II.

Concepto de Acto Jurdico

Por consiguiente, acto jurdico es el ejercicio de una facultad que el sistema jurdico otorga al
hombre, y que consiste en la manifestacin de voluntad que se hace con la intencin de crear,
modificar o extinguir un derecho subjetivo.

Es una manifestacin de voluntad, lo que lo diferencia de los hechos jurdicos propiamente

tales o de la naturaleza. Y es una manifestacin de voluntad realizada con la intencin de producir
efectos jurdicos, lo que lo diferencia de los cuasicontratos, los cuasidelitos y los delitos, que si
bien son actos voluntarios, no tienen por objeto, sin embargo, crear, modificar o extinguir
derechos subjetivos.

Parte de la doctrina moderna seala que los propsitos perseguidos por el autor del acto
jurdico no son justamente obtener efectos jurdicos, sino un resultado econmico o social. Quien
compra o quien vende, por ejemplo, pretende conseguir un propsito prctico, y no obtener
obligaciones y derechos. El acto jurdico, segn esta tendencia, consiste en una manifestacin de
voluntad, pero que se encamina a la obtencin de un fin prctico o econmico, mas que uno
jurdico.2

El acto jurdico puede crear derechos y obligaciones (contrato); modificar derechos

(modificacin del derecho de propiedad mediante la constitucin de un derecho de usufructo);
transferir derechos (tradicin); transmitir derechos y obligaciones (testamento); o extinguir
derecho y obligaciones (como el pago o la renuncia de un derecho).

El acto jurdico es, sin duda, el reconocimiento de la autonoma privada, desde que es la forma
en que se manifiesta el poder de autorregulacin que el ordenamiento jurdico confiere a las
personas.

Las doctrinas alemana e italiana distinguen entre acto jurdico y negocio jurdico, segn si los
efectos a que da origen el hecho voluntario del hombre con intencin de generar efectos jurdicos,
son precisamente los que l ha deseado, caso en que se trata de un negocio jurdico, o si, por el
contrario, son los que la ley atribuye al hecho voluntario, caso en el cual se trata de un acto
jurdico. Ejemplo de negocio jurdico es el contrato; de acto jurdico la construccin de un edificio
en terreno ajeno sin conocimiento del dueo. La distincin, con todo, no es recogida por el Cdigo
Civil.3

1
 El Cdigo Civil no sistematiza ni teoriza el acto jurdico. En el libro IV (De las Obligaciones en
General y de los Contratos) seala ciertas normas para un determinado tipo de acto jurdico: los
contratos. A partir de dichas normas la doctrina ha derivado una generalizacin para construir una
teora general de los actos jurdicos, en general. En el libro IV no se emplea la denominacin de
acto jurdico.

III. Fundamento del Acto Jurdico: La Autonoma Privada

A. Aspectos Generales

Como se seal, la teora del acto jurdico fue construida a partir de la normativa de contratos
(art. 1438 y sgts.). Por eso, se funda particularmente en la autonoma privada, consagrada, a
modo general, en los arts. 12, 1545, 1560.

La autonoma privada es concebida para estos efectos (tambin se la puede entender, en un

sentido ms general, como la libertad de cada cual para dirigir su vida segn sus propios designios)
como un poder de autorregulacin otorgado por el ordenamiento jurdico. De ah que lo distintivo
del acto jurdico no sea slo el hecho que genera efectos porque las partes as lo desean, y en la
mayora de los casos los efectos que ellas desean, sino tambin que esos efectos se producen en la
medida que son reconocidos por el derecho objetivo.

Las principales vas que permiten comprender el principio de autonoma de la voluntad se

vinculan con los valores de la responsabilidad personal, la justicia y la eficiencia:

1.- Responsabilidad. El acto jurdico, desde un punto de vista tico, se basa en responder a la
palabra empeada; vale decir, el derecho otorga un valor vinculante a la promesa, de manera tal
que su inobservancia no sea inocua. Este reconocimiento tiene su antecedente histrico en dos
tradiciones:

a) La germnica, que otorga gran valor a la promesa.

b) La influencia cristiana en el Derecho Romano, que gener el principio pacta sunt

servanda.

2.- Justicia. El acto jurdico envuelve una presuncin de justicia, porque no hay razn para
considerar injusta una relacin entre partes que se ha creado libre y espontneamente. Adems,
se supone que quienes convienen en la celebracin del acto lo hacen porque ste les reporta

2
beneficio, lo que redunda en que el intercambio entre las partes no es una suma cero, sino una
positiva para ambas: las dos estiman recibir algo de mayor valor que aquello de lo cual se
desprenden, es decir, obtener un beneficio con la celebracin del acto. Este planteamiento ha
tenido por fundamento un concepto subjetivo del valor: lo que cada uno aprecia como valioso,
idea reconocida por el art. 1441. El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las
partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra deba dar o
hacer a su vez; o sea, la justicia del intercambio es subjetiva, no objetiva, lo que hace presumirla.

Slo excepcionalmente el Derecho Civil controla la equivalencia objetiva de las prestaciones. Y

cuando lo hace, como por ejemplo a travs de la lesin enorme, no anula el contrato, sino que se
limita a aplicar ciertos correctivos.

3.- Eficiencia. Este enfoque mira al contrato desde el punto de vista de la eficiencia, Hay tres
motivos que, en su conjunto, hacen que el contrato contribuya a aumentar el bien comn:

a) El contrato es til como incentivo para crear bienestar.

b) Atribuye los recursos.

c) Favorece la cooperacin espontnea, sin direccin previa.

B. Lmites a la Autonoma Privada

Ya se dijo que el acto jurdico se caracteriza tanto porque produce efectos debido a que la
intencin de las partes as lo ha querido, cuanto porque estos efectos se producen, en definitiva,
porque el ordenamiento jurdico los reconoce y dota de eficacia.

En consecuencia, natural resulta que existan ciertas limitaciones a la autonoma de la voluntad,

quedando claro, eso s, que sta sigue siendo el principio, y aqullas la excepcin. Estas
limitaciones se engloban bajo el concepto de orden pblico, que se justifica por dos razones:

1- La necesidad de intervenir cuando no existe una situacin objetiva que garantice un libre
intercambio.

2.- La necesidad de obtener ciertos fines pblicos que no son alcanzables a travs de los
intercambios privados.

El orden pblico, basado en estos dos motivos principales, se desglosa en dos grandes grupos:

3
 1.- Orden pblico de proteccin, que busca cautelar la posicin de los contratantes que
presumiblemente se encuentran en una situacin de desventaja al momento de contratar. Naci
en el mbito laboral, pero se ha extendido a otras materias, como los mercados de valores y el
derecho de los consumidores. Adems, este orden publico se ha desarrollado muy
fundamentalmente en materia de informacin, favoreciendo las tomas de decisiones informadas,
sea por medio de normas de rotulacin, sea sancionando los abusos de publicidad, sea regulando
la tenencia de informacin privilegiada (en los mercados de valores, por ejemplo).

2.- Orden pblico de direccin, constituido por reglas generales dadas para la organizacin de la
economa. Su operacin depende del sistema econmico en el que se desenvuelve: as, en
una economa planificada, impone el contenido de las relaciones privadas, y su instrumento
fundamental es el contrato dirigido; en cambio, en una economa de mercado, intenta ordenar
ms que de dirigir, lo que se materializa, entre otras cosas, en el rechazo a las posiciones
dominantes o abusivas, as como a la competencia desleal.

El orden pblico opera estableciendo cortapisas al alcance de la autonoma privada, y lo hace

en alguno de estos cuatro mbitos:

1.- Decisin de celebrar o no el acto. En principio, las personas son libres para celebrar un acto
o no hacerlo. Sin embargo, en ciertas ocasiones el derecho prohbe celebrar ciertos actos y en
otras obliga a hacerlo:

a) El derecho prohbe celebrar ciertos actos. Se trata de los actos o contratos prohibidos por
el ordenamiento jurdico. ste, en el derecho privado, veda la celebracin de ciertos actos por
medio del objeto y la causa ilcitos o contrarios a las buenas costumbres. As, es un contrato
prohibido aquel que se celebra con el fin de cometer un delito.

b) El derecho obliga a celebrar ciertos actos. En ciertas ocasiones, las personas deben celebrar
ciertos actos aun cuando no sea su voluntad el hacerlo, como sucede con los monopolios, los
servicios pblicos o con el seguro automotriz. En esto casos se habla de acto jurdico forzoso, que
es aquel en que un sujeto, por diversas circunstancias, est obligado a celebrar un acto jurdico.

2.- Determinar el contenido del acto. Dado que las normas de derecho privado son
renunciables, las personas son libres para dar a sus actos el contenido que deseen, con dos
lmites:

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 a) Actos y contratos dirigidos. La ley, a travs de normas de orden pblico, establece
contenidos mnimos para ciertos actos. Es el caso del testamento, por medio de las asignaciones
forzosas; los servicios pblicos, mediante la fijacin de tarifas; en general los monopolios; y los
contratos de arrendamiento, a travs de las normas de desahucio.

b) Actos y contratos de adhesin. Es una limitacin de hecho a la autonoma privada en

virtud de la cual una de las partes fija las condiciones generales bajo las cuales se celebra el acto, y
la otra se limita a aceptarlas o rechazarlas. Este tipo de actos cumple una importante finalidad
econmica, ya que reduce los costos de transaccin. Pero presenta algunos riesgos. En primer
lugar, las clusula sorpresivas, esto es, aquellas imposibles de ser conocidas antes de celebrar el
contrato. Ante ellas se duda de la existencia de consentimiento. En segundo lugar, las clusulas
abusivas, es decir, aquellas que imponen ciertas condiciones notablemente ms gravosas para una
de las partes, alterando la esencia econmica de la operacin, normalmente para aquella que no
las redact. En este caso hay consentimiento, pero su valor es dudoso por atentar contra las
buenas costumbres.

3.- Definir con quin se celebra el acto. Las personas son libres de contratar con quien lo
deseen. Sin embargo, en ciertas oportunidades, si bien existe la libertad de celebrar o no el acto,
no existe la de elegir a la persona con quin hacerlo, de manera que el celebrarlo implica hacerlo
con quien determine el derecho. En otros casos, la limitacin es doble: alcanza a la decisin de
celebrar o no el acto, y a la de escoger la persona con quien hacerlo.

En la primera hiptesis estn, por ejemplo, algunos monopolios, como la telefona. En la

segunda, en tanto, la mayora de los contratos forzosos.

4.- Libertad en cuanto a la forma. El principio es que los actos jurdicos sean consensuales, esto
es, que se perfeccionen con la sola concurrencia de voluntades, o en la forma en que las partes
hayan acordado. En la prctica, sin embargo, ello es la excepcin, pues la ley exige para numerosos
actos ciertas formalidades, por diversas razones, como validez, prueba, publicidad, etc.

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(x) Actos Jurdicos Constitutivos, Declarativos y Traslaticios

1.- Actos constitutivos: son aquellos que crean una situacin jurdica o un derecho nuevo que
antes no exista. As, un contrato es constitutivo porque hace nacer en las partes derechos que
antes no tenan y crea las calidades de deudor y acreedor.

2.- Actos declarativos: son los que no hacen nacer un nuevo derecho, ni tampoco crean una
nueva situacin jurdica, sino que se limitan a reconocer derechos y situaciones jurdicas
preexistentes. El acto declarativo se limita a reconocer un derecho que la persona ya tena con
anterioridad, ejemplo: adjudicacin en la particin de bienes.

3.- Actos traslaticios: son los que transfieren de un titular a otro un derecho que ya tena
existencia, ejemplo: tradicin.

