Voces: DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ~ UNIFICACION CIVIL Y COMERCIAL ~ CODIGO CIVIL Y

COMERCIAL DE LA NACION ~ CONSTITUCION NACIONAL ~ CONTROL DE CONVENCIONALIDAD

Ttulo: El rol de la constitucionalizacin en el derecho internacional privado actual, desde la mirada del nuevo Cdigo Civil
y Comercial, y el resplandor del control de convencionalidad
Autor: Britos, Cristina
Publicado en: RCCyC 2015 (octubre), - RCCyC 2015 (diciembre), 16/12/2015, 245
Cita Online: AR/DOC/3256/2015
Sumario: I. Introduccin. II. La constitucionalizacin desde la ptica del derecho internacional privado. III. La
necesidad del dilogo de fuentes en el marco del activismo judicial. IV. El control de convencionalidad. V.
Reflexiones finales o punto de partida.
(*)
"Para m, la cosa ms importante en este mundo no es dnde nos encontramos sino el rumbo al que nos dirigimos. Para
llegar al puerto del paraso a veces tenemos que navegar a favor del viento y a veces en contra, pero debemos navegar y no
ir a la deriva y tampoco estar anclados". Oliver Wendell Holmes, Jr (1).
I. Introduccin
Es necesario poner de manifiesto que hoy el ordenamiento jurdico argentino est comenzando a recepcionar lo que se
denomina la "constitucionalizacin del derecho privado", que establece una comunidad de principios entre nuestra Carta
Magna, el derecho pblico y el derecho privado.
Desde esta perspectiva, pretendemos reflexionar sobre el rol que est llamado a cumplir el Derecho internacional
privado (DIPr) en el marco de esta constitucionalizacin, receptada por el nuevo Cdigo Civil y Comercial (2) de la Nacin,
que transforma y encauza la interpretacin, aplicacin y desarrollo de nuestra disciplina.
El presente trabajo se inspira en la obra titulada "La noche estrellada", que es tal vez, la pintura ms vigorosa y
apasionante de Vincent Van Gogh, coincidiendo con Couture en que el derecho es el arte de las leyes (3).
En dicha obra de arte se advierte un cielo nocturno pleno en nubes con un movimiento giratorio rpido, estrellas que
arden con su propia luminosidad y una luna creciente de una particular incandescencia.
As se entreteje nuestra comparacin (4) con la Carta Fundamental, que como la luna del artista holands, va orientando
y resplandeciendo por sobre todo el orden jurdico, para guiar la conducta social tanto desde la faz pblica como privada.
La Constitucin Argentina, en su ltima reforma del ao 1994 ha receptado el Principio de Primaca de los Tratados
sobre el derecho interno (5), conforme el art. 75 inc. 22, incorporando numerosos Tratados Internacionales.
Dentro de dichos tratados se destacan los de Derechos Humanos (6) que han adquirido jerarqua o rango constitucional.
De ello se desprende que los valores que se reconocen en dichos tratados, se asemejan a nuestras estrellas de la pintura que
brillan con su propia luz, para alcanzar su efectiva realizacin.
Siguiendo a Boggiano consideramos que "uno de los aspectos ms valiosos del cdigo es su expresa y constante
referencia a los principios y valores constitucionales y por consiguiente, al derecho internacional con jerarqua
constitucional y a los tratados internacionales... As el nuevo cdigo no es una codificacin hermtica, sino una ley muy
abierta" (7).
En esta realidad posmoderna (8) que atravesamos, las notas caracterizantes son: la comunicacin, el pluralismo, la
narracin, que Jayme denonima le retour des sentiments, y la valorizacin de los derechos humanos.
Desde all, el DIPr despliega su verdadera esencia cuando "se erige como un instrumento especfico de comunicacin
intercultural, como un canal de comunicacin entre culturas jurdicas y, en definitiva, como instrumento de paz" (9), frente a
esta sociedad caracterizada por un pluralismo de estilos de vida (10).
II. La Constitucionalizacin desde la ptica del Derecho Internacional Privado
La constitucionalizacin del ordenamiento jurdico se concibe como un proceso que lo transforma, y a cuyo desenlace
"resulta totalmente impregnado por las normas constitucionales" porque la Constitucin se revela as "extremadamente
invasora, entrometida, capaz de condicionar tanto la legislacin como la jurisprudencia y el estilo doctrinal, la accin de los
actores polticos as como de las relaciones sociales" (11).
