de gnero a especie. En efecto, toda caucin
es una garanta, pero no toda garanta es caucin, pues el derecho legal de retencin es una
garanta, pero no es caucin, pues no se trata de una obligacin contrada (artculo 46)
para asegurar otra obligacin. No hay de por medio un contrato, sino que es la ley, en este
caso, la fuente de la garanta. Lo mismo acontece con las medidas precautorias que pueda
decretar el juez, en el transcurso de un litigio.
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El inters de esta clasificacin deriva de la aplicacin del principio de que lo accesorio sigue
la suerte de lo principal. El contrato accesorio no puede subsistir sin una obligacin
principal; por consiguiente, las causas que extinguen la obligacin principal extinguen
igualmente las que provienen del contrato accesorio.
Por esto, la nulidad de la obligacin principal acarrea la de la clusula penal (art. 1536);
la fianza se extingue total o parcialmente por la extincin de la obligacin principal en
todo o parte (art. 2381, N 3); se extingue la hipoteca junto con la obligacin principal
(art. 2434, N 1). Asimismo, por este motivo, el art. 2516 establece que la accin
hipotecaria y dems que provienen de obligaciones accesorias, prescriben junto con la
obligacin a que acceden. Igualmente, traspasado por acto entre vivos o por causa de
muerte el crdito se traspasan con l sus accesorios.
En sntesis, el contrato accesorio no puede subsistir sin una obligacin principal, pero
puede existir sin ella. En otros trminos, se concibe el contrato accesorio sin que exista an
la obligacin principal; pero es inconcebible que sobreviva a la extincin de la obligacin
principal.
Este principio, con todo, no es absoluto. En efecto, hay casos en los cuales, no obstante
extinguirse el contrato principal, subsisten contratos accesorios, como ocurre, por ejemplo,
en el caso de la reserva de las cauciones, al operar una novacin (artculos 1642 y 1643), o
en el caso de la clusula de garanta general, a la que aludimos seguidamente.
Si bien la lgica indica que el contrato principal debiera celebrarse antes o al menos
coetneamente al contrato accesorio, en ocasiones puede celebrarse un contrato accesorio
no obstante que la obligacin principal an no existe. Tal es el caso de la clusula de
garanta general, cuya validez, respecto de la fianza y la hipoteca, admiten expresamente
los arts. 2339, 2 y 2413, 3 (nada dijo el Cdigo respecto de la prenda, por lo que algunos
creen que no podra estipularse en esta garanta).
En otras palabras, la ley admite la posibilidad de que se celebren contratos accesorios para
caucionar obligaciones principales futuras, que an no existen y que no es seguro que
vayan a existir, y de un monto tambin indeterminado. Usualmente, la clusula se redacta
en los siguientes trminos: Se constituye hipoteca en favor del Banco X, para asegurar el
pago ntegro y oportuno de todas las obligaciones contradas por la sociedad Z, presentes
o futuras, directas o indirectas, en moneda nacional o extranjera, etc..
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En relacin a esta clasificacin, existen una clase de contratos, los dependientes, que si bien
requieren para cobrar eficacia la existencia de otro contrato, del que dependen, no estn
destinados a garantizar el cumplimiento de este ltimo.
Tal ocurre con las capitulaciones matrimoniales, art. 1715. Para que sean eficaces,
requieren la celebracin del contrato de matrimonio, pero celebrado ste, las
capitulaciones, que no lo garantizan por cierto, cobran vida propia, definiendo el rgimen
patrimonial entre los cnyuges.
Otro ejemplo que suele mencionarse es el contrato de novacin que, en cuanto genera una
nueva obligacin, depende de la convencin coetnea que extingue la antigua obligacin
(arts. 1628 y 1630). Sin embargo, es posible refutar el carcter dependiente del contrato de
novacin, sosteniendo que este es un acto jurdico unitario y no un acto jurdico doble.
Acto nico que simultneamente extingue la obligacin preexistente y crea la nueva
obligacin (de ah la doble naturaleza jurdica de la novacin: contrato y modo de
extinguir, igual que acontece con la transaccin).
(i) Conceptos.
El art. 1443 establece: El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la
tradicin de la cosa a que se refiere; es solemne, cuando est sujeto a la observancia de
ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil; y
es consensual, cuando se perfecciona por el solo consentimiento".
De este modo, esta clasificacin dice relacin con el momento en que nace el contrato,
concretamente con los requisitos que hay que cumplir para que ello acontezca.
Naturalmente que en todo contrato es requisito de existencia la voluntad, que se denomina
consentimiento en los actos jurdicos bilaterales; pero el consentimiento debe expresarse
en diferentes formas segn el tipo de contrato de que se trate. Se denomina consensuales a
los contratos para cuya formacin basta el consentimiento de las partes, la declaracin de
voluntad del aceptante, sin que sea preciso cumplir con formalidades o ms bien
solemnidades, ni tampoco entregar la cosa materia del contrato. En los contratos
solemnes, es necesario que el consentimiento se manifieste cumpliendo con la formalidad
objetiva que la ley preestablece. Finalmente, en los contratos reales, el consentimiento se
expresa con la datio rei o entrega de la cosa.
Desde este punto de vista, las normas acerca de la formacin del consentimiento
contempladas en el Cdigo de Comercio son aplicables a los contratos consensuales, pero
no explican por s solas la formacin del consentimiento en los contratos solemnes y reales.
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Son solemnes los contratos en que se requiere cumplir con una solemnidad objetiva,
exigida por el legislador en atencin a la naturaleza del acto o contrato y no en atencin al
estado de las personas que los ejecutan o celebran (pues en tal caso estamos ante
formalidades habilitantes); ni en atencin a los intereses de terceros (pues en tal caso
estamos ante formalidades de publicidad); ni en atencin a exigencias probatorias (pues en
tal caso estamos ante formalidades de prueba); ni en atencin al pacto de los propios
contratantes (pues en tal caso estamos ante formalidades convencionales).
A ello cabe agregar que el Cdigo tambin reconoce las denominadas solemnidades
convencionales, que son aquellas en virtud de las cuales las partes pueden hacer solemne
un contrato al que la ley no da tal carcter (art. 1802). En tal caso, cabe el derecho a
retractarse, mientras la otra parte no cumpla con la solemnidad. Con todo, el contrato
podr ser eficaz, no obstante no cumplirse la solemnidad convencional, si las partes
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En cuanto a la sancin por incumplir la solemnidad, esta ser distinta segn se infrinja una
u otra de las formalidades reseadas. En lo que interesa, la omisin de solemnidades de
existencia dar lugar a la inexistencia del contrato (o a la nulidad absoluta para quienes
estimen que el Cdigo no reconoce la inexistencia como sancin); el incumplimiento de las
solemnidades de validez trae consigo la nulidad absoluta del contrato (art. 1682).
Lo cierto es que el art. 1443 comete una impropiedad en el uso de los trminos, pues la
tradicin es un modo de adquirir el dominio, y no en todos los contratos reales hay
transferencia de l. Antes por el contrario, ello slo ocurre por excepcin, pues la regla
general en los contratos reales es que quien recibe la cosa quede como mero tenedor de
ella, con la obligacin de restituirla, y no como dueo ni poseedor. As, el depositario, el
comodatario, el acreedor prendario, etc., son meros tenedores, pues reconocen el dominio
ajeno, y por excepcin, en el mutuo s que hay tradicin, porque el mutuario se hace dueo
de las cosas recibidas en mutuo, con cargo de restituir otras de igual gnero, cantidad y
calidad.
Por ello es ms propio definir el contrato real como el que se perfecciona por la entrega de
la cosa.
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Todos estos contratos generan la obligacin de restituir, y la previa entrega de la cosa que
ha de restituirse es, por lo tanto, indispensable. La obligacin de restituir no puede nacer
antes de que la cosa se haya recibido. Es por ello que, en principio, los contratos reales son
unilaterales.
Pero esta concepcin del contrato real ha sido muy cuestionada. As, la obligacin de
restituir se concibe perfectamente sin que preceda la entrega. El arrendamiento es un
contrato consensual que genera para el arrendatario la obligacin de restituir la cosa
arrendada. El arrendatario est obligado a restituir antes de que la cosa le sea entregada;
naturalmente que no estar obligado a cumplir esta obligacin si no ha habido entrega, o
sea, no ha cumplido el arrendador su obligacin recproca de entregar.
(i) Concepto.
Los contratos nominados o tpicos son aquellos que han sido expresamente
reglamentados por el legislador en Cdigos o en leyes especiales; mientras que los
innominados o atpicos son los que no lo han sido.
La doctrina indica que ms correcto sera hablar de contratos tpicos y atpicos, puesto que
existen numerosos contratos dotados de un nombre consagrado por el repetido empleo y
que sin embargo son atpicos, pues carecen de reglamentacin especfica: contratos de
talaje, de cuota litis, de opcin, de leasing, etc.
Los contratos atpicos no estn configurados por la ley y van surgiendo como creacin de
los particulares, fruto de la autonoma de la voluntad y del aforismo en el Derecho
Privado slo no puede hacerse aquello que la ley expresamente prohbe. En definitiva, las
partes van moldeando figuras contractuales en funcin de sus intereses. La libertad
contractual viene a ser as una directa consecuencia de la autonoma de la voluntad. La
jurisprudencia ha concluido: Dentro del principio de la libertad de las convenciones nada
hay que se oponga al valor y eficacia de los que revisten la condicin de innominados
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mientras no pugnen con los preceptos jurdicos de orden pblico que corresponden a los
actos y declaraciones de voluntad y a las prescripciones generales que reglan toda clase de
contratos. Especialmente, se agrega, que tengan objeto y causa lcitos.
A la luz del art. 1545, ninguna diferencia existe desde el punto de vista de la
obligatoriedad para las partes, entre contratos tpicos y atpicos: ambos son una ley para
las partes, tienen plena fuerza obligatoria. El problema se plantea desde la perspectiva de
los efectos, es decir, cmo quedan regulados los efectos de los contratos atpicos, si las
partes no tuvieron en cuenta las dificultades sobrevinientes y por ende no acordaron para
tales casos las estipulaciones pertinentes. Corresponde determinar por qu normas
supletorias han de regirse.
(i) Conceptos.
Los contratos de ejecucin instantnea o de una sola ejecucin, son aquellos en los cuales
las obligaciones se cumplen apenas se celebra el contrato que las gener. Producen sus
efectos inmediatamente de celebrados, de manera que realizada la prestacin debida,
desaparece el vnculo contractual, las obligaciones recprocas. En otras palabras, el
contrato nace y se extingue de inmediato, quedando las partes liberadas.
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Los contratos de ejecucin diferida son aquellos cuyos efectos se van cumpliendo
progresivamente, en el plazo estipulado por las partes o el que corresponda a la naturaleza
de la obligacin. El plazo puede ser expreso o tcito, por ende. Por ejemplo: mutuo a pagar
en cuotas; contrato de construccin; contrato de apertura de lnea de crdito; etc.
Los contratos de tracto sucesivo o de ejecucin sucesiva, son aquellos que en el perodo
de tiempo establecido por la ley o acordado por las partes, van renovando sus efectos. Su
cumplimiento va escalonndose en el tiempo, durante un lapso prolongado. En estos
contratos, la relacin jurdica que vincula a las partes, tiene permanencia. Ejemplos:
contratos de arrendamiento, de sociedad y de trabajo. Estos contratos suelen llevar una
clusula en cuya virtud sus efectos se van renovando por perodos similares, salvo
voluntad contraria de las partes. Cuando se verifica la renovacin, se habla de tcita
reconduccin.
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de trabajo, sea en este ltimo caso desahucio propiamente tal, para cargos gerenciales o de
confianza, sea bajo la modalidad de la causal de necesidades de la empresa).
Contratos colectivos son aquellos que crean obligaciones para personas que no
concurrieron a su celebracin, que no consintieron o que incluso se opusieron a la
conclusin del contrato. Representan por ende una excepcin al principio del efecto
relativo de los contratos, dado que en este caso la convencin no afecta exclusivamente a
quienes la celebraron. Ni el nmero de las partes ni la naturaleza de los intereses en juego,
determina que el contrato deba considerarse colectivo. Lo sustantivo es que afecta a una
colectividad o grupo de individuos que no necesariamente han concurrido a su
celebracin, por el hecho de pertenecer a dicha colectividad o grupo.
Ejemplo de contratos colectivos son, en materia laboral, los contratos colectivos de trabajo;
regirn a todos los trabajadores, an a quienes se opusieron a su celebracin, y tambin a
los que se incorporen con posterioridad a la empresa. Los convenios judiciales
preventivos, en el procedimiento de quiebra: acordados con el qurum exigido por la ley,
sern obligatorios para todos los acreedores. Y en general, los acuerdos adoptados por los
propietarios de las unidades, en el marco de la Ley nmero 19.537 de Copropiedad
Inmobiliaria.
(i) Conceptos.
Por su parte, el contrato de adhesin es aquel cuyas clusulas son redactadas por una sola
de las partes, limitndose la otra a aceptarlas en bloque, adhirindose a ellas. Nuestro
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Cdigo Civil no reglamenta los contratos de adhesin, pero cada da han ido cobrando
mayor fuerza. Por ejemplo: los contratos suscritos con Isapres, Administradoras de Fondos
de Pensiones, compaas de seguros, de cuenta corriente bancaria, de lneas de crdito
bancarias o abiertas en casas comerciales, etc. Tambin operan en el mbito del suministro
de servicios bsicos, como los relativos a energa elctrica, agua potable, gas, etc.
Responden estos contratos a la masificacin de dichas relaciones jurdicas, a la exigencia
de una rpida conclusin y a la necesidad de unificar relaciones semejantes.
Para la doctrina, los signos distintivos del contrato de adhesin seran los siguientes:
Por su parte, su Prrafo 4 (arts. 16, 16 A, 16 B y 17) regula los casos en que los contratos de
adhesin regidos por dicho cuerpo legal no producirn efecto alguno por contener
clusulas o estipulaciones abusivas.
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Conforme al art. 16 A, se trata de una nulidad parcial, atendido que declarada la nulidad
de una clusula abusiva, subsistirn las restantes clusulas del contrato, a menos que por
su naturaleza o por la intencin de los contratantes ello no fuere posible, casos en los
cuales se declarar la nulidad total e ntegra del contrato.
(i) Conceptos.
Contrato preparatorio o preliminar es aquel mediante el cual las partes estipulan que en el
futuro celebrarn otro contrato, que por ahora no pueden concluir o que est sujeto a
incertidumbre, siendo dudosa su factibilidad. Al decir de Fernando Fueyo, es una
vinculacin, nacida de contrato, cuya eficacia, en el querer de las partes, es slo preliminar
o previa, puesto que lo que se intenta es una relacin futura y definitiva, la cual,
ordinariamente, es entre las mismas partes concertantes. Mediante el contrato
preparatorio, las partes que no pueden obtener de inmediato el resultado econmico que
esperan, quedan vinculadas jurdicamente y pueden mientras tanto resolver las
dificultades legales, financieras, etc., hasta que una vez subsanadas, puedan celebrar el
contrato definitivo y satisfacer plenamente sus intereses.
Contrato definitivo es aquel que se celebra cumpliendo con la obligacin generada por el
contrato preparatorio. Tal obligacin es de hacer, y consiste en suscribir, dentro de un
plazo o si se cumple una condicin, el futuro contrato.
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(i) Concepto.
Sin perjuicio de la clasificacin legal que distingue entre los contratos principales y
accesorios, la doctrina extranjera y muy tmidamente la chilena afirma que ciertos
contratos, formalmente independientes entre s, presentan ciertos grados de conexin o
interdependencia, lo que producira importantes efectos.
La doctrina de los contratos conexos dice que stos tienen lugar cuando se celebran varios
contratos formalmente distintos y autnomos, que, en su conjunto, tienden a concretar una
nica operacin econmica perseguida por las partes. En este sentido, los autores
sustentan esta doctrina en atencin a que a menudo los particulares concluyen
simultnea o sucesivamente diversos contratos que presentan un vnculo de dependencia,
vnculo que les resta autonoma y lleva a diferenciarlos del contrato considerado como
figura cerrada, completa y aislada; en otras palabras, determinadas operaciones
econmicas, a menudo requieren que sean celebrados varios contratos sucesivos,
imbricados o estrechamente vinculados.
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Por ende, la teora de los contratos conexos descansa sobre la base de un supuesto
eminentemente extra-jurdico, de carcter ms bien prctico o econmico, que es la
particular vinculacin que en muchos casos existe entre diversos contratos. El principal
supuesto de hecho de la teora es, pues, la unin econmica o funcional entre dos o ms
contratos, cuando stos fueron celebrados en aras a una misma y nica finalidad prctica.
Y se postula que el vnculo econmico entre los dos contratos [] se debe duplicar con
un vnculo de orden jurdico. De este modo, se pretende atribuir a esta vinculacin
econmica o funcional que se percibe con frecuencia en el trfico jurdico, efectos jurdicos
relevantsimos.
Como seala Naranjo, en el ejemplo resulta claro que se han celebrado dos contratos
distintos entre parte diversas: un contrato de compraventa celebrado entre el consumidor
y el vendedor; y un contrato de mutuo de dinero celebrado entre el consumidor y la
entidad financiera. Sin embargo, la realidad econmica de las cosas que de ordinario es la
nica que percibe un consumidor lego-, es otra diversa. El nico fin perseguido con la
celebracin de los contratos, es la adquisicin del bien vendido, a cambio de un precio
pagadero en cuotas.
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doctrina de los contratos conexos, ambas preguntas debern ser respondidas de forma
afirmativa.
La doctrina afirma que los principales efectos de la teora de los contratos conexos son dos:
(i) Las acciones contractuales directas que se conferiran a quien, no siendo parte de
un contrato, lo es, empero, de otro contrato conexo con el primero, cuestin de gran
relevancia en materia de responsabilidad civil, si se considera que implicara facultar a
quien no es parte de un determinado contrato para ejercer las acciones que derivan del
mismo; y
a) Por una parte, podra estimarse que una serie de principios jurdicos obstaran a la
misma, a saber:
a.1) El principio de los efectos relativos de los contratos impedira las acciones
contractuales directas, pues las mismas son ejercidas por un tercero que no ha sido parte
del contrato;
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b.3) Ciertos autores (entre ellos Lpez Santa Mara) afirman que la procedencia
de las acciones contractuales directas se justificara por el efecto expansivo, reflejo o
indirecto de los contratos, tambin conocido como el principio de la oponibilidad del
contrato. As, sostiene en su tratado general que la doctrina y jurisprudencia comparadas
admiten, cada vez con menos reservas, que cuando existe un grupo de contratos caben
acciones indemnizatorias contractuales dirigidas por un demandante contra un
demandado que, entre ellos, no celebraron contrato alguno () Es que al lado del efecto
relativo existe el efecto expansivo de los contratos. Sin embargo, se ha dicho que la
oponibilidad o efecto expansivo del contrato no puede redundar en que un tercero sea
considerado parte de una convencin que no contribuy a formar, ni menos que dicho
tercero pueda ser considerado acreedor en virtud de la referida convencin, ni tampoco
que dicho tercero se vea afectado por la ineficacia de la convencin. El principio en
cuestin slo permite considerar que los contratos forman parte de la realidad social y que,
por ello, pueden ser invocados por terceros y en contra de terceros, en tanto hecho
integrante de dicha realidad. En cambio, la teora de los contratos conexos exige que los
contratos puedan ser invocados por terceros accin contractual directa- y en contra de
terceros sanciones ambulatorias-, como acto jurdico creador de derechos y obligaciones.
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II.
LAS CATEGORAS CONTRACTUALES
A.
EL CONTRATO DIRIGIDO
Usualmente, las normas legales relativas a los contratos son supletorias de la voluntad de
las partes, se aplican en el silencio de los contratantes. Tratndose de los contratos
dirigidos (tambin denominado contrato normado o dictado por el legislador), por el
contrario, las normas legales asumen un carcter imperativo. Las partes no pueden
alterarlas, sea en materia de contenidos o efectos de la convencin, sea en materia de
personas con las cuales debe celebrarse el contrato.
Respecto del contenido o los efectos de la convencin, son contratos dirigidos, por
ejemplo: el contrato de trabajo; el contrato de matrimonio; y el contrato de arrendamiento
de predios urbanos.
Respecto a las personas con las que se celebra el contrato, son casos de contrato dirigido,
por ejemplo:
- El art. 10 del Cdigo de Minera, por el cual se establece que el Estado tiene un
derecho de compra preferente respecto de ciertos minerales (en los que haya presencia de
torio y uranio, ambos radioactivos).
El fenmeno del contrato dirigido se inicia a comienzos del Siglo XX, especialmente en el
mbito del incipiente Derecho Laboral. Van introducindose por el legislador una serie de
derechos irrenunciables por el trabajador, que las partes por ende no pueden excluir del
contrato individual de trabajo.
B.
EL CONTRATO FORZOSO
1. CONCEPTO.
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Ejemplos de contratos forzosos heterodoxos son el art. 662 del Cdigo de Procedimiento
Civil (hipoteca legal) y el art. 71 del Cdigo Tributario (el adquirente de los bienes,
negocios o industrias de quien cesa en sus actividades, pasa a tener el carcter de fiador
del vendedor o cedente ante el Fisco, sin que medie consentimiento alguno).
C.
EL CONTRATO TIPO
1. CONCEPTO.
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Los contratos tipo son de gran utilidad, especialmente para numerosas figuras jurdicas
estandarizadas, pero la doctrina advierte tambin sus peligros: suelen ser, igual que
acontece en los contratos de adhesin, el instrumento que emplean las empresas para
imponer clusulas abusivas a los consumidores. En lugar de fijar un modelo equitativo de
contrato futuro, el contrato tipo con frecuencia se celebra para beneficio exclusivo de
quienes predisponen las condiciones de la contratacin.
2.2. Por el contrario, cuando las partes que participan en la conclusin del contrato tipo
tienen intereses divergentes, el contrato tipo se denomina bilateral: por ejemplo,
convenciones colectivas de trabajo acordadas por los representantes de los trabajadores.
