Aula 5: Perspectivas no Direito Europeu. A questo da mediao obrigatria.

Introduo ............................................................................................................................. 2
Contedo................................................................................................................................ 3
A mediao na Europa ..................................................................................................... 3
Conceito de mediao ..................................................................................................... 4
Regulamentao da mediao ....................................................................................... 5
A justia europeia .............................................................................................................. 6
A obrigatoriedade da mediao ..................................................................................... 8
Mediao consensual ..................................................................................................... 12
Interesse em agir ............................................................................................................. 14
O juiz e os processos de soluo de conflitos ........................................................... 14
Rede colaborativa ............................................................................................................ 15
Atividade proposta .......................................................................................................... 16
Referncias........................................................................................................................... 16
Exerccios de fixao ......................................................................................................... 17
Chaves de resposta ................................................................................................................. 20
Aula 5..................................................................................................................................... 20
Exerccios de fixao ....................................................................................................... 20

MECANISMOS DE SOLUO DE CONFLITOS 1

Introduo
Nesta aula, examinaremos a questo da mediao obrigatria e os possveis
reflexos do tema no direito brasileiro, a partir da opo legislativa feita pela
Itlia em 2010. Veremos tambm como a questo tratada no CPC projetado e
as consequncias para o sistema processual brasileiro da adoo desse instituto
sob o prisma da efetividade do processo.

Objetivo:
1. Examinar o instituto da mediao obrigatria, suas caractersticas e
consequncias a partir da sistemtica do direito italiano;
2. Estudar como os projetos de lei brasileiros tratam do tema, desde o Projeto
de Lei n 94, passando pelo novo CPC e chegando ao Projeto de Lei n
7.169/14.

MECANISMOS DE SOLUO DE CONFLITOS 2

Contedo
A mediao na Europa
No sistema europeu, a poltica de valorizao da soluo consensual de
conflitos entrou na ordem do dia na European Judicial Area, desencadeada a
partir da edio da Diretiva 52, de 21 de maio de 2008, pelo Parlamento
Europeu, oriunda da recomendao fundamental lanada em 1998 (98/257/CE)
e em 2001 (2001/310/CE), obrigando cada estado-membro a refletir, inserir ou
criar textos legais que contemplem os mecanismos de soluo amigvel dos
conflitos, o que gerou uma srie de alteraes significativas nos ordenamentos
nacionais de muitos pases.

Cabe festejar o inegvel mrito da Comunidade Europeia ao reconhecer a

importncia dos meios alternativos de soluo de conflitos, trazendo-os
formalmente para o mbito do Direito Comunitrio Europeu no intuito de
garantir a efetividade do acesso justia aos cidados europeus, especialmente
por se tratar de um ordenamento comunitrio que, como bem salientou Flvia
Hill, mesmo tendo se originado da congregao de diferentes pases, vem se
mostrando mais aberto e sensvel na deteco das expectativas do cidado
moderno a respeito de um Direito Processual mais gil, apresentando mais
respostas a essa legtima expectativa, do que em alguns de seus estados-
membros isoladamente considerados.

A diretiva a primeira interveno geral com o intuito de promover a resoluo

alternativa de conflitos e, consequentemente, um melhor acesso justia, mais
simples e mais rpido, consagrando a mediao nos casos civis e comerciais
como o passo necessrio no sentido de permitir o desenvolvimento e o
funcionamento adequado dos procedimentos extrajudiciais de resoluo de
litgios.

Apesar de a norma, por ser comunitria, ter como foco imediato a regulao de
conflitos transnacionais, o Parlamento Europeu e o Conselho da Unio Europeia
entendem que a adoo da mediao, mesmo no cenrio interno dos pases,

MECANISMOS DE SOLUO DE CONFLITOS 3

significaria: maior rapidez na soluo das controvrsias; baixo custo a ser
dispendido; a previso de uma maior disposio das partes envolvidas no
cumprimento espontneo; e a preservao da relao amigvel entre os
interessados.

