RESUMO: TEORIA DA CONSTITUIO (A1)

CONCEITOS IMPORTANTES:
- Direito Constitucional: um sistema de normas que regula a organizao, o funcionamento e a proteo de
um determinado Estado e os direitos e deveres fundamentais de seus jurisdicionados.
- Constituio:
a) Konrad Hesse: ordem jurdica fundamental de uma comunidade ou plano estrutural para a conformao
jurdica de uma comunidade, segundo princpios fundamentais.
b) Jos Afonso da Silva: a Constituio do Estado, considerada sua Lei Fundamental, seria a organizao
dos seus elementos essenciais: um sistema de normas jurdicas, escritas ou costumeiras, que regula a forma do
Estado, a forma de seu governo, o modo de aquisio e o exerccio do poder, o estabelecimento de seus rgos
e os limites de sua ao. Em sntese, a Constituio o conjunto de normas que organiza os elementos
constitutivos do Estado.

SENTIDOS DA CONSTITUIO:
1. Conceito Sociolgico (Ferdinand Lassale - 1863):
- Constituio real, legtima, efetiva X Constituio escrita, ilegtima, no efetiva.
- Lassale defendeu que a Constituio s seria legtima se representasse o efetivo poder social, sendo a
soma dos fatores reais que constituem o poder. Caso isso no ocorresse, ela seria ilegtima, sendo a
constituio escrita caracterizada como uma mera folha de papel.
2. Conceito Concretista (Conrad Hesse)
- Se contraps ideia de Lassale.
- Hesse afirmou na obra A fora normativa da Constituio que a Constituio norma jurdica, sendo
assim, no pode se limitar ao papel de retratar a realidade poltica, devendo exercer a sua forma
normativa, buscando modificar a realidade poltica.
3. Conceito ideal de Constituio (DUDHC - 1789)
- Surgiu com o art. 16 da Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado. Este versa que A
sociedade em que no esteja assegurada a garantia dos direitos nem estabelecida a separao dos poderes
no tem Constituio.
4. Conceito Decisionista ou Poltico (Carl Schimitt)
- Carl Schimitt interpretou a Constituio como uma deciso poltica fundamental para manter a unidade
de um povo, fazendo distino entre Constituio e leis constitucionais.
- Para ele, as leis constitucionais seriam os demais dispositivos inseridos no texto do documento
constitucional, que no contenham matria de deciso poltica fundamental.
- Era contra o constitucionalismo liberal, pois entendia que a separao de poderes atrapalhava a
governabilidade.
- Teoria elaborada quando a Europa atravessava uma crise liberal e um ps-guerra.
5. Teoria pura do Direito (Hans Kelsen)
- Kelsen previu o ordenamento jurdico como uma estrutura hierarquizada, como uma pirmide, onde no
pice est a Constituio como norma fundamental de um ordenamento jurdico. (norma normarum).
6. Conceito de Constituio adotado no Brasil: norma fundamental do ordenamento jurdico que prev a
estruturao e organizao do Estado e dos poderes, a previso de direitos e garantias individuais e
deveres dos jurisdicionados.

OBJETO DA CONSTITUIO:
As constituies tm por objeto estabelecer a limitao para atuao do Estado atravs da separao dos
poderes e da garantia dos direitos individuais, como tambm estabelecer a organizao e funcionamento
estatal.

ELEMENTOS DA CONSTITUIO (5):

1. ORGNICOS: preveem a estrutura e o funcionamento dos rgos do Estado;
2. LIMITATIVOS: limitam o poder do Estado atravs da separao dos poderes e da garantia dos direitos
individuais;
3. SCIO-IDEOLGICOS: revelam o compromisso das Constituies entre o Estado individualista e o
Estado social;
 4. DE ESTABILIZAO CONSTITUCIONAL: consagrados nas normas destinadas a assegurar a
soluo de conflitos constitucionais, a defesa da Constituio, do Estado e das instituies democrticas;
5. FORMAIS DE APLICABILIDADE: preveem regras de aplicao das constituies, como o
prembulo, disposies transitrias e a parte dispositiva.

CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES (TIPOLOGIA)

1. QUANDO FORMA: podem ser escritas ou no escritas (costumeiras ou consuetudinrias).

a) ESCRITA: seria a Constituio formada por um conjunto de regras sistematizadas e organizada em
um nico documento. Texto formal, solene e uno. Ex: Constituio brasileira.
b) NO ESCRITA (COSTUMEIRA OU CONSUETUDINRIA): se baseia em usos e costumes,
convenes e textos esparsos. Ex: Constituio inglesa
2. QUANDO AO CONTEDO: podem ser matrias ou formais.
a) MATERIAIS: Constituies que contiverem em seu texto o contedo mnimo (organizao dos
estados e dos poderes, separao dos poderes e direitos e garantias individuais).
b) FORMAIS: Constituies que elegem como critrio o processo de formao, e no o contedo de
suas normas. Assim, qualquer regra nela contida ter o carter de constitucional.
3. QUANDO ORIGEM: podem ser promulgadas, outorgadas ou cesaristas.
a) PROMULGADA: Tambm chamada de democrtica, aquela Constituio fruto do trabalho de
uma Assembleia Nacional Constituinte, eleita diretamente pelo povo, para e em nome do povo,
nascendo, portanto, da deliberao da representao legtima popular.
b) OUTORGADA: aquela Constituio imposta de forma unilateral e arbitrria pelo governante que
no recebeu do povo legitimidade para atuar em nome dele.
c) CESARISTA: uma forma de Constituio outorgada, pois no resulta de um movimento social
institudo legitimamente pelo povo, sendo imposta pelo governante, mas depois, submetida consulta
popular por meio de plebiscito (se ainda for projeto) ou referendo (se j for Constituio).
4. QUANTO AO MODO DE ELABORAO: podem ser dogmticas (ortodoxas) ou histricas
(eclticas).
a) DOGMTICAS: So as elaboradas luz de determinados credos, princpios ou dogmas, surgindo
em um determinado momento temporal.
b) HISTRICAS: Constituem-se atravs de um lento e contnuo processo de formao, ao longo do
tempo, reunindo a histria e as tradies de um povo.
5. QUANTO ESTABILIDADE (ALTERABILIDADE OU MUTABILIDADE): podem ser
imutveis, rgidas, semirrgidas ou flexveis.
a) IMUTVEL: Tambm chamada de inaltervel ou permanente, aquela que no prev mecanismos
de alterao.
b) RGIDA: aquela que exige, para a sua alterao, um processo legislativo especial (mais rduo e
mais dificultoso do que processo de formao das normas infraconstitucionais)
c) FLEXVEL: aquela Constituio que no possui um processo de alterao mais dificultoso,
podendo ser alterada por processo legislativo ordinrio.
d) SEMIRRGIDA: tanto rgida como flexvel, ou seja, algumas matrias exigem, para sua alterao,
um processo legislativo especial mais dificultoso enquanto outras no requerem tal formalidade.
6. QUANDO EXTENSO: podem ser sintticas ou analticas.
a) SINTTICAS: So aquelas concisas e enxutas, enunciam apenas as regras bsicas de organizao
do Estado e os preceitos referentes aos direitos fundamentais.
b) ANALTICAS: So aquelas prolixas que abordam todos os assuntos que os representantes do povo
considerarem como fundamentais. Desdobram-se numa infinidade de normas que deveriam estar em
legislaes infraconstitucionais.
7. QUANTO AO CONTEDO IDEOLGICO: podem ser simples ou compromissrias.
a) SIMPLES: quando resultam de uma ideologia nica.
b) COMPROMISSRIAS: sofrem influncia das mais diversas ideologias.

8. QUANTO ESTRUTURA: podem ser garantia ou dirigente.

a) GARANTIA: tpica do constitucionalismo liberal. Basicamente estrutura e limita o Estado.
b) DIRIGENTE: tpica do constitucionalismo social. Visa guiar e dirigir o Estado.
 9. QUANTO EFETIVIDADE (CORRESPONDNCIA COM A REALIDADE): Trata-se de uma
anlise ontolgica. Karl Loewenstein utilizou o critrio da eficcia social para poder classificar as
Constituies em normativas, nominalistas ou semnticas levando em conta a correspondncia entre a
realidade poltica do Estado e o texto constitucional.
a) NORMATIVA: Aquela que conseguiu cumprir plenamente a sua efetividade e adequar
perfeitamente a realidade poltica a seu feitio. como uma roupa feita sob medida.
b) NOMINAL: Aquela que est afirmando progressivamente sua forma normativa e que ainda no
conseguiu fazer com que a realidade poltica espelhe com exatido o texto constitucional. Como uma
roupa que est um pouco larga, mas vai se adequar a seu dono em algum tempo.
c) SEMNTICA: Serve como fachada democrtica para um governo autoritrio. Nem sequer tem a
pretenso de se efetiva na prtica e corresponder com a realidade. No roupa mero disfarce.

SUPREMACIA CONSTITUCIONAL: o princpio da supremacia constitucional est fundamentado na

premissa da Constituio como norma fundamental e hierarquicamente superior de um ordenamento jurdico
e que impe s demais normas que se submetam e estejam em conformidade com e mesma. Da rigidez
constitucional emana este princpio, que reputado como uma pedra angular em que assenta o moderno
direito poltico. Pelo fato da Constituio estar no vrtice do ordenamento jurdico do pas, toda autoridade s
nela encontra fundamento e s ela confere poderes e competncias governamentais.

ETAPAS/ FASES DO CONSTITUCIONALISMO

1. Constitucionalismo Liberal: Com a premissa de um Estado mnimo, surge no final do sculo XVIII a partir
das revolues liberais (francesa e americana) com a necessidade do povo de se livrar do arbtrio estatal e
pela busca de instrumentos que garantissem os direitos civis e polticos. Tal movimento resultou na queda do
absolutismo e o surgimento das primeiras Constituies escritas.
2. Constitucionalismo Social: Surge com a crise econmica do sculo XIX, preconizando a igualdade formal e
material, em contraposio ao principal ponto do constitucionalismo liberal que valorizava, sobretudo, a
liberdade. Decorreu da necessidade de garantia, pelo Estado, dos direitos sociais que permitissem ao povo
desfrutar de uma melhor qualidade de vida uma vez que o direito liberdade e a no interveno do Estado,
alcanados pelos movimentos liberais, j no se mostravam suficientes para suprir as necessidades do povo.

ESTRUTURA DA CF VIGENTE. A Constituio dividida em:

1. PREMBULO: um pequeno texto que expe os objetivos do poder constituinte, uma introduo
solene que expressa as ideias polticas, morais e religiosas que a Constituio tende a promover. Tem
sentido poltico e no jurdico.
Existem trs teses doutrinrias que procuram classificar o prembulo de acordo com sua eficcia ou
relevncia jurdica:
a) Tese da eficcia idntica: considera o prembulo como qualquer outra norma constitucional:
um conjunto de preceitos.
b) Tese da relevncia jurdica especfica: afirma que o prembulo participa das caractersticas
jurdicas da Constituio mas sem ser preceito constitucional.
c) Tese da irrelevncia jurdica: considera que o prembulo no se situa no domnio do
Direito, situando-se no domnio da poltica ou da histria.
O STF, ao enfrentar questo sobre a posio do prembulo no ordenamento jurdico brasileiro, adotou a
tese da irrelevncia jurdica, alegando que o prembulo no possui fora normativa, sendo apenas um
texto introdutrio que reflete a posio ideolgica do constituinte.
2. PARTE PERMANENTE: Na parte permanente encontram-se os elementos orgnicos, elementos
limitativos, elementos scioideolgicos, elementos de estabilidade constitucional e os elementos formais
de aplicabilidade. (so 5)
3. ATO DAS DISPOSIES CONSTITUCIONAIS TRANSITRIAS (ADCT): So normas de
transio entre um ordenamento jurdico e outro, aplicado em situaes pontuais e com vigncia
temporria. Possui natureza jurdica de norma constitucional, podendo ser alterado por emenda.

PODER CONSTITUINTE
 CONCEITO: Poder de elaborar (originrio) ou atualizar as constituies por meio de supresso,
modificao ou acrscimo de normas constitucionais (derivado). O povo o titular do poder constituinte e
o exerccio do mesmo cabe aos representantes do povo.
ORIGEM: A origem do poder constituinte remete ao perodo da revoluo francesa de 1789 e ao seu
grande terico o Abade Sieyes que, ao procurar fundamentar juridicamente as reinvindicaes da classe
burguesa, foi buscar fora do ordenamento jurdico positivo, por consider-lo injusto, um Direito superior,
o direito natural do povo de autoconstituir-se, a fim de justificar a renovao da ordem jurdica, ou seja,
atravs do Poder Constituinte.
TITULARIDADE: o titular do Poder Constituinte o povo. H quatro formas bsicas de manifestao
desse Poder:
1. Exerccio direto: As normas so criadas por aclamao, mediante participao direta do povo.
2. Exerccio indireto (poder constituinte): as normas so criadas pelos representantes do povo, em
assembleia nacional constituinte.
3. Exerccio misto: os representantes criam as normas para posteriormente serem aprovadas pelo povo.
4. Exerccio pactuado: pelo menos dois grupos antagnicos chegam a um consenso sobre o texto
constitucional.

PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO

CONCEITO: O poder constituinte originrio aquele que instaura uma nova ordem jurdica, rompendo
por completo com a ordem jurdica precedente. uma potncia, energia social, que se encontra que se
manifesta em momentos especiais de ruptura e transio, resultando na substituio da ordem
constitucional anterior pela nova.
O poder constituinte originrio um potncia no uma competncia. Porque as competncias so
reguladas pelo Direito e o poder constituinte antecede ao Direito, cria-o.
O objetivo do poder constituinte criar um novo Estado.
Pode ser dividido em histrico ou fundacional (primeiro poder constituinte) ou revolucionrio
(todos os que se sucedem ao histrico).
CARACTERSTICAS: O poder constituinte originrio INICIAL, AUTNOMO, ILIMITADO
JURIDICAMENTE, INCONDICIONADO, SOBERANO NA TOMA DE SUAS DECISES, PODER
DE FATO E POLTICO, PERMANENTE, UNO E INDIVISVEL.

1. CARTER INICIAL significa dizer que ele d origem a uma nova ordem constitucional. Ele inaugura
uma nova ordem constitucional, portanto, ele d um novo fundamento de validade ao direito e ao Estado.
2. CARTER ILIMITADO JURIDICAMENTE
O que significa dizer que ele tem carter ilimitado? no sentido de que no tem de respeitar os limites
postos pelo direito anterior, porm, h uma controvrsia doutrinria entre autores jusnaturalistas e
positivistas.
Ponto de acordo entre eles: ambos esto de acordo que o Poder constituinte originrio pode substituir a
ordem jurdica anterior por uma nova.
A divergncia se coloca na existncia ou no de uma ordem de valores suprapositiva, uma ordem
superior ao direito positivo. O jusnaturalistas acreditam que o direito natural uma ordem de valores
superior ao direito positivo. So princpios de justia universais que condicionam a validade de qualquer
norma de direito positivo, inclusive as normas de direito constitucional.
Os positivistas entendem que h limites culturais. Ex. no h mais espao para previso da escravido.
Assim h limites ao poder constituinte originrio, mas no normativamente ou no plano da validade. Ainda
que na prtica seja invivel a instituio na escravido, se uma norma vier a estabelecer isso, o fundamento
para invalid-la no poder ser um direito suprapositivo. Pode-se dizer que h limites morais, que so os
direitos fundamentais, concebidos como pressupostos, condies de uma possibilidade efetivamente
democrtica.
3 - CARTER INCONDICIONADO
No h um procedimento pr-estabelecido que condicione a validade das normas constitucionais.
Incondicionado e soberano na tomada de suas decises, porque no tem de submeter-se a qualquer forma
prefixada de manifestao.
4 - UNIDADE
O Poder constituinte um corolrio da soberania popular. Ele um Poder uno e indivisvel.
No se confunde com as funes estatais (Legislativo, Executivo e Judicirio).
5 - PERMANENTE
Significa que apesar de se manifestar em momentos especiais de ruptura, substituio de uma ordem
constitucional por outra, no intervalo permanece em estado de latncia na sociedade, podendo ser exercido a
qualquer momento.
6 - AUTONOMO
A estruturao da nova constituio ser determinada, autonomamente, por quem exerce o poder
constituinte originrio.

Formas de expresso
Duas so as formas de expresso do poder constituinte originrio:
a) Outorga: caracteriza-se pela declarao unilateral do agente revolucionrio
b) Assembleia nacional constituinte ou conveno: por seu turno, nasce da deliberao da
representao popular.

PODER CONSTITUINTE DERIVADO

Como o prprio nome sugere, o poder constituinte derivado criado e institudo pelo originrio.
Assim, ao contrrio de seu criador, que , do ponto de vista jurdico, ilimitado, incondicionado, inicial, o
derivado deve obedecer s regras colocadas e impostas pelo originrio, sendo, nesse sentido, limitado e
condicionado aos parmetros a ele impostos.
Derivam, pois, do originrio o reformador, o decorrente e o revisor.

PODER CONSTITUINTE DERIVADO REFORMADOR: O poder constituinte derivado reformador,

chamado por alguns de competncia reformadora, tem a capacidade de modificar a Constituio Federal, por
meio de um procedimento especfico, estabelecido pelo originrio, sem que haja uma verdadeira revoluo.
A manifestao do poder constituinte reformador verifica-se atravs das emendas constitucionais.
Poder reformador: poder de emenda constitucional ou constituinte de segundo grau. um Poder de alterar a
Constituio.
aquele poder, inerente Constituio rgida que se destina a modificar essa Constituio segundo o que a
mesma estabelece.

LIMITAES AO PODER DE REFORMA CONSTITUCIONAL

1) LIMITES CIRCUNSTANCIAIS:
- art. 60, 1 CF: A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal, de
estado de defesa ou de estado de stio.

2) LIMITES FORMAIS:
Limites procedimentais para aprovao de uma EC em comparao a uma LO:
- iniciativa: art. 60, I a III da CF: prev uma iniciativa mais rigorosa (que a do art. 61 que para LO)
- 1/3 dos membros da respectiva Casa;
- o Presidente da Repblica;
- mais da metade das Assembleias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se,
cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros.
* No se prev a iniciativa popular de proposta de Emenda.
Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta
I - de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal;
II - do Presidente da Repblica;
III - de mais da metade das Assembleias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada uma
delas, pela maioria relativa de seus membros.
Procedimento:
- qurum: preciso que a proposta de emenda rena o voto favorvel de no mnimo 3/5 dos membros
de cada Casa do Congresso Nacional
- votao: 2 turnos de votao em cada Casa (Lei Ordinria apenas um turno)
- 5 do art. 60: proposta de EC rejeitada ou prejudicada no poder ser objeto de proposta na mesma
sesso (art. 167 para LO pode ser reapresentado na mesma sesso legislativa por um qurum qualificado)
- diferena procedimental: norma do art. 60, 3: no processo legislativo ordinrio h o perodo de
sano ou veto presidencial que no se coloca PEC (projeto de EC): ela no tem necessidade de que o
presidente sancione ou vete.

3- LIMITAES MATERIAIS
O poder constituinte originrio pode estabelecer que certas opes que tomou so intangveis. Ter
consagrado o que se denomina clusula ptrea.
No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir:
1. FORMA FEDERATIVA DE ESTADO
2. VOTO DIRETO, SECRETO, UNIVERSAL E PERIDICO
3. A SEPARAO DOS PODERES
4. OS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS.

4 LIMITAES IMPLCITAS
Como impossibilidade de se alterar o titular do poder constituinte originrio e o titular do poder
constituinte derivado reformador, bem como a proibio de se violar as limitaes expressas, no tendo sido
adotada, no Brasil, portanto, a teoria da dupla reviso, ou seja, uma primeira reviso acabando com a
limitao expressa e a segunda reformando aquilo que era proibido.

PODER CONSTITUINTE DERIVADO DECORRENTE: Sua misso estruturar a Constituio dos

Estados-membros. Tal competncia decorre da capacidade de auto-organizao estabelecida pelo poder
constituinte originrio.
Municpios: manifestao do poder constituinte derivado decorrente?
No. Os Municpios (que por fora dos arts. 1. e 18 da CF/88 fazem parte da Federao brasileira, sendo,
portanto, autnomos em relao aos outros componentes, na medida em que tambm tm autonomia
(financeira, administrativa e poltica) elaboraro leis orgnicas como se fossem Constituies Municipais.
Dessa forma, a capacidade de auto-organizao municipal est delimitada no art. 29, caput, da CF/88, sendo
que seu exerccio caber Cmara Municipal, conforme o pargrafo nico do art. 11 do ADCT, que
estabelece: promulgada a Constituio do Estado, caber Cmara Municipal, no prazo de 6 meses, votar a
Lei Orgnica respectiva, em dois turnos de discusso e votao, respeitado o disposto na Constituio
Federal e na Constituio Estadual. Como se observa, o respeito ao contedo dar-se- tanto em relao
Constituio Estadual como Federal, obedecendo, desta feita, como advertiram Arajo e Nunes, a dois
graus de imposio legislativa constitucional. Em virtude disso e trazendo baila entendimento
jurisprudencial emanado pelo TJSP, os autores concluem que o poder constituinte decorrente, conferido aos
Estados-membros da Federao, no foi estendido aos Municpios.

PODER CONSTITUINTE DERIVADO REVISOR: um poder condicionado e limitado s regras

institudas pelo originrio, sendo, assim, um poder jurdico. Dessa forma, melhor seria a utilizao da
nomenclatura competncia de reviso, na medida em que no se trata, necessariamente, de um poder, uma
vez que o processo de reviso est limitado por uma fora maior que o poder constituinte originrio.
O art. 3. do ADCT determinou que a reviso constitucional seria realizada aps cinco anos, contados da
promulgao da Constituio, pelo voto da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional, em
sesso unicameral. Instituiu-se um particular procedimento simplificado de alterao do texto constitucional