Los contratos individuales de trabajo que se celebren con posterioridad, debern
enmarcarse en los acuerdos tipo previamente concretados.
D.
EL CONTRATO LEY
1. CONCEPTO.
En virtud del mecanismo de los contratos leyes, el Estado garantiza que en el futuro no
modificar ni derogar ciertas franquicias contractuales vigentes.
La ley puede dictarse antes o despus del contrato. En el primer caso, la ley autoriza de un
modo general la conclusin de determinado contrato, cuyos beneficios o efectos no sern
susceptibles de modificacin ulterior; en el segundo caso, la administracin celebra el
convenio respectivo con el beneficiado y despus una ley lo aprueba.
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Esta clase de contratos suele estar asociada a garantizar a los inversionistas nacionales o
extranjeros la estabilidad de ciertas normas que regulan una actividad econmica, con el
objeto de impedir un cambio sustancial en las reglas, que afecte la expectativa de
utilidades considerada por dichos inversionistas.
Ejemplo de contrato ley: la Ley nmero 18.392, de 1985, que establece por 25 aos un
rgimen de franquicias tributarias y aduaneras en favor de las empresas que se instalen
fsicamente en la 12 Regin.
2. RECEPCIN EN LA JURISPRUDENCIA.
Hoy en da, es derecho vigente en Chile que los crditos derivados de los contratos
ordinarios son intangibles. El legislador carece de atribuciones para modificar los
contratos en curso, pues existe propiedad sobre los derechos personales nacidos del
contrato y nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, sino en virtud de
una ley de expropiacin que indemnice al afectado.
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Podra sostenerse entonces, a la luz de la doctrina y normativa vigente, que protege tanto a
los contratos ordinarios como a los contratos-leyes, que estos ltimos habran quedado
obsoletos. Se dice que actualmente la intangibilidad de los efectos contractuales no sera
exclusiva de los contratos-leyes, sino un rasgo comn a todo contrato de ejecucin diferida
o de tracto sucesivo (en los de ejecucin instantnea, no se presenta el problema).
Sin embargo, subsiste el inters del contrato-ley, pues la doctrina de la Corte Suprema en
favor de la inconstitucionalidad de las leyes que modifican contratos ordinarios en curso,
ha tenido altibajos. El pleno de la Corte Suprema algunas veces ha rechazado recursos de
inaplicabilidad por inconstitucionalidad, fundados en la propiedad sobre los derechos
personales. Por ello, en la actualidad slo el contrato-ley sigue garantizando de manera
categrica que los beneficios reportados de un contrato no sern alterados en el futuro.
E.
EL SUBCONTRATO
1. CONCEPTO.
A propsito del subarrendamiento (arts. 1946, 1963, 1973 del CC. y art. 5 de la Ley
nmero 18.101);
En el contrato de sociedad, cuando uno de los socios forma con su parte social otra
sociedad particular con un tercero (art. 2088); y
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El contrato base o contrato padre debe reunir necesariamente ciertas caractersticas para
que la subcontratacin sea procedente:
b) El contrato base no debe ser traslaticio de dominio, pues en caso contrario, cuando
el adquirente celebra un contrato similar al contrato base con otra persona, ya no habr
subcontrato, sino simplemente un nuevo contrato autnomo e independiente.
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El subcontrato puede distinguirse de otras figuras afines, distincin que asume especial
inters respecto a la cesin del contrato. Esta ltima es el traspaso por uno de los
contratantes a un tercero de su posicin jurdica completa, en un contrato determinado. El
cedente traspasa al cesionario todos sus derechos y obligaciones en el contrato respectivo.
El cesionario pasa a ocupar el lugar que tena el cedente, desapareciendo ste del contrato.
Por traspasarse todos los derechos y obligaciones del cedente, se requiere el
consentimiento del mismo, del cesionario y usualmente de aqul que contrat con el
cedente.
F.
EL AUTOCONTRATO
1. CONCEPTO.
2. CASOS DE AUTOCONTRATOS.
En el autocontrato, el nico sujeto acta ya sea como parte directa y como representante de
otra parte; ya sea como representante de ambas partes; ya sea como titular de dos
patrimonios (o de dos fracciones de un mismo patrimonio) sometidos a regmenes
jurdicos diferentes.
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Se deduce de lo anterior que hay tres series de casos que integran la categora de
autocontrato:
(i) La primera serie, est formada por la hiptesis en la que el sujeto que interviene
acta tanto a nombre propio como a nombre ajeno. Por ejemplo, el caso del mandatario
que compra para s lo que el mandante le ha ordenado vender.
(ii) La segunda serie, la integran las situaciones de doble representacin, en las cuales
el sujeto que acta es representante legal o convencional de ambas partes: por ejemplo,
mandatario que tiene tal carcter tanto del vendedor como del comprador (caso de las
operaciones a travs de corredores de Bolsas de Valores).
Luis Claro Solar, siguiendo a Planiol y Ripert, afirma que el acto jurdico consigo mismo es
un contrato: "Ver en el autocontrato un acto jurdico unilateral que produce efectos
contractuales nos parece contradictorio: si un acto jurdico produce obligaciones
contractuales, esto es, convencionales, importa en realidad un contrato, aunque sea un
contrato de naturaleza especial, dada la manera como se forma".
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propia voluntad sino que la del representado, lo que lleva a admitir que al autocontratar el
actor estara manifestando varias voluntades distintas (la suya y la del representado, en el
caso de la primera serie; la de los representados, en el caso de la segunda serie).
Esta fundamentacin, sin embargo, tiene dos inconvenientes, como apunta Lpez Santa
Mara:
Para Lpez Santa Mara, el autocontrato es siempre un contrato. Agrega que razones de
orden prctico permiten sostener que jurdicamente la personalidad de un individuo
puede desdoblarse, de tal modo que su voluntad se exteriorice a diversos ttulos. Una
voluntad puede descomponerse en dos voluntades o en dos declaraciones diferentes.
Considera que no tiene mucho sentido seguir apegados a la afirmacin de que
tcnicamente el contrato es siempre un acuerdo de voluntades antagnicas. El acuerdo de
voluntades opuestas, si bien existe habitualmente en los contratos, no es de la esencia de
los mismos.
4. RESTRICCIONES AL AUTOCONTRATO.
Ejemplos: art. 412, inciso 2 (guardadores); 1796 (compraventa entre padre o madre e hijo
sometido a patria potestad: este ltimo, incapaz, comparecera representado por aqul o
aquella); art. 2144 (en el mandato).
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G.
EL CONTRATO POR PERSONA A NOMBRAR Y
EL CONTRATO POR CUENTA DE QUIEN CORRESPONDA
1.1. Concepto.
Es aquel en que una de las partes se reserva la facultad de designar, mediante una
declaracin posterior, a la persona que adquirir retroactivamente los derechos y asumir
las obligaciones inicialmente radicadas en el patrimonio del primero.
El Cdigo desconoce esta figura, sin perjuicio que las partes, en virtud del principio de la
libertad contractual, pueden generarla. El Cdigo de Comercio, en cambio, s la contempla
a propsito de la comisin, una de las especies de mandato mercantil, en su art. 256:
Puede el comisionista reservarse el derecho de declarar ms tarde por cuenta de qu
persona celebra el contrato. Hecha la declaracin, el comisionista quedar desligado de
todo compromiso, y la persona nombrada lo sustituir retroactivamente en todos los
derechos y obligaciones resultantes del contrato.
Opera, por ejemplo, cuando el mandante desea que su nombre permanezca desconocido
porque quiere adquirir un inmueble colindante al suyo y si el vecino lo sabe subir el
precio. Instruye entonces al mandatario para que celebre una compraventa por persona a
nombrar. Otra hiptesis, en este mismo caso, sera la del mandato sin representacin: el
mandatario finge ante el vendedor que est actuando a nombre propio, comprando para
s, lo que permite el art. 2151. Opera tambin esta figura en los remates efectuados por
disposicin de la justicia.
El mandato que antecede al contrato por persona a nombrar, reviste un inters particular:
vendra a ser una categora intermedia entre el mandato con representacin (el mandatario
revela al tercero con quien contrata, que lo hace por cuenta o con poder de su mandante, a
quien individualiza) y el mandato sin representacin (el tercero permanece ignorante de la
existencia del mandato). Tratndose de un contrato por persona a nombrar, el tercero que
contrata con el mandatario sabe que existe un mandato, pero ignora la identidad del
mandante.
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Lo anterior nos permite concluir que el contrato por persona a nombrar es inconcebible
tratndose de actos jurdicos intuito personae.
2.1. Concepto.
Tambin llamado contrato in incertam personae. Es aquel en el cual una de las partes
inicialmente queda indeterminada o en blanco, en la seguridad de que despus ser
individualizada.
Al momento de celebrarse el contrato uno de los participantes tan solo tiene formal o
aparentemente el carcter de parte, puesto que necesaria y forzosamente ser reemplazado
ms tarde por el verdadero contratante, "por quien corresponda".
2.2. Diferencias entre el contrato por persona a nombrar y el contrato por cuenta de
quien corresponda.
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III.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACIN.
A.
INTRODUCCIN:
LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD.
Decir que la voluntad es autnoma significa que ella es libre para crear los derechos y
obligaciones que le plazcan. La voluntad se basta a s misma.
Siguiendo a Lpez Santa Mara, cinco son los grandes principios fundamentales de la
contratacin: (1) Principio del consensualismo; (2) Principio de la libertad contractual; (3)
Principio de la fuerza obligatoria de los contratos; (4) Principio del efecto relativo de los
contratos; y (5) Principio de la buena fe.
La autonoma de la voluntad, del Siglo XVIII en adelante, ha sido el fruto del liberalismo
econmico, conforme al axioma de que el Estado debe dejar hacer y dejar pasar,
permitiendo que los individuos concluyan en la ms amplia libertad sus intercambios de
bienes y servicios. Segn los juristas del siglo XIX, lo contractual es necesariamente justo.
El contrato, para ellos, garantizaba la justicia y la utilidad social, pues el libre juego de las
iniciativas individuales asegura espontneamente la prosperidad y el equilibrio
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econmico. Todo vnculo jurdico que reconozca un contrato como fuente es justo, puesto
que resulta de la libertad. Al contrario, toda obligacin no consentida sera una tirana
injusta, una violacin de la libertad, un atentado contra el Derecho. Para la doctrina de la
autonoma de la voluntad, el concepto superior de la justicia y las consideraciones de
solidaridad social son irrelevantes.
B.
EL PRINCIPIO DEL CONSENSUALISMO CONTRACTUAL
El examen del principio del consensualismo consiste en averiguar si los contratos surgen a
la vida jurdica como simples pactos desnudos, por la sola manifestacin de la voluntad
de las partes (tesis consensualista) o por el contrario, si es menester cumplir con
ritualidades externas, para que los contratos tengan existencia y produzcan efectos.
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Esta proclama es histricamente falsa. A travs de los siglos, casi siempre los contratos han
sido formales. En Grecia, Roma y los pueblos germnicos, los contratos fueron
esencialmente formales. Dicha formalidad no implicaba que el contrato fuere
necesariamente escrito: en Roma, las formalidades ms importantes no consistieron en
escriturar los actos, sino que en pronunciar palabras sacramentales y rgidas o en entregar
materialmente un objeto. Ms tarde, salvo en Espaa, durante la Edad Media no existe el
contrato consensual.
El consensualismo slo surge en los Tiempos Modernos, por lo que la idea del contrato
como simple acuerdo verbal de voluntades es reciente.
Corresponden a la concepcin moderna del contrato como pacto desnudo. Por ejemplo:
contrato de compraventa de cosa mueble; contrato de transporte; etc.
Hay contratos que siendo consensuales, en cuanto no son solemnes ni reales, estn sin
embargo inmersos en el universo de los formulismos, pues requieren, para tener plena
eficacia, del cumplimiento de formalidades habilitantes, de prueba, de publicidad o
convencionales. Estos contratos no tienen de consensuales ms que el nombre.
Por ejemplo: art. 9 del C. del Trabajo, que establece que el contrato de trabajo es
consensual, pero que no obstante lo anterior, deber constar por escrito para efectos de
prueba; tratndose del arrendamiento de predios urbanos, cuando el contrato no consta
por escrito, se presumir que la renta ser la que declare el arrendatario (artculo 20 de
la ley nmero 18.101).
3.1. Excepciones.
Las constituyen los casos de contratos solemnes y reales. Es obvio que el consensualismo
desaparece completamente ante esta clase de contratos, pues en lugar de un acto jurdico
desnudo encontramos actos vestidos, ya sea por la imprescindible formalidad
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requerida en atencin a la naturaleza del acto jurdico, ya sea por el acto externo
consistente en la entrega material del objeto.
Los contratos solemnes y reales son excepciones al principio del consensualismo, pues en
lugar de regir el principio de que lo que obliga es el mero consentimiento o acuerdo de
voluntades, el ordenamiento jurdico exige, para el nacimiento y eficacia del contrato, que
las partes se sometan a la ritualidad prescrita por el legislador.
3.2. Atenuantes.
Las constituyen las formalidades distintas a las exigidas en atencin a la naturaleza del
acto jurdico, vale decir, las habilitantes, las de prueba, la de publicidad y las
convencionales. Se les suele llamar, en su conjunto, atenuantes al consensualismo, para
expresar con ello que la ruptura del consensualismo sera menos intensa que en los casos
de las excepciones.
Pero, en verdad, los efectos del incumplimiento de estas formalidades son tan radicales
(nulidad relativa, imposibilidad de utilizar ciertos medios de prueba, inoponibilidad,
derecho a retractarse de la celebracin del contrato) que tambin ellas derogan el principio
de que bastara el solo consentimiento de los contratantes.
C.
EL PRINCIPIO DE LA LIBERTAD CONTRACTUAL
1. CONCEPTO.
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En todo caso, los textos legales que la establecen, cuidan de advertir que esta no es
absoluta: tiene como lmites la ley, la moral, el orden pblico y las buenas costumbres.
En sntesis, cada vez que el legislador, por razones de orden pblico social o econmico,
fija imperativamente las clusulas ms relevantes de ciertos contratos u obliga a las partes
a celebrarlos, se produce una ruptura del principio de la libertad contractual.
D.
EL PRINCIPIO DE LA FUERZA OBLIGATORIA DE LOS CONTRATOS. LEY Y
CONTRATO.
(i) El contrato reglamenta una situacin jurdica particular y en principio slo produce
efectos entre las partes. La ley en cambio contiene un mandato, prohibicin o permiso de
carcter general y abstracto, que alcanza a todos cuantos se encuentren en los supuestos de
hecho previstos en la norma.
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(iii) El contrato a menudo tiene vida efmera, pues est destinado a extinguirse apenas
se cumplan las obligaciones por l generadas. La ley, de ordinario, permanece en el
tiempo.
(iv) Si una ley puede derogar expresa o tcitamente a otra ley, no siempre un contrato
se deja sin efecto mediante otra convencin en sentido inverso, ya que existen contratos,
como el de matrimonio, en que es improcedente el mutuo disenso o resciliacin; o en otros
en que basta un acto unilateral para ponerle trmino, como el desahucio en el contrato de
arrendamiento, o la revocacin o renuncia en el mandato.
b) Al dictarse normas permanentes, como encontramos en el propio CC: art. 1879 (en
relacin al pacto comisorio calificado por no pago del precio); art. 2180 (comodato);
artculo 1559 nmero 1 (mutuo que no consista en una operacin de crdito de dinero);
artculo 2396, inciso 2 (en la prenda, derecho del constituyente para solicitar que se
sustituya la cosa pignorada).
Tambin se infringe por el legislador el principio en estudio, cuando ordena la mantencin
de una relacin contractual que haba expirado: caso ms claro en las prrrogas
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c) Al dictarse leyes especiales que modifican contratos en curso. Se trata de leyes que
se dictan con efecto retroactivo y que vulneran no slo la fuerza obligatoria, sino que
tambin los derechos adquiridos por la va contractual. En principio, el legislador carece
de atribuciones para modificar los derechos y obligaciones emanados de contratos ya
celebrados (art. 19 N 24 de la Constitucin Poltica), pues se consagra el derecho de
dominio sobre derechos personales. Hay derechos sobre derechos. Un derecho real de
propiedad resguarda los derechos personales emanados de un contrato.
Por otro lado, debemos tener presente el art. 22, 1, de la Ley Sobre Efecto Retroactivo de
las Leyes. Por lo tanto, las leyes que se refieran a determinados contratos nicamente
empecen a aquellos que se celebren despus que las leyes entren en vigor. Se ha intentado
rebatir lo anterior, sealando que el art. 22 citado, al igual que el art. 9 del CC. carecen de
rango constitucional y que, por lo tanto, la ley especial que se dicte sobre ciertos contratos
podra ser retroactiva, ya que una ley puede modificarse por otra ley.
Se insiste sin embargo, que la atribucin del legislador para otorgar efecto retroactivo a
una ley no llega tan lejos como para permitirle alterar el derecho de propiedad.
Tambin el juez est subordinado a la fuerza obligatoria de los contratos. Los tribunales no
podran modificar los contratos, an a pretexto del cambio de las circunstancias existentes
al momento de la celebracin de la convencin.
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Con todo, en el ltimo tiempo algunos fallos arbitrales (y muy aisladamente uno de la
justicia ordinaria) han admitido la posibilidad de revisar los contratos, fundndose en el
art. 1546 y en la denominada teora de la imprevisin.
E.
EL PRINCIPIO DEL EFECTO RELATIVO DE LOS CONTRATOS.
1. CONCEPTO.
Los contratos slo generan derechos y obligaciones para las partes contratantes que
concurren a su celebracin, sin beneficiar ni perjudicar a los terceros. Para estos ltimos los
contratos ajenos son indiferentes: no les empecen, no los hacen ni deudores ni acreedores.
Para los terceros, los contratos son res inter allios acta.
La lex privata del contrato no legitima ninguna invasin en la esfera patrimonial de otros,
ya que la autonoma no puede convertirse en heteronoma.
Sin embargo, la tesis tradicional sobre el efecto relativo de los contratos ha declinado,
desde dos vas diversas:
(i) Se comprueba, por una parte, el surgimiento de casos en que un contrato crea
derechos y obligaciones para un penitus extranei o tercero absoluto;
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Pero tambin son partes, por regla general, y desde el instante del fallecimiento de uno de
los contratantes, sus herederos o causahabientes a ttulo universal (representan a los
contratantes, segn dice el art. 1097, para sucederles en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles). Los herederos se asimilan a las partes ocupando, a la muerte de stas, la
misma situacin jurdica que el causante.
a) Caso de los contratos intuito personae, que se extinguen con la muerte de las partes
(por ejemplo, en el mandato o en el comodato, al fallecer el comodatario);
d) Caso de las obligaciones contractuales que por disposicin de la ley, no pasan a los
herederos (por ejemplo, renta vitalicia).
Reciben este nombre quienes suceden a una persona por acto entre vivos o por causa de
muerte, en un bien determinado y no en la totalidad de su patrimonio ni en una cuota del
mismo.
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Son causahabientes a ttulo singular por acto entre vivos el comprador, el donatario, el
mutuario. Lo son mortis causa, los legatarios.
Qu ocurre con el principio del efecto relativo de los contratos respecto a estas personas?
Afectan a los causahabientes a ttulo singular los contratos celebrados por el causante o
autor con otros sujetos?
Ejemplo por acto entre vivos: obligacin de pagar las expensas comunes, en el mbito de la
Copropiedad Inmobiliaria. Esta obligacin, que comprende los gastos de conservacin y
mantencin del inmueble y los gastos de administracin del edificio, tiene carcter
ambulatorio, pues va aparejada a la calidad de actual dueo de cada unidad o
departamento, extendindose incluso a las expensas devengadas por los precedentes
dueos.
Incluso puede ocurrir que el contrato completo que haba celebrado el antecesor, se
traspasa por mandato de la ley al causahabiente singular: en los tres casos del art. 1962,
obligacin de respetar el contrato de arrendamiento.
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Vemos que los casos anteriores estn previstos por la ley. Qu ocurre en las hiptesis no
previstas por el legislador?
Aunque el asunto es discutible, a falta de norma expresa pareciera que las obligaciones
contradas por el causante no empecen al causahabiente singular. Este, en virtud del efecto
relativo de los contratos, podra sostener que la obligacin convenida en relacin con el
bien en que sucede, le es inoponible.
Ajenos a la relacin jurdica, estn por su parte los acreedores que no disponen de
preferencias, vale decir los acreedores valistas o quirografarios. Se sostena por una parte
de la doctrina que tales acreedores se equiparaban a las partes, que tomaban el lugar de su
deudor en los contratos celebrados por ste, pues dichos contratos repercuten en el
derecho de prenda general de los acreedores (art. 2465), para beneficiarlos o perjudicarlos,
segn incrementen o disminuyan el patrimonio del deudor.
Hoy, la doctrina mayoritaria enfatiza que los acreedores son terceros absolutos en los
contratos que su deudor celebre con otras personas, pues estos contratos directamente no
generan derechos y obligaciones para los acreedores valistas. Lo anterior, sin perjuicio de
que indirectamente, los acreedores sean alcanzados por el efecto expansivo o absoluto de
los contratos. Asimismo, los acreedores podrn impugnar los contratos celebrados por el
deudor en perjuicio de los primeros, fundamentalmente por medio de la accin de
simulacin y de la accin revocatoria o pauliana.
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El derecho civil francs se sita en una posicin intermedia. Restrictiva en los textos
legales, la jurisprudencia sin embargo ha consagrado amplia validez a la figura.
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suyo; derecho que puede estimarse como propio del que estipul tal contrato y cedido
luego al tercero o simplemente ejercido por ste en lugar de aquel.
Cuatro son las principales doctrinas que se han formulado para explicarla. Para
entenderlas cabalmente, precisemos que en esta figura intervienen tres personas: el
estipulante, el prometiente y el tercero beneficiario. En el contrato de seguro de vida, por
ejemplo, el asegurado es el estipulante, el asegurador es el prometiente y el tercero
beneficiario es la persona a quien debe pagarse la indemnizacin convenida.