El Cdigo Civil y Comercial innova profundamente al receptar entre sus fundamentos, sobre los aspectos valorativos, a
la "constitucionalizacin del derecho privado", argumentado que "la mayora de los cdigos existentes se basan en una
divisin tajante entre el derecho pblico y privado. El Anteproyecto, en cambio, toma muy en cuenta los tratados en general,
en particular los de Derechos Humanos, y los derechos reconocidos en todo el bloque de constitucionalidad..." (12).
Muestra de ello, es que Mosset Iturraspe predica que "el derecho privado se "publiciza" cuando busca la igualdad
material, como complemento de la igualdad formal; la libertad en concreto, al lado de la libertad en abstracto. Y decimos
que se publiciza porque toma del derecho pblico estas inquietudes y las hace suyas" (13).
Desde esta visin, el DIPr deber nutrirse de esta comunidad de principios que surge entre la Constitucin, y lo pblico
y privado, frente a una sociedad multicultural (14), "procurando aceptar, en mayor o en menor grado, los fenmenos e
instituciones procedentes de civilizaciones distintas e intentando evitar el rechazo sistemtico de la aplicacin del Derecho
extranjero que responde a valores distintos a los occidentales. De esta manera, se abandona un Derecho internacional
privado entendido como un Derecho que debe resolver, de modo radical, "conflictos de civilizaciones..." (15).
III. La necesidad del dilogo de fuentes en el marco del activismo judicial
El DIPr actual se revela a travs de una proliferacin de fuentes, dado que hay diversos mbitos de produccin jurdica
en los que se elaboran normas que concurren a la regulacin de las diversas materias, que conforman el objeto de esta
materia.
En virtud del foro en el que se generan, las fuentes (16) pueden ser internas o autnomas; que nacen en el mbito del
propio Estado y se encuentran diseminadas en las Constituciones Nacionales, cdigos nacionales o provinciales y leyes
especiales, de acuerdo al tipo de sistema que el Estado adopte. Asimismo, conviven junto a estas, las fuentes convencionales
(17) y las fuentes Institucionales (18), que nacen a partir de los procesos de integracin regional, as como tambin las
fuentes transnacionales (19).
Frente a ello, se revaloriza en el DIPr el desafo de replantearse la concepcin de las fuentes, ya no desde el conflicto
que trae aparejado la incerteza jurdica de su eleccin, sino desde el "dilogo de fuentes" (20).
El reconocimiento o ejecucin de una sentencia extranjera o la aplicacin del derecho extranjero, exigen no slo el
reconocimiento a las reglas y principios del sistema legal en estudio, sino tambin el respeto por la identidad cultural, que
subyace a todo ordenamiento. Es all donde no puede soslayarse que para el DIPr lo sustancial y lo procesal estn
ntimamente entrelazados, exigindose en un Cdigo Civil y Comercial pensado para el siglo XXI soluciones inspiradas en
criterios flexibles, para hacer efectivo el derecho a la tutela judicial efectiva.
De ah que, se debe propiciar una coordinacin de fuentes, ya sea a travs de una jerarqua, no desde el punto de vista
formal sino valorativamente orientada, o a travs del dilogo de fuentes (21), teniendo en cuenta las circunstancias
particulares de los casos multiestatales, para compatibilizar con la mejor solucin que refleje los principios inspiradores del
sistema.
Es que, como venimos subrayando, estas fuentes del DIPr se entrelazan y se articulan con el derecho internacional
pblico y con los derechos humanos, ya constituidos en lmites externos (22), para dar respuestas concretas a los casos
jusprivatistas internacionales, "en que los mandatos constitucionales deben hacerse efectivos para personas con nombres y
apellidos -o quiz sin ellos-" (23).
Dentro de este marco, se va construyendo la arquitectura del dilogo judicial entre los diversos ordenamientos jurdicos,
que conforme advierte Pizzolo "...asume, dentro de la comunidad de intrpretes, la forma de un proceso deliberativo
colectivo. Esto es, un proceso de adopcin de decisiones mediante la confrontacin pblica de las posiciones respectivas
que finaliza con la adopcin de una solucin compartida. (...) Para desarrollar dicho dilogo, en consecuencia, los miembros
de la comunidad de intrpretes finales -jueces nacionales y rganos supranacionales- deben fijar como punto de partida
interpretaciones inclusivas y no interpretaciones excluyentes" (24).