Conceito de mediao
Seguindo os parmetros citados, a diretiva adotou como conceito de mediao,
em seu Artigo 3, tratar-se de um processo estruturado, independentemente da
sua designao ou do modo como lhe feita referncia, atravs do qual duas
ou mais partes em litgio procuram voluntariamente alcanar um acordo sobre a
resoluo do seu conflito com a assistncia de um mediador. Esse processo
pode ser iniciado pelas partes, sugerido ou ordenado por um tribunal ou
imposto pelo direito de um estado-membro, excepcionando sua adoo em
matria tributria, administrativa e de responsabilidade civil do Estado.
Destaca-se, contudo que:

A mediao deve ser precipuamente voluntria, gozando os litigantes de

liberdade para a busca desse meio para a soluo de seus conflitos, ressalvada
a possibilidade de previso de sua realizao de forma obrigatria pelos
estados-membros, desde que no venha impedir o acesso justia.

A mediao tambm deve ser pautada pela informalidade, detendo as partes

ampla liberdade para organizar o procedimento a ser adotado na mediao.

Os tribunais so autorizados a fixarem prazo mximo para durao das aes,

pois, de outra forma, seria permitido s partes encerrarem a mediao a
qualquer tempo.

H possibilidade de incentivo mediao pelos tribunais, quando oportuno,

bem como promoo de formao e capacitao de mediadores em cada
estados-membro.

MECANISMOS DE SOLUO DE CONFLITOS 4

Tem-se, com a normatizao do ordenamento interno dos pases, o intuito de
dar executoriedade aos acordos obtidos na mediao e assegurar a
confidencialidade da mediao inclusive em relao divulgao de
informaes para instruo de processo judicial, salvo quando esteja envolvido
interesse de menor ou execuo do acordo de mediao, situaes em que ser
possvel divulgar as informaes.

Regulamentao da mediao
Seguindo o que preceitua o Artigo 12 da Diretiva 2008/52/CE, que prev o
dever dos estados-membros de criarem normas que lhe deem cumprimento, o
Parlamento Italiano editou a Lei n 69, de 18 de junho de 2009, que, alm de
dispor sobre matrias relacionadas ao desenvolvimento econmico e s
alteraes do Cdigo de Processo Civil, trouxe no Artigo 60 o instituto da
mediao, delegando ao governo, dentro do prazo mximo de seis meses a
partir da entrada em vigor da referida lei, a edio de um decreto legislativo
destinado a regulament-la nos mbitos civil e comercial no ordenamento
italiano.

Exercendo ento a delegao outorgada pela Lei n 69/2009, o governo italiano

editou o Decreto Legislativo n 28, de 4 de maro de 2010, a fim de
regulamentar a mediao na Itlia, seguindo as regras gerais preestabelecidas
por aquela lei. So elas:

A mediao deveria ser contemplada no decreto legislativo como meio de

soluo de litgios envolvendo direitos disponveis; e deveria ser institudo um
registro dos organismos de mediao mantido pelo Ministrio da Justia.

A possibilidade de a Ordem dos Advogados e demais conselhos profissionais

institurem rgos de mediao.

MECANISMOS DE SOLUO DE CONFLITOS 5

A possibilidade de nomeao de peritos pelo mediador, caso entenda
necessrio; a previso regulamentada dos honorrios dos mediadores, a serem
majorados, em caso de celebrao de acordo.

Previso do dever conferido ao advogado de informar seu cliente sobre a

possibilidade de mediao, antes da instaurao do processo judicial.

A previso de vantagens fiscais para a celebrao de acordo.

Possibilidade de condenao do vencedor no processo judicial ao reembolso das

despesas em favor do vencido, caso tenha recusado, na ocasio da mediao,
proposta feita pelo mediador, cujo contedo corresponda inteiramente
deciso judicial.

Vedao durao superior a quatro meses para a mediao.

Garantia de imparcialidade, neutralidade e independncia do mediador, e

previso de que o acordo tenha eficcia executiva, revestido de ttulo executivo
para fins de hipoteca judicial.

Ateno
O Decreto Legislativo n 28, que carrega em seu esprito o
desejo de melhorar o sistema italiano de mediao, realmente o
faz, mas com particularidades prprias, movendo-se no contexto
europeu, que tem se demonstrado sensvel garantia de um
melhor acesso justia e, por conseguinte, o acesso aos
mtodos judiciais e extrajudiciais de resoluo de disputas.