Teoras propuestas:
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As las cosas, no podra concebirse el contrato de seguro de vida, que obviamente siempre
opera en favor de un tercero, pues ste, usualmente, slo conoce la estipulacin despus
de la muerte del estipulante.
Sin embargo, se precisa que esta teora es ficticia, ya que en el hecho, el estipulante acta a
nombre propio y no como agente oficioso. En cambio, en la agencia oficiosa, el gestor es
un mero intermediario y obra a nombre del interesado, aunque sin mandato.
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- Que es muy discutible que el Derecho Chileno acoja la promesa unilateral como
fuente de las obligaciones. No se alude a ella en los arts. que consagran las fuentes de las
obligaciones (578, y la triloga compuesta por los 1437, 2284 y 2314). Sobre el particular, la
jurisprudencia ha declarado en algunas ocasiones que la aceptacin de una letra de cambio
o la suscripcin de un pagar, constituiran casos de declaracin unilateral de voluntad
como fuente de obligaciones. Otro caso, a juicio de algunos, sera la promesa unilateral de
contrato bilateral, a la que aludiremos al tratar del contrato de promesa; o tratndose del
caso sealado en el artculo 632 del Cdigo Civil, al ofrecerse una recompensa a quien
encuentre una especia perdida; o en el mbito de la formacin del consentimiento, el caso
de la oferta que por s sola obliga (artculo 99 del Cdigo de Comercio).
El derecho se crea en favor del tercero desde el instante mismo en que se celebra el
contrato entre estipulante y prometiente, aunque el tercero desconozca la estipulacin. La
declaracin o aceptacin del tercero beneficiario, slo es un requisito para que dicho
tercero pueda exigir la prestacin, pero el derecho a su favor ya naci,
independientemente de su voluntad. En otras palabras, la aceptacin del tercero no es sino
un presupuesto de la exigibilidad del derecho por el mismo tercero. Con todo, si bien
sobre este punto hoy da no hay mayor debate, Ramn Domnguez Aguila previene que
restan por resolver doctrinaria y prcticamente algunas cuestiones importantes.
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Desde luego, la razn misma del por qu se crea el derecho (para el tercero) directamente
con el contrato, pues decirlo es una mera afirmacin y no una explicacin. Mientras ello no
se solucione lgicamente, queda en dudas el saber si vale la estipulacin en favor de quien
no ha nacido o no es an persona jurdica.
El Cdigo Civil peruano recoge explcitamente esta teora de la creacin directa del
derecho (arts. 1457 a 1469).
Son las partes en el contrato. Sin embargo, al tenor del art. 1449, slo el tercero beneficiario
podr demandar lo estipulado. El estipulante, por s mismo, no puede hacerlo, sin
perjuicio de poder exigir al prometiente que le cumpla al tercero. La legitimacin activa
para que pueda demandar judicialmente la ejecucin en favor del tercero, radica en el
inters pecuniario y a veces moral que lo llev a contratar con el prometiente.
Por otra parte, el art. 1536 establece tambin una va indirecta para que el estipulante
obligue al prometiente a cumplir con lo pactado en favor del tercero. En este caso, el
estipulante puede exigir para s la pena.
A su vez, y no obstante el ingreso del derecho al patrimonio del tercero desde el momento
de la estipulacin, el estipulante y el prometiente pueden revocar el contrato (resciliar, en
estricto rigor, pues la revocacin es un acto jurdico unilateral) mientras el tercero
beneficiario no haya aceptado expresa o tcitamente. La revocacin entre las partes, al
igual que la aceptacin del tercero, puede ser por un acto jurdico tcito (el Cdigo Civil
peruano otorga al estipulante el derecho de revocar unilateralmente el contrato en favor
del tercero; lo mismo acontece en el derecho francs).
Lo anterior podra llevar a concluir que el derecho que ha nacido directamente en favor
del tercero, est sujeto a una condicin resolutoria ordinaria, consistente en que las partes
no revoquen la estipulacin antes de la aceptacin de dicho tercero. An ms, contestando
las dudas planteadas por Domnguez, podramos sostener que si la estipulacin cede en
beneficio de quien no ha nacido o no es an persona jurdica, estaramos en tal caso ante
una doble condicin: la resolutoria apuntada y una suspensiva, consistente en que llegue a
existir la persona natural o jurdica de que se trate.
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Jurdicamente, son sujetos extraos. No media entre ellos ninguna relacin jurdica
proveniente de la estipulacin. El derecho del tercero beneficiario nunca se radica en el
patrimonio del estipulante. Los acreedores del estipulante carecen por ende de derechos
sobre el crdito derivado de la estipulacin. Tampoco los herederos del estipulante
podran poner en tela de juicio la estipulacin en favor del tercero entablando la accin de
inoficiosa donacin.
Por ello, es indispensable que el estipulante no tenga derecho para representar al tercero.
Si el estipulante fuere el mandatario o representante legal del tercero, ste sera parte en el
contrato. Tampoco podra considerarse al beneficiario como un extrao, cuando sea
heredero del estipulante (caso del seguro en que el beneficiario fuera la sucesin del
estipulante; en cambio, si fuere una persona que no tiene la calidad de continuador legal
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En efecto, en caso de actuar sin poder pero a nombre del tercero beneficiario, el estipulante
ser un agente oficioso. No estipulara para otro, sino a nombre de otro. Recordemos que
en el caso de la agencia oficiosa, el tercero se convertir en acreedor slo desde el
momento en que ratifique, instante desde el cual se reputa que el acto jurdico fue
ejecutado por l, considerndose retroactivamente al estipulante como su mandatario.
El artculo 1450 establece: Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por
una tercera persona, de quien no es legtimo representante, ha de darse, hacerse o no
hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud de
su ratificacin; y si ella no ratifica, el otro contratante tendr accin de perjuicios contra el
que hizo la promesa.
La mayora de la doctrina nacional (Lpez Santa Mara, Meza Barros) concluye que esta
figura no es excepcin al principio del efecto relativo de los contratos, ya que no crea ningn
derecho y menos una obligacin a cargo de un tercero absoluto. El nico que resulta
obligado es el prometiente, quien se compromete a obtener que otra persona acepte
efectuar una prestacin en favor del acreedor. En verdad, como se precisa por Lpez Santa
Mara, lo que el deudor promete es su hecho propio, a saber: lograr que otro consienta en
dar, hacer o no hacer algo en favor del acreedor.
Estamos entonces ante una obligacin de hacer del prometiente, que consiste en que el
tercero ratifique. Mientras ello no acontezca, el tercero no contrae obligacin alguna.
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Para otros, la fuente sera la voluntad unilateral del deudor, en este caso, del tercero,
cuando ratifica. Hay sin embargo un argumento de texto contra esta hiptesis, en el art.
1536, 2, relativo a la promesa de hecho ajeno con clusula penal, cuando alude al
consentimiento, vale decir, la promesa de hecho ajeno implicara, para su eficacia, un
acuerdo de voluntades y no la mera voluntad aislada del deudor que acepta.
Lpez Santa Mara concluye sealando que es ms simple admitir que la fuente de la
obligacin del tercero es la ley (el art. 1450 del CC), evitando as los inconvenientes
derivados de la prctica de explicar las instituciones jurdicas mediante su absorcin por
otras.
Al margen de la voluntad de las partes, a veces un contrato puede ser invocado por un
tercero a su favor o tambin oponerse a un tercero en su detrimento. En alguna medida, en
cuanto el contrato es un hecho que como tal existe para todos, en sus efectos reflejos puede
alcanzar a terceros absolutos. No hay propiamente en esta situacin una excepcin al
principio del efecto relativo de los contratos. En el caso del efecto expansivo, no surge un
derecho u obligacin directamente para el tercero, sino que ste puede invocar un contrato
ajeno o puede oponrsele. El contrato, como hecho, tiene vigencia erga omnes.
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b) Al regular los efectos civiles de las ventas sucesivas de una misma cosa a dos o ms
personas, mediante contratos diversos, la ley protege a un comprador sobre otro en base a
los criterios que indica el art. 1817. El comprador que no es preferido por la ley resulta
perjudicado por el efecto reflejo o expansivo de la compraventa en que no fue parte.
c) Al conferir a los acreedores una accin directa, que les permite demandar, en sede
contractual, a quienes contrataron con sus deudores. Dicho de otro modo, el demandante
puede oponer al demandado un contrato en el que slo el segundo fue parte. En nuestra
legislacin, el caso ms importante lo encontramos en la Ley N 18.490, en materia de
seguro obligatorio contra riesgos personales derivados de la circulacin de vehculos
motorizados. La vctima de un accidente del trnsito puede accionar directamente contra
el asegurador, a pesar de que la primera sea un tercero absoluto en el contrato de seguro.
No obstante ello, podr esgrimir, a ttulo personal, el contrato ajeno.
6.1. Concepto.
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En otras palabras, es la sancin civil que impide que se haga valer ante terceros un derecho
(nacido ya sea de la celebracin de un acto jurdico, ya sea de la nulidad o de otra causal
de terminacin anormal de un acto jurdico, como la resolucin o la revocacin).
Si bien la inoponibilidad es una sancin civil igual que la nulidad, entre ambas
instituciones hay importantes diferencias:
b) La nulidad produce efectos tanto entre las partes que celebraron el acto anulado
cuanto respecto de terceros. La inponibilidad dice relacin exclusivamente con los
terceros.
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La inoponibilidad busca cumplir dos finalidades: (a) La proteccin de los terceros ante los
efectos de un acto vlido; y (b) La proteccin de los terceros ante los efectos de la
declaracin de nulidad de un acto.
La inoponibilidad que protege a los terceros de los efectos de un acto vlido, puede tener
su origen en causas formales o de fondo.
Casos: arts. 1707 (contraescrituras); 1902 (cesin de crditos nominativos); 2114 (disolucin
de la sociedad); 2513 (sentencia que declara la prescripcin adquisitiva) En el mbito del
CPC, los arts. 297, 1 y 453, que establecen que la medida precautoria de prohibicin de
celebrar actos y contratos sobre un inmueble o el embargo sobre los bienes races,
afectarn a terceros slo si la resolucin judicial que lo orden se inscribe en el Registro de
Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar del Conservador de Bienes Races competente.
Tratndose de leyes especiales, por ejemplo la Ley N 18.112, que establece la prenda sin
desplazamiento, al exigir que se publique un extracto de la escritura en el Diario Oficial en
el plazo de 30 das hbiles; o la Ley N 18.290, del Trnsito, que establece que son
inoponibles a terceros los gravmenes, prohibiciones o embargos, etc, que afecten a
vehculos motorizados, mientras no se anoten en el Registro homnimo; o la Ley 19.947,
Ley de Matrimonio Civil, al disponer que la sentencia ejecutoriada en que se declare la
separacin judicial slo ser oponible a terceros, una vez subinscrita al margen de la
respectiva inscripcin matrimonial (artculo 32); lo mismo se exige respecto de la sentencia
de divorcio (artculo 59).
Por regla general, los instrumentos privados son inoponibles a terceros respecto a la fecha
en la cual aparecen suscritos, atendiendo a que es posible antedatarlos o postdatarlos,
careciendo por tanto de certeza en cuanto a su fecha. Pero esta regla no puede ser absoluta.