En sintona con la necesidad de un efectivo dilogo interjurisdiccional, se suma la ntima relacin que existe entre el
DIPr y los Derechos Humanos, irrumpiendo el activismo judicial (25), ya que en palabras de la Corte Suprema argentina
"debe buscarse en todo tiempo una valiosa interpretacin de lo que las normas, jurdicamente, han querido mandar, de suerte
que la admisin de soluciones notoriamente injustas cuando es posible arbitrar otras de mrito opuesto, no resulta
compatible con el fin comn de la tarea legislativa y de la judicial..." (26).
As desde este trptico (27) emerge la necesidad de que el Poder Judicial ejerza el dilogo desde el resplandor que irradia
el "control de convencionalidad" (28) entre las normas jurdicas internas, que se aplican en los casos concretos, y los
Tratados de Derechos Humanos ratificados, como la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (29).
IV. El control de convencionalidad
El DIPr se nos releva desde los principios que reconocemos hoy como su fundamento: la primaca de los tratados
internacionales, la tutela judicial efectiva, el respeto por la interculturalidad, la cooperacin judicial internacional, la
solidaridad en la familia y el inters superior del nio, y la autonoma de la voluntad (30); entre otros que seguramente
nacern del devenir de nuestra disciplina.
En este diseo que se est gestando, los operadores jurdicos no pueden negar la existencia de un control de
convencionalidad, que abraza pautas sobre la aplicacin del ejercicio del control de la supremaca de la Convencin
Americana de Derechos Humanos sobre las normas de derecho interno.
En sentido coincidente con Sags entendemos que hoy "la constitucin no es ella sola, sino que se encuentra
"convencionalizada", es decir, completada, conformada y reciclada con y por los tratados internacionales de derechos
humanos, como el de San Jos de Costa Rica, y por la jurisprudencia de la Corte Interamericana de derechos humanos"
(31).
Es ms, el Mximo Tribunal Argentino ha sealado en "Mazzeo" que "...el Poder Judicial [de los Estados] debe tener en
cuenta no solamente el tratado, sino tambin la interpretacin que del mismo ha hecho la Corte Interamericana, intrprete
ltima de la Convencin Americana" (32).
 Y ms an, conforme especializada doctrina convenimos acerca de que "en rigor de verdad, el control de
convencionalidad no se limita a asegurar la primaca del Pacto de San Jos de Costa Rica, sino de todos los tratados sobre
derechos humanos ratificados por un Estado, los que conforman, para el mismo una especie de bloque de convencionalidad"
(33).
En esta lnea, y desde la vasta jurisprudencia existente en nuestro pas en la que a a travs de la correcta articulacin de
las diversas fuentes, interpretadas a la luz de la exgesis teleolgica (34) y de la realidad, se avizora la bsqueda de la
primaca de la justicia como equidad (35) en los casos concretos.
A los fines de reforzar el anlisis propuesto, y sin un criterio orientador seleccionamos una resolucin del mbito de
familia, ya que es probablemente uno de los mbitos que refleja las mayores transformaciones en la sociedad actual, que
atraviesan al sistema jurdico produciendo un verdadero cambio de paradigmas.
En una resolucin tramitada ante la Cmara Civil Nacional (36) se acogi favorablemente la peticin de una pareja para
que el rgano judicial local emita un certificado de idoneidad de los pretensos adoptantes a los fines de presentarlo ante las
autoridades competentes para realizar los trmites para una adopcin internacional, que se llevara a cabo ante el Instituto de
Bien Etre Social et de la Recherche (IBESR) de la Repblica de Hait. Sostiene que las constancias de inscripcin ante el
Registro nico de aspirantes a guarda con fines adoptivos (RUAGA (37)) no son suficientes para postularse ante las
autoridades competentes en Hait y por eso recurre a la justicia. El juez en primera instancia rechaza in limine la
informacin sumaria promovida y ordena que el proceso se contine tramitando ante el RUAGA, ordenando que la
interesada ocurra por ante dicho Registro y solicite la entrevista informativa. Es que se observa que no se est en un proceso
de adopcin, sino en un estadio anterior en el cual la va idnea no es otra que la judicial. En igual sentido, en otra
resolucin de Crdoba se sostuvo que no hacerlo de esta manera violentara el orden pblico interno, ya que sera ms fcil
y sin control alguno adoptar en el extranjero que en Argentina...", subrayando que "la facultad de los pretensos adoptantes
nacionales a peticionar los trmites en sede judicial en su pas de origen para obtener la documentacin que luego es base
imprescindible para iniciar los trmites de adopcin en el extranjero y concretar as su proyecto familiar, es un derecho que
no puede ser desconocido, pues lo contrario importara una denegacin de justicia que no puede cohonestarse" (38).
