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BLANQUEO Y ANTIBLANQUEO DE
CAPITALES
C
CMO SE LAVA EL DINERO MO SE COMBATE EL LAVADO
Consejo Editorial de Difusin Jurdica y Temas de Actualidad S.A.
Cualquier forma de reproduccin, distribucin, comunicacin pblica o transformacin de esta obra slo puede ser
realizada con la autorizacin de sus titulares, salvo excepcin prevista por la ley. Dirjase a CEDRO (Centro
Espaol de Derechos Reprogrficos, www.cedro.org) si necesita fotocopiar o escanear algn fragmento de esta
obra.
AGRADECIMIENTO
Aunque el Gran Juego ruso-britnico tuvo mucho que ver, indirectamente, con la
formacin de buena parte de la constelacin actual de plazas financieras de baja
tributacin que imprecisamente relacionamos con el blanqueo de capitales, no nos
referimos a l en estas pginas. Tomamos prestada la expresin para aplicarla a otra
liza: la que actualmente se produce entre el blanqueo de capitales y la lucha contra el
mismo, el antiblanqueo. Una pugna que tiene lugar en el mbito fiscal, en el
criminolgico, en la macroeconoma y la microeconoma; que pare organismos
internacionales, mueve ingentes recursos en ambos bandos (el de los lavadores y el
de los antilavadores) y que confronta a Estados contra Estados. El juego de las
mafias y de no poca parte de la Banca, de un lado, y, con ellos, de una tercera parte
de los Estados y territorios autnomos del mundo; de policas, fiscales, y de todos
los dems pases, del otro. Y de asesores, empresarios y financieros en uno y otro
bando.
Realmente tiene lugar ese juego? Verdaderamente luchan los Estados contra la
legitimacin de capitales? Qu hacen, si es que hacen algo? Y cmo actan los
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blanqueadores?
Este libro pretende iniciar al lector profano y al profesional no especializado, en el
Gran Juego del blanqueo y el antiblanqueo de fondos. Intentaremos conducir al
Lector por las premisas y las instituciones bsicas de la contienda. Pretendemos
exponer el estado de la cuestin, sin nimo de adentrar al Lector en arcanos. Quien
est interesado en stos, podr guiarse por la bibliografa (en ningn modo
exhaustiva) que acompaa a esta obra. Advirtamos, a ese respecto, que la materia ha
generado una excelente doctrina, y que la editada en Espaa hasta ahora es, en
general, de una magnfica calidad tcnica. Ahora bien: la mayor parte de sta ltima
brota en el campo del Derecho penal (sobre el delito de legitimacin de capitales) o,
en menor medida, en el corporativo-deontolgico de la Abogaca (sobre la tensin
entre el secreto profesional del abogado y los intentos de establecer la obligacin
activa de informar en los casos sospechosos de blanqueo). La bibliografa
preexistente es de mayor calidad que la obra que nosotros podramos aportar con esa
orientacin penalista ni deontolgica. Nuestro punto de vista es otro, que pretende
ser ms amplio o generalista: frente a la visin del antiblanqueo como tcnica penal
o criminolgica, o como problema de la tica del letrado, lo consideramos como una
institucin que slo es comprensible si se considera su desenvolvimiento
multidisciplinar. La represin (y, en mucha menor medida, la prevencin) del
blanqueo tiene un componente propio del Derecho penal (la tipificacin del delito de
legitimacin de capitales), pero la generalidad de la accin antilavado tiene lugar en
otros campos jurdicos (Derecho tributario, Derecho mercantil internacional) y
extrajurdicos (diplomacia, finanzas y relaciones polticas y econmicas
internacionales). Derecho, Poltica y Economa: el tringulo sempiterno, que hace
reduccionista la visin de sus instituciones que slo tenga en cuenta uno de sus
vrtices. El blanqueo no es un problema slo jurdico, ni slo poltico, ni slo
econmico. Y el antiblanqueo, a la par, slo es comprensible, y slo ser eficaz, si
se aborda desde un punto de vista multidisciplinar. Al igual que el Gran Juego ruso-
britnico fue una partida estratgica que puso a prueba los recursos intelectuales y
los condicionantes aportados por un sinfn de disciplinas aparentemente ajenas entre
s, el nuevo Gran Juego del lavado-antilavado es mucho ms complejo de lo que
sugieren al observador no avezado las propuestas del Grupo Wolfsberg, o la
metodologa del GAFI, o las cnicas declaraciones de los polticos que prometen,
cada cuatro o cinco aos, y siempre con igual firmeza e ineficacia, su determinacin
a acabar con el blanqueo internacional o con los parasos fiscales mientras negocian
secretamente con stos el sacarlos de las listas negras de territorios no cooperantes a
cambio de recibir de ellos contratos pblicos o ventajas comerciales, o de que los
ayuden a colocar sus emisiones de deuda pblica. Todo ello forma parte del juego -
del Juego, con mayscula-.
La obra aventura una tesis: la conviccin del Autor de que la lucha antilavado est
frenada por los propios Estados que la promueven, es selectiva y no se corresponde
con el esfuerzo que se deducira de las proclamas pblicas y continuas que los
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Estados hacen sobre su supuesto inters en erradicar el blanqueo de capitales. El
Lector formar su propia opinin.