Existen ciertas circunstancias que permiten fijar con toda claridad la fecha de un
instrumento privado: art. 1703 (en relacin a los arts. 419 y 430 del COT).
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Tambin debemos tener presente los cuatro casos contemplados en el art. 346 del CPC, en
los cuales un instrumento privado emanado del litigante contra el que se presenta, se tiene
por reconocido. En tales casos, el instrumento privado reconocido judicialmente tiene
valor de escritura pblica, incluso aunque no est firmado, como concluye un fallo de la
Corte Suprema.
Por su parte, el art. 127 del C. de C. dispone que Las escrituras privadas que guarden
uniformidad con los libros de los comerciantes hacen fe de su fecha respecto de terceros,
an fuera de los casos que enumera el art. 1703 del CC.
Observamos una hiptesis en el art. 1815, a propsito de la venta de cosa ajena. El contrato
es inoponible al dueo de la cosa, ya que este no consinti en la venta. En consecuencia,
mientras el comprador que se convierte en poseedor del bien no se transforme en
propietario en virtud de la prescripcin adquisitiva, el dueo de la cosa puede
reivindicarla (o concurriendo las exigencias legales, recuperar la cosa a travs de acciones
posesorias o incluso interponiendo acciones civiles restitutorias emanadas de los delitos de
hurto, robo o usurpacin).
Igual ocurre con el arrendamiento de cosa ajena: art. 1916, 2; y en la prenda de cosa ajena,
art. 2390.
En el mbito del mandato, encontramos otro caso: arts. 2160 y 2136. Son inoponibles al
mandante los actos del mandatario, cuando ste excede los lmites del mandato (salvo que
medie ratificacin por el mandante); igual cosa, tratndose de los actos realizados por el
delegado o submandatario, si el mandante no haba autorizado al mandatario para delegar
(salvo tambin que opere ratificacin; la delegacin ser vlida en todo caso, slo que
ocasionar efectos exclusivamente entre delegante y delegado). Distinta es la solucin, sin
embargo, tratndose del mandato judicial, pues en l el procurador puede delegar el
mandato, salvo prohibicin expresa del mandante (art. 7 CPC).
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Pero ste no est obligado a tolerar actos que supongan una disminucin del patrimonio
del deudor, en los cuales ste ha actuado fraudulentamente. Recurrir entonces el acreedor
a uno de sus derechos auxiliares: la accin pauliana o revocatoria.
Esta es una accin de inoponibilidad, ya que el contrato que se revoca no tiene eficacia
frente al acreedor perjudicado por el fraude.
a) Caso del art. 1895, en el mbito de la rescisin por lesin enorme: subsisten las
hipotecas u otros derechos reales constituidos en favor de terceros.
b) Caso del tercero que adquiere por prescripcin, que a su vez extingue la accin
reivindicatoria.
c) Caso del art. 2058 del CC.: para los terceros la sociedad de hecho es vlida y slo
los socios pueden invocar la nulidad, entre s.
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No corresponde incluir entre los casos anteriores el del art. 94, regla 4, porque como se
dijo, la ley usa impropiamente el trmino rescisin, cuando en realidad hay caducidad
del decreto que haba concedido la posesin definitiva de los bienes del desaparecido.
a) Deudores en general.
- Todos los actos y contratos a ttulo gratuito ejecutados o celebrados por el deudor
fallido desde 10 das antes de la cesacin de pagos hasta el da de la quiebra (art. 74). El
plazo anterior podr ampliarse, inicindose 120 das antes de la cesacin de pagos, si el
fallido contrat con un descendiente, ascendiente o colateral hasta el cuarto grado, aunque
se hubiere actuado por interpsita persona. Respecto a la cesacin de pagos, su fecha se
fija por el Tribunal, segn los antecedentes del caso, pudiendo anteceder a la quiebra hasta
un ao (arts. 61 a 63).
- En cuanto a los contratos a ttulo oneroso, se aplicar el art. 2468 del CC. (art. 75),
vale decir, deben concurrir los requisitos de la accin pauliana, lo que supondr la
dificultad, para los acreedores, consistente en acreditar la mala fe del deudor como del
tercero que contrat con el anterior.
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El art. 76 de la Ley de Quiebras declara inoponibles a los acreedores los siguientes actos y
contratos, celebrados por el fallido desde los 10 das anteriores a la fecha de la cesacin de
pagos y hasta el da de la quiebra:
- Toda hipoteca, prenda o anticresis constituida sobre bienes del fallido para
asegurar obligaciones anteriormente contradas.
En los casos de contratos simulados, las partes no pueden oponer el acto secreto u oculto a
terceros. Estos pueden optar, es decir pueden valerse del acto ostensible, externo o
aparente o bien del acto secreto.
En este ltimo caso, tienen que probar la existencia del acto oculto ejerciendo la accin de
simulacin.
Pueden invocarla slo aquellos terceros a quienes la ley ha intentado proteger, vale decir, a
quienes perjudican los efectos del acto o la nulidad del mismo.
Por regla general, la inoponibilidad puede invocarse contra todo aquel que intente valerse
del acto o de su nulidad. Excepcionalmente, la inoponibilidad por fraude no alcanza a
terceros adquirentes a ttulo oneroso, que estn de buena fe (art. 2468 N 1).
Por regla general, ser a travs de una excepcin. En lo que respecta a las inoponibilidades
por fraude o por lesin de las legtimas, deben hacerse valer como accin. El tercero
deber interponer la accin pauliana o la accin de reforma de testamento,
respectivamente.
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b) Por la renuncia expresa o tcita del tercero (dado que la inponibilidad mira a su
personal inters, art. 12). Habr renuncia tcita, cuando no de interponga la accin
respectiva, en aquellos casos en que la inoponibilidad debe hacerse valer por va de accin
(por ejemplo, el dueo que no est en posesin de la cosa, y no deduce a tiempo la accin
reivindicatoria; o el legitimario que no impugna el desheredamiento dentro del plazo
legal).
c) Por prescripcin, en todos aquellos casos en que debi hacerse valer como accin.
F.
EL PRINCIPIO DE LA BUENA FE CONTRACTUAL.
1. ASPECTOS GENERALES.
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Estamos ante un principio general del derecho de la mayor trascendencia. Como destaca
Lpez Santa Mara, ya contamos en esta materia en Chile, con una sentencia que abre el
camino adecuado: Los contratos deben ejecutarse de buena fe, sin apego a la letra
rigurosa de ellos ni a un derecho estricto. No deben las partes asilarse en la literalidad
inflexible para dar menos ni para exigir ms, arbitrariamente, al influjo de un inters
propio y mezquino; antes bien, ha de dejarse expresar al contrato ampliamente su
contenido. Tampoco debe dejarse de atender a factores extraliterales que pudieran
fundarse en la naturaleza del pacto, en la costumbre o en la ley (Corte Pedro Aguirre
Cerda, 4 de marzo de 1988).
Bona fides, en este sentido, es la creencia que, por efecto de un error excusable, tiene la
persona, de que su conducta no peca contra el Derecho (Von Thur). Es la conviccin
interna o psicolgica de encontrarse el sujeto en una situacin jurdica regular, aunque
objetivamente no sea as, aunque haya error.
En materia de error comn, se afirma que ste forma derecho. La manifestacin ms clara
de esta doctrina se encuentra en el art. 1013 del CC. Otras manifestaciones, no tan claras, se
encontraran en los arts. 94 regla 4, 426, 1576, 2 y 2058.
En el mismo sentido, establece el art. 1950 del CC. espaol: La buena fe del poseedor
consiste en la creencia de que la persona de quien recibi la cosa era duea de ella y poda
transmitir su dominio.
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En materia de contratos, en los arts. 1842 y 1859 (los pactos de irresponsabilidad en casos
de eviccin o de vicios ocultos de la cosa vendida, son ineficaces si el vendedor saba que
exista la causa de eviccin o el vicio oculto). Igual cosa, en los casos de los arts. 2110
(sociedad) y 2468 (accin pauliana).
A ella se remite el art. 1546, cuando establece que los contratos deben ejecutarse de buena
fe. En el mbito contractual, no todo puede estar previsto por la ley. Sea por ausencia o
ambiguedad de la ley, sea por las peculiaridades especiales del caso, sea por la remisin
del propio legislador a estndares o criterios flexibles, con frecuencia la decisin de un
litigio contractual queda entregada al poder discrecional del sentenciador. En definitiva y
en trminos prcticos, en estos casos el desenlace del litigio depende del juez y no de la
ley, en sentido estricto.
Pero el poder discrecional del juez est limitado, entre otros aspectos, por el
establecimiento de reglas legales flexibles, estndares, mdulos o patrones de conducta.
Un estndar es una regla que en lugar de formular una solucin rgida, recurre a un
parmetro flexible cuyo manejo y concrecin, en cada caso, queda entregado al criterio,
prudencia y sabidura del juez de la causa. Se trata de conceptos susceptibles de asumir un
contenido empricamente variable pero que, no obstante, tienen una unidad de significado
bsica e inamovible, que el sentenciador debe acatar. Uno de dichos estndares legales es
la buena fe objetivamente considerada. La misma naturaleza tienen otras nociones como
el buen padre de familia, las buenas costumbres, el orden pblico, la informacin
esencial, etc.
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La buena fe contractual corresponde a la moral del deber, cuyo objetivo, como seala
Enrique Barros, es hacer de cada persona un ciudadano cumplidor de los requerimientos
bsicos que plantea la vida social.
Dado que el estndar o regla de la buena fe objetiva tiene valor normativo, tanto porque
figura en el art. 1546 cuanto porque autoriza al tribunal para determinar los efectos
jurdicos del contrato en discusin, ampliando, precisando o restringiendo el tenor del acto
jurdico, segn las circunstancias, su aplicacin configura una cuestin de derecho. La
decisin sera por tanto susceptible de revisin por la Corte Suprema, por la va de la
casacin en el fondo. Por ello, los jueces, amparndose en la imprecisin de la buena fe, se
ven impedidos de dictaminar de manera arbitraria o inicua.
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Por otra parte, no puede hablarse de que hay una conducta conforme a la buena fe
respecto de una conducta o actuar recto y honesto en su mera exterioridad, si esa conducta
va acompaada de buena fe subjetiva. La conducta del hombre no es una mera sucesin de
actos sin importar el componente intelectual-volitivo. La conducta del hombre en el
mbito jurdico no es exclusiva exterioridad, sino acto. Pensar de otro modo nos llevara a
negar figuras reconocidas unnimemente, tal como el fraude a la ley, en el cual, si bien hay
un actuar externo que se apega a la letra de la ley, la intencin es vulnerar el espritu de la
misma, obrando de mala fe.