A justia europeia
O retrato da justia europeia revela, como bem observado por Vincenzo Vigoriti,
o que justifica a busca que tem se verificado na ltima dcada pela ADR nos

MECANISMOS DE SOLUO DE CONFLITOS 6

ordenamentos que tradicionalmente dispensavam apreo pela soluo de
conflitos pela via judicial.

Todavia, inegvel que o principal objetivo da reforma usar a mediao

como mais um instrumento para resolver uma grave crise na justia civil,
tornando-se instrumento de diminuio da carga de trabalho dos juzes. Aqui
est, contudo, a nosso ver, o grande equvoco, como ser demonstrado
frente.

Sem considerar a terminologia usada pelo legislador e as diferenas entre

mediao e conciliao, o fato que o decreto procura distinguir entre trs
tipos de mediao: mediazione obbligatoria, mediazione facoltativa e
mediazione concordata.

Contudo, o ncleo mais significativo que tem sido criticado a introduo da

mediao obrigatria, crtica realizada por juristas italianos que alegam ser
inconstitucional a mediao alanar a condio de admissibilidade do processo
judicial como garantia do acesso justia.

Assim, nos termos do Artigo 5 do Decreto Legislativo n 28/2010, qualquer

pessoa que pretenda levar uma ao a um tribunal versando sobre matria
elencada no rol de litgios enumerados dever previamente experimentar o
processo de mediao nos termos desse decreto ou o procedimento de
conciliao previsto no Decreto Legislativo n 179, de 08 de outubro de 2007,
ou ainda o procedimento estabelecido nos termos do Artigo 128 da lei
consolidada em matria bancria e crdito referida no Decreto n 385, de 1 de
setembro de 1993, e em alteraes posteriores.

A exigncia de experimentar a mediao prvia passou a ser exigida a partir de

20 de maro de 2011, doze meses aps a publicao do decreto.

MECANISMOS DE SOLUO DE CONFLITOS 7

A obrigatoriedade da mediao
O uso da mediao como uma condio indispensvel para a obteno de
acesso via judicial, e no como livre escolha das partes que desejam chegar a
uma possvel pacificao do seu conflito, tem provocado a perplexidade da
comunidade jurdica italiana.

A crtica est particularmente no fato de que o Artigo 60 da Lei n 69/2009

simplesmente prev a instituio da mediao visando a reconciliao, devendo
tal regramento geral ser alcanado sem prejuzo ou reduo do acesso
justia, enquanto o Decreto Legislativo n 28/2010, num sentido inverso, tem
estabelecido, em muitos casos, a mediao como condio de admissibilidade
da demanda (Artigo 5), situao no prevista na Lei n 69, e tambm em
contraste com essa lei na medida em que a mediao no teria o condo de
impedir o acesso justia.

Obviamente tais limites criados pelo legislador tm suscitado questionamentos

pela doutrina acerca de sua legalidade e validade face Carta do Estado
italiano, por conta das inevitveis repercusses processuais que tal condio
pode trazer, como, por exemplo, se essas regras devem englobar tambm o
pedido de reconveno ou ainda se devem ser aplicadas na interveno de
terceiros.

Os argumentos lanados contra a obrigatoriedade da mediao se referem

principalmente ao fato de ela se tratar de um obstculo ilegtimo ao acesso
justia e que pode retardar excessivamente o processo por quatro meses
(tempo mximo estabelecido pelo decreto legislativo) para o exerccio da
tentativa de mediao.

Ademais, h a preocupao com a proteo dos direitos individuais e

processuais, bem como com uma possvel reduo de trabalho de advogados,
principalmente em causas menores, pois o Decreto Legislativo n 28/10 (Artigo
4, 3) impe ainda a esses profissionais a obrigao de informar ao cliente

MECANISMOS DE SOLUO DE CONFLITOS 8

sobre a possibilidade ou necessidade de submisso mediao prvia nos
casos em que esse requisito condio de admissibilidade da ao.