Desde esta resolucin, as como tambin desde otras decisiones que se han dictado en sentido coincidente (39), la
jurisprudencia revela el resplandor que emana de los derechos humanos cobijados por nuestra Carta Magna al DIPr actual,
para que a la luz del control de convencionalidad con miras en el inters superior del nio, (40) se alcance el tan anhelado
desafo de afianzar la justicia en los casos concretos.
V. Reflexiones finales o punto de partida
Desde la intrnseca relacin que proyectamos entre el derecho y el arte, se nos impone a los operadores jurdicos la
necesidad de crear soluciones inspiradas en criterios flexibles, que desde la interculturalidad y el dilogo de fuentes,
reafirmen el compromiso del DIPr para alcanzar la mxima eficacia y certeza en las decisiones.
El gran desafo del DIPr ser nutrirse de esta comunidad de principios, que surge entre la Constitucin y el derecho
pblico y privado, que hoy se funden en el nuevo Cdigo Civil y Comercial, para que a la luz del activismo judicial que
ejerce el control de convencionalidad, encaucen la interpretacin, aplicacin y desarrollo de nuestra disciplina.
Es que se advierte que "el sistema judicial se debe configurar, y se est configurando, como un instrumento para la
defensa efectiva de los derechos de las personas en condicin de vulnerabilidad. Poca utilidad tiene que el Estado reconozca
formalmente un derecho si su titular no puede acceder de forma efectiva al sistema de justicia para obtener la tutela de dicho
derecho" (41).
De all que slo si logramos que los valores tutelados por los Tratados Internacionales, y en particular los de Derechos
Humanos, que cobija nuestra Carta Magna, irradien un halo luminoso como las estrellas trazadas por Van Gogh, a todo el
sistema jurdico a travs del tan anhelado dilogo interjurisdiccional ser posible hacernos eco de la frase que sostiene que
"este ser el siglo del acceso a justicia" (42).
Y en este camino, sobre el que nuestra reflexin est en continua construccin, el DIPr desplegar su esencia para que
coexistan en idntica armona los distintos ordenamientos jurdicos, dando respuestas flexibles y concretas a las relaciones
privadas internacionales, desde la proteccin de la persona humana en sus derechos individuales y de incidencia colectiva,
as como de aquellos ms vulnerables que requieren de las pinceladas del derecho.
(*) Mi agradecimiento ms profundo a la Dra. Adriana Dreyzin de Klor, por su invalorable colaboracin en este trabajo,
y al Mgter. Jorge Orgaz quien a travs de sus observaciones ha enriquecido este trabajo.
(1) Clebre juez del Tribunal Supremo de Estados Unidos.
(2) La Comisin Redactora del Cdigo Civ. y Com., estuvo integrada por los Dres. Ricardo Lorenzetti, Elena Highton
de Nolasco y Aida Kemelmajer de Carlucci. Para colaborar en la elaboracin de las normas relativas a DIPr fueron
convocados los Dres. Adriana Dreyzin de Klor, Marcelo Iiguez, Mara Susana Najurieta y Mara Elsa Uzal. Este Cdigo
fue promulgado bajo la ley 26.994 (7/10/2014), y ha entrado en vigor desde el 1 de agosto de 2015 (conf. Ley 25.077).
(3) Estimamos que la obra "Los mandamientos del abogado" del clebre jurista uruguayo Eduardo Juan Couture, si bien
jurdica, se extiende a diversos mbitos, entre los que destacamos su invaluable contenido tico.