En consecuencia, no existe una buena fe subjetiva sin una conducta conforme a la buena fe,
ni la correccin ni la rectitud que exige la buena fe es una formalidad externa, sin
contenido alguno. Por ende, y tal como lo afirma la autora Ferreira Rubio, La buena fe es
una. El principio general de marcado contenido tico origina mltiples corolarios y
funciona diversamente. Pero no estamos frente a realidades ontolgicamente distintas. No
perdamos, pues, en aras de clasificaciones ms o menos acertadas, la visin de aquello que
tipificamos. En igual sentido se pronuncia en nuestro medio Peailillo, quien sostiene que
no compartimos la distincin [entre buena fe objetiva y subjetiva] en cuanto pretende
formar categoras. La fe es una sola, con sus dos adjetivos mencionados. Lo que suele
entenderse por fe objetiva es ms bien un mtodo para evaluar la fe del sujeto. El mismo
autor agrega, al referirse a la distincin entre buena fe creencia y buena fe
comportamiento, que no parece convincente separar all dos categoras de fe; se trata de
dos fisonomas que adopta en diversas situaciones; ms an, el comportamiento siempre
est ntimamente vinculado a la conviccin (y hasta deriva de ella.
Dado que tiene un valor normativo flexible, que se va precisando de modo casustico, no
es posible enumerar todas las manifestaciones concretas de la buena fe durante todo el ter
contractual. S pueden sealarse algunos ejemplos:
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Cada uno de los negociadores debe presentar las cosas conforme a la realidad. Deben
expresarse con claridad, abstenindose de afirmaciones falsas o inexactas o de un silencio
o reticencia que puede llevar a una equivocada representacin de los elementos subjetivos
y objetivos del contrato que se pretende celebrar. As, por ejemplo, respecto de los sujetos,
no debe incurrirse en inexactitudes sobre la solvencia de los negociadores, sobre su salud
mental, sobre sus aptitudes laborales, artsticas o tcnicas, etc. En relacin al objeto, por
ejemplo en el seguro contra incendio de un inmueble, debe informarse fielmente sobre los
materiales de que se compone la cosa.
En algunos casos, estas hiptesis pueden configurar dolo en la conclusin del contrato,
aplicndose entonces el art. 1458. Pero an sin dolo, toda vez que se violan
negligentemente los deberes de informacin, ha de remediarse lo hecho indemnizando por
culpa in contrahendo (caso de responsabilidad civil precontractual).
Otro ejemplo de buena fe objetiva durante los tratos preliminares, es el deber de guardar
los secretos conocidos durante las negociaciones, o el deber de advertir que no se est en
situacin de concluir un contrato vlido.
Especialmente encontramos ejemplos en la legislacin comparada. As, el art. 1338 del CC.
italiano establece que la parte que conociendo o debiendo conocer la existencia de una
causal de invalidez del contrato, no la ha informado a la otra, debe resarcir el dao sufrido
por la ltima al confiar, sin culpa suya, en la validez del acto.
En nuestro Cdigo, algunos ven un ejemplo en el art. 1815, venta de cosa ajena: las
indemnizaciones a que tiene derecho el comprador en caso de ser evicta la cosa, se
vinculan con la buena fe objetiva.
En este contexto, Lpez Santa Mara critica la pacata concepcin actual de la lesin enorme
en Chile, que opera en muy pocos casos y que no permite anular -a diferencia de lo que
acontece en el Derecho Comparado- contratos a travs de los cuales una de las partes
hubiese explotado el estado de necesidad o la inexperiencia de la otra, obteniendo ventajas
patrimoniales desproporcionadas e ilegtimas; subraya el autor citado que cuando menos,
estas abyectas situaciones de hecho podran ser sancionadas en tanto vulneratorias del
deber de rectitud y lealtad contractuales que la buena fe impone, otorgando una
indemnizacin al afectado. La buena fe debiera imponer entonces un equilibrio mnimo a
las utilidades que caracterizan el contrato conmutativo.
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Como novedades normativas, susceptibles de derivarse de la buena fe, Lpez Santa Mara
propone, a va de ejemplos, los siguientes casos:
Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable
desproporcin de las prestaciones.
c) Admitir la tesis de Fernando Fueyo, segn la cual a los requisitos legales del pago
ejecucin literal e integridad (arts. 1569 y 1591)-, debe aadirse la buena fe del solvens y
del accipiens.
Durante la fase de liquidacin del contrato, la buena fe objetiva tambin impone deberes
especficos. As, por ejemplo, terminado el contrato de arrendamiento de oficinas o locales
comerciales, el propietario debe permitir al antiguo arrendatario colocar un aviso
anunciando el lugar al que se ha trasladado. Tambin en lo que respecta al deber de
secreto o reserva. Aquellas cuestiones que uno de los contratantes hubiere conocido con
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motivo o con ocasin del contrato celebrado y ejecutado, y cuya difusin o conocimiento
por terceros pueda daar a la contraparte, deben permanecer en el secreto o reserva.
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IV.
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS
1. CONCEPTO.
b) Cuando siendo claros sus trminos, no se concilian con la naturaleza del contrato o
con la verdadera intencin de las partes, que aparece manifiesta; y
c) Cuando relacionando las clusulas del contrato, surgen dudas acerca del alcance
particular de alguna o algunas de ellas.
Meza Barros seala por su parte que el juez debe aplicar en su tarea interpretativa la
lgica, el buen sentido, la experiencia, su conciencia y la buena fe.
Lpez Santa Mara discrepa de la tesis de Alessandri. Afirma que el legislador no cumple
su misin dando consejos. Las normas sobre interpretacin tienen carcter imperativo,
cuya inobservancia por parte del juez puede ser impugnada en casacin. La mayora de los
autores contemporneos y la jurisprudencia siguen la misma lnea.
Los arts. 1560 a 1566 regulan la materia. Corresponde a los jueces del fondo (de primera y
segunda instancia) interpretar los contratos, y escapa al control de la Corte Suprema. Esta
slo interviene cuando se infringe una ley, en los siguientes casos: (a) Cuando se atribuye a
los contratos efectos diversos de los que prev la ley; (b) Cuando se desnaturaliza el
contrato al interpretarlo.
En tales casos, la Corte Suprema puede hacer respetar el principio de que el contrato es ley
para las partes.
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3. MTODOS DE INTERPRETACIN.
Busca determinar cual es la voluntad real de los contratantes. Se trata de indagar acerca del
verdadero pensamiento de los contratantes, el que debe primar sobre la voluntad
declarada, considerando que no pocas veces los contratantes expresan su voluntad en
forma inadecuada. Este es el sistema del Cdigo Civil chileno, siguiendo al Cdigo Civil
francs.
Este mtodo es una consecuencia lgica de la doctrina clsica de la voluntad, que postula
que esta es, de algn modo, la causa eficiente de todo derecho (tanto en el plano del
Derecho objetivo, fruto de la voluntad nacional, cuanto en el plano de los derechos
subjetivos, y en especial los derechos personales, fruto de una supuesta voluntad soberana
de los contratantes). Es lgico por tanto que la teora tradicional haya prescrito que en la
interpretacin de los contratos, el interprete debe precisar el sentido de las convenciones
de acuerdo a las intenciones o voluntad psicolgica de los contratantes.
Plantea que no interesa la voluntad que tuvieron las partes al concluir el contrato,
debiendo fijarse el alcance de las clusulas discutidas de acuerdo al sentido normal de la
declaracin, de manera que los efectos jurdicos sern los que cualquier hombre razonable
atribuira a la convencin. En otras palabras, la declaracin de voluntad tiene un valor en
s, con autonoma o independencia de la intencin de los contratantes. No debe indagarse
entonces la intencin de los contratantes, sino un alcance que debe atribuirse a la
declaracin, atendiendo a la costumbre, usos corrientes o prcticas usuales de los negocios.
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Este mtodo adopt el Cdigo Civil alemn de comienzos de siglo, apartndose del
sistema francs.
(i) El art. 1560, ms que una regla de interpretacin (esto es, principio que sirven de
base para interpretar), sirve de principio rector a las reglas que le siguen en el Cdigo. Su
papel es superior al de una regla de interpretacin, pues consagra en Chile, por s solo el
sistema subjetivo de interpretacin de los contratos, cuyo rasgo fundamental consiste en la
bsqueda de la voluntad interna de las partes.
(ii) Esta norma, seala Alessandri, es diametralmente opuesta a las que el Cdigo Civil
da para la interpretacin de la ley, en especial el art. 19, cuyo inciso primero dispone que
cuando el sentido de la ley es claro no se desatender su tenor literal, a pretexto de
consultar su espritu; agregando su inciso segundo que pero bien se puede, para
interpretar un expresin oscura de la ley, recurrir a su intencin o espritu, claramente
manifestada en ella misma []. Esta norma obliga a analizar los siguientes puntos:
Al efecto, este autor afirma que esta diferencia se debe a que el Cdigo Civil presume que
el legislador es culto, conoce el lenguaje, procurando emplear cada palabra en su sentido
natural y obvio; en cambio, los contratantes usualmente no tienen un conocimiento cabal y
completo del lenguaje y por tanto pueden dar a las palabras un sentido distinto al natural
y obvio que les da el Diccionario de la RAE e incluso la sociedad en general. De tal forma,
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ms importante que aquello que los contratos digan, es aquello que las partes quisieron
estipular.
De este modo, en el Cdigo Civil existe una perfecta concordancia entre las diversas reglas de
interpretacin jurdica: en materia de interpretacin de la ley, prima su sentido por sobre las
palabras (art. 19); en lo que toca a la interpretacin de los contratos, prima la intencin
claramente conocida de los contratantes por sobre el tenor literal de las palabras (art.
1560); finalmente, en lo que respecta a la interpretacin de testamentos, prevalece la
voluntad del testador por sobre las palabras que hubiese empleado (art. 1069).
(iii) En relacin al art. 1560, un fallo de la Corte Suprema de junio del ao 1978, seala
que las partes pueden discrepar sobre la calificacin o interpretacin del contrato. En el
primer caso ser necesario determinar qu convencin se ha generado, si una
compraventa, una dacin en pago, una transaccin, etc., y los efectos consiguientes. En el
segundo caso, en el de la interpretacin, habr que determinar cul ha sido la intencin,
voluntad o propsito de las partes para actuar en un sentido o en otro, conforme a las
clusulas que establecieron en su convencin. Este concepto de interpretacin se adeca
ms a la conducta de las partes que al contrato mismo. La interpretacin del contrato es la
actividad encaminada a descubrir la comn intencin de las partes que las ha determinado
a celebrar el contrato. Para este efecto, se indagan o escrutan las declaraciones de voluntad
y, eventualmente, el comportamiento de los contratantes, la aplicacin prctica que hayan
hecho de las clusulas estipuladas, etc.
(iv) Los tribunales tambin han deslindado sus atribuciones exclusivas para interpretar el
contrato en caso de conflicto. Sobre el particular, un fallo de la Corte Pedro Aguirre Cerda
de septiembre de 1989 deja en claro que la interpretacin de los contratos no compete a la
autoridad administrativa, sino a los tribunales: la interpretacin de un contrato que habra
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Establecido el art. 1560 el principio rector conforme al cual se debe interpretar, los arts.
1561 y siguientes del Cdigo establecen las diversas reglas de interpretacin que se deben
utilizar para determinar la intencin de los contratantes. Desde ya se debe advertir que
nuestro Cdigo no fij un orden de preferencia entre las reglas de interpretacin
contenidas en los arts. 1561 y siguientes.