Tambm h dvidas com relao a possveis problemas de estrutura e a

logstica que demandar organizar uma rede de rgos permanentes, situados
no territrio nacional, uma vez que podem ocorrer desperdcios de recursos
principalmente na fase inicial.

Por outro lado, a favor da obrigatoriedade militam aqueles que entendem que a
experincia demonstra que a tentativa prvia de acordo no impede o acesso
justia, que s adiada ante o interesse das partes em se submeterem a um
procedimento mais rpido e menos dispendioso. Ademais, deve ser considerado
o interesse geral no sentido de promover o aperfeioamento da administrao
da justia.

Apesar da mediao forada implicar numa condio de admissibilidade da

demanda, os defensores da obrigatoriedade entendem que se trata de um
requisito que pode ser tolerado, desde que o acesso no se torne
extremamente difcil e no resulte numa demora sensvel para a soluo do
conflito.

Em oposio ao outro grupo, defende-se, por sua vez, que a obrigatoriedade da

mediao possibilitar um incremento na oferta de oportunidade de trabalho
para os advogados, cujas atividades se enquadrem no novo sistema.

Diante disso, algumas associaes profissionais ingressaram com ao em face

do Ministrio da Justia e do Ministrio do Desenvolvimento Econmico perante
o TAR Lazio, que decidiu, em 2011, no serem infundadas as dvidas
suscitadas acerca de alguns dispositivos do Decreto Legislativo n 28/2010 tais
como a excessiva delegao constante no Artigo 5 e a mediao, como fase
de pr-julgamento, traduzir-se em condio de admissibilidade da ao,
impedindo efetivamente o acesso justia.

MECANISMOS DE SOLUO DE CONFLITOS 9

 Ateno
Foi reconhecido o risco de comprometimento da eficcia da
proteo judicial, pois o terceiro pargrafo do Artigo 60 da Lei n
69/2009 exige, na verdade, que o exerccio da delegao deveria
levar a cabo o princpio de que a mediao tem como objetivo
principal a reconciliao de litgios relativos a direitos disponveis,
sem, todavia, excluir o acesso justia.

espera de ouvir o pronunciamento da Corte Constitucional acerca da validade

de alguns dispositivos do decreto, algumas associaes de advogados italianos
solicitaram a no aplicao do instituto pelos tribunais, argumentando que o juiz,
a pedido de qualquer uma das partes, pode admitir o pedido, recusando-se a
aplicar o Artigo 5 do decreto por ser ele incompatvel com a Carta Europeia dos
Direitos do Homem.

Nessa linha de raciocnio, diante da incompatibilidade do instituto face ao direito

comunitrio, acredita-se que os juzes nacionais podem afastar o contedo
obrigatrio da mediao por se tratar de violao a um princpio geral
fundamental da Unio Europeia.

Na verdade, embora o sistema obrigatrio de mediao no seja uma novidade

na Europa, a crtica que surge que em nenhum outro pas a lei aparenta ser to
invasiva e significativa quanto a prevista na Itlia.

Veja-se o exemplo extrado da regra contida no Artigo 13 do decreto, que prev a

inverso do princpio da sucumbncia se a deciso judicial coincidir
integralmente com o contedo da proposta feita pelo mediador e refutada pela
parte, sendo ento vencida no julgamento. A regra traz um contedo
intimidatrio contra o advogado e s prprias partes e parece conferir
mediao um valor estritamente paraprocessual, e no de facilitador de um
acordo pelas partes, que seria mais prxima da mediao puramente voluntria e

MECANISMOS DE SOLUO DE CONFLITOS 10

endossaria sua legitimidade, mesmo que tenha sido planejada como uma
condio obrigatria de admissibilidade.

No mbito da Unio Europeia, o Parlamento Europeu decidiu realizar um

balano prvio, em vista do comunicado sobre a implementao da diretiva
referente mediao prevista para 2013 e tambm tendo em conta as maneiras
pelas quais os estados- membros adotaram as medidas para operacionalizar
as disposies da Diretiva 2008/52/CE, os problemas que surgiram e alguns
aspectos mais especficos registrados em alguns pases, levando adoo de

uma resoluo1, em 13 de setembro de 2011.

Como no poderia ser diferente, o Parlamento cita a Itlia e seu Decreto

Legislativo n

28/2010 apontando como ponto mais polmico a regra que diz respeito
realizao da mediao obrigatria em relao a uma srie de disputas para as
quais, portanto, o acesso justia fica condicionado prvia tentativa de
conciliao entre as partes.

No entendimento do Parlamento, o pargrafo 2 do Artigo 5 da diretiva

comunitria permite aos estados-membros a utilizao da mediao de forma
obrigatria ou a sujeite a incentivos ou sanes, tanto antes como aps
iniciado o processo judicial, desde que isso no impea as partes de exercerem
seu direito de buscar o sistema judicial.

Observa-se ainda que o legislador italiano decidiu reformar seu sistema legal
nesse sentido com vistas a aliviar a carga de trabalho perante os tribunais,
notoriamente congestionados, agilizando assim o tempo de durao dos
processos que muitas vezes distorcem o conceito de justia, traduzindo-se numa
verdadeira negao de direitos. Entretanto, percebe o Parlamento que o
mecanismo de mediao exigido na lei italiana que condiciona a
admissibilidade da demanda judicial, em alguns casos especificamente

MECANISMOS DE SOLUO DE CONFLITOS 11

identificados, no tem sido bem recebido pelos operadores jurdicos, que tm
impugnado o decreto; mas ressalta que, em outros pases, onde se tornou
obrigatria a mediao, como na Bulgria e na Romnia, ela tem contribudo
para uma disputa rpida, reduzindo a durao excessiva de uma demanda
judicial. Apesar de a Comisso Europeia ter emitido parecer com observaes

centralizadas especialmente sobre os mecanismos de sanes2 previstos nos

Artigos 11 e 13 do Decreto Legislativo n 28/2010, em resposta ao
questionamento da Corte de Justia da UE, a Corte Constitucional Italiana
decidiu, aps audincia pblica realizada em 23 de

Mediao consensual
Apesar de toda a preocupao com o uso da mediao no processo judicial, e
mesmo a percepo de suas vantagens, somos de opinio que o melhor modelo
aquele que admoesta as partes a procurar a soluo consensual, com todas
as suas foras, antes de ingressar com a demanda judicial. No parece ser ideal
a soluo que preconiza apenas um sistema de mediao incidental muito bem
aparelhado, eis que j ter havido a movimentao da mquina judiciria,
quando, em muitos dos casos, isso poderia ter sido evitado.

Por outro lado, no concordamos com a ideia de uma mediao ou conciliao

obrigatria; da essncia desses procedimentos a voluntariedade. Essa
caracterstica no pode ser jamais comprometida, mesmo que sob o argumento
de que se trata de uma forma de educar o povo e implementar uma nova
forma de poltica pblica. Mas foroso reconhecer que em certos casos a
mediao e a conciliao devem ser etapas regulamentares do procedimento,
na medida em que tais ferramentas se mostram as mais adequadas ao deslinde
daquele conflito em especial.

Pensar em uma instncia prvia e obrigatria de conciliao, em hipteses em

que se discute apenas uma questo patrimonial, ou impor sanes pela no
aceitao de um acordo razovel (como o pagamento das custas do processo
ou dos honorrios advocatcios, mesmo em caso de vitria, quando aquele valor

MECANISMOS DE SOLUO DE CONFLITOS 12

 exatamente o que foi decidido pelo magistrado na sentena), podem ser
solues vlidas so exemplos do direito ingls e do direito norte-americano
que merecem ser estudados.

Os exemplos aludidos no devem ser considerados numa mediao, onde h

questes emocionais profundas, muitas vezes inconscientes, que demandam
tempo, amadurecimento e mtua confiana para serem expostas e resolvidas.

Sujeitar a admissibilidade da ao a uma tentativa prvia e obrigatria de

mediao, num caso de grande complexidade, acarretar uma das seguintes
situaes:

a) As partes faro uma mediao simulada e, aps duas ou trs sesses, diro
que o acordo impossvel, preenchendo, dessa forma, a condio legal que
lhes foi imposta;
b) As partes se submetero a um procedimento superficial, e verdadeira
questo subjacente aquele conflito, que funciona como motor propulsor oculto
de toda aquela litigiosidade, no ser sequer examinada;
c) As partes se recusaro a participar do ato, por saberem que no h
condies de viabilidade no acordo, e o juiz rejeitar a petio inicial, por
ausncia de condio de procedibilidade, o que, provavelmente, acirrar ainda
mais os nimos.

Nenhuma dessas hipteses parece estar de acordo com a ndole pacificadora da

moderna concepo da jurisdio. Contudo, foroso reconhecer que
necessrio buscar uma soluo para a hiptese na qual a mediao a soluo
mais indicada e as partes a recusam sem uma razo plausvel. No se pode
permitir que o Judicirio seja utilizado, abusado ou manipulado pelos caprichos
de litigantes que, simplesmente, querem brigar ou levar o conflito a novas
fronteiras.

MECANISMOS DE SOLUO DE CONFLITOS 13

Interesse em agir
Reafirmamos aqui nossa opinio no sentido de que as partes deveriam ter a
obrigao de demonstrar ao juzo que tentaram, de alguma forma, buscar uma
soluo consensual para o conflito.

Sustentamos, como j dito antes, ampliao no conceito processual do

interesse em agir, acolhendo a ideia da adequao, dentro do binmio
necessidade-utilidade, como forma de racionalizar a prestao jurisdicional e
evitar a procura desnecessria pelo Poder Judicirio ou mesmo ou abuso do
direito de ao.

Poderamos at dizer que se trata de uma interpretao neoconstitucional do

interesse em agir que adequa essa condio para o regular exerccio do direito
de ao s novas concepes do Estado Democrtico de Direito.

Interessante observar que Neil Andrews remete em sua obra ao dever das
partes de explicar o motivo da recusa em se submeter aos meios alternativos.
Mas essa apenas uma das facetas dessa viso. A outra, talvez a mais
importante, a conscincia do prprio Poder Judicirio de que o cumprimento
de seu papel constitucional no conduz, obrigatoriamente, interveno em
todo e qualquer conflito.

Tal viso pode levar a uma dificuldade de sintonia com o Princpio da

Indelegabilidade da Jurisdio, na esteira de que o juiz no pode se eximir de
sua funo de julgar, ou seja, se um cidado bate s portas do Poder Judicirio,
seu acesso no pode ser negado ou dificultado, na forma do Artigo 5, inciso
XXXV, da Carta de 1988.

O juiz e os processos de soluo de conflitos

O que deve ser esclarecido que o fato de um jurisdicionado solicitar a
prestao estatal no significa que o Poder Judicirio deva, sempre e
necessariamente, ofertar uma resposta de ndole impositiva, limitando-se a

MECANISMOS DE SOLUO DE CONFLITOS 14

aplicar a lei ao caso concreto. Pode ser que o juiz entenda que aquelas partes
precisem ser submetidas a uma instncia conciliatria, pacificadora, antes de
uma deciso tcnica.

E isso fica muito claro no novo CPC, na medida em que o Artigo 139 confere
uma srie de poderes ao juiz, sobretudo no que se refere direo do
processo, mencionando expressamente a adequao e a flexibilizao mitigada
como instrumentos para se alcanar a efetividade.

Nesse passo, evidente que a maior preocupao do juiz ser com a efetiva
pacificao daquele litgio, e no apenas com a prolao de uma sentena,
como forma de resposta tcnico-jurdica provocao do jurisdicionado.

Se o novo CPC exige do juiz uma fidelidade absoluta aos princpios

constitucionais, convertendo-se, de forma inquestionvel, num agente
preservador das garantias constitucionais, por outro lado, outorga-lhe
instrumentos para que possa conhecer o conflito a fundo, compreendendo suas
razes, ainda que metajurdicas, a fim de promover a sua pacificao.

Ateno
Nesse sentido, preciso forjar um sistema equilibrado entre a
mediao judicial e a extrajudicial, de modo a observar de forma
intransigente a garantia do acesso justia e manter um
Judicirio gil, rpido e efetivo. Uma vez ajuizada a demanda,
assim como temos desenvolvido um sistema de filtros para as
causas repetitivas, temos que pensar tambm um sistema
multiportas que se adapte a cada tipo de conflito.