 (4) Para poner de relieve la importancia superlativa del derecho comparado, coincidimos con el Dr. Moisset de Espans,
en que su gran valor reside en "que nos permite contemplar las grandes corrientes de evolucin jurdica, y aprovechar el
ejemplo de las experiencias vividas en otros pases, sin descuidar de ninguna manera los particularismos propios de la
idiosincrasia de cada pueblo", en "El Cambio Social y el Derecho Comparado", Boletn Facultad de Derecho Crdoba, Ao
XLIV, 1980, p. 207. Tambin disponible en: http://www.acaderc.org.ar/doctrina/articulos/cambio-social-y-derecho-
comparado.
(5) La Constitucin argentina establece en su art. 75, inc. 22, que "Corresponde al Congreso: Aprobar o desechar
tratados concluidos con las dems naciones y con las organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede.
Los tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes". Antes y despus de la reforma, la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin ya haba sostenido que los Tratados tenan jerarqua superior a las leyes en numerosos fallos: "Fibraca
Constructora SCA c/ Comisin Tcnica Mixta de Salta Grande", Fallos 316:1669; y "Cafs La Virginia S.A. s/ apelacin
(por denegacin de repeticin)", Fallos: 317:1282.
(6) Un meduloso anlisis acerca de la evolucin dirigida a otorgar jerarqua a los derechos humanos, puede consultarse
en: Fix-Zamudio Hctor, "El derecho internacional de los derechos humanos en las Constituciones latinoamericanas y en la
Corte Interamericana de derechos humanos", en Revista Latinoamericana de Derecho, Ao I, nm. 1, enero-junio de 2004,
ps. 141-180.
(7) Ver Boggiano, Antonio, "El Cdigo Civil y Comercial y el derecho internacional pblico y privado", LA LEY
8/05/2015, p. 1.
(8) En esta lnea, coincidimos con Erik Jayme, citado por Claudia, Lima Marques, "Contratos Bancarios en tiempos
posmodernos - Primeras Reflexiones", en Contratos de Servicios a los Consumidores, de Ricardo Luis Lorenzetti, Rubinzal-
Culzoni ed., Bs. As., 2005, p. 297.
(9) Conf. Snchez Lorenzo, Sixto A., "Postmodernismo e Integracin en el Derecho Internacional" en Posmodernismo e
integracin en el Derecho internacional privado de fin de siglo, Cursos de Derecho Internacional de Vitoria Gasteiz 1996,
Madrid, Tecnos, 1997, p. 171.
(10) Se sigue a Erik, Jayme, "Direito Internacional Privado e Cultura ps-moderna", en Cadernos do Programa de ps-
graduao en direito PGRDir./UFRGS, Universidad Federal do Ro Grande do Sul Seleo de Textos da obra de Erik
Jayme, volumen 1, nmero 1, Porto Alegre, Marzo de 2010, p. 60.
(11) Conf. la exposicin que efecta Riccardo Guastini, en su obra "La constitucionalizacin del ordenamiento jurdico:
el caso italiano" (trad. De Jos Ma. Lujambio) en: Carbonell, Miguel, ed., Neoconstitucionalismo(s), 4 ed., Madrid, Trotta-
UNAM, 2009.
(12) Conf. los Fundamentos del Proyecto de Cdigo Civil y Comercial, en el punto I) referido a los aspectos
valorativos, Zavala, 2012, ps. 585-586.
(13) En este sentido, seguimos varias de las ideas expuestas por Jorge Mosset Iturraspe, en "Derecho Civil
Constitucional", Rubinzal-Culzoni ed., Santa Fe, 2011, p. 130.
(14) Para ahondar en este tema, se puede consultar: Calvo Caravaca, Alfonso y Carrascosa Gonzlez, Javier, Derecho
internacional privado. Vol. I, 6 ed., Ed. Comares, 2005, pg. 19; Jurez Prez, P., "Hacia un Derecho internacional privado
intercultural, en Calvo Caravaca, A. L. c/Blanco-Morales Limones, P. (eds.), Globalizacin y Derecho, Ed. Colex, 2003, ps.
331-349.
(15) En este orden, se manifiesta Duran Ayago, Antonia en "El inters del menor en el conflicto de civilizaciones:
elementos para su concrecin en un contexto intercultural", en Calvo Caravaca, A. L. - Castellanos Ruiz, E. (Eds.), El
Derecho de Familia ante el Siglo XXI: Aspectos Internacionales, Ed. Colex, 2004, ps. 295-318.
(16) Se sigue la clasificacin de las Dras. Dreyzin de Klor, Adriana; Saracho Cornet, Teresita, "Trmites Judiciales
Internacionales", Buenos Aires, Ed. Zavala, 2005, p. 15 y ss.
(17) Las Fuentes Convencionales son producto de los acuerdos entre dos o ms Estados, o se generan en el marco de
Organizaciones Internacionales, como son las Conferencias Especializadas Interamericanas sobre Derecho Internacional
Privado convocadas por la Organizacin de Estados Americanos (OEA), as como la Conferencia de La Haya de Derecho
Internacional Privado, la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU).
(18) Para Argentina una fuente de produccin normativa relevante es el MERCOSUR. En este punto cabe considerar
uno de los modelos ms exitosos de integracin en la actualidad, como es la Unin Europea.
(19) El DIPr Transnacional se genera en el mbito del comercio internacional, tanto por la accin de los particulares
como por organizaciones privadas, como es la labor del Instituto para la Unificacin del derecho Privado (UNIDROIT) o la
tarea que lleva a cabo la Cmara de Comercio Internacional (CCI).
(20) Nuestras ideas en este sentido han sido esbozadas en la Ponencia titulada "De cara a la postmodernidad: la
superacin del conflicto de fuentes a la luz del camino de la coordinacin", presentada en el marco de las XXII Jornadas
Nacionales de Derecho Civil, publicada en elDial.com, Citar: elDial DC14CE.
 (21) En este sentido, coincidimos con la Dra. Adriana Dreyzin de Klor en que es "necesario hacer hincapi en la
importancia que cobra el dilogo que deben mantener las fuentes jurdicas a nivel vertical, horizontal y transversal en aras
de acercarnos a la decisin "justa". Ver: "Los instrumentos de cooperacin jurisdiccional del Mercosur tiles a la
asistencia?", en Revista de Derecho Privado y Comunitario 2009- 2, Santa Fe, Rubinzal Culzoni ed., ps. 583 - 624
(22) Se parte de la concepcin de Luigi Ferrajoli que alude a que los derechos humanos en el proceso de
internacionalizacin se constituyen en lmites externos y ya no slo internos a los poderes pblicos, en "Los fundamentos de
los derechos fundamentales", Madrid, Trotta, 2001, p. 26.
(23) En este marco, coincidimos con Carbonell y Snchez Gil en que "esta orientacin concreta a la Constitucin se
efecta de dos maneras, no necesariamente separadas una de la otra: a travs de la aplicacin directa de las disposiciones
constitucionales, y por la "interpretacin conforme a la Constitucin", para ahondar ver: Miguel Carbonell y Rubn Snchez
Gil, "Qu es la constitucionalizacin del derecho?", en
http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/qdiuris/cont/15/cnt/cnt3.pdf
(24) Conf. Calogero, Pizzolo, "Las Normas Interconectadas - Entre la primera y la ltima palabra en Derechos
Humanos", en La Ley 8/07/2015, p. 1.
(25) El activismo judicial (judicial activism) est ligado al derecho constitucional de los Estados Unidos. Se puede
consultar la obra: G. Stephenson Jr., "The judicial bookshelf", Journal of Supreme Court History 31:306, p. 306. Sobre el
activismo se puede ampliar en: Manili, Pablo, "El activismo (bueno y malo) en la jurisprudencia de la Corte Suprema", en
LA LEY, 2006-D, 1285; Morello, Augusto M., "Un nuevo modelo de justicia", en LA LEY 1986-C, 800; Peyrano, Jorge W.,
"El perfil deseable del juez civil del Siglo XXI", en JA 2001-IV-863 y ss.; Alvarado Velloso, Adolfo, "El garantismo
procesal", en La Ley 2010-F, 1212.
(26) CSJN, Fallos: 300:417; 302:1209, 1284 - LA LEY, 1981-A, 414; 1981-A, 401-; 303:248 - LA LEY, 1981-C, 310;
Fallos 306-1:940 y sus citas.
(27) Esta intrnseca vinculacin se ha puesto de manifiesto por la Dra. Adriana Dreyzin de Klor, con quien
colaboramos, en el trabajo titulado "Derechos Humanos, Derecho Internacional Privado y Activismo Judicial", publicado en
XXXIX Curso de Derecho Internacional, Organizacin de los Estados Americanos, Washington D.C., 2013, ps. 1-22; y en
El Dial.com, elDial DC1A58.
(28) Sobre los alcances del control de convencionalidad y la opinin de la doctrina argentina, se puede consultar:
Bianchi, Alberto B.; "Una reflexin sobre el llamado "control de convencionalidad", Sup. Const. 2010 (septiembre), 15- LA
LEY, 2010-E, 426.
(29) Con posterioridad a lo resuelto en el caso "Almonacid", la Corte Interamericana ha sostenido que: "...Cuando un
Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencin Americana, todos sus rganos, incluidos sus jueces,
tambin estn sometidos a aquel, lo cual les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencin no se
vean mermados por la aplicacin de normas contrarias a su objeto y fin. El Poder Judicial debe ejercer un "control de
convencionalidad" ex officio entre las normas internas y la Convencin Americana, evidentemente en el marco de sus
respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes. En esta tarea, el Poder Judicial debe tener en
cuenta no solamente el tratado, sino tambin la interpretacin que del mismo ha hecho la Corte Interamericana, intrprete
ltima de la Convencin Americana..." (conf. CIDH, Caso Trabajadores cesados del Congreso (Aguado Alfaro y otros) vs.
Per, sentencia de 24 de noviembre de 2006, prr. 128, Caso Radilla Pacheco vs. Mxico, sentencia de 23 de noviembre de
2009, prr. 339, Caso Rosendo Cant y otra vs. Mxico", sentencia de 31 de agosto de 2010, prr. 219, Caso Ibsen Crdenas
e Ibsen Pea vs. Bolivia, sentencia de 1 de septiembre de 2010, Caso Gomes Lund y otros ("Guerrilha do Araguaia") vs.
Brasil, sentencia de 24 de noviembre de 2010, prr. 176, Caso Cabrera Garca y Montiel Flores vs. Mxico, sentencia de 26
de noviembre de 2010, prr. 225, Caso Gelman vs. Uruguay, sentencia de 24 de febrero de 2011, prr. 193).
(30) Consideramos que estos son algunos de los Principios que se desprenden del nuevo Cd. Civil y Comercial, que ha
entrado en vigencia desde el 1 de agosto del corriente ao. As lo expusimos en nuestro trabajo: "Los Principios que
iluminan el Derecho Internacional Privado en el Proyecto de Cdigo Civil y Comercial", publicado en La Ley el
13/02/2014, Bs. As., Tomo 2014-A, ISSN 0024-1636. Para este trabajo se ha seguido lo expuesto por la Dra. Adriana,
Dreyzin de Klor, en Private International Law in Argertina, The Hague, Kluwers International Law, 2011.
(31) En este marco, coincidimos con Nstor Pedro Sags, "Nuevas Fronteras del Control de Convencionalidad: El
reciclaje del derecho nacional y el control legisferante de convencionalidad", trabajo integrante del programa de
investigaciones de la Facultad de Derecho y Cs. Sociales de Rosario, de la Univ. Catlica Argentina. Sobre los casos que
inician el camino en materia de control de convencionalidad, se puede consultar: Carnota Walter F., y Sola Victorino F.,
"Control de Constitucionalidad", en Carnota, Walter F., Teora Constitucional, Bs. As., Ed. LA LEY, 2013, p. 315.
(32) La Corte Interamericana de Derechos Humanos estableci los efectos de la jurisprudencia interpretativa de la
Convencin Americana sobre los Derechos Humanos desde el precedente "Almonacid Arellano y otros v. Chile", Serie C,
N 154; 26-09-2006, y la CSJN lo reprodujo en los autos citados "Mazzeo Julio L. y otros", Fallos: 330:328 (2007), La Ley
online: AR/JUR/2751/2007.
 (33) Ver SAGES, Nstor, P. en "Nuevas Fronteras del Control de Convencionalidad: el reciclaje del Derecho Nacional
y el Control Legisferante de Convencionalidad", citando a Eduardo Ferrer Mac Gregor. Conf. Ferrer Mac Gregor, Eduardo,
"Interpretacin conforme y control difuso de convencionalidad: el nuevo paradigma para el juez mexicano", en Saiz Arnaz
Alejandro y Ferrer Mac Gregor Eduardo (Coord.), Control de convencionalidad, interpretacin conforme y dilogo
jurisprudencial. Una visin desde Amrica Latina y Europa, Mxico 2012, Porra-UNAM, p. 109.