II. Elementos de los actos jurdicos y de los contratos.

Factores que dan la estructura del mismo. Todo acto jurdico se construye en base a estos
factores, previstos en nuestro CC en el art 1444 (no se refiere slo a los contratos, sino al acto
jurdico en general, a pesar del tenor literal de la norma (se distinguen en cada contrato las cosas
())) As distinguimos, elementos de la:

1. Esencia: Aquellas cosas sin las cuales el acto jurdico no produce efectos alguno o degenera en
un acto jurdico distinto. o Generales. (o comunes) Aquellos sin los cuales el acto jurdico no
produce efecto alguno: - Voluntad - Objeto - Causa - Solemnidades (si el acto lo requiere) o
Especiales. Aquellos sin los cuales el acto jurdico degenera en otro distinto (propios, esenciales
para determinados actos jurdicos), as p.e.: - Precio en la compraventa - Renta en el
arrendamiento - Gratuidad en el depsito (degenerara en arrendamiento de servicios) - Gratuidad
en la donacin (degenerara en c/v u otro contrato oneroso)

2. Naturaleza: Los que no siendo esenciales al acto, se entienden pertenecerle sin necesidad de
una clusula especial. Se trata de elementos de cuya presencia no depende la eficacia de
determinado acto jurdico. Elementos que la propia ley establece, que al no ser Requisitos de
existencia del acto jurdico Juan Pablo Rodrguez O. 20 esenciales pueden ser excluidos por la
voluntad de las partes. Si no desean los efectos se requiere de una clusula especial en tal sentido,

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ejemplo: - Remuneracin en el contrato de mandato Una parte encomienda a otra la gestin de
un determinado negocio. De acuerdo a nuestra legislacin, la actividad realizada por el mandatario
debe ser remunerada, pero tambin el legislador permite que las partes pacten que el contrato
sea gratuito. Ahora bien, si las partes nada dicen, el mandatario podr reclamar el pago de la
remuneracin (en cuanto la ley lo entiendo como incorporado es de la naturaleza del contrato
que sea remunerado). - Condicin resolutoria tcita en los contratos bilaterales Habindose
celebrado un contrato en el que ambas partes resulten obligadas (bilateral) el art. 1489 dispone
que si una de las partes incumple su obligacin, la otra tiene el d a pedir la resolucin del
contrato (pedir que el contrato quede sin efecto). Se entiende de la naturaleza de los contratos
bilaterales la existencia de una condicin resolutoria tcita que operar cuando alguna de las
partes incumpla. Ahora bien, las partes pueden pactar en contrario.

3. Accidentales: Aquellos que no le pertenecen ni esencial ni naturalmente, sino que pueden

incorporarse a travs de clusulas especiales. No inciden ni en la eficacia ni se entienden
incorporados por ley. Se requiere de pacto expreso. P.e.: - plazo que se da para el pago del
precio alterando el efecto propio. El art. 1872 del CC establece que en la c/v el precio deber
pagarse en e lugar y el tiempo estipulados, o en el lugar y el tiempo de la entrega, no habiendo
estipulacin en contrario.

B. REQUISITOS GENERALES DE TODO ACTO JURDICO

Introduccin. Para que pueda nacer a la vida jurdica y pueda producir vlidamente los efectos
queridos, es necesario cumplir con una serie de requisitos que prev el legislador.
Fundamentalmente consagrados en el Art. 1445, inc. I: Para que una persona se obligue a otra
por un acto o declaracin de voluntad es necesario: 1. que sea legalmente capaz; 2. que
consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicios; 3. que recaiga
sobre un objeto lcito; 4. que tenga una causa lcita.

De acuerdo a la funcin que cumplen estos requisitos, se distinguen:

1. Requisitos de existencia del Acto Jurdico Son aquellas condiciones necesarias e indispensables
para la formacin nacimiento del acto jurdico (para que podamos decir que hay acto jurdico).
Cules son?: o Voluntad o Objeto o Causa o Solemnidad (si la ley lo requiere)

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Si se omiten o faltan algunos de estos requisitos, la consecuencia lgica es la inexistencia del acto
(requisitos de existencia). Ahora bien, en el caso de nuestro ordenamiento (Cdigo Civil), existe
discusin respecto a la consecuencia-sancin de la omisin. Algunos sostienen la inexistencia,
otros (opinin mayoritaria) postulan que la sancin es la nulidad absoluta

2. Requisitos de Validez del Acto Jurdico Son necesarios para que el acto nazca perfecto y sin
vicios que puedan ocasionar su nulidad. Cules son?:

-Voluntad exenta de vicios (libre y espontnea)

- Objeto lcito

- Causa lcita

- Capacidad de las partes.

Si se omiten la sancin que se desprende es la nulidad, pudiendo ser absoluta o relativa,

dependiendo del requisito infringido. En nuestro sistema rige el principio de la anulabilidad, en
relacin a esta sancin, y la anulabilidad slo opera en relacin a la sancin judicial; es decir,
mientras no exista declaracin judicial de nulidad, el acto, a pesar de adolecer del vicio, va a
producir plenos efectos, los cuales slo cesarn cuando tenga lugar la sentencia de nulidad

Ahora, analizaremos los requisitos del Acto Jurdico, veamos:

I. Voluntad.

1.Voluntad interna y voluntad declarada. Diversas formas de manifestacin de la voluntad. La

representacin en los actos jurdicos. Formacin del consentimiento: la oferta y la aceptacin.
Vicios de la voluntad y del consentimiento: el error, la fuerza y el dolo.

Se encuentra en el art. 1445 inc. 1 n2

- Es el querer interno tendiente a lograr un fin por medio de la accin; Es la facultad o competencia
del alma que nos permite hacer o no hacer lo que deseamos (sentido natural)

- Es el elemento central y fundamental del acto jurdico.

Se debe tener en cuenta, la expresin consentimiento.

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Consentimiento: es la denominacin que recibe este requisito en los actos jurdicos bilaterales. Es
el acuerdo de voluntades destinado a producir efectos jurdicos.

Requisitos de la voluntad (2): 1. Seria: que provenga de una persona capaz y con el fin de producir
efectos jurdicos 2. Expresada: debe exteriorizarse, manifestarse; declaracin de voluntad

-1- Formas de manifestacin de la voluntad (cmo se puede dar)

a) Expresa: aquella en la cual el contenido de la voluntad es revelado de manera explcita, clara,

sin necesidad de ninguna otra circunstancia que permitan sealarlo. Ej.: un contrato otorgado por
escrito, ah se encuentra en las clusulas del documento

b) Tcita: es aquella en la cual el contenido es deducido de circunstancias o hechos que conducen

necesariamente y de modo inequvoco a ella.

Ej.: cuando hacemos parar la micro (no se dice que quiere celebrar el contrato)

El legislador la acepta; art. 1241 CC (aceptacin de la herencia, puede ser expresa o tcita. Es tcita
cuando el heredero realiza un acto que suponga su voluntad de aceptar), art. 1449 CC
(estipulacin a favor de 3, el cual puede aceptar expresa o tcita), art. 103 CC (aceptacin tcita
oferta)

Produce los mismos efectos que la expresa. Pero en sta, el juez es el encargado de establecer la
existencia y el sentido de la respectiva manifestacin de voluntad. Si bien nuestro legislador la
permite, pueden existir situaciones en las cuales no ser admisible la manifestacin tcita, pues
podr no ser procedente.

No procede cuando la ley exige manifestacin de voluntad expresa, un ejemplo es el art. 1511 inc.
3, el que regula las obligaciones solidarias (figura que opera, cuando existe pluralidad o de
deudores o acreedores. Segn nuestro cdigo, la solidaridad puede emanar por ley, por
convencin o por testamento. Cuando la solidaridad no proviene de la ley, sino en una de las
otras, debe ser expresamente declarada).

Tampoco procede cuando las partes as lo han convenido

c) Voluntad presunta: es aquella voluntad cuyo contenido se infiere por la ley a partir de un
determinado hecho y de ese hecho se desprende una determinada voluntad.

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Constituye o no otro tipo de manifestacin

- Quienes sostienen que s: se basan en que el legislador lo reconoce en determinadas normas.

Art. 898 inc. 2 (accin reivindicatoria. Esta norma permite que la accin se ejerza en contra de
aquel poseedor que enajen la cosa con el fin de obtener aquello que recibi producto de la
enajenacin. Este inciso establece que por el hecho de que el reivindicador acepte lo que el
enajenante recibi por la cosa, confirma la enajenacin, es decir, el 3 adquirente queda a salvo de
la accin reivindicatoria). Art 1244 (si un sujeto con calidad de heredero, enajena algunos de los
elementos contenidos en la herencia o efectos hereditarios, est ejecutando un acto de heredero,
es decir, aceptando la herencia)

- Quienes sostienen que no: afirman que los casos de voluntad presunta son supuestos de
voluntad tcita establecida por la ley; en estricto rigor eso es correcto. Sin perjuicio de lo correcto
de esta postura, se debe hacer la distincin; pues las manifestaciones tacitas el juez debe
determinar si ha habido o no voluntad; pero en los casos de voluntad presunta la labor del juez es
ms acotada, pues ste se preocupa de que se acredite fehacientemente del hecho en el cual la
ley basa la presuncin de voluntad.

Silencio, como manifestacin de voluntad.

- El silencio supone que una persona no manifiesta voluntad ni expresa ni tcitamente y por regla
general; en s misma no constituye manifestacin de voluntad; pero excepcionalmente puede
tener efectos jurdicos.

Cuando la ley le reconoce valor; art. 1233 (repudiacin asignacin hereditaria, regula las
situaciones en las cuales una persona que tiene calidad de heredero, se le ha requerido que
manifieste su voluntad en torno si acepta o no su asignacin hereditaria; pues todo quien es
llamado a una asignacin por causa de muerte tiene un d de opcin, aceptar o repudiar; fijndose
un plazo para manifestarse de 40 das hasta 1 ao. Transcurrido este plazo sin manifestacin, se
entender que repudia), art. 2125 (aceptacin de mandato. Se establece que cuando aquellas
personas que por su oficio se dedican a administrar negocios ajenos, si a una de ellas se le hace un
encargo una persona ausente, stas quedan vinculadas a responder en un tiempo razonable y
transcurrido dicho plazo, se entender que ellas aceptan dicho mandato)

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Otras excepciones cuando el silencio se entender manifestacin de voluntad: cuando la partes as
lo han convenido; como por ejemplo la clusula de prrroga automtica en el contrato de
arrendamiento o sociedad. (En dichas clusulas se establece que una vez terminado el plazo del
contrato si ninguna de ellas manifiesta intencin de ponerle fin, se entender prorrogado por
periodos iguales y sucesivos. Los hechos positivos los debe probar el interesado)

Silencio circunstanciado; es una figura de creacin doctrinal nacida en Francia; se presenta

cuando determinadas circunstancias que rodean la relacin entre 2 partes permiten concluir que
no obstante el silencio a sta se le puede atribuir el carcter de una manifestacin de voluntad.
Esta situacin se entiende en los casos con proveedores; cuando un comerciante recurre
generalmente a los servicios de un proveedor, puede ser que ante la solicitud el proveedor puede
estar en silencio y se entender igualmente que acepta. Por ejemplo, una botillera con la que
siempre hace negocios no obstante que la empresa este en silencio, igualmente puede quedar
vinculada.

2- Voluntad manifestada personalmente o a travs de representantes No siempre se da por la

parte, sino que se puede dar por un 3, aqu nace la representacin.

Representacin: una persona celebra un acto jurdico en nombre y por cuenta de otra,
radicndose los efectos del acto en el representado como si l lo hubiera celebrado.

Hay 2 personas, el representado y el representante (interviene en el acto).

Esto se reconoce en el art. 1448 CC, en esta norma es donde se admite la posibilidad de que un
acto jurdico se celebre a travs de un representante. De aqu podemos determinar las clases de la
representacin; legal o voluntaria (que depende de la fuente de la que emanan).

a) Legal: es la que opera por disposicin legal; la que emana de la propia ley. Opera respecto de
aquellas personas que no pueden actuar por s mismas en la vida jurdica. Los que deben actuar
como representantes legales estn en el art. 43 CC; los enumera y establece que son el padre, la
madre, el adoptante, el tutor o el curador. Tambin hay otras normas fuera del CC; como la ley de
quiebra (el sindico es el representante legal del fallido), cuando se realizan ventas de subasta
pblica por decreto judicial, el juez aparece representante del vendedor.

b) Voluntaria: cuando la manifestacin emane de la voluntad de las partes; cuando la intervencin

del 3 se justifique por la voluntad de ambos. Por ejemplo en el contrato de mandato; cuando se

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confa a otro la gestin de determinados negocios y aqu, el mandatario (quien recibe el encargo)
puede actuar con o sin representacin, cuando se incluye a representacin en el mandato, todos
aquellos actos jurdicos que realice el mandatario, van a producir sus efectos directamente para el
mandante.

La representacin es un elemento de la naturaleza del mandato; si celebra un contrato de

mandato, se entiende incluida la representacin sin clusula expresa.

En principio cabe siempre la representacin, pero hay actos que no pueden ser celebrados
mediante un representante. Actos personalsimos. El Testamento

El matrimonio: cuando se requiere del ascenso o aprobacin de otros para poder celebrarlo
(mayores de 16 y menores de 18), pero quien celebra es el menor; por tanto no hay
representacin sino ascenso. Sin embargo la ley permite la celebracin del matrimonio por un
mandato, pero debe ser solemne y debe estar expresamente facultado para celebrarlo. Pero hay
una figura en la ley del matrimonio civil, en su art. 20 se incorpor que el matrimonio se pueda
celebrar el matrimonio ante entidades religiosas que cuenten con personalidad jurdica de
derecho pblico. Pero para que produzca efectos civiles se requiere de la ratificacin de los
contrayentes del consentimiento ante el oficial del registro civil. Y ese acto de ratificacin es
personalsimo.

Requisitos para que opere la representacin

1. Que se produzca la manifestacin de voluntad del representante, es ste quien interviene en el

acto jurdico, por tanto es su voluntad la que se requiere

2. La existencia del poder se manifieste; que se exprese que se est actuando en virtud de una
representacin. contemplatio domini (no necesita el nombre representado)

3. Que el representante tenga poder suficiente para poder intervenir en el acto jurdico y eso
depende de, si es legal (depende de la ley) o voluntaria (lo fijan las partes; en el mandato el
mandatario tiene como lmite lo dispuesto por el mandante). La consecuencia de actuar sin
representacin o excesivamente, es que sern inoponibles (ineficaz) respecto de aquel que se
representaba. Pero se permite que en estos casos que se ratifique-apruebe los actos.

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La ratificacin puede ser expresa (cuando de manera explcita se confirman los actos realizados
por el tercero. El paso del tiempo, depende los plazos de prescripcin para las acciones) o tcita
(cuando acta ejerciendo algunos de los efectos de esos actos, cuando ejecuta los actos). Si los
actos que se celebraron de manera solemne, la ratificacin tambin debe ser solemne (aqu
necesariamente es expresa)

Efectos que derivan de la representacin

Todos los derechos y obligaciones emanados por el representante, van a radicarse directamente
en el representado, como si el mismo hubiese intervenido

Naturaleza jurdica de la representacin

- Es discutida por la doctrina y de ah nacen varias teoras.

a) Ficcin: conforme a la cual, se dice que cuando opera la representacin el derecho finge que
quien est manifestando la voluntad en el acto jurdico es el representado El problema de esta
teora es que la representacin legal sirve para las personas que por s solas no pueden actuar
(incapaces), cmo se va a fingir que quien acta es el incapaz absoluto o relativo. Para solucionarlo
no se debe fingir que es el representado quien acta.

b) Nuncio o mensajero: lo que ocurre es que el representante acta transmitiendo la voluntad del
representado, es un simple mensajero; el medio de transporte de esa voluntad. Quien acta es el
representante, pero lo hace en calidad de mensajero. Tiene el mismo problema que la teora
anterior.

c) Cooperacin de voluntades: la voluntad que da vida al acto jurdico, se forma por la

concurrencia de las voluntades del representante y del representado, ambas cooperan
concurriendo para dar vida al acto jurdico que se celebra por la representacin. El problema es
que se les est dando voluntad a los incapaces; lo mismo que antes.

d) Modalidad: parte de recurrir al significado de modalidad (son todos aquellos elementos que se
incorporan en un acto jurdico para alterar los efectos normales del mismo) entonces pasa a ser
una modalidad que se incorpora a los actos jurdicos para modificar sus efectos normales; que son
que se produzcan lo efectos para quien los celebr, pero ahora afecta a la otra.

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e) Fundamento en derecho objetivo: la representacin tiene su base en el derecho objetivo, el
derecho permite que los actos que se celebran afecten a quien no los ha celebrado, es decir, para
el 3.

-3- Voluntad real y voluntad declarada.

Qu pasa cuando hay discordancia entre declaracin de voluntad y voluntad real?, cul de las
dos va a prevalecer? Para responder esto en el D han surgido dos grandes posturas, a saber:

1. Teora de la Voluntad. Doctrina francesa, conforme a la cual debe prevalecer la voluntad

interna o real de la parte. Se dice que si bien el d exige la exteriorizacin de la voluntad, esa
declaracin es simplemente un instrumento para poder transmitir la voluntad real de la parte.

2. Teora de la Voluntad Declarada. Doctrina alemana que reacciona ante la francesa. Seala que
debe prevalecer la voluntad declarada. Se dice que en realidad la voluntad real est detrs de la
declaracin de voluntad que es lo que verdaderamente le importa al D. Su argumento
fundamental radica en la proteccin de la seguridad del trfico jurdico y proteger los intereses de
los terceros.

Existen tambin posturas intermedias, veamos:

3. Teora de la Responsabilidad. Quien formula la declaracin de voluntad con conciencia de que

tal declaracin difiere de su voluntad real debe asumir la responsabilidad por aquella declaracin
(frente al 3 no puede desconocer el contenido de tal declaracin)

4. Teora de la confianza. El que de buena fe recibe una declaracin de voluntad y confa en que
sta coincide realmente por lo querido por quien formula dicha declaracin tiene d a hacer valer
la misma (tiene d a hacer valer tal declaracin no obstante no se condiga con la voluntad real de
quien la formula)

Qu ocurre en Chile?

De acuerdo a la normativa que se desprende del CC (segn doctrina mayoritaria) el principio que
rige en nuestro sistema es el que favorece la voluntad real (doctrina francesa), el argumento para
sostener que ste es el principio que informa nuestro derecho, se funda en las siguientes normas:
Art. 1560 Encabeza la legislacin para interpretacin de contratos. Conocida claramente la
intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras.

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Art. 1069 Norma ubicada en materia sucesoria (regulacin de testamento). Por sobre las reglas de
interpretacin que el CC da sobre el testamento, debe prevalecer la voluntad manifestada por el
testador de manera clara y, agrega la norma, que para conocer la voluntad del testador debemos
estar ms a la sustancia de las disposiciones que a las palabras de las que se haya tenido. o Otro
argumento es el que nuestro legislador establezca la figura del error como un vicio de la voluntad
(indica que quiere hacer prevalecer la voluntad real por sobre la declarada)

Art. 1707 (atenuacin) Nos permite sealar que no es una regla absoluta en cuanto existen
instituciones que en funcin de la proteccin de terceros o la buena fe hacen prevalecer la
voluntad real por sobre la declarada. As, el inc. I del art. en comento dispone: Las escrituras
privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn
efectos contra terceros. En buenas cuentas, para los terceros importa la declaracin de voluntad
(escritura pblica) y no la voluntad real (escritura privada).

-4- Formacin del Consentimiento. La voluntad en actos jurdicos bilaterales debe llamarse, con
mayor propiedad: consentimiento:

Acuerdo de voluntades destinado a producir efectos jurdicos, crear, modificar o extinguir

derechos u obligaciones.

Cmo se forma tal acuerdo de voluntades?

No tiene regulacin en nuestro CC, el cual se limita a establecer que el consentimiento es un

requisito de los actos jurdicos (art. 1445) Hay que recurrir al Cdigo de Comercio (arts. 97 108,
disposiciones que regulan la formacin del consentimiento).

Por qu recurrimos al Cdigo de Comercio?, por distintas razones, veamos:

1. La necesidad de recurrir a l deriva de la propia historia fidedigna del establecimiento del

Cdigo de Comercio: se admiti que este tema no est regulado en CC, se concluy que haba que
dar una normativa a esta materia y que tal regulacin tena que ser aplicable en el mbito civil. Tal
idea llega al mensaje del Cdigo de Comercio, cuando seala: () pretende llenar el vaco tanto
de la legislacin comercia como la civil.

2. Este argumento dice relacin con la naturaleza de las normas que regulan la formacin del
consentimiento en el Cdigo de Comercio (en adelante CC). Se dice que por su propia naturaleza

15
ellas tienen un alcance general que va ms all de los lmites del CC y que debe extenderse y
aplicarse en el mbito civil.

La unin de oferta y aceptacin (actos jurdicos unilaterales) forma el consentimiento (as se

desprende de la normativa del CC), veamos:

Formacin del Consentimiento:

LA OFERTA. Es un acto jurdico unilateral por el cual se propone la celebracin de un acto o

contrato en trminos tales que para que ste quede perfecto baste con la sola aceptacin del
destinatario de la misma Esta propuesta debe reunir una serie de requisitos, a saber:

i. Ser seria. Con la intencin de producir un vnculo jurdico. Si no es seria (la intencin
de celebrar un acto jurdico), no podemos hablar propiamente de oferta, sino que
simplemente se estaran realizando tratativas, negociaciones que podran llevarnos a
un acto jurdico.
ii. Ser completa. Debe reunir todas las condiciones trminos, en los cuales se desea
celebrar el acto o contrato propuesto. Como mnimo deben estar presentes los
elementos de la esencia del acto o contrato propuesto, los de la naturaleza la ley los
entiende incorporados. Si el oferente pretende excluir algn elemento de la
naturaleza deber expresarlo.
Cundo la oferta es incompleta?: Autores sealan que el art. 105 del CC se refiere a las
ofertas incompletas cuando habla de ofertas indeterminadas, tal artculo para distinguir sobre el
valor de esas ofertas indeterminadas, distingue si tales ofertas estn dirigidas tambin a
personas indeterminadas o estn dirigidas a personas determinadas, veamos:
- Personas indeterminadas: normas establecen que la oferta no tendr valor alguno
-Personas determinadas: la ley le reconoce valor a esas ofertas, pero siempre que se cumplan tres
requisitos, cuyo cumplimiento es de tan difcil ocurrencia que es muy poco probable que tales
ofertas prosperen, veamos:
1. Que efectos a los que se refiere la oferta no hayan sido enajenados
2. Que tales efectos no hayan sufrido variaciones en su precio
3. Necesario que los referidos efectos se encuentren en el domicilio del oferente cuando se
demande el cumplimiento de la oferta

16
iii. Dirigida a un destinatario. En cuanto la celebracin del acto o contrato requiere lgicamente
de un destinatario
iii. Debe llegar a conocimiento del destinatario.
Clases de ofertas.
1. Expresa o tcita
- Expresa. De manera explcita. Podr a su vez ser escrita o verbal (la importancia de
esto ltimo radica en los plazos de duracin de la oferta)
- Tcita. No existe manifestacin explcita de la intencin de contratar, pero puede
deducirse inequvocamente del comportamiento del oferente.
2. A persona determinada o indeterminada.
- Determinada. Cuando el destinatario es una perfectamente individualizada.
- Indeterminada. Cuando la propuesta se ha realizado al pblico en general, sin
individualizacin del destinatario de la misma.
Vigencia de la oferta.
Cuestin: si una vez realizada la oferta esta es o no vinculante para el oferente (en el
sentido, por ejemplo, que no pueda revocarla supuesto de muerte del oferente despus de
realizada la oferta-) Respecto a la vigencia existen tres teoras, a saber:
1. Teora clsica. Francesa. Sostena que la oferta no es vinculante para el oferente
(no queda obligado) y consecuentemente puede haber revocacin (p.e.: si muere el oferente
puede haber revocacin, queda sin efecto)
2. Doctrina Alemana. En oposicin a la clsica; se entiende que la oferta s es
vinculante a menos que el propio oferente se reserve la facultad de dejarla sin efecto.
3. Teora eclctica. En algunos casos la oferta ser vinculante, mas la regla es que no
es vinculante.
Revocacin o retractacin de la oferta. (Relacionado ntimamente con la vigencia de
la oferta)
Acto por el cual el oferente deja sin efecto la oferta realizada.
Nuestro D: Arts. 99 y 100 CC. El principio, segn el art. 99, es que procede la
retractacin antes de la aceptacin de la oferta.
Sin embargo, la disposicin reconoce la existencia de ciertas excepciones, veamos:
i. Cuando el oferente se compromete a esperar respuesta

17
 ii. ii. Cuando el oferente se compromete a no disponer del objeto del contrato
sino despus de haber sido rechazado la oferta o bien haber transcurrido un
determinado plazo. En ambos casos el proponente por s solo as lo ha
dispuesto, es un caso excepcional en que el Cdigo acepta la voluntad
unilateral como fuente de obligaciones.16
Conclusin: Nuestro legislador reconoce la retractacin tempestiva. Ser tempestiva siempre que
ocurra antes de la aceptacin de la oferta y sin que se est en alguna de las situaciones de
excepcin precedentes (art. 99 CC).
Si bien el legislador admite la retractacin tempestiva, la tal produce determinados efectos para el
oferente que se retracta tempestivamente, a saber:
- Queda sujeto a indemnizar al destinatario de esa oferta todos los gastos en que haya incurrido
como consecuencia de la oferta. As tambin los daos y perjuicios que pudieron provocrsele al
destinatario de la oferta en orden a la retractacin (art. 100 CC).
La ley generalmente reconoce al oferente retractado la posibilidad de exonerarse (cumpliendo con
la oferta prometida). Cabe sealar que la declaracin ha de ser expresa (el CC seala que el
arrepentimiento -revocacin de la oferta- no se presume). Por lo tanto nuestro legislador recoge la
Teora eclctica.

Retractacin intempestiva. Se produce cuando ya se ha verificado la aceptacin de la oferta o

bien cuando se realiza retractacin en los supuestos del 99 del CC que prohbe la retractacin.
Qu ocurre cuando el oferente se retracta intempestivamente?
La lgica seala que una retractacin intempestiva no puede producir efectos, al ser la
retractacin intempestiva ineficaz. En ese sentido, no obsta a que el consentimiento se forme
(aceptacin ya se uni con la oferta).
La dificultad radica en que los contratos, desde el punto de vista de su perfeccionamiento pueden
clasificarse en:
- Consensuales: se perfeccionan con el solo consentimiento de las partes.
- Reales: se perfeccionan con la entrega.
- Solmenes: se perfeccionan en funcin del otorgamiento de las solemnidades correspondientes.
Por lo tanto:
a. Si el contrato es consensual (ante una retractacin intempestiva) se perfecciona (a pesar de la
retractacin). Estaremos frente a un incumplimiento contractual.

18
b. La dificultad radica cuando el contrato es real o solemne. Pues si bien hay consentimiento, el
contrato no se ha perfeccionado y en ese sentido no podemos hablar de incumplimiento
contractual (como en el caso de los consensuales). Lo que s podra surgir es una responsabilidad
extracontractual (indemnizacin de perjuicios si no se otorgase el d a solicitar indemnizacin
habra una desigualdad con la retractacin tempestiva en cuanto ella s sanciona-), hay algunos
que hablan de responsabilidad pre-contractual)

Caducidad de la oferta. (art. 101 del CC) Supuestos en que la oferta queda sin efecto: (se
producen despus de la oferta y antes de la aceptacin, de ah se dice que son sobrevinientes)
- Muerte de oferente
- Incapacidad legal
- Declaracin de quiebra del oferente (art. 64 de la ley de quiebras): desasimiento del fallido:
una vez declarada la quiebra, quien la sufre (fallido) pierde la administracin de sus bienes (por lo
tanto sus ofertas caducan, se extinguen)
En esto se sigue a la doctrina francesa (se extingue la propuesta). En el caso de seguir la doctrina
alemana, por ejemplo, la oferta en el caso de la muerte sobreviniente del oferente obligara a sus
herederos.

Plazo legal de la oferta.

Puede ser que el oferente no fije plazo alguno para la aceptacin: es indefinida o bien tiene un
plazo? Nuestro legislador fija un plazo para estos casos (arts. 97 y 98, incs. I y II del CC),
distinguindose si la oferta se form verbalmente o por escrito, veamos:
-Verbalmente. La ley exige en el art. 97 que la respuesta se produzca en el acto mismo de
conocerse la oferta (si no hay respuesta ah, el oferente queda libre de todo compromiso)
-Escrito. La ley distingue dos plazos segn el lugar de residencia del destinatario, veamos: a.
Mismo lugar del oferente: 24 horas. b. Lugar distinto al oferente: A vuelta de correo. Se entiende
por la poca de dictacin del Cdigo. Cmo lo adecuamos al actual tipo de comunicacin? La
intencin del legislador fue que la respuesta fuere inmediata una vez conocida la oferta. En ese
sentido, con los actuales medios (instantneos) puede ser dificultosa la distincin.

19
Formacin del Consentimiento: LA ACEPTACIN
Acto jurdico unilateral por el cual el destinatario de la oferta manifiesta su conformidad con la
misma, permitiendo de esa manera que se forme el consentimiento.
Requisitos:
1.- Debe exteriorizarse, sea de manera:
- Expresa.
- Tcita: art. 103 del CC, tiene los mismos efectos que la expresa. El silencio en algunos casos es
forma de aceptacin
2. Debe formularse pura y simplemente por el destinatario de la misma (aceptante). As se
desprende de lo previsto en los arts. 101 y 102 del CC; ste ltimo se pone en el supuesto de que
el destinatario de la oferta le introduzca modificaciones (agrega condiciones, no est aceptando
pura y simplemente). Si le introduce tales alteraciones se entender que existe una mera
oferta, lo cual demuestra que nuestro legislador considera que la oferta debe ser aceptada de
manera pura y simple. Dicho de otro modo: la aceptacin debe ser concordante en todo con la
oferta. La aceptacin condicional pasa a ser considerada como una propuesta.17
3. Debe ser oportuna. Relacionado con la vigencia de la oferta en cuanto la aceptacin ser
oportuna siempre que no haya habido retractacin, caducidad o transcurrido los plazos legales de
duracin de la oferta. Aceptacin extempornea: No se formar consentimiento, a pesar de esto
el legislador establece que cuando se produzca una aceptacin inoportuna, el oferente tiene la
obligacin de darle pronto aviso que su oferta ya no se encuentra vigente (art. 98, inc. III). Este
pronto aviso se entiende que no sera exigible cuando el propio oferente haba indicado un plazo
en la oferta.

Formacin del Consentimiento: OPORTUNIDAD. En Qu momento particular se entiende

formado el consentimiento?, distincin segn forma en que se produce, veamos:
- Entre presentes (verbal). Consentimiento queda formado con la aceptacin (inmediatamente)
- Entre ausentes (escrita). Depender de la teora que se acoja al respecto.
Ahora bien, puede resultar ms correcto plantear esta distincin no en los trminos tradicionales
(presentes vs. Ausentes), sino que en verbal vs. escrito.
En cuanto existe el problema actual que perfectamente puede darse una formacin verbal entre
ausentes o una por escrito pero instantnea. Entonces, lo que ha de entenderse: - Entre
presentes: instantnea (con independencia de si hay o no presencia) - Entre ausentes: Cuando

20
ha de transcurrir tiempo entre la oferta y la respuesta, y en funcin de la teora que acojamos,
ser distinta la oportunidad, veamos:
-Teora de la declaracin aceptacin: consentimiento queda formado desde que se acepta.
-Teora de la expedicin: cuando aceptante enva su aceptacin al oferente
-Teora del conocimiento: desde el momento en que el oferente toma conocimiento de la
aceptacin de la oferta
-Teora de la receptacin o recepcin: deber entenderse formado el consentimiento en el
momento en que el oferente recibe la respuesta del aceptante (algunos ven esta teora como una
aparte, otros como una parte de la tercera.
Qu dice nuestro D?
Arts. 99, 101 y 104 del CC. Nuestro legislador recoge la teora de la aceptacin o declaracin (el
consentimiento se entiende formado desde que hay aceptacin.
Se critica esta teora en cuanto desde la perspectiva de la misma, la suerte del xito recae
absolutamente en el aceptante (oferente queda desprotegido).
Lpez Santa Mara la defiende: no es sino una manifestacin del principio de autonoma de la
voluntad (llevado al mximo).
Excepciones: - Art. 1412 CC. Contrato de donacin. Se recoge la teora del conocimiento, porque
mientras la oferta de donacin no ha sido aceptada y ratificada al donante, es posible que ste
revoque.
- Pacto de las partes. Pueden definir oportunidad de formacin de consentimiento.
Cul es la importancia de la oportunidad?
- Porque mientras no haya formacin del consentimiento cabe la retractacin y la caducidad.
- Tratndose de contratos consensuales, al momento de formarse el consentimiento el contrato
quedar perfeccionado, de ah que la oportunidad tena importancia en cuanto:
-Ese momento determinar cuales son las leyes reguladoras del contrato (Art.22 LERL: se entiende
incorporadas al contrato todas las leyes vigentes a la fecha de su celebracin)
- El momento de la celebracin del contrato (oportunidad) es cundo importa si se ha cumplido
con los requisitos de validez.

21
Formacin del Consentimiento: LUGAR. Art. 104 del CC:

Consentimiento se entiende formado en el lugar de residencia del que hubiere aceptado la

propuesta primitiva o la propuesta modificada (la nueva oferta consecuencia de modificacin del
destinatario primero).
Importancia:
Determinar la legislacin aplicable
Interpretacin conforme a usos o costumbres (cules son aquellos a los que se puede recurrir
para interpretar una estipulacin contractual)

IV. Conflictos Entre la Voluntad Interna y la Declarada

A. Aspectos Generales

Hay dos grandes razones por las cuales la voluntad interna puede no conciliarse con la
declarada externamente:

1.- El acto (la declaracin) no es atribuible a la persona, en el ms elemental sentido, es decir,

en el de la simple decisin de realizar una accin, como firmar un documento. Al sujeto se le
puede privar de la facultad de tomar esta decisin, caso en el que slo existe una conducta, pero
no propiamente una accin. Esta privacin se presenta por dos vas:

a) Fuerza fsica, en virtud de la cual el sujeto no puede decidir, y lo que ejecute no es un acto
voluntario bajo ningn respecto. Tiene que ser fsica, pues cuando es moral, aunque pueda
desplegar gran influencia y presin, de todos modos subsiste la decisin de celebrar o no celebrar
el acto o accin.

b) Por perturbacin de la conciencia, hecho que no permite atribuir una accin a una
determinada persona. De todas formas, esto no elimina la responsabilidad.

2.- Existe una desadecuacin entre lo que quiere y lo que hace. En este caso existe una accin,
es decir, un acto voluntario que es atribuible al sujeto; pero, entre lo que declara y lo que quiere
efectivamente hay una desadecuacin, una discordancia. Este segundo grado de conflicto entre la
voluntad declarada y lo autnticamente querido se refiere al propsito jurdico de la accin de
producir efectos en este orden. Esta desadecuacin puede ser voluntaria o involuntaria:

22
 a) Voluntaria, por tres vas:

i) Reserva mental.

ii) Falta de seriedad o iocandi causa.

iii) Simulacin.

b) Involuntaria, hiptesis en la que se producen los vicios de la voluntad:

i) Error.

ii) Dolo, porque induce al error.

iii) Fuerza moral (la fsica est excluida en el primer orden de conflicto).

Los conflictos entre la voluntad expresada y la realmente autntica han dado origen a dos
grandes corrientes, que tratan de resolverlos segn sus posturas:

1.- De la voluntad real (Savigny). De acuerdo con esta teora, en un eventual conflicto entre la
voluntad declarada y la real debe prevalecer sta, porque ella es el centro del acto jurdico, al
punto que ste genera efectos precisamente porque las partes as lo quieren. La declaracin, para
esta postura, no es ms que la forma de exteriorizar la voluntad interna.

Es criticada esta doctrina porque no lleva a una seguridad en las relaciones jurdicas, y juega en
contra de la buena fe. En el intento de contrarrestar estas crticas, Ihering formul la doctrina de la
culpa "in contrahendo", segn la cual los contratantes deben poner diligencia no slo en el
cumplimiento de las relaciones jurdicas ya formadas, sino tambin en las relaciones en gestacin
y a las previas conducentes a la realizacin del acto jurdico.

2.- De la declaracin de voluntad. Para esta corriente, el conflicto debe resolverse a favor de la
voluntad expresada, ya que lo interno-subjetivo del individuo no puede ser objeto del derecho. La
doctrina de la declaracin de voluntad se orienta a obtener seguridad jurdica y a proteger la
buena fe del tercero. Para ello, busca objetivizar el acto, basndose en que ste produce efectos
intersubjetivos, es decir, entre personas; en consecuencia, no es una mxima interior, sino que
nace para producir efectos exteriores. La declaracin no es, de este modo, un medio de
exteriorizar la voluntad, sino constitutiva de sta. Responde a la idea de estar obligado en lugar de
creerse obligado.

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 La crtica natural que se le puede formular es que presenta el riesgo de que en ciertas
circunstancias no se considere para nada al elemento interno y se d eficacia a una mera
apariencia de voluntad.

A la poca de la dictacin del Cdigo Civil, la tendencia predominante era la doctrina de la

voluntad real o interna. El Cdigo Civil se inspira principalmente en los postulados de la revolucin
francesa, los que pretenden reafirmar y asegurar la libertad del individuo frente al poder central
representado por el rey. Se trata en lo posible de asegurar la libertad individual y la autonoma de
las personas.

Es por lo anterior que nuestro Cdigo Civil sigue la teora de la voluntad real o subjetiva, lo que
se concluye por los siguientes motivos:

1.- La misma doctrina del error, que permite anular contratos cuando la voluntad interna no
concuerda con la declarada.

2.- El art. 1560, segn el cual "Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe
estarse a ella ms que a lo literal de las palabras."

3.- El art.1069 en su inc. 2 dice: "Para conocer la voluntad del testador se estar ms a la
substancia de las disposiciones que a las palabras de que se haya servido." Opone ciertos hechos
externos que establecen una voluntad frente a lo literal de las palabras.

4.- La teora de la causa, pues sta atiende a los motivos de las partes.

Sin embargo, el principio de prevalencia de la voluntad interna se encuentra atemperado o

morigerado en ciertas disposiciones del Cdigo Civil, especialmente con el objeto de evitar
perjuicios a terceros. Esta es la idea contenida en el art. 1707, en virtud del cual los terceros slo
se atienen a la voluntad declarada (escritura pblica), aunque la voluntad real sea otra (escritura
privada).

Sin embargo, a favor de la doctrina de la declaracin se pueden sealar los siguientes

argumentos:

1.- Nueva lectura del 1560. El punto es si la intencin est en la fuente o el resultado. La
intencin se muestra en lo que aparece.

24
 2.- Arts. 1563 y 1546, que integran a la interpretacin de los contratos, aparte de la intencin,
lo que cualquiera persona comn puede creer que la declaracin involucra.

B. Desadecuaciones Voluntarias Entre la Voluntad Interna y la Declarada

(i) La Reserva Tcita o "Reservatio Mentalis"

Existe cuando el declarante, a sabiendas que lo declarado no responde a su intencin, reserva

en secreto o en su mente su verdadera voluntad. Supone que el receptor desconoce la voluntad
real. Prevalece la voluntad declarada en razn de actos propios que le son atribuibles al declarante
y que hacen que la voluntad interna pase a segundo orden. Para que vicie el acto, la otra parte
debe saber que la voluntad manifestada no es la deseada, caso en el cual la voluntad carece de
uno de sus elementos fundamentales: la seriedad.

(ii) Declaracin "Iocandi Causa"

Aqu la falta de seriedad se manifiesta en forma evidente, como promesas irrealizables, frases
corteses o jactanciosas, frases de broma, ejemplos de la ctedra, etc. Puede producir efectos
cuando la persona destinataria crey en la declaracin, habiendo sta sido hecha en forma
negligente o dolosa, y la primera reportado dao a causa de ella.

En todo caso, la declaracin puede crear una apariencia que debe ser impugnada, de modo que
en caso de conflicto slo queda alegar nulidad. En este caso, corresponde la prueba al oferente,
quien deber acreditar que no tena intencin seria de obligarse. Para ello puede utilizar todos los
medios de prueba; incluso los testigos, ya que no se trata de probar un acto o contrato que haya
debido constar por escrito, sino su inexistencia o nulidad (arts. 1708 y 1709 inc. 1).

(iii) La Simulacin

(a) Concepto

Es la declaracin de voluntad no real, emitida conscientemente y de acuerdo entre las partes,

para producir con fines de engao la apariencia de un acto jurdico que no existe o que es distinto
de aquel que realmente se ha llevado a cabo. Se puede dar en los actos bilaterales, pues en los
unilaterales es ineficaz, porque lo que existe realmente ah en una reserva mental. Con todo,
podra presentarse en stos cuando son recepticios y se cuenta con el acuerdo del destinatario,

25
como la notificacin al deudor en una cesin de crditos, en un requerimiento, en un despido,18 o
como si se aparenta renunciar a una sociedad colectiva con el acuerdo de los socios.

La simulacin supone, por tanto, un acuerdo real entre las partes contratantes (acto
disimulado) que se oculta bajo la apariencia de un acto no realmente deseado (acto simulado). El
acto simulado debe existir siempre; en cambio, el acuerdo oculto o disimulado puede consistir en
otro acto o en ninguno.

Pero hay que advertir que la simulacin no est tratada en el Cdigo Civil y no hay en l una
accin de simulacin, como, por ejemplo, s la hay de nulidad nulidad. Para resolver este problema
que plantea la simulacin, la doctrina y la jurisprudencia han extrado de las reglas del art. 1707 los
principios necesarios para resolver y decidir el tratamiento legal de los actos simulados.

Declara este artculo: Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo
pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros.

Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su

contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteren en la contraescritura, y
del traslado en cuyas virtud ha obrado el tercero.

Del inc. 1 del art. 1707 se debe concluir:

1.- Que la simulacin, en principio, puede ser lcita y que el acto real se impone entre las partes
y es legtimo que stas puedan pactar privadamente las consecuencias verdaderas de un acto
jurdico exteriorizado de otra manera.

2.- Que el acto simulado, en principio, no puede perjudicar a los terceros, ya que dichos efectos
les sern inoponibles.

La simulacin responde al principio de apariencia, que establece que cuando alguien acta en
virtud de una apariencia, el derecho concede valor a esa apariencia respecto de terceros.

(b) Clasificacin de la Simulacin

La simulacin puede ser lcita o ilcita, y absoluta o relativa.

(1) Simulacin Lcita e Ilcita

26
 Es lcita la que no persigue fines dolosos, sino que est determinada por fines inocentes o
morales, como evitar conflictos entre personas con igual derecho a un beneficio, o ponerse a salvo
de indiscreciones. Por ejemplo:

1.- En la compraventa de una cosa, en la escritura pblica se hace constar que el pago fue
hecho al contado, y en una contraescritura privada, se establece que hay saldo pendiente. Lo que
se busca es proteger al tercero adquiriente, porque as no estar afecto a la posibilidad de que le
toquen los efectos de la accin resolutoria en caso que quien deba pagar no lo haga (art. 1876 inc.
2). Esto es posible porque no se puede hacer valer la resolucin de un contrato por
contraescritura privada, vale decir, es inoponible a terceros (art. 1491).

2.- Para reducir el valor subjetivo estratgico de un predio que se quiere comprar, mediante
mandato se ordena que un tercero lo haga.

La simulacin es ilcita, en tanto, cuando se hace con fraude a la ley o a terceros. Se hace con
fraude a la ley cuando se pretende ocultar un acto ilegal con una apariencia de legalidad, es decir,
se busca esquivar una norma de orden pblico. Es muy comn en el aspecto tributario, donde se
simulan actos, como entrega de facturas.

Se hace con fraude a terceros cuando se hace con la intencin de perjudicarlos. Lo ms comn
es que estos terceros sean los acreedores. As por ejemplo, se disuelve la sociedad conyugal y se
traspasan los bienes de valor a la mujer en caso que el marido tenga grandes deudas. O se vende a
otra persona a un precio vil sin realmente vender, para perjudicar a los acreedores.

Cabe sealar que el fraude a terceros tiene tambin sancin penal (art. 497 C.P), y que de l
emana asimismo la accin pauliana o revocatoria (art. 2468), cuyo objeto es revocar aquellos
actosrealizados por el deudor en fraude de sus acreedores. Sin embargo, la accin de simulacin
es diversa de la pauliana, pues mientras sta busca reintegrar al patrimonio del deudor bienes que
han salido fraudulentamente, la primera intenta conservar en el patrimonio de aqul bienes que
han salido slo aparentemente.

(2) Simulacin Absoluta y Relativa

La simulacin es absoluta cuando el acto simulado no esconde o disimula ningn otro; o sea, las
partes en realidad ningn acto jurdico quieren celebrar, y slo aparentemente realizan uno (como
la venta hecha por el deudor en perjuicio de los acreedores, cuando en realidad no vende).

27
 La simulacin es relativa, por su parte, cuando el acto simulado esconde otro disimulado; es
decir, cuando se desea concluir un acto jurdico determinado, pero aparentemente se efecta
otro, ya por su carcter (venta a vil precio, cuando realmente es donacin), ya por los sujetos (X
vende a Y para que ste venda a mujer de X), o ya por su contenido (se contrata a X para Y labor,
pero se le dedica a C labor).

A diferencia de la simulacin absoluta, la relativa presenta dos actos:

1.- El ostensible, simulado, ficticio o aparente, que es el que las partes han fingido realizar.

2.- El oculto, sincero, real o disimulado, que es el que las partes realmente han querido celebrar
y han dejado en secreto para s.

(c) Efectos Jurdicos de la Simulacin

Los efectos de la simulacin son diversos dependiendo de si sta es absoluta o relativa; y,

cuando es de este ltimo tipo, los efectos entre las partes varan respecto de los efectos entre
stas y terceros.

(1) Efectos de la Simulacin Absoluta

Como no hay voluntad de celebrar acto alguno, ni siquiera hay voluntad de celebrar un acto
jurdico aparente y, en general, ninguna clase de acto jurdico, el acto simulado absolutamente
adolece de nulidad absoluta por falta de consentimiento (Corte de Santiago. Revista de Derecho y
Jurisprudencia: t.39, secc. primera, p.411).

Cualquiera de las partes puede pedir, fundndose en el art. 1707, que se declare la vigencia del
vnculo secreto de que da cuenta la contraescritura y en la que aparece que ningn acto se quiso
celebrar.

Frente a los terceros de buena fe, esto es, los que tenan desconocimiento de la simulacin, se
presenta como una situacin en que el acto simulado debe considerarse como un acto existente,
de manera que las partes no podrn invocar la simulacin absoluta ante el tercero. Si no fuera as,
se permitira que a travs de la simulacin se perjudicara a terceros.

En otras palabras, la simulacin es inoponible respecto de terceros, y ellos debern atenerse al

acto exteriorizado.

28
 Si el tercero tiene inters en atacar la simulacin puede hacerlo; lo que no est permitido es
que las partes aleguen la simulacin frente a los terceros. Ampara a stos el art.1707, relativo a las
contraescrituras, mediante las cuales se deja testimonio de la simulacin.

(2) Efectos de La Simulacin Relativa

a. Entre las Partes

Entre las "partes" vale el acto oculto o simulado y carece de valor el acto ostensible en virtud
del principio del art. 1545. El acto, adems, carece de causa. De tal manera que no podra una de
las partes, para evitar el cumplimiento del contrato oculto, oponer a la otra la simulacin, porque
segn se deduce del art. 1707, este medio slo puede emplearse por los terceros.

La Corte de Valparaso manifest el 12 de junio de 1935 que en los casos de simulacin relativa,
para establecer las verdaderas relaciones jurdicas que han existido entre las partes, debe
prescindirse del acto simulado y atenderse al acto real, considerando la prueba rendida (Revista de
Derecho y Jurisprudencia: t.33, secc. primera, p.17).

b. Frente a Terceros

Respecto de "terceros" el acto ostensible se considera existente y vlido; los autores de la

simulacin no pueden escudarse en ella para atacar la adquisicin hecha por un tercero de buena
fe (art. 1707).

Pero contra el tercero de mala fe, es decir, contra el tercero que conoce la simulacin, pueden
las partes esgrimir sta, siempre que el acto oculto cumpla con los requisitos generales de los
actos jurdicos, puesto que si no se los observa, se puede alegar la invalidez del acto.

(d) La Accin de Simulacin

La accin de simulacin es personal y declarativa.

Segn la jurisprudencia, tiene por fin establecer la voluntad real y verdica de las partes y
hacerla primar sobre la que falsamente expresaron (Revista de Derecho y Jurisprudencia: t.31,
secc. primera, p.65).

Aqu se presenta un problema en relacin con el cmputo de los plazos de prescripcin de esta
accin de simulacin.

29
 Entre las partes, el plazo debe contarse desde que una de ellas pretende desconocer el acto
oculto e investir de seriedad al simulado o pblico, pues desde ese momento hay inters en
ejercitar la accin.

Los terceros, por su parte, slo pueden ejercitar la accin de simulacin si tienen inters en la
declaracin de sta, es decir, si tienen inters en que aparezca la verdadera voluntad. Para ellos, el
plazo de prescripcin se empieza a computar desde el momento que tuvieron conocimiento del
acto o contrato oculto. Sin embargo, hay quienes afirman que la accin de simulacin es
imprescriptible, porque en tal acto no ha habido voluntad y, por lo tanto, no existe y lo que se pide
es la declaracin de su inexistencia.

Este principio es refutable, puesto que la totalidad de las acciones son prescriptibles, con
excepcin de las que seale la ley como imprescriptibles.

En todo caso, hay acuerdo en que si ha operado la prescripcin adquisitiva de la cosa objeto del
acto, no puede intentarse accin de simulacin.

La simulacin puede dar origen a una accin civil y a una accin penal: la primera, para dejar sin
efecto el contrato y obtener la correspondiente indemnizacin de perjuicios; y la segunda, para
exigir el castigo de los que han celebrado el acto simulado en perjuicio de terceros. Ambas
acciones son independientes (Revista de Derecho y Jurisprudencia: t. 15, secc. segunda, p.9).

En caso de conflicto entre los terceros, debe prevalecer el inters de aquellos que prefieren el
acto aparente.

(e) Prueba de la Simulacin

Los terceros deben acudir a las reglas de la prueba delictual, y no contractual. Los jueces
aprecian soberanamente las pruebas, y no estn sujetos al tribunal de casacin.

Cuando la simulacin se efecta a travs de escritura pblica, es decir, una para el acto
aparente y otra para el acto secreto, entre las partes valdr el acto que probare representar la
voluntad real de ellas, pero, frente a terceros, para que valga la contraescritura tienen que darse
dos condiciones muy difciles (art. 1707):

1.- Que las modificaciones se anoten al margen de la escritura matriz, es decir la original.

30
 2.- Que la copia (traslado) en virtud de la cual obr el tercero tenga esas modificaciones.

Entre las partes, cualquier medio de prueba es vlido, con dos lmites:

1.- Solemnidades, si el tipo de acto as lo requiere.

2.- Que sea escrito (art. 1708 y 1709). Esto elimina la prueba de testigos, pero no otros medios
como las presunciones.

El tercero se puede valer del acto secreto, para lo cual no tiene lmites de prueba, por lo que
puede recurrir incluso a los testigos. No poda ser de otra forma, ya que la obligacin de dejar
constancia escrita es de las partes, y esto porque no est en manos del tercero el cumplirla.

(f) Interposicin de Persona

Ocurre cuando en un acto jurdico se interpone un extrao para ocultar al verdadero interesado
en l. La interposicin puede ser:

1.- De persona real. Para que existe necesita:

a) Tres personas, una de las cuales se presta para formar, a su nombre, el vnculo que le
interesa en realidad a otra persona que est fuera del acto.

b) El acuerdo entre el que promueve la interposicin y la persona interpuesta.

Puede ser legal (Y pide a X que compre a C porque Y es enemigo de C, despus X vende a Y) o
ilegal.

La persona interpuesta intervendr en el primer acto con el nico fin de traspasar, mediante un
segundo acto, al verdadero interesado los derechos adquiridos.

2.- Simulada. Se hace figurar como contratante a quien no lo es en realidad, el cual presta su
nombre y persona para encubrir, ante terceros, el nombre y persona del que real y directamente
se ha obligado con los dems contratantes. Para que haya interposicin simulada es necesario:

a) Que la persona interpuesta slo coopere materialmente en el acto, prestando su nombre.

b) Que el contrato en realidad de celebre entre el verdadero interesado (con nombre

fingido) y el tercero.

31
 c) Que haya acuerdo entre el verdadero interesado, el que presta su nombre y el que
supuestamente contrata con ste.

d) Que el que presta su nombre (testaferro) no adquiera derecho alguno.

Lo derechos y obligaciones no se detienen en el interpuesto, sino que nacen directamente al

patrimonio del interesado, aunque bajo un nombre mentido.

La determinacin de si hay una persona interpuesta es una cuestin de hecho.

C. Desadecuaciones no Voluntarias Entre la Voluntad Real y la Declarada Vicios de la Voluntad

(i) Aspectos Generales

Pertenecen a lo que anteriormente se denomin como desadecuaciones no voluntarias entre la

voluntad real y la declarada. Especficamente se dan cuando las razones del actuar, de la voluntad,
no se concilian con las que se atribuyen a ese acto.

La cadena de motivaciones que inducen a un individuo a realizar un acto son innumerables. El

sujeto puede sufrir en una o varias partes de ese proceso distintos errores. Algunas de estas
desadecuaciones son importantes para el derecho; otras irrelevantes, tomando ste las primeras
para proteger, por un lado, la integridad del consentimiento (la voluntad), y, por otro, la seguridad
en el trfico jurdico (la confianza). El derecho se sita en el medio entre estos dos polos optando
por uno de ellos segn sea el caso. Estas motivaciones erradas relevantes son los vicios de la
voluntad, que el derecho ataca estableciendo tres causales: el error, el dolo y la fuerza.

La masificacin actual de los contratos ha hecho que la informacin juegue un rol fundamental
en la formacin del consentimiento, determinando que su manipulacin incida especialmente en
el error y el dolo, que suponen un proceso de negociacin previo. La tendencia actual sobre el
particular est orientada a que el derecho acte preventivamente, otorgando un conjunto de
reglas sobre difusin pblica de informacin. Esta labor preventiva se da en dos mbitos:

1.- La proteccin del consumidor, con medidas de rotulacin y publicidad no engaosa.

2.- En los mercados de valores, las AFP, las isapres, etc.

Entre los requisitos de validez del acto jurdico, el art. 1445 seala que: "Para que una persona
se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: (...) 3) que consienta en dicho

32
acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio (...)". En el mismo libro y ttulo,
art.1451 se dice: "Los vicios de que puede adolecer el consentimiento son error, fuerza y dolo.";
vicios que son aplicables en general a todo tipo de actos jurdico (unilaterales o bilaterales),
aunque es discutible que el dolo se pueda aplicar al testamento.

La doctrina nacional cree, en forma mayoritaria, que estas normas son de aplicacin general.
Sin embargo, hay algunos que consideran que no puede darse a estas reglas una aplicacin tan
general, porque hay actos jurdicos que por su naturaleza requieren un anlisis especial en lo que
se refiere a los vicios del consentimiento. As sucede en los actos jurdicos unilaterales y en todos
los actos relacionados con la sucesin por causa de muerte, pues en ellos se estima que los vicios
han de tener un carcter distinto que en materia contractual, porque la naturaleza misma de estos
actos es diversa. Se seala, adems, que los vicios contemplados en el art. 1451 slo son aplicables
en materia patrimonial; as por ejemplo, el legislador da reglas especiales en materia de vicio del
consentimiento en el matrimonio (art. 33 Ley de Matrimonio Civil).

No obstante lo anterior, las normas sobre vicio del consentimiento tambin son aplicables a la
voluntad, es decir, a los actos jurdicos unilaterales.

Cabe sealar que algunos autores sostienen a la lesin como vicio del consentimiento, aunque
ello es discutible (art. 1691); sin embargo, la mayora de los autores sostienen lo contrario.

Ciertas teoras suponen que existen causas que suprimen la voluntad o excluyen el
consentimiento. Estas causas seran la demencia o privacin de razn (arts.1447 y 1682) y el error
esencial obstativo u obstculo, el que se presentara cuando: a) recae sobre la naturaleza del acto
o contrato que se ejecuta o celebra; b) recae sobre la identidad de la cosa especfica de que se
trata; y c) recae sobre la causa de la obligacin (v. Alessandri-Somarriva, ob. cit., t.1, p.333; y
Victorio Pescio, ob.cit., t.2, p.55).

5- VICIOS DE LA VOLUNTAD Y EL CONSENTIMIENTO.

Se exige que el consentimiento sea libre y espontneo o exento de vicios (Art. 1445, n2 CC).
Los vicios que pueden afectarlo son el error, la fuerza y el dolo.

33
Por qu nuestro legislador procura que la voluntad se libre y espontnea?, Por qu los protege?
Lo que busca es proteger que la voluntad contractual se forme correctamente, cmo lo logra?,
intentando que el contenido de la voluntad sea el realmente querido por las partes (error como
vicio), que la voluntad sea libre (dolo y fuerza como vicios), busca tambin que se respete los
comportamientos de lealtad y buena fe en general en este mbito (dolo como vicio).

1.- El error. Definicin (como vicio de la voluntad): Ignorancia o concepto equivocado acerca de
una persona, hecho o ley.
Desde el punto de vista jurdico, comprendemos que cuando definimos error incluimos la
ignorancia en tal nocin, lo cual no es propio en el sentido natural y obvio de la palabra error.
Hay:
- Errores de hecho: recae sobre una persona, cosa o hecho
- Errores de D: sobre existencia, alcance, mbito de aplicacin o permanencia en vigor u
obligatoriedad de una ley.
Error de D. Art. 1452 CC: El error de D no vicia el consentimiento.
Esto es consecuencia de lo dispuesto en los artculos 7 y 8 del CC 7: () se entender conocida de
todos () 8: Nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en vigencia
Los trminos en los cuales se expresa el art. 8 es lo que explica que en nuestro sistema el error
integra la nocin de ignorancia.
Directamente relacionado est e art. 706, in fine: el error en materia de D da lugar a una
presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario (contrara regla general de presuncin
de buena fe).
Sin embargo existen ciertas situaciones donde el error puede alegarse como vicio del
consentimiento (2297 y 2299 relativo al pago de lo no debido)
2297: Pago de lo no debido: Se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho,
cuando el pago no tena por fundamento ni aun una obligacin puramente natural
2299: Si una persona da a otra lo que no debe, no puede presumirse que se haya realizado una
novacin, a menos que se pruebe que quien realiz ese pago tena pleno conocimiento de lo que
haca tanto en el hecho como en el derecho. Por el contrario, si se prueba que no hubo pleno
conocimiento de hecho y el derecho (de lo que haca) podr pedir repeticin.
En la actualidad existen corrientes doctrinarias que se oponen a este rgimen general (negar al
error de D el carcter de vicio del consentimiento), en cuanto exigir un conocimiento preciso y

34
acabado del complejo conjunto de reglas que rigen el ordenamiento no es procedente para todas
las personas, por lo tanto el sentido que hay que darle al art. 8 del CC no es el exigir a la
generalidad de los sujetos un conocimiento acabado de todas las normas jurdicas, sino que a lo
que apunta el art. 8 es impedir que alguien pretenda excusarse de cumplir la ley en funcin de su
ignorancia, pero perfectamente puede ocurrir que alguien por algn desconocimiento de la ley
(alcance, vigencia, etc.) y si lo que estaba detrs no era el incumplimiento de una norma,
perfectamente puede alegarse el error de D como vicio del consentimiento.
Error de Hecho. Vicia el consentimiento el error de hecho?: depender de qu tipo de error
estemos hablando (4):
1. Error esencial (obstculo u obstativo) Concepto y clases se desprenden del art. 1453 del CC. Es
aquel que recae sobre la especia de acto contrato o bien sobre la identidad especfica sobre la cual
versa el acto o contrato, veamos (ejemplos)
- Error en la especie: una parte entiende que est celebrando un emprstito y la otra una
donacin.
- Error en la identidad especfica: el que vende, cree que vende un Peugeot y el que compra, cree
que compra un Ferrari.
Lo que ocurre en definitiva es que es tal la divergencia de las voluntades de ambas partes que en
estricto rigor no va a poder configurarse este requisito del acto jurdico. En el fondo, frente a un
error de esta envergadura las voluntades nunca se cruzan, ergo, no hay consentimiento (de ah
que se hable como error obstculo u obstativo).
Por lo tanto, es sealable que el error esencial no opera (de manera estricta) como vicio del
consentimiento en cuanto aquello se entiende como un defecto del consentimiento y cuando
concurre un error esencial ni siquiera hay consentimiento (ni voluntad).
Las consecuencias de esta clase de error se manifiestan cuando hay que determinar cul es la
sancin respecto a un error esencial.
Respecto de este punto existen tres opiniones, a saber:
i. La sancin sera la inexistencia del acto o contrato (deriva de aplicar estrictamente lo
sealado precedentemente -no hay voluntad ni consentimiento y en cuanto aquellos
son requisitos de existencia del acto jurdico, ste no existe-)
ii. ii. Frente a esta solucin aparece sta. Sostenida por aquellos que niegan que la
inexistencia jurdica sea una sancin general de aplicacin en nuestro ordenamiento,

35
 de ah que deba entenderse que la sancin derivada de la concurrencia de un error
esencial es la nulidad absoluta (postura mayoritaria de nuestra doctrina)
iii. iii. Sostiene que la sancin derivada del error esencial es la nulidad relativa.
Argumentos:
o De texto. Encabezado del art. 1454 (norma que sigue a la que establece el error
esencial): El error de hecho vicia asimismo el consentimiento (). Se refiere al error
sustancial, que como la generalidad de los vicios del consentimiento, conduce a la
nulidad relativa. El asimismo lo enlaza con el art. 1453 que habla del error esencial.
o Se dice que el error en general como vicio del consentimiento, est establecido para
proteger el inters de las partes, por lo tanto no se justifica que sancionemos su
ocurrencia con nulidad absoluta (establecida en pos del inters general)
o Si entendemos que la sancin es la nulidad absoluta, ello implica aplicar todo el
rgimen legal de esta clase de nulidad y, por ejemplo, ello implicara descartar la
posibilidad de rectificacin de las partes

2. Error sustancial - Se desprende del art. 1454 inc. 1. Es aquel que recae sobre la materia -
sustancia (nos referimos a la materia de la cual est hecha la cosa; como por ejemplo si se cree
que es una barra de plata y es de otra materia)o la calidad esencial (aquello atributos que le
confieren a la cosa una fisonoma propia que la distinguen de los dems; como si se cree que se
est comprando un caballo de carrera) de la cosa u objeto sobre el cual recae el contrato La
apreciacin de la calidad de la cosa se debe hacer de manera objetiva y no depende de la
apreciacin de la misma.
Hay quienes sostienen sin embargo que la calidad que le otorguen las partes es lo importante -
La sancin para este error en la nulidad relativa

3. Error accidental - Est previsto en el art. 1454 inc. 2. Es aquel que recae sobre caractersticas
accidentales de la cosa sobre la cual versa el contrato, es decir, sobre caractersticas que son
indiferente para quien va a manifestar su voluntad o prestar su consentimiento
Por regla general este error no vicia el consentimiento, pero por excepcin del art. (cuando la
cualidad accidental es considerada esencial por el acuerdo de las partes; es decir cosa que han
sido elevadas a esenciales por el acuerdo. Por ejemplo cuando se compra un objeto que
perteneca a un antepasado y por eso se desea comprar)

36
- La sancin es la nulidad relativa

4. Error en la persona - Art. 1545. Es aquel que recae sobre la persona sobre la cual se tiene la
intencin que se desea contratar. - Por regla general no constituye vicio del consentimiento
pues la regla general es que la contraparte sea indiferente para alcanzar los fines del contrato.
Pero es posible, segn el art 1455 inc. 1; que constituya cuando la consideracin de la persona
haya sido el motivo por el cual se contrata y esto ocurre en los actos o contrato intuito
personae.
Transaccin art. 2456 (contrato en que la persona con la que se celebra el contrato es la causa
de celebracin del mismo)
Matrimonio art. 8 LMC (el error en la persona del contrayente constituye vicio)
Donaciones irrevocables, Mandato, Testamento
- Este error puede recaer en la identidad fsica, en el nombre (no es constitutivo de error en la
persona; segn los art. 1057 en cuanto a testamento y art. 676 inc. 2 en cuanto a tradicin) y
las cualidades (las que motivaron la contratacin; en este caso si hay error, pero no en cuanto a
cualidades fsicas sino en cualidades sociales o morales. Eso va a depender si esas cualidades
son apreciables objetivamente se entienden como contenido de esas cualidades, pero para
otros esas cualidades no son relevantes, solo importan las fsicas. Un caso puntual en la LMC en
el art. 8 se recoge el error en la persona, se reconoce tambin el error en cualidades del
contrayente siempre que atendido los fines o la naturaleza del matrimonio tales cualidades
hayan sido determinante para prestar el consentimiento)
- La sancin es la nulidad relativa. Pero que ocurre en los casos en que haya error en la persona
y se haya declarado la nulidad del acto, en qu situacin queda la persona con la que
errneamente contrat? Esto queda en el art. 1455 inc. 2; tiene derecho a indemnizacin de
perjuicios que de buena fe haya incurrido por la nulidad.

- Error comn: lo que sucede es que el acto no adolecer de vicio, sino que por el contrario
ser vlido, cuando el error ha sido compartido por un conjunto de personas y que cumpla
ciertos requisitos
i. Que sea compartido por un nmero importante de individuos (por la comunidad)
ii. Justa causa de error: que el error haya sido excusable, por que el error tena apariencia de
validez

37
iii. La buena fe subjetiva de ambas partes, que hayan ignorado *Cuando se dan todos estos
elementos, no hay posibilidad de alegar la nulidad del acto, sino que por el contrario ser
plenamente vlido; de ah que el error comn constituye derecho. Se fundamenta en la
proteccin de la apariencia, lo que terceros ejecutan en base a esa apariencia. Se deben
proteger para asegurar el trfico jurdico. En nuestra regulacin no hay regulacin expresa,
pero si hay normas de manera aislada que reconocen esta figura o se inspiran en ella. El art.
1013 (habilidad putativa; en el testamento para su otorgamiento los testigos van a ser
solemnidades, no podrn serlo solo si se encuentran en inhabilidad; pero segn este art. se
admite la posibilidad de que un testigo no sea hbil pero que esa inhabilidad no afecte el
consentimiento, cuando derive de un error comn), art. 94 (muerte presunta. Si se revoca el
decreto de posesin definitiva pues aparece, l que debe recuperar los bienes que le
pertenecan, pero se establece un lmite)

2.- LA FUERZA PRESIN FSICA O MORAL que se ejerce sobre un individuo, provocndole un
temor que lo conduce a consentir un acto jurdico que de otra forma no habra celebrado. Es
importante en cuanto a este concepto, que como vicio lo que verdaderamente lo constituye no
es la presin fsica, sino que el temor o miedo que se produce como consecuencia de esa
presin.
Clases a) Fuerza fsica: cuando se ejerce la presin a travs de medios materiales; cuando se
toma la mano para que firme el documento
b) Fuerza moral: se ejerce a travs de medios intelectuales; como amenazas *Cuando hay
fuerza fsica, no hay voluntad (se habla de vis absoluta).
Pero si hay fuerza intelectual, hay voluntad pero est viciada (se habla de vis compulsiva).
Todo tipo de fuerza constituye vicio de consentimiento?
Hay autores que sostienen que la nica que constituye vicio es la fuerza moral.
Pero hay quienes sostienen que segn los trminos de nuestro legislador son bastantes amplios
segn el art. 1456 pues se habla de toda situacin que pueda generar temor, por lo tanto, si
bien en estricto rigor cuando hay fuerza fsica no hay voluntad y solo vicia en la fuerza moral,
sin embargo, tambin se puede concluir que se admite todo tipo de fuerza como vicio; ya que
sanciona a ambas fuerzas de la misma manera
Requisitos para que la fuerza vicie el consentimiento

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1. Que la fuerza sea injusta o ilegitima. Que la presin que se ejerce sea contraria a la ley; pues
hay situaciones en que se acepta algn tipo de presin (cuando el acreedor le dice al deudor
que si no le paga lo va a demandar)
2. Sea grave (intensidad) Art. 1456, inc. I (ltima parte): el legislador estima que hay fuerza
grave cuando amenaza recae sobre consorte (un justo temor). Existe una presuncin de
gravedad de la fuerza. Qu sucede si la amenaza no se dirige ni a la persona ni a los
mencionados en la frmula?: tambin puede ser grave, mas la diferencia est en la prueba, as:
Respectos de los de norma: Slo basta probar relacin y amenaza (se presume grave) No
estn en la norma: Hay que probar que la amenaza rena los caracteres para ser grave
3. Que la fuerza sea determinante. Es necesario que la fuerza se dirija de manera previa a
obtener la manifestacin de voluntad, de manera tal que de no haber mediado la presin en
que consiste la fuerza, dicha manifestacin de voluntad no se hubiera realizado.
4. Actual. La fuerza debe ejercerse coetneamente con el momento en que se produce la
manifestacin de voluntad, no interesa que el dao amenazado sea futuro (puede serlo), pero
la coaccin presin, debe hacerse al momento de manifestacin volitiva. Origen de la fuerza.
No interesa si esta fue empleada por la contraparte del acto o contrato o por quien fuere el
beneficiario con tal acto o contrato o bien por un tercero ajeno al mismo. Provenga de
cualquiera de estos sujetos (dndose los cuatro requisitos anteriores), produce vicio del
consentimiento (1457)
En el origen existe una importante diferencia con el vicio-dolo, cual es que aqul requiere
provenir de la otra parte del acto o contrato. Sancin de la fuerza. Corresponde a lo que
constituye la regla general en materia de vicios de la voluntad y el consentimiento: nulidad
relativa. Hay aquellos, eso s, que consideran que la fuerza fsica no es vicio de la voluntad (en
cuanto obsta a la existencia de voluntad), y en ese sentido plantean como sancin la
inexistencia, a lo que algunos sostienen que como la inexistencia no puede ser aplicada como
sancin de carcter general ha de aplicarse la nulidad absoluta.
Temor Reverencial. Art. 1456, inc. II: establece qu es el temor reverencial, a saber, aquel
temor de desagradar a aquellas personas a la cuales se les debe cierta sumisin o respeto (p.e.:
hijo al padre). No constituye vicio del consentimiento.