En los aos 80 del siglo XX, la mayora de los Estados sustituy el sistema de
control de cambios por el de libertad de circulacin de capitales. Eso favoreci que,
en slo quince aos, entre 1990 y 2004, se triplicasen los flujos internacionales de
dinero y de cambios de divisas. Los delincuentes aprovecharon rpidamente esa
oportunidad, agravando el problema del blanqueo, existente desde antes pero en
menor volumen. Las unificaciones monetarias (las dolarizaciones en Amrica y la
implantacin del euro en la Unin Europea) simplifican las transacciones, las
abaratan y contribuyen as al lavado de fondos, tambin favorecido por el desarrollo
de las telecomunicaciones, que permite tomar y ejecutar decisiones econmicas al
instante y mover fondos depositados en cualquier lugar del orbe, instantneamente y
desde la propia casa.
4 Un caso reciente fue, en Espaa, el de la Operacin Avispa, que sac a la luz el trato entre delincuentes rusos
de la organizacin de Malchas Tetruashvili, un diputado significado de Convergencia i Uni y un expresidente de la
Diputacin de Barcelona. Fuente: EL CONFIDENCIAL, 16 de julio de 2007.
7 Sobre las finanzas de las mafias, recomendamos al Lector interesado en esta material la lectura de las obras que
citamos en la bibliografa, cuyos ttulos son fcilmente identificables sin necesidad de reiterarlos en esta nota.
8 Sobre esta materia, vide CONNOLLY, Kevin: How Russias mafia is taking over Israels underworld. En
BBC NEWS. SPECIAL REPORT. 21 de noviembre de 1998. En Internet: news.bbc.
co.uk/1/hi/special_report/1998/03/98/ russian_mafia/69521.stm . Y ANNIMO: The rise and rise of the
Russian mafia. En BBC SPECIAL REPORT. 21 noviembre de 1998. En Internet:
news.bbc.co.uk/2/hi/special_report/1998/03/98/russian_mafia/70095.stm.
9 Vide GLENNY, Misha: McMafia. El crimen sin fronteras. Ed. Destino. Barcelona, 2008.
Para formarse una idea del volumen del dinero negro en el mundo, basten unas
cifras:
13 FORGIONE, Francesco: NDRANGHETA. Ed. Baldini Castoldi Dalai. Miln, 2008. Edic. espaola, Editorial
Destino, 2009, pag. 19.
- Segn Naciones Unidas, el volumen del blanqueo derivado del trfico de drogas se
estima en unos 85.000 millones de dlares anuales. Segn otras fuentes, mueve
320.000 millones de dlares anuales. Esta cifra, si correspondiera a una economa
estatal, convertira al pas de que se tratase en la 21 economa del mundo,
inmediatamente por detrs de Suecia, cuyo Producto Interior Bruto es de 358.000
millones de dlares14.
14 Fuente: MORN, Jos-Luis: Adictos a un jugoso negocio. En EL MUNDO, especial Y el mundo cambi;
pag. 214. Octubre 2009.
Aunque el dinero negro se genera, sobre todo, por el enorme auge de actividades de
comercio ilcito tradicionales, como la extorsin, la venta de armas y de drogas, la
trata de blancas, los robos de obras de arte, y el contrabando de productos lcitos
(por ejemplo, petrleo); son tambin muchas y muy significativas las nuevas
actividades delictivas que generan dinero a lavar, como el contrabando de especies
animales contra el Convenio CITES, el trfico de emigrantes, la copia ilegtima de
productos con copyright (especialmente, msica y programas informticos), la
penetracin mafiosa en las contratas pblicas (una lacra de gran importancia en
Italia), el fraude de subvenciones y la falsificacin de marcas, que es una de las ms
grandes y rentables actividades delictivas en la actualidad.
A veces, el volumen de dinero a lavar es tan grande que hay que guardarlo en
contenedores martimos, como los que descubri la Polica colombiana al efectuar
unas detenciones en la desarticulacin del crtel de Medelln. Ese problema fsico
de almacenaje se resuelve en ocasiones mediante la inversin en valores seguros,
aunque sean igualmente ilcitos. El Protocolo Kimberley ha dificultado el trfico de
diamantes indocumentados, producto que ofreca a los delincuentes la ventaja de
que, en un espacio mnimo, se poda guardar un valor muy alto (las ganancias anuales
18 El pequeo blanqueo, traducido en signos como la copiosidad en las pequeas compras cotidianas, no siempre es
despreciable para el antiblanqueo. En la investigacin criminal, al contrario, puede ser muy significativa. Tal fue el
caso en las detenciones, el 31 de octubre y el 1 de noviembre de 2009, de los hermanos Salvatore, Pasquale y
Carmine Russo, jefes de uno de los clanes de la Camorra napolitana. Aunque todos ellos eran fugitivos desde haca
aos y tomaban las habituales precauciones para no ser localizados, la esposa del primero efectuaba compras de
alto importe en el mercado de la zona en la que se ocultaba su cnyuge, lo que llam la atencin de la Polