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Pedro Barretto
Pioneiro no sistema de COACHING no Exame de Ordem
DICAS FUNDAMENTAIS DO PB
DICA 3: A iseno no se confundem com a Anistia e nem com a Remisso. Essa ltima
uma causa de extino do crdito porquanto a anistia causa de Excluso do
crdito, igualmente como a iseno. Iseno e Anistia so causas de EXCLUSO do
DICA 5: A Anistia traduz um outro tipo de benefcio, o qual, assim como a iseno,
tambm apontado no art.175 do CTN como causa de excluso do crdito tributrio. O
que diferencia a Anistia dos demais benefcios fiscais o fato de que a anistia apenas
atinge as penalidades (ex: multas), no atingindo a dvida na parte correspondente ao
tributo. Desse modo, a anistia se apresenta como um benefcio que no capaz de
extinguir o crdito tributrio na sua globalidade, pois somente afeta um de seus elementos
estruturantes, qual seja, a multa, mantendo-se plenamente devido o valor referente ao
tributo. Nesse vis, correto reconhecer que seria foroso afirmar que a anistia seria uma
causa de extino do crdito; no o ; mesmo aps concedida, o credor ainda continua
credor, sofrendo apenas afetao em um nico elemento do crdito, a penalidade. Por isso
se falar que a anistia causa de excluso do crdito e no de extino. Normalmente,
concedida quando a administrao pblica perdoa o descumprimento de obrigaes
assessrias, as quais ensejariam a aplicao de penalidades pecunirias contra o
contribuinte infrator (ex: no emisso de notas fiscais); perdoada a infrao, abdica-se de
punir, excluindo-se as multas exatamente em razo do perdo concedido em relao
infrao legislao que havia sido cometida. Em suma, como se costuma dizer, anistia
dispensa de dever de pagamento de multas, porquanto remisso perdo de crditos
vencidos (o crdito na sua globalidade: tributos mais penalidades) e a iseno a dispensa
antecipada do que viria a ser uma obrigao principal de pagar tributo no futuro; a anistia
atinge a multa, a iseno elimina o tributo futuro e a remisso mata tributos e multas
pretritos.
DICA 8: Quanto regra, pode-se afirmar que o modo correto de se fazer a concesso de
Isenes, Remisses, Anistias e demais benefcios fiscais atravs da aprovao de uma
lei, bastando que seja lei ordinria, no sendo necessrio lei complementar, e desde
que se trate de uma lei especfica, nos termos impostos pelo art.150,6, CRFB/88. Ou
seja, a aprovao do projeto de lei na fase debilerativa do processo legislativo no depende
de quorum de maioria absoluta dos parlamentares (o que ocorreria caso se tratasse de
matria reservada lei complementar), bastando simples maioria dos presentes nas sesses
de votao em cada uma das casas para que se torne vivel a aprovao do projeto de lei
nas matrias em comento (basta a maioria simples, relativa, peculiar s leis
ordinrias). Em relao ao contedo desse projeto de lei, deve haver especificidade, no
podendo se cogitar de generalidade; nesse linear, no pode a matria em apreo
(concesso de benefcio fiscal) ser veiculada junto com outras matrias desconexas
tematicamente, somente podendo o projeto de lei envolver o Direito Tributrio ou a prpria
concesso do benefcio (ex: no seria possvel um projeto de lei disciplinando poltica
urbana, sade pblica, direitos do servidor e, tambm, versando sobre renncia de receita
pblica). A lei, portanto, deve ser uma lei especfica, com reserva de matria, nos
termos do exigido no supracitado art.150,6. A idia, registre-se, motivadora da norma
constitucional em festejo, reside em se exigir que o parlamento foque com ateno o
A DIFERENA FAZ A DIFERENA.
PB: 13 ANOS NO EXAME DE ORDEM Pgina 3
Prof. Pedro Barretto
Pioneiro no sistema de COACHING no Exame de Ordem
DICA 9: Afirmada a regra nas linhas acima, preciso analisar a exceo, a qual se aninha,
exclusivamente, na rbita setorial do ICMS. Em relao ao referido imposto, aplica-se
regra especial, prevista no art.155,2, XII, g da CRFB/88. Benefcios fiscais de ICMS
no so concedidos e nem revogados por lei especfica ordinria estadual. No. H um
procedimento especial que culmina com a formalizao de um convnio administrativo,
celebrado entre os Estados membros da federao e o Distrito Federal no mbito do
Conselho Nacional de Poltica Fazendria CONFAZ, sendo certo perceber que a
concesso e revogao de isenes e demais benefcios e incentivos fiscais de ICMS
decorrem de convnios, os quais so assinados aps serem realizadas deliberaes entre
os representantes dos Estados e do DF no CONFAZ e se atingindo um entendimento
unnime de que o benefcio que certo Estado da Federao est querendo implementar no
vai causar prejuzos a outros Estados. Se durante as deliberaes ficar provado que a
iseno (ou outro benefcio) que o Estado requerente pretende conceder na sua
circunscrio territorial no causar danos economia nacional, no prejudicar a livre
iniciativa e livre concorrncia, no gerar desequilbrios no mercado, no gerar guerra
fiscal com outros Estados ou o DF, a sim, os representantes optam por decidir autorizar o
benefcio a ser concedido naquele determinado Estado que est querendo implementar a
medida, celebrando-se um convnio para formalizar tal permisso. por isso que se
afirma que isenes e demais benefcios e incentivos fiscais de ICMS dependem de
convnios do CONFAZ, ao contrrio dos demais tributos em que os favores tributrios
so gerados por leis especficas.
DICA 10: Em relao ao tema anteriormente explorado, oportuno frisar que para que se
possa aprovar o convnio destinado a conceder isenes, incentivos e benefcios fiscais
de ICMS necessrio quorum de unanimidade de concordncia pelos Estados e DF;
dizer, se um nico Estado da Federao (ou o Distrito Federal) se sentir prejudicado (ou
enxergar um prejuzo Federao) e quiser vetar o convnio, poder faz-lo e o benefcio
no ser implementado. Para que caiba a concesso do privilgio fiscal nenhum ente
federativo pode se opor e deve se alcanar a concordncia de todos. J para revogar um
convnio eventualmente antes firmado, o quorum necessrio de no mnimo 4/5
(quatro quintos) de adeso dos Estados e DF (vinte e dois Estados ou vinte e um Estados
mais o Distrito Federal). Assim determina a LC 24/75 que regula a forma como as
deliberaes devem ser conduzidas no CONFAZ para que se possam celebrar (ou revogar)
os convnios por via dos quais se concedem (ou retiram) as isenes, benefcios e
incentivos fiscais de ICMS.
enxergar qual foi o papel que o constituinte reservou a tal modalidade de fonte normativa
no mbito dos benefcios fiscais. Perceba-se que o ato concreto de conceder a iseno (ou
outros benefcios) na precisa de uma lei complementar, bastando, nos tributos em geral,
uma lei ordinria especfica, e, no ICMS, um Convnio do CONFAZ. Todavia, no campo
especfico do ICMS, assim como em relao ao ISS, necessrio uma lei complementar
para estabelecer regras, critrios, parmetros para que se possam conceder os benefcios
ficais referentes a tais impostos. Noutras palavras: no cabe lei complementar isentar o
ISS e ICMS, sendo todavia, sua misso, ensinar como os favores fiscais podem ser
concedidos, seja por lei ordinria especfica (ISS) seja por Convnios do CONFAZ
(ICMS). Vale a leitura dos artigos 155,2, XII, g e 156,3, II, ambos da Constituio.
DICA 12: Registre-se que a Lei complementar que regula a forma como as isenes,
benefcios e incentivos fiscais de ICMS sero concedidos e revogados a Lei
Complementar 24/75.
DICA 13: Em relao ao ISS, importante registrar que a lei complementar em comento,
exigida pelo citado art.156,3, II, ainda no foi aprovada no Congresso Nacional, sendo
que, por fora dessa omisso, continua aplicvel a norma do art.88, II do ADCT da atual
Constituio. O aludido dispositivo cumpre a misso de, transitoriamente, e at que seja
feita lei complementar destinada a regular a forma como isenes de ISS podem ser
concedidas e revogadas, impor algumas regras. Por fora delas, pode-se afirmar que salvo
trs excees, NO CABE ISENO TOTAL DE ISS, mas somente ISENO
PARCIAL, e, ainda assim, at um mximo de 60% do valor da dvida. H, todavia, trs
excees em que possvel uma Iseno total do dever de pagamento; trata-se dos
contratos de servios de execuo de obra de construo, dos contratos de servios de
demolio e de servios de reforma, conservao ou reparao de edifcios, pontes,
estradas, portos e congneres. Nessas trs modalidades de contratos de prestao de
servios, no se aplica a vedao de iseno total, sendo admitida a dispensa integral do
dever de pagamento. Acresa-se que nesses mesmos trs tipos de contratos, tambm fica
afastada a regra da alquota mnima de 2% de ISS, sendo possvel, apenas nessas trs
situaes, o uso de alquotas de ISS inferiores a 2% .
DICA 15: Isenes, como regra, so plenamente revogveis, valendo a regra de que no
geram, por simplesmente concedidas, direito adquirido. S se tornam revogveis, todavia,
caso sejam concedidas com duas caractersticas, cumulativas. Quando so concedidas
sob condio e a prazo certo, as isenes se tornam irrevogveis. Salvo essa hiptese,
isenes so, como dito, plenamente revogveis.
DICA 16: O Ttulo Executivo que lastreia a Execuo Fiscal a Certido de Dvida
Ativa, a qual se constitui internamente dentro da prpria Administrao, atravs de
procedimento meramente administrativo, razo pela qual sua natureza de ttulo
executivo extrajudicial. Noutras palavras, dizer: o ttulo executivo com o qual a fazenda
executa seus devedores no depende de processo judicial prvio, no deriva de sentena
condenatria prolatada em ao de cobrana, sendo materializado extrajudicialmente. A
Execuo Fiscal execuo fundada em ttulo executivo extrajudicial.
DICA 17: Quando o sujeito passivo da relao tributria, aps inscrito em dvida ativa,
promove atos de alienao ou onerao de seus bens, dilapidando seu patrimnio, de modo
a se tornar, por fora de tais atos, insolvente, ou ento a agravar uma eventual situao de
insolvncia em que j se encontrasse, tais atos materializam a situao jurdica da fraude
execuo fiscal. dizer, caso j haja uma situao de inadimplncia e o sujeito passivo j
esteja inscrito em dvida ativa, mesmo que ainda no haja uma ao de execuo fiscal
ajuizada, se este vier a alienar ou onerar seus bens e tais atos comprometerem o potencial
de solvabilidade dos seus dbitos para com a fazenda, restar configurada a situao de
fraude execuo fiscal do art.185 do Cdigo Tributrio Nacional.
DICA 18: Observe-se que para que haja a fraude execuo fiscal dois requisitos devem
estar presentes, cumulativamente: de um lado, deve ser analisado o momento em que o
ato praticado (aps j ter ocorrido a lavratura do Termo de Inscrio em Dvida
Ativa) e, de outro lado, o efeito lesivo do ato (deve tornar o sujeito passivo insolvente ou
ento agravar uma situao de insolvncia j concretizada).
DICA 19: Configurada a fraude execuo fiscal, a consequncia dela que o auto
fraudatrio (ex: alienao de bens) ineficaz perante o credor tributrio, o qual, caso
ajuze a ao de execuo fiscal supervenientemente, poder penhorar o bem nas mos de
quem se encontre. O ato no produzir efeitos oponveis ao exequente fraudado.
DICA 22: Existe uma situao especial que envolve regra de prazo de dois anos, expondo
o tema que consagra a famosa prescrio bienal. Ocorre, nos termos do art.169 do CTN,
nas hipteses em que o contribuinte que fez o pagamento indevido formula seu pedido de
restituio de indbito em sede administrativa e tem esse pedido denegado. A contar da
deciso final no processo administrativo que denega o pedido de restituio de
indbito abre-se um prazo prescricional de dois anos para que se possa ajuizar uma
ao almejando anular a deciso administrativa e ento reverter em juzo o julgamento
prolatado em sede extrajudicial, condenando-se o fisco restituio do montante
indevidamente pago. O CTN chama a ao em comento de ao anulatria, em aluso
sua proposta de anular a deciso administrativa denegatria do pedido de repetio de
indbito.
DICA 23: Quando o sujeito passivo fica inadimplente na relao tributria e a fazenda
pblica pretende execut-lo, cobrando judicialmente o dbito, deve ficar atenta ao prazo
prescricional que corre contra o seu crdito (obs: no direito tributrio brasileiro a
prescrio, assim como a decadncia, so causas de extino do crdito tributrio
art.156, V, CTN), o qual de cinco anos.
DICA 24: Em relao execuo fiscal do crdito tributrio, a prescrio pode ocorrer em
dois momentos diferentes, motivo pelo qual comum que a doutrina faa o comentrio de
que existem duas prescries tributrias, ainda que, de fato, a prescrio seja uma s, se
materializando, todavia, em dois momentos distintos, em situaes diferentes. Por fora da
dicotomia que sugerida que se termina falando da chamada prescrio ordinria
(tambm chamada simplesmente de prescrio) e da prescrio intercorrente. A
primeira a que comea a correr antes mesmo da ao ser ajuizada e normalmente se
consuma ainda quando no se tem a fase judicial, antes da propositura da ao executiva;
j a segunda, a seu turno, se d dentro do processo executivo, no seu intercorrer, j em fase
bem avanada do processo, da porque chamada de intercorrente.
DICA 25: A prescrio ordinria tem o incio da fluncia de seu prazo prescricional a
partir de quando j se tem a constituio definitiva do crdito tributrio. Ou seja, a
partir do momento em que o crdito fica definitivamente constitudo, abre-se o prazo de
cinco anos de prescrio, devendo o fisco, nesse lapso temporal, promover a inscrio do
dbito no cadastro de dvida ativa, extrair a certido de dvida ativa (ttulo executivo
extrajudicial), instruir a petio inicial a propor a ao executiva. O que interrompe a
prescrio nas execues ficais o despacho citatrio proferido pelo juiz aps deferir a
petio inicial, sendo certo que tal efeito interruptivo retroage data do ajuizamento da
ao. Aplica-se a regra do art.8,2 da Lei de Execues Fiscais (Lei 6.830/80),
igualmente repetida no art.174, p.nico, I do CTN, em dilogo com o art.219,1 do CPC
(Dilogo das Fontes), sendo certo que o ato que formaliza a interrupo da fluncia do
prazo prescricional , de fato, o despacho citatrio; todavia, o efeito retroativo dessa
interrupo protege o fisco caso a ao tenha sido ajuizada dentro do prazo dos cinco anos.
A concluso que se a ao for ajuizada dentro dos cinco anos contados a partir da
constituio definitiva do crdito tributrio, estar salvo o crdito tributrio, bastando que
ocorra regularmente o despacho citatrio, quando ento restar formalizada, solenemente,
a interrupo do prazo de 5 anos de prescrio.
DICA 26: Atente-se para o detalhe que o termo a quo da fluncia do quinqunio
prescricional a constituio definitiva do crdito tributrio, no bastando a mera
constituio do mesmo. Tem que haver a definitividade. Nesses termos, no basta que
ocorra o lanamento do crdito para que j se inicie a fluncia do prazo prescricional.
Conforme entende o legislador (art.142, CTN), o crdito tributrio constitudo pelo
procedimento do lanamento. Todavia, para que comece a fluir o prazo de prescrio, isso
ainda no suficiente. preciso que se esgote a possibilidade de haver mudana do teor
desse lanamento em sede administrativa, para que ento, dessa forma, se possa falar que o
DICA 27: O juiz pode, de ofcio, conhecer a prescrio ordinria. Ao despachar a petio
inicial, caso constate, de forma inequvoca, estar consumada a prescrio, ficando claro
que o ajuizamento da ao se faz em momento posterior a cinco anos contados da
constituio definitiva do crdito tributrio, pode proclam-la de ofcio, nos termos do
art.219,5 do CPC, o qual tambm se aplica nas Execues Fiscais, conforme pacificou o
STJ (vide Smula 409, STJ).
DICA 29: Observe-se que o prazo de cinco anos da prescrio intercorrente no corre a
partir da suspenso do processo, mas sim a contar de um ano aps a suspenso do
processo. Ou seja: suspende, espera um ano e a partir da se comea a contar o prazo de
cinco anos (suspenso mais um mais cinco).
DICA 30: Registre-se que aps um ano da suspenso do processo (quando ento se abre o
quinqunio prescricional intercorrente) o juiz deve proferir um novo despacho, ordenando
ao cartrio que promova o arquivamento do processo. Esclarea-se que o fato de o
magistrado no promover tal despacho, ou, caso promovido, de o cartrio no o cumprir,
em nada interferir na fluncia do prazo da prescrio intercorrente, o qual vai correr
a partir de quando se complete um ano aps suspenso o processo, despache ou no o juiz
ordenando o arquivamento, cumpra ou no o cartrio a ordem dada pelo julgador. Tal
entendimento resta pacificado na jurisprudncia consolidada do STJ (Smula 314).
DICA 32: Importante registrar que aps intimada a fazenda para se manifestar quando
suposta consumao da prescrio intercorrente e expirado o prazo dado para a referida
manifestao, o juiz s fica obrigado a aguardar a resposta do exequente caso se trate
de dvida de grande valor. Do contrrio, no se tratando de dvida de grande valor o
juiz pode, aps expirado o prazo dado, entender o silncio da fazenda como
concordncia de que se consumou a prescrio intercorrente e assim, de ofcio,
declarar prescrito o crdito e extinto o processo, mesmo sem que a fazenda tenha
dado qualquer resposta expressa. Frise-se que isso no possvel quando se trate de
dvida de grande valor, hiptese em que o magistrado fica na dependncia da manifestao
do representante da fazenda para que possa, enfim, declarar de modo vlido a consumao
da prescrio intercorrente.
DICA 35: Observe-se que no necessrio que todas as dvidas fiscais estejam pagas e
devidamente quitadas (o que, caso o fosse, ensejaria a expedio de uma CND, j que no
haveria dbito pendente). O que o contribuinte precisa, na verdade, conseguir manusear
uma das causas de suspenso da exigibilidade do crdito tributrio (art.151 do CTN),
pois, caso assim consiga, mesmo que j esteja inscrito no cadastro de inadimplentes em
dvida ativa, far jus ao direito de obter uma Certido Positiva de Dbito com efeito de
Negativa, o que ser suficiente para que pleiteie a recuperao judicial. O caso mais
comum o do parcelamento fiscal, em que o sujeito passivo inadimplente adere a regime
de parcelamento das dvidas, nos termos permitidos por lei; procura a Administrao,
assina o termo de confisso da dvida e se cadastra no regime de parcelamento; a partir de
ento, o crdito fica com a exigibilidade suspensa (art.151, VI, CTN) e as certides
solicitadas sero emitidas como CPD c/e CND (arts.205 e 206, CTN), o que, nos termos
do art.191-A ser adequado e cabal para o pedido de deferimento de recuperao judicial.
DICA 37: Importante registrar que o texto constitucional trata de modo diferente o IPI e o
ICMS no que diz respeito ao modo de aplicar a seletividade. que o constituinte afirma
que o IPI SER seletivo (art.153,3, I) porquanto sugere que o ICMS PODER SER
seletivo (art.155,2, III). Por fora disso parte da doutrina afirma que a seletividade do IPI
compulsria, com contraposio do ICMS que seria facultativa, preservando-se a
discricionariedade em favor do legislador estadual e do distrito federal.
DICA 38: Com base no princpio da no-cumulatividade se veda Unio (no IPI) e aos
Estados / DF (no ICMS) a possibilidade de, ao estarem tributando uma cadeia de
fornecedores, tributarem na operao da frente os valores que j foram tributados nas
operaes anteriores. Dito comando normativo, como seu prprio nome sugere, tem por
escopo impedir a tributao cumulativa, a qual significaria uma nefasta e indesejada
tributao repetida, cumulada, cobrando-se o imposto sobre um valor que j fora tributado
anteriormente. Desse modo, no se pode tributar contra certo fornecedor inserido na cadeia
de produo e circulao do bem de consumo aquilo que j se tributou contra os
fornecedores antecedentes nessa mesma cadeia de consumo.
fazendo-se a compensao e somente o saldo final que dever ser pago ao fisco. A partir
do momento em que se permite utilizar o crdito para abater do dbito, o que se est
fazendo permitir que os montantes que j foram tributados nas operaes anteriores (que
correspondem exatamente o valor do crdito) sejam abatidos na prestao posterior, no se
permitindo sua tributao repetida, cumulada, operando-se assim a tcnica da no-
cumulatividade. A previso constitucional do comando em apreo se encontra no
art.153,3, II (IPI) e art.155,2, I (ICMS).
DICA 43:O Imposto de Renda IR regido por cinco princpios especficos. Trs deles
so expressamente previstos na Constituio de forma direcionada para o referido imposto.
Outros dois, de forma implcita. De modo expresso, prev o art.153,2, I, que o IR
informado pelos critrios da progressividade (as alquotas aumentam, progridem, na
medida em que a intensidade da renda revelada no fato gerador tambm aumenta), da
generalidade (qualquer que pessoa que aufira renda sujeita ao imposto, ressalvando-se
apenas aquelas para quem so direcionadas regras especiais e excepcionais que probem a
incidncia do imposto ex: pessoas que o constituinte imuniza, como o caso dos templos
religiosos, das entidades sindicais de trabalhadores, partidos polticos e demais entidades e
instituies previstas no art.150, VI, CRFB/88) e, por fim, a universalidade ( irrelevante
a origem; o modo como se aufere a renda irrelevante para fins de incidncia do imposto;
na se leva em considerao esse aspecto). Esses so os trs princpios expressos que se
aplicam ao IR, materializando a imortal certeza de que o IR incide mais intensamente
sobre quem revela mais renda, incide contra toda e qualquer pessoa e independente da
origem da renda.
sociais, como a educao e sade, assim como aquelas que so suportadas para a
manuteno de filhos e idosos dependentes. Assim sendo, permite a lei, que at um certo
limite, possam os contribuintes apresentar os comprovantes com tais dbitos e fazendo uso
dos mesmos abatero as quantias gastas do valor que teria que ser pago do Imposto de
Renda. Faz-se, dessa forma, uma DEDUO, abatendo-se tal montante do valor de IR a
recolher, de sorte a que o valor final a pagar de Imposto de Renda para os cofres pblicos
fica reduzido, excluindo-se as chamadas parcelas dedutivas. Perceba-se que, quando se
fala do direito que a lei concede aos contribuintes de fazerem tais abatimentos, o que se
est por fazer exatamente prestigiar aspectos da vida pessoal de cada contribuinte para
fins de apurao da carga tributria final a ser exigida, e, cada um, de acordo com a sua
situao particular (quem tem filhos, quem no os tem, quem sustenta idosos como
dependentes, quem no o faz, quem tem despesas com educao e sade, quem no as tem,
etc), poder provocar interferncias na definio do valor da prestao a ser paga a ttulo
de Imposto de Renda. por isso que normalmente pessoas que auferem exatamente as
mesmas rendas ao longo de um ano e so tributadas com as mesmas alquotas nem sempre
pagam os mesmos valores, j que, de acordo com a interferncia dos aspectos da vida
pessoal de cada um desses contribuintes podem haver ou no parcelas dedutivas a
manusear, e, e, existindo estas, ora em maior ou menor quantidade. Um contribuinte que
possua trs filhos, tenha despesas com escola, plano de sade, e ainda sustente seus pais
como idosos dependentes, certamente poder abater do seu imposto a pagar boa parte
desses gastos, porquanto, ao contrrio, um jovem solteiro e sem filhos que aufira a mesma
renda, por certo pagar mais imposto, por no poder fazer jus s mesmas parcelas
dedutivas contempladas pela lei. Aqui se percebe claramente o carter pessoal do Imposto
de Renda. Quem define tais aspectos pessoais a serem prestigiados, no h dvidas, o
legislador. Registre-se, por fim, que quando falamos da possibilidade de se fazer uso das
parcelas dedutivas para fins de apurao do valor final a ser pago a ttulo de Imposto de
Renda, estamos diante de quadro ftico em que a inteno do legislador a de impor ao
governo federal que de forma indireta reembolse o contribuinte pelos gastos que
precisou suportar na aquisio de direitos sociais, os quais, pela sua prpria estrutura e
natureza, so direitos que deveria ser dados pelo Estado; e exatamente pelo fato de o
Estado no ter proporcionado a efetivao dos aludidos direitos e de ter o administrado que
suportar custos para gozar deles, que o legislador impe ao Estado que tolere esse
abatimento, e, dessa forma, a diminuio do valor a pagar de IR equivale, de forma
indireta, a uma restituio desses custos.
normativa especial beneficiadora, todos aqueles que auferem renda dever sofrer a
incidncia do imposto, independente de quem sejam, sendo irrelevante a anlise do perfil
de cada pessoa para que o tributo possa incidir; o tributo incidir independente de o titular
da renda ser a pessoa a, b ou c. J o segundo comando, o da UNIVERSALIDADE,
expe regra que determina que o imposto incidir sobre a renda independente da sua
origem, sendo literalmente irrelevante analisar o modo como se auferiu a mesma, o
caminho para se chegar nela, as condutas praticadas para sua aquisio; noutras palavras,
dizer que a renda pode vir de qualquer origem, de qualquer ponto do universo, e ainda
assim ser tributada; a incidncia universal. A regra oriunda da UNIVERSALIDADE
exatamente essa, que assegura que para que o imposto incida basta que se constate que
houve aferio de renda, sendo indiferente para tal incidncia qualquer avaliao ou
exigncia em relao como se gerou a renda, qual sua origem. E como plus ideia da
universalidade se desmembra um outro princpio, que se harmoniza plenamente com ela e
lhe complementa, ampliando sua fora e a expanso de seu campo de aplicao, que o
Princpio do NON OLET, tambm chamado de PECUNIA NON OLET, o qual desnuda
regramento que assegura que o imposto incide ainda que as rendas tenham decorrido de
atividades ilcitas, sendo irrelevante para fins tributrios que a renda tenha sido gerada
atravs da prtica de crimes. Quando tal situao se materializa (rendas geradas atravs da
crime ex: rendas adquiridas com a atividade do trfico de drogas, ou com a
comercializao ilegal de armas, com peas oriundas de desmanches de veculos roubados
/ furtados, bens contrabandeados, etc), ocorre o concomitante exerccio da jurisdio penal
(apurar-se-o os fatos criminosos e buscar-se- a aplicao das penas a quem merea
receb-las) e da jurisdio fiscal (executar-se-o os dbitos fiscais gerados e
eventualmente no adimplidos), incidindo o imposto de renda pela ocorrncia do seu fato
tpico (aferio de renda) e incidir a norma penal punitiva em decorrncia da
materializao do crime, tipificando a conduta legalmente incriminada na lei penal; o
tributo no incidir pela ocorrncia do crime e sim pela materializao do fato gerador da
relao obrigacional tributria, assim como a pena no incidir pelo aspecto econmico do
feito (aferio de renda), o qual no ser seu nexo causal, incidindo a norma penal por
fora da ocorrncia do fato tpico, antijurdico e culpvel, o crime.
Nessa toada, pode-se dizer que para o IR e o IPTU existe expressa previso
constitucional para uso das alquotas progressivas fiscais porquanto para o ITCMD essa
preciso implcita na Constituio e homologada pela jurisprudncia do STF. Frise-se,
ainda, que quanto ao ITCMD, as alquotas mximas so de 8%, conforme se fixou em
Resoluo do Senado (RSF 09/92), mando do art.155,1, IV, CRFB/88 que diz que
cabe ao Senado Federal fixar alquotas mximas para o ITCMD. Importante registrar,
tambm, que o STF ainda mantm o entendimento de que o sistema de tributao com as
alquotas progressivas fiscais no se aplica no ITBI, sobrevivendo o entendimento que
deu ensejo Smula 656m STF, de sorte a que porquanto vigore esse entendimento
devem ser consideradas inconstitucionais as leis municipais que autorizem o ITBI
progressivo em razo do valor dos imveis.
(instrumento bsico da poltica urbana) algo igualmente repudivel, nocivo e que merece
ser combatido. E nesse contexto que, no rol das medidas sancionatrias aplicveis surge a
possibilidade de aplicao das alquotas progressivas sancionatrias. Em tais casos,
utilizados com esse propsito, o IPTU e o ITR assumem carter extrafiscal, o que no
lhes essencial.
DICA 49: A ressalva se faz em relao aos chamados fatos pendentes, os quais,
depender da circunstncia, podem ser regidos pela nova norma. Fatos pendentes so os j
iniciados antes da existncia da norma mas ainda no conclusos. Em certas situaes a
nova norma pode se aplicar sobre eles, o que nas relaes regidas pelo Direito Civil
terminou se apelidando como aplicao imediata da norma, falando-se em tais casos de
uma retroatividade em grau mnimo. No Direito Tributrio a aplicao de novas normas
aos chamados fatos pendentes ganha expressa previso no art.105 do CTN, que afirma que
a novel norma se aplica aos fatos pendentes e futuros. Obviamente que existem algumas
limitaes aplicao de uma nova norma a um fato pendente, especialmente quando se
trata de uma norma gravosa, prejudicial aos destinatrios, e mais ainda quando gravosa
em relao a infraes e sanes. Todavia, para fins de prova, importante conhecer a regra
do art.105 do CTN que afirma que a nova norma se aplica aos fatos pendentes e futuros.
DICA 51: Existem trs excees em que as leis tributrias se aplicam retroativamente, e
esto as trs previstas no Cdigo Tributrio, no art.106, I, no art.106, II e no art.144,1.
So, portanto, excees ao Princpio da Irretroatividade, podendo ser aplicadas
retroativamente. o que ocorre com as chamadas leis interpretativas (primeira exceo
art.106, I, CTN), as leis benficas em infraes ou penalidades (segunda exceo
art.106, II, CTN), sendo que, quanto a essas, elas s retroagem se ainda no houve coisa
julgada ou o cumprimento das sanes (caso j tenha ocorrido, por exemplo, o pagamento
das multas ou o trnsito em julgado de ao de execuo fiscal ou ao proposta pelo
contribuinte questionando a multa, a lei no retroage, mesmo que benfica; a retroatividade
benigna das leis tributrias s se efetiva para atos no definitivamente julgados e desde que
no tenha ocorrido o pagamento) e, por fim, as leis que modificam apenas aspectos
formais do lanamento, mudando apenas o procedimento (e no o contedo) da
cobrana (terceira exceo art.144,1, CTN).
Tambm necessrio lei para definir o fato gerador, o sujeito passivo, a base de
clculo e a alquota dos tributos; noutras palavras, dizer que no basta a lei para criar o
tributo; necessrio que essa lei criadora defina os quatro elementos essenciais da
estruturao do tributo, e, frise-se, no apenas a lei deve como somente a lei pode definir o
fato gerador, o sujeito passivo, a base de clculo e a alquota do tributo.
Por fim, rememoremos que tambm necessrio lei para definir as hipteses de
suspenso, extino e excluso do crdito tributrio. Frisamos que tais causas de afetao
do crdito j esto, inclusive, previstas no CTN. As causas de suspenso esto listadas no
art.151, porquanto as causas de extino do crdito esto catalogadas no art.156 do Codex
Fiscal e as causas de excluso do crdito (iseno e anistia) aparecem elencadas no art.175
do Cdigo. Oportuno ainda acrescer que nos termos do firmado no art.141 do CTN as
causas se suspenso, extino e excluso do crdito esto previstas em rol taxativo no
CTN, de certo a que somente atravs de uma nova lei complementar que altere o CTN
que se pode admitir uma nova causa, seja de suspenso, de extino ou de excluso.
Existem pelo menos seis condutas que merecem ser comentadas aqui, para as quais
no necessria a lei, sendo autorizado no nosso ordenamento jurdico que o ato
normativo seja emanado do Poder Executivo. Cuida-se, portanto, do que se convenciona
chamar de excees reserva legal.
(redues das alquotas), sendo exatamente essa necessidade de celeridade que fez com
que o constituinte optasse pela expressa quebra da regra da reserva legal e viesse ento a
autorizar expressamente no art.153,1 que esses impostos pudesse ter suas alquotas
modificados pelos cleres atos normativos do Poder Executivo, os quais, sem dvidas, se
formalizam com muito mais velocidade em relao ao processo legislativo para converter
um projeto de lei em lei. Podem, por tanto, os rgos competentes do Executivo majorar e
reduzir essas alquotas, valendo frisar que no necessariamente o ato deva emanar de
decreto presidencial, ainda que esse seja cabvel, podendo ser promovido por outro rgos
ligados Presidncia da Repblica, desde que competentes para tanto. O STF, julgando o
precedente da Cmara de Comrcio Exterior CAMEX reconheceu como vlidos atos
normativos do referido rgo para fins de modificar as alquotas do Imposto de
Exportao, entendendo no ser o ato que no necessita de lei privativo do Presidente da
Repblica. Logo, com base nesse precedente, se gera uma tranquilidade para que se possa
reconhecer que as modificaes de alquotas do II, IE, IPI e IOF, ainda que possa ser
promovidas por lei, no precisam de lei; do mesmo modo, ainda que possam ser efetivadas
por decretos presidenciais, no necessariamente dependem desses, j que no se trata de
matria de competncia privativa do Presidente, podendo ser proclamado o ato
modificativo das alquotas por outras fontes normativas infralegais que no o decreto
presidencial.
responsveis por conceder e/ou revogar isenes e incentivos e benefcios fiscais de ICMS
(CRFB/88, art.155,2, XII, g c/c LC 24/75). Logo, o primeiro caminho para a concesso
de isenes, benefcios e incentivos fiscais de ICMS o da aprovao de convnios no
CONFAZ; o segundo caminho atravs da aprovao e internalizao de Tratados
Internacionais. Pacfica a jurisprudncia do STF no sentido de que Tratados e
Convenes Internacionais so fontes aptas a concederem isenes e incentivos fiscais
de ICMS. Por ser o Tratado uma fonte edificada no plano internacional, celebrada comm
base na vontade soberana e federativa da Repblica Federativa do Brasil, entende a Corte
Mxima que no se trata de um ato federal, por via do qual a Unio estaria
desrespeitando a autonomia dos Estados / DF; no! No se trata, conforme acertadamente
definiu a excelsa casa julgadora, de um ato heternomo (de invaso da autonomia estadual
por fora da vontade do governo federal). Acertou o STF ao enxergar que em nada colide
com o princpio da vedao de concesso de benefcios fiscais heternomos (art.151, III,
CRFB/88) o ato de iseno emanado de Tratado Internacional, o qual celebrado pela
repblica Federativa do Brasil (pessoa jurdica de direito pblico externo, internacional),
em ato de soberania, e no pela Unio Federal (pessoa jurdica de direito pblico interno
que possui autonomia art.18, CRFB/88, algo que respeita e se fundamenta na soberania
da Repblica art.1, I, CRFB/88); na celebrao de Tratados o Presidente da Repblica
age como Chefe de Estado Maior Brasileiro e no como Chefe de Governo Federal. Logo,
tratados e convenes internacionais podem promover isenes de ICMS. Exemplo
clssico foi o do bacalhau da Noruega, do salmo e da merluza, que por fora do GATT,
passaram a gozar, por extenso, da iseno de ICMS dada aos peixes similares nacionais
(peixe seco, manjubinha, etc), o que se confirma na jurisprudncia (no superada) do STF,
vide Smula 575, STF e do STJ, vide Smulas 20 e 71, STJ.
A regra que para a criao de tributos basta lei ordinria, no sendo necessria a
aprovao de uma lei complementar, o que somente exigvel nos expressos e
excepcionais casos que o constituinte menciona. A regra portanto, a lei ordinria, sendo
a lei complementar algo exigido apenas excepcionalmente.
Existem alguns tributos que quando criados / majorados podem ter a nova carga
tributria aplicada de imediato, no sendo necessrio aguardar o mnimo de noventa dias a
contar da publicao do ato criador / majorado (ficando, portanto, afastada a regra da
noventena art.150, III, c, CRFB/88) e nem mesmo se precisando esperar o fim do ano e
o incio do exerccio financeiro seguinte, podendo a novel tributao gravosa incidir
imediatamente (restando tambm afastada a regra que submete a aplicao das novas
cargas tributrias ao exerccio financeiro seguinte quele em que publicado o ato
normativo criador / majorador do tributo art.150, III, b, CRFB/88). Ou seja, em outras
palavras, dizer que h alguns tributos para os quais o Princpio da Anterioridade
totalmente afastado, tanto quanto a sua clusula temporal do exerccio financeiro
seguinte (art.150, III, b, CRFB/88) como em relao clusula temporal do mnimo
nonagesimal (art.150, III, c, CRFB/88), podendo incidir logo aps publicado o ato
normativo criador ou majorador, no prprio ano de sua publicao e sem a necessidade de
preciso ter ateno em relao ao IPI, j que ele um dos quatro impostos
federais extrafiscais, sendo que, caso seja majorado, no pode a nova tributao se aplicar
de imediato, ficando as majoraes do IPI sujeitas ao prazo mnimo de noventa dias. Ou
seja, sobre o IPI, se aplica a regra da noventena prevista no art.150, III, c, e apenas ela,
no sendo necessrio aguardar o ano seguinte. Nesse compasso, no que tange aos impostos
federais extrafiscais, perceba-se que majoraes de II IE e IOF incidem de imediato, mas
as majoraes do IPI somente se aplicam a fatos geradores ocorridos aps noventa dias
contados do ato majorador. Lembremo-nos que as majoraes desses quatro impostos
podem ser feitas por atos do Poder Executivo, sendo tais atos exceo ao campo da reserva
legal.
Por fim, no nos esqueamos que existem trs hipteses em que o regramento
diferente dos que foram acima expostos. Cuida-se das situaes em que havendo
majorao do imposto haver de se respeitar a regra do exerccio financeiro seguinte
(art.150, III, b) mas restar afastada a norma da noventena (do art.150, III, c),
podendo, por exemplo, a majorao ser feita nos ltimos dias do ano e j se aplicar no
primeiro dia do novo ano que se inaugure. o caso do Imposto de Renda, das majoraes
de base de clculo do IPTU e do IPVA. Quanto ao IPTU e IPVA, importantssimo frisar
que para ficar afastada a regra do mnimo nonagesimal e somente ser exigvel a
obedincia norma do exerccio seguinte a majorao deve ser na base de clculo e no
na alquota. Havendo majoraes de alquotas do IPTU e IPVA se aplica a regra geral,
condicionando-se a incidncia da nova alquotas s duas clusulas temporais, a da
noventena e a do exerccio seguinte.
DICA 57: A Constituio estabelece um sistema de controle normativo para a fixao das
alquotas de alguns impostos. Um dos mtodos desse controle o que se d em razo da
ordenao de estabelecimento de tetos para as alquotas (ora o Constituinte determinou
que fossem fixadas alquotas mnimas, ora alquotas mximas, ora ambos os casos). No
mbito dos impostos municipais, exigiu para o ISS que lei complementar fixe alquotas
mnimas e mximas (art.156,3, I); j na r ita dos impostos estaduais imps que o Senado
(atravs de Resoluo) fixe alquotas mnimas para o IPVA, mximas para o ITCMD e
autorizou que possam ser fixadas alquotas mnimas e mximas para o ICMS a incidir
nas operaes internas dentro de cada Estado. Sendo fixados esses tetos de alquotas, no
poder o legislador local, na sua lei com a qual regula o seu imposto, violar esses limites,
sob pena de, se o fizer, ter sua lei maculada com a pecha da inconstitucionalidade. A ttulo
de exemplo: a LC 116/03 fixou a alquota mxima para o ISS em 5%, assim como a
Resoluo 09/92 do Senado fixou a alquota mxima do ITCMD em 8%; isso significa que
alguma lei municipal fixar o ISS acima de 5% ou alguma lei estadual colocar o ITCMD
alm de 8%, essas leis sero inconstitucionais.
DICA 60: Existem regras especficas para autorizar o cabimento da EPE e o cabimento
dos Embargos Execuo Fiscal e elas so completamente diferentes entre si. Para o
cabimento de EPE necessrio que se trate de matria de ordem pblica e que seja
desnecessria a dilao probatria (Smula 393 do STJ), porquanto para o cabimento dos
Embargos Execuo Fiscal necessria a garantia prvia do Juzo assim como a
obedincia tempestividade de 30 dias para o ajuizamento da ao (arts.8,9 e 16 da Lei
6.830/80 Lei de Execues Fiscais). Importante lembrar que se de um lado, s sero
admitidos os Embargos se houver oferecimento de garantia prvia do Juzo e obedincia do
prazo de 30 dias, esses dois requisitos so irrelevantes para o cabimento da EPE, a qual
pode ser apresentada independente de prazo ( uma defesa atemporal) e sem a necessidade
de garantia do Juzo; por outro lado, a vedao de produo incidente de provas quando se
faz uso da EPE no se aplica aos Embargos, nos quais plenamente admitida a produo
de provas no curso do processo.