Rede colaborativa
Outro ponto que me parece vital a construo de uma rede colaborativa
envolvendo rgos do Poder Judicirio e setores da sociedade civil organizada

MECANISMOS DE SOLUO DE CONFLITOS 15

que detenha a estrutura necessria para ofertar esse servio em regime de
cooperao. Isso se refere a cartrios extrajudiciais, universidades pblicas e
privadas, associaes de classe, Defensoria Pblica, Ministrio Pblico e
Advocacia Pblica.

Pensar apenas na mediao judicial no resolver o problema da sobrecarga de

trabalho, que hoje pesa sobre os ombros dos magistrados. Ao contrrio,
provavelmente causar um novo boom de demandas, assim como ocorreu com
a edio do CDC em 1990 e com a instituio dos Juizados Especiais Civis, em
1995.

Diante disso, foroso reconhecer que, antes de editar nossa futura lei de
mediao, temos que construir essa rede e deix-la preparada para o volume
de demandas que est por vir, sob pena de comprometermos esse instituto
antes mesmo da sua vigncia.

Atividade proposta
Tendo em vista o contedo visto sobre o eventual uso da mediao obrigatria
no direito brasileiro, aponte as principais desvantagens apontadas pela
doutrina, bem como os efeitos colaterais que podem da advir.

Chave de resposta: Podem ser apresentadas as seguintes consideraes: a)

Eventual problema de inconstitucionalidade, frente ao Artigo 5, XXXV, da C.F.;
b) Falta de efetividade diante da dificuldade de conseguir o acordo em alguns
casos; c) Possvel realizao de ato simulado apenas para satisfazer a condio
legal imposta; d) Possvel comprometimento da celeridade; e) Aumento do nvel
de litigiosidade diante do uso inadequado dos meios alternativos.

Referncias
ANDREWS, Neil. O Moderno Processo Civil: formas judiciais e alternativas de
resoluo de conflitos na Inglaterra. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009.

MECANISMOS DE SOLUO DE CONFLITOS 16

BONAFE-SCHMITT, Jean-Pierre. Os modelos de mediao: modelos latinos e
anglo-saxes de mediao. Meritum Revista de Direito da Universidade
FUMEC, Belo Horizonte, vol. 7, n. 2, jul./dez. 2012, p. 181/228.
COSTA E SILVA, Paula. A nova face da justia: os meios extrajudiciais de
resoluo de controvrsias. Lisboa: Coimbra Editora, 2009.
GABBAY, Daniela Monteiro. Mediao & Judicirio no Brasil e nos Estados
Unidos: condies, desafios e limites para a institucionalizao da mediao no
Judicirio. Braslia: Gazeta Jurdica, 2013.
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Processual, vol. VI, p. 294-321.
PAUMGARTTEN, Michele Pedrosa; PINHO, Humberto Dalla Bernardina de. A
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Disponvel em: http://www.redp.com.br.
PAUMGARTTEN, Michele Pedrosa; PINHO, Humberto Dalla Bernardina de.
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PAUMGARTTEN, Michele. O futuro da mediao na Itlia aps a deciso da
Corte Constitucional da Repblica. Revista Eletrnica de Direito
Processual, vol. XI. Disponvel em: http://www.redp.com.br.

Exerccios de fixao
Questo 1

Tendo em vista a Diretiva n 52 da Comunidade Europeia e a ideia de

institucionalizar a mediao nos estados-membros, correto afirmar que:

a) A diretiva instituiu a mediao obrigatria em todos os pases da

Comunidade Europeia.

b) Todos os pases devem instituir mecanismos de soluo consensual de

conflitos.

MECANISMOS DE SOLUO DE CONFLITOS 17

 c) Cada pas deve adotar as ferramentas adequadas s suas peculiaridades,
desde que contemplem a mediao obrigatria para conflitos em matria
de pequenas causas.

d) Os pases devem fazer plebiscitos para adotar a mediao obrigatria.

e) Nos conflitos em matria patrimonial, entre partes maiores e capazes,

deve ser, necessariamente, adotada a mediao obrigatria.

Questo 2

No direito italiano, a mediao obrigatria foi instituda a partir do Decreto

Legislativo n 28 (DL n 28), editado em maro de 2010. Ocorre que, em 2012,
a Suprema Corte daquele pas considerou esse mecanismo inconstitucional
porque:

a) Ofendia o princpio constitucional do acesso justia.

b) Atenta contra o princpio da inrcia jurisdicional.

c) Continha vcio formal.

d) Dependia de norma regulamentadora at ento no editada.

e) Dependia de emenda constitucional.

Questo 3

Tendo em vista as diretrizes do DL n 28, aponte a alternativa falsa.

a) A mediao deveria ser contemplada no decreto legislativo como meio de

soluo de litgios envolvendo direitos disponveis; e deveria ser
institudo um registro dos organismos de mediao mantido pelo
Ministrio da Justia.

b) A possibilidade de a Ordem dos Advogados e demais conselhos

profissionais institurem rgos de mediao.

MECANISMOS DE SOLUO DE CONFLITOS 18

 c) A possibilidade de nomeao de peritos pelo mediador, caso entenda por
necessrio; e a previso regulamentada dos honorrios dos mediadores,
a ser majorado em caso de celebrao de acordo.

d) Previso do dever conferido ao advogado de informar seu cliente sobre a

possibilidade de mediao antes da instaurao do processo judicial.

e) Vedao a que a mediao tenha durao superior a sessenta dias.

Questo 4

Levando em conta as iniciativas legislativas brasileiras sobre mediao, aponte

qual destes diplomas previu, em determinadas hipteses, a figura da mediao
obrigatria:

a) Projeto de Lei n 94/02

b) Projeto de Lei do Senado n 517/11

c) Projeto de Lei do Senado n 434/11

d) Projeto de Lei do Senado n 405/13

e) Projeto de Lei do Senado n 7.169/14

Questo 5

Tendo em vista as disposies do CPC, podemos afirmar que:

a) Conciliao e mediao podem ser utilizadas pelo magistrado apenas nos

casos expressamente autorizados em lei, cujo rol taxativo.

b) A mediao obrigatria pode ser utilizada se determinada pelo

magistrado.

c) O novo CPC prev apenas a conciliao obrigatria, mas no a mediao

obrigatria.

MECANISMOS DE SOLUO DE CONFLITOS 19

 d) O novo CPC no prev arbitragem obrigatria, mas a Lei de arbitragem
sim.

e) O novo CPC no prev mediao ou arbitragem obrigatria(s).

Aula 5
Exerccios de fixao
Questo 1 - B
Justificativa: Embora alguns pases, como a Itlia, tenham feito uso da
mediao obrigatria, por fora de legislao interna, no h nenhuma regra na
Diretiva n 52 nesse sentido.

Questo 2 - C
Justificativa: Na deciso da Suprema Corte da Itlia, ficou assentado que o vcio
era de forma, ou seja, a instituio da mediao obrigatria no poderia ser
feita apenas por decreto legislativo. Posteriormente, em 2013, com a edio do
DL n 69, conhecido com Decreto del fare, o vcio foi sanado.

Questo 3 - E
Justificativa: A ltima alternativa falsa, pois o DL dispe expressamente que a
mediao pode ter durao de at quatro meses, sendo permitido, nesse
perodo, que as partes se dirijam diretamente ao magistrado na eventualidade
de necessitarem de alguma providncia de urgncia.

Questo 4 - A
Justificativa: Apenas o antigo Projeto n 4.728, depois convertido no PL n
94/02, previa, em seu Artigo 34 a obrigatoriedade da mediao em
determinadas hipteses.

MECANISMOS DE SOLUO DE CONFLITOS 20

Questo 5 - E
Justificativa: Nem o CPC, nem as Leis de arbitragem ou mediao contemplam
a figura da obrigatoriedade, mas apenas a conciliao e mediao facultativas.

MECANISMOS DE SOLUO DE CONFLITOS 21