(34) Sobre la trascendencia del rol de la teleologa se puede consultar: Symeonides, Symeon C., "Sobre Teleologa,
Intereses Estatales y Pluralismo en el Derecho Aplicable: en memoria afectuosa de Friedrich K. Juenger", en Derecho
Internacional Privado y Justicia Material", Mxico DF, Porra/Universidad Iberoamericana, 2006, p. XXXIV y ss.
(35) Se parte de la concepcin expuesta por Antonio Boggiano que entiende que "la realidad de los casos es el
fundamento de la justicia. Y la realidad de los casos es siempre la realidad individual, concreta, particular. (...) El caso real
es el fundamento de la equidad. Ser equitativo es lo que corresponde al "caso real"; la equidad es una adecuacin a l.", en
"Justicia y Equidad", publicado en la Ley Online el 6 de junio de 2014, Cita on line: AR/DOC/2676/2014.
(36) Conf. Cmara Nacional Civil, Sala M, "G.S.M. s/ Informacin Sumaria - 105239/2012", del 28 de marzo de 2014.
(37) La ley 25.854 -que ha creado el Registro nico de Aspirantes a Guardas con fines Adoptivos (RUAGA)- todava
no funciona como nica base de datos de alcance nacional, sin embargo muchas provincias cuentan con Registros
Provinciales. Dicha ley establece los requisitos para integrar la nmina de aspirantes. Sancin: 4/Diciembre/2003,
Promulgacin: 6/Enero/2004.
(38) Cm. Familia 2 Nom. Crdoba, 02/03/2012, "R. P. M. y otro Actos de Jurisdiccin Voluntaria - Sumaria
Informacin Recurso de Apelacin Expte. N 319290, Auto Interlocutorio N 13.
(39) En igual sentido: CNApel., Sala J, "I. S., G. B. y C., A. H. s/Informacin Sumaria", Expte. N 84.815/2011,
29/05/2012, Tribunal de origen: Juzg.Nac.Civil N 84. En sentido contrario, cabe citar: Juzg.Nac.Civil N 82, "V.L., V.M. c/
R., D. s/ informacin sumaria", 16/05/2012, Recurso N 598.391, Expte. N 9.883/2012. En este ltimo fallo se sostuvo que
el certificado de idoneidad debe tramitarse, en el mbito de la ciudad de Buenos Aires, ante el RUAGA y, oportunamente,
ser objeto de las legalizaciones necesarias.
(40) Coincidimos con la Corte Suprema en que tanto "los rganos judiciales, as como toda institucin estatal, han de
aplicar el principio del inters superior del nio, estudiando sistemticamente cmo los derechos y los intereses del nio se
ven afectados o se vern afectados por las decisiones y las medidas que adopten; (...) incluyendo las que no se refieren
directamente a los nios pero los afectan indirectamente", en Comit, Observacin general N 5, Medidas generales de
aplicacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio (art. 4 y 42 prrafo 6 del artculo 44); 2003, HRI/GEN/1/ Rev. 7,
prr. 12, p. 365; citado en CSJN, 16/09/2008, "G., M.G. s/ proteccin de persona", Expte G. 617.XLIII, LA LEY, 2009-A,
450.
(41) As se ha expresado en la Exposicin de Motivos dentro de la Cumbre Judicial Iberoamericana, en su XIV Edicin,
que elabor las "Reglas de Brasilia sobre Acceso a la Justicia de las Personas en condicin de vulnerabilidad".
(42) Seguimos la doctrina sentada por la Dra. Elena Highton sostiene que "...una cosa es acceso a la justicia, entendida
como sistema judicial, y otra es "acceso a justicia", entendida como solucin justa. Y en tal sentido, justicia no es sinnimo
de sentencia judicial", en una entrevista que se le efectuara en su carcter de Vicepresidente de la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin, publicada en la Ley (Suplemento de Actualidad). En ese marco, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
ide y puso en funcionamiento una Comisin Nacional de Acceso a Justicia, cuya tarea se puede consultar en la pgina del
Centro de Informacin Judicial, www.cij.csjn.gov.ar