Siguiendo a Lpez S.M., las reglas de interpretacin de los contratos pueden clasificarse en
aquellas que atienden a elementos intrnsecos de los contratos, de aquellas que se focalizan
en elementos extrnsecos de los mismos. Asimismo reconoce ciertas reglas subsidiarias.
Interpretar a partir de elementos intrnsecos del contrato significa interpretar el texto del
contrato por s mismo, considerando slo los elemntos que se encuentran en la misma
declaracin contractual.
La establece el art. 1564 inciso primero en los siguientes trminos: Las clusulas de un
contrato se interpretarn unas por otras, dndose a cada una el sentido que mejor
convenga al contrato en su totalidad.
Cualquier intrprete, comienza por observar el conjunto o la totalidad de aquello que debe
interpretar. Normalmente, las clusulas de un contrato se hallan subordinadas unas a
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otras. As como la ley debe interpretarse de manera que haya entre todas sus disposiciones
la debida correspondencia y armona, porque la ley forma un todo que persigue un fin
general, de la misma manera los contratos forman un todo nico, que desde la primera
hasta la ltima clusula tienen un mismo objeto. Por ello, el juez no puede interpretar
aisladamente.
Puede ocurrir sin embargo, que las clusulas que individualmente consideradas son
precisas, se tornen contradictorias en el conjunto del contrato.
La consagra el art. 1562 en los siguientes trminos: El sentido en que una clusula puede
producir algn efecto, deber preferirse a aquel en que no sea capaz de producir efecto
alguno.
Si una clusula por su ambigedad o por su oscuridad puede llevar a dos conclusiones
distintas, pero una de estas no tiene significado alguno y solamente alguna de ellas puede
producir algn efecto, deber preferirse esta ltima interpretacin, porque es lgico
suponer que las partes estipularon esa clusula para que produjera algn efecto. En otras
palabras, es lgico suponer que las partes no han querido introducir en el contrato
clusulas intiles o carentes de sentido.
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que afectan al dueo o al arrendador del local y no las que de todos modos gravan al
arrendatario. Interpretar en sentido contrario la respectiva clusula, hara que sta no
produjera efecto alguno, pues no se concibe que el arrendador quisiera imponer
obligaciones que de ningn modo pueden interesarle.
La establece el art. 1563 inciso primero en los siguientes trminos: En aquellos casos en
que no apareciere voluntad contraria deber estarse a la interpretacin que mejor cuadre
con la naturaleza del contrato.
Pothier, para expresar la misma idea, sealaba: Cuando en un contrato los trminos son
susceptibles de dos sentidos, debe entendrselos en el sentido ms conveniente a la
naturaleza del contrato.
As, por ejemplo, si se fija que la renta de arrendamiento de un inmueble urbano ser de $
400.000.-, debe concluirse, aunque no se haya dicho, que se trata de una renta mensual y
no anual o por el perodo que dure el contrato, pues es de la naturaleza de los
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Alessandri y Meza Barros incluyen en esta regla el inciso 2 del art. 1563, referido a las
clusulas de uso comn. Lpez Santa Mara, en cambio, las concibe como una regla
diferente, que denomina regla de las clusulas usuales.
La consagra el art. 1561 en los siguientes trminos: Por generales que sean los trminos de
un contrato, slo se aplicarn a la materia sobre que se ha contratado. En el mismo
sentido se encuentra el art. 2462, referido a la transaccin.
As, por ejemplo, si se celebra una transaccin poniendo trmino a un litigio pendiente o
precaviendo un litigio eventual por concesiones recprocas, y si A se obliga a pagar a B $
1.000.000.-, expresndose que las partes se declaran libres de todas sus pretensiones
respectivas, los trminos generales del contrato no perjudican los derechos de A contra B
nacidos despus de la convencin, ni tampoco aquellos que ya existan al momento de la
celebracin de la transaccin pero de los cuales las partes no tenan conocimiento.
Aplicando el art. 1561, la Corte de Apelaciones de Santiago fall que si se estipula que en
la administracin de los bienes del poderdante podr el Banco mandatario, entre otras
cosas, prestar y exigir fianzas, la facultad de afianzar que se concede slo se refiere al
otorgamiento de fianzas dentro de la administracin de los bienes del poderdante. En
consecuencia, sale de los trminos del mandato y no obliga al mandante la fianza otorgada
por el Banco para asegurar el pago de letras propias de l mismo.
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Esta norma fija una regla opuesta a la anterior, a primera impresin. Los ejemplos puestos
en un contrato, no implican que se aplique slo al caso que se coloca como ejemplo; es
decir, no se entiende que las partes han querido limitar los efectos del contrato al caso o
casos especialmente previstos. La oposicin entre el art. 1561 y el art. 1565 es puramente
aparente, puesto que son manifestaciones distintas de un mismo principio general, el que
ordena al intrprete considerar todas las circunstancias de la especie.
(iii) Regla de los otros contratos de las partes sobre igual materia.
La fija el art. 1564 inciso 2, que establece: Podrn tambin interpretarse por las de otro
contrato entre las mismas partes y sobre la misma materia.
Se puede recurrir a otros contratos celebrados por las mismas partes sobre idntica
materia. La convencin susceptible de ser considerada en la interpretacin puede ser
anterior o posterior al contrato objeto del litigio. Especial aplicacin tiene esta regla en
aquellos negocios que slo llegan a realizarse mediante una serie de contratos, todos ellos
referentes a la misma materia.
En un fallo de la Corte Suprema de agosto de 1920, se indica que esta regla es facultativa
para el tribunal. Este puede o no aplicarla al resolver la contienda.
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La establece el art. 1564 inciso 3, en cuanto seala que los contratos podrn interpretarse
por la aplicacin prctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las partes con
aprobacin de la otra.
Sobre este particular, seala un fallo de la Corte Suprema de agosto de 1919, que la regla
del inciso 3 del art. 1564 es de importancia principalmente en la interpretacin de los
contratos que contienen obligaciones de dar o de hacer, ya que nada puede indicar con
ms acierto la voluntad de las partes en esta materia que la ejecucin llevada a cabo por
ellas de las cosas que, con arreglo a lo pactado, estaban obligadas a dar o hacer.
Con todo, en un fallo de noviembre de 1932, de la misma Corte, se previene que las otras
reglas de interpretacin pueden tener preferencia a la fundada en la aplicacin prctica
que las partes dan al contrato, si ste ha sido interpretado conforme a tales reglas
preferentes.
Por su parte, un fallo de octubre de 1935, de la Corte Suprema, manifiesta que no procede
acoger la accin de incumplimiento de un contrato de trabajo, si el empleado, sin protesta
alguna, acept el desahucio dado por el empleador. As debe concluirse aunque, conforme
al contrato, el derecho de dar el desahucio antes de cierto plazo fuera dudoso, pues las
clusulas de un contrato deben interpretarse, entre otros modos, por la aplicacin prctica
que haya hecho de ellas una de las partes con aprobacin de la otra.
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La establece el art. 1563 inciso segundo en los siguientes trminos: Las clusulas de uso
comn se presumen aunque no se expresen.
Agrega este autor que la idea de aplicar los usos del pueblo en el silencio del contrato an
no se abre camino en Chile, ya que los espritus, con demasiada frecuencia, siguen
creyendo que no hay Derecho ms all de la ley.
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Esta norma debe aplicarse en ltimo trmino, como recurso final para dirimir la contienda
relativa al alcance del contrato. Ms que descansar en la equidad, puesto que se da el favor
al deudor. Esta norma se relaciona con el art. 1698, en cuanto impone al acreedor probar la
obligacin y sus trminos.
Conforme al art. 1566 inciso segundo, Pero las clusulas ambiguas que hayan sido
extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn
contra ella, siempre que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya
debido darse por ella. Por ende, quien dicta o redacta el contrato, sea deudor o acreedor,
debe responder por la ambigedad resultante. La jurisprudencia nacional ha aplicado
directamente esta norma, en particular respecto de contratos de adhesin.
Refirindose Alessandri al art. 1566, 1, seala que su fundamento descansa en que aqul
que ha querido obligarse, ha querido obligarse a lo menos. En cuanto al inciso 2, afirma
que busca impedir que la parte que redact el contrato o la clusula en discusin, saque
provecho de su negligencia y aun de su malicia. Como anot Bello al respecto, En caso de
duda, se tiene menos consideracin a aquel de los contratantes que pudo explicarse con
ms claridad, y omiti hacerlo.
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V.
DISOLUCIN DE LOS CONTRATOS.
Se desprende del art. 1545 y del art. 1567 que los contratos pueden disolverse o extinguirse
de dos maneras: o por el mutuo consentimiento de las partes o por causas legales. Estas
ltimas son la resolucin, la nulidad, la muerte de uno de los contratantes en los contratos
intuito personae y el plazo extintivo.
Si la voluntad de las partes gener el contrato, es lgico que esa misma voluntad puede
dejarlo sin efecto. Para ello deben concurrir todos aquellos que concurrieron a su
formacin, por aplicacin del principio de que en Derecho, los contratos se deshacen de la
misma manera que se hacen. El acto en virtud del cual las partes deshacen un contrato que
han celebrado se denomina resciliacin. Se trata de una convencin, ms no de un
contrato, pues su finalidad es extinguir derechos y obligaciones.
Cabe notar, en todo caso, la impropiedad en la que incurren los arts 1545 y 1567 inciso 1,
al sugerir que la resciliacin da por nula la convencin, lo que ciertamente constituye un
error, porque la resciliacin parte del supuesto que la convencin es perfectamente vlida,
y porque slo el legislador o el juez pueden declarar nula una convencin, no las partes.
Entre las partes, la resciliacin tiene efecto retroactivo, pues la voluntad de las partes es
regresar al estado anterior al del contrato. Por ende, efectuando las prestaciones mutuas,
las partes sern restituidas a la situacin previa a la celebracin del contrato. As, por
ejemplo, si se rescilia una compraventa sobre un inmueble, el comprador restituir
materialmente el predio, el vendedor restituir el precio y se cancelar la inscripcin
vigente a favor del comprador, reviviendo aquella en favor del vendedor (art. 728).
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En cuanto a las causas, se diferencian en que la resciliacin no es producida por una causa
legal sino por la voluntad de las partes. La nulidad y la resolucin tienen por su parte
causas legales. Por lo dems, la resciliacin de un contrato supone su validez. En esto, se
asemeja a la resolucin y se diferencia de la nulidad.
La regla general del art. 1545 que consagra la resciliacin, tiene excepciones sin embargo,
desde dos puntos de vista:
b) Algunos contratos pueden dejarse sin efecto an por la sola voluntad de una de las
partes: art. 2108 (sociedad); art. 2163 nmeros 3 y 4 (mandato); art. 1951 (arrendamiento);
art. 1428 (donacin).
Son tales: (a) La resolucin; (b) La nulidad; (c) La muerte de uno de los contratantes, en
los contratos intuito personae, como el mandato (art. 2163 N 5), la sociedad (art. 2103) y el
matrimonio (art. 102). Se trata de un modo excepcional de disolucin de los contratos,
puesto que por regla general, quien contrata lo hace para s y sus herederos; y (d) El plazo
extintivo: as, por ejemplo, en la sociedad, el arrendamiento y el comodato.
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