3.- EL DOLO

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Concepto general en cuanto est en el ttulo preliminar (Art. 44, in fine): El dolo consiste en la
intencin positiva e inferir injuria a la persona o propiedad de otro (intencin positiva de
daar). El dolo en el D Civil se manifiesta en diversos mbitos (no se reduce a ser un vicio de la
voluntad, plano en el cual lo estudiaremos ahora).
Tradicionalmente se ha sintetizado en tres las materias en las cuales el dolo interviene con
relevancia en el Derecho Civil, veamos:
1. Celebracin de actos jurdicos. Actuando como vicio de la voluntad o del consentimiento.
2. En sede contractual. Como un factor o elemento que acta agravando la responsabilidad por
incumplimiento contractual (cuando una parte incumple dolosamente, la responsabilidad ser
ms grave que cuando tal incumplimiento derive de la sola culpa.
Tal agravante se manifiesta en diversos aspectos puntuales, como por ejemplo: - Cuando el
deudor incumple simplemente con culpa, la ley dispone que tal deudor ser responsable de
aquellos perjuicios que hayan podido preverse (perjuicios al acreedor, obviamente).
En cambio, cuando el incumplimiento se ha producido con dolo, ser responsable no slo de
los perjuicios previstos (previsibles), sino que tambin de los imprevistos (que sean
consecuencia inmediata de dicho incumplimiento)
3. En sede extracontractual (responsabilidad aquiliana) Como un elemento constitutivo del
delito civil. Aquella accin u omisin que genera el dao que a su vez da lugar a la
responsabilidad aquiliana puede ser cometida con:
- Culpa: cuasidelito civil
- Dolo: delito civil
Dolo como vicio de consentimiento. Toda maquinacin fraudulenta, destinada a engaar a
una persona para obtener su manifestacin de voluntad y con ello la celebracin de un acto
jurdico que de no haber mediado tal maquinacin no se habra celebrado.
El dolo en este plano puede ser clasificado de distintas maneras, veamos:
1. Segn la intencin del que acta dolosamente.
i. Dolo bueno: Consiste en exagerar, destacar las caractersticas positivas de un objeto con la
intencin de obtener la celebracin de un acto o contrato pero sin que exista la intencin de
daar al que reciba (se seala que est permitido por el D)
ii. Dolo malo: Maquinacin que busca engaar para obtener la celebracin de un acto jurdico
(nos puede llevar al vicio del consentimiento)
2. Segn la conducta del que acta dolosamente.

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i. Dolo positivo: Se incurre a travs de actos o acciones materiales, destinadas a engaar.
ii. Dolo negativo: Se incurre a travs de una omisin. Consiste en una abstencin de la
revelacin de todos los antecedentes necesarios para que la otra parte pueda hacer un juicio
verdadero de la realidad (que se silencien las circunstancias19)
Hay quienes sostienen que el solo silencio cuando una parte tiene la obligacin de entregar
una informacin tambin incurre en dolo (obligacin que puede venir por la ley, incluso por la
costumbre) {an sin intencin positiva de daar? -preguntar-}
3. Segn la magnitud de la consecuencia del dolo
i. Dolo principal: Cuando de no haber mediado la maquinacin en que ste consiste, la otra
parte no hubiere celebrado en caso alguno el contrato (es determinante para la manifestacin
de voluntad)
ii. Dolo incidental: Cuando de no haber mediado la maquinacin, la otra parte habra
celebrado el contrato, pero en trminos distintos. Esto es una cuestin de hecho, el juez lo
ver. Requisitos para que el dolo sea vicio del consentimiento. Debe ser principal y obra de
parte
Principal en cuanto de no haber mediado no se habra celebrado el acto o contrato, y obra de
parte en cuanto la maquinacin ha de ser hecha por la contraparte. Ahora bien, hay algunos
autores que sostienen que aunque la maquinacin no haya sido directamente del autor, si
participa cumple con este requisito.
En sentido contrario, podemos sostener que si el dolo es incidental (de no haber maquinacin,
la otra parte igual lo hubiera celebrado, slo que en trminos distintos) o proveniente de un
tercero, no viciar el consentimiento (no obstante pueda producir otros efectos).
Qu ocurre en los actos jurdicos unilaterales? Puede operar el dolo como vicio de la
voluntad? La respuesta mayoritaria es que s, puede.
El nico requisito exigible en este caso es que el dolo sea principal (en cuanto en el CC
encontramos disposiciones en este sentido, como por ejemplo:)
- 1234. Aceptacin a asignacin por causa de muerte
- 1237. Repudiacin a asignacin por causa de muerte. En ambas disposiciones el legislador
prev la posibilidad de que hayan sido producidos con dolo (justifica que quede sin efecto)
Prueba del dolo. El 1459 establece la regla general: el dolo no se presume salvo que la ley lo
prevea, por lo tanto el dolo siempre deber probarse por la parte que lo alega. Importante es

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sealar que el dolo en general en el mbito del D debe probarse (no obstante la norma est
ubicada en la parte donde el Cdigo ve el vicio del consentimiento).
Existen, entonces, presunciones de dolo, tales como: - 968, n5. Dispone sobre los requisitos
para que la persona pueda ser asignataria por causa de muerte (para poder suceder). Uno e
ellos es que la personas sea digna, y esta o establece una causal de indignidad, consistente
en que se haya ocultado el testamento de la persona fallecida (el solo hecho del ocultamiento
hace presumir dolo) - 706, in fine.
Dispone que el error en materia de D constituye una presuncin de mala fe que no admite
prueba en contrario (entendiendo que el dolo es una de las formas que toma la mala fe)
Sancin del dolo.
Nulidad relativa si acta como vicio del consentimiento. Ahora bien, cuando no constituye vicio
del consentimiento, la sancin que producir ser indemnizacin de perjuicios, la cual podr
dirigirse a dos destinatarios:
1. Contra quien haya fraguado el dolo. Podrn reclamarse la totalidad de los perjuicios del dolo.
2. Contra quien se haya aprovechado del dolo. Podrn reclamarse perjuicios hasta el monto del
provecho que se haya obtenido del dolo. Ahora bien, segn lo dispuesto en el art. 1548, inc. II,
aunque no hubiera estado expresamente contemplada, la accin indemnizatoria habra
procedido igual en base a las reglas generales en materia de responsabilidad civil
extracontractual

4.- LA LESIN.
Dao o perjuicio que sufre una de las partes de un contrato conmutativo, debido a una
desproporcin de las prestaciones recprocas convenidas.
Contrato conmutativo (1441): Contrato oneroso, se caracteriza porque las prestaciones a las
que se obligan las partes se miran como equivalentes.
Ejemplo tpico: compraventa (se entiende que la cosa es equivalente al precio). Si en un
contrato de este tipo existe desequilibrio en las prestaciones una de las partes va a resultar
perjudicada (se configurar lesin para una de las partes).
La cuestin es: Constituye la lesin un cuarto vicio del consentimiento? (adems del error, el
dolo y la fuerza).

42
Existen autores favorables a esta postura (fundamentalmente en D comparado, consideran
que la parte involucrada se ha visto presionada en su voluntad, producto, por ejemplo, de la
inexperiencia).
Sin embargo, en nuestro sistema la opinin mayoritaria tanto de doctrina como de
jurisprudencia es en sentido contrario: sealar que lo que ocurre es un vicio objetivo del acto,
argumentos:
a) Textual. 1451: no encontramos enumerada ah la lesin. Si analizamos la historia de la ley,
en el proyecto de 1853 si se contemplaba la lesin como vicio de manera expresa (lo que no
llega al texto legalmente aprobado).
b) Viendo la regulacin que nuestro CC le da a la lesin, concluimos que o nico que le interesa
a nuestro legislador es la desproporcin (y con ello el dao), sin entrar a analizar lo subjetivo
sino que lo netamente objetivo.
c) Se llega a la misma conclusin si analizamos la sancin. Mientras todos los vicios (error,
fuerza y dolo) tienen como sancin la nulidad, en los supuestos de lesin no siempre la sancin
es la nulidad e incluso cuando la sancin sea la nulidad existen dudas respecto a si las normas
generales de nulidad son aplicables a tales supuestos (existe jurisprudencia en este sentido)
Situacin de la lesin en nuestro Derecho. Ausencia de regulacin general y expresamente
destinada a regular la lesin. Solamente reconocida en disposiciones aisladas (en determinadas
situaciones: slo cuando el legislador las prev)
Cuando el legislador la reconoce slo lo hace ante la lesin enorme (slo cuando el
desequilibrio sea de una cierta magnitud).
Materias de lesin enorme:
1. Compraventa de bienes races (1888 y ss.) Vendedor sufre lesin enorme cuando el precio
que recibe por la cosa es inferior a la mitad del justo precio; inversamente, el comprador sufre
lesin enorme cuando el valor de la cosa que compra es inferior a la mitad de lo que paga.
2. Permuta (1900). Mismos trminos que en la c/v, se adaptan a este contrato.
3. Aceptacin de asignacin hereditaria (1234)
4. Particin (1348)
5. Clusula Penal (1554)
6. Mutuo (2206)
Sancin. En algunos casos la nulidad, en otros la simple reduccin de la desproporcin.
Hablamos nosotros de lesin originaria, fundamentalmente para distinguirla de otra

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institucin (no prevista en nuestro ordenamiento siquiera de manera excepcional, pero que
tiene importancia doctrinal), la lesin sobreviniente o excesiva onerosidad sobreviniente de
la prestacin o teora de la imprecisin. Es una figura que no opera en la celebracin del
contrato sino que en la fase de ejecucin del mismo (igualmente se parte del supuesto de un
contrato conmutativo). Lo que ocurre es que habindose celebrado un contrato, durante la
ejecucin del mismo sobreviene una circunstancia imprevista a la Juan Pablo Rodrguez O. 40
situacin del mismo, y esa circunstancia torna esencialmente ms gravosa la prestacin de una
de las partes (excesivamente onerosa). Discusin doctrinal: Qu sucede ante este
desequilibrio no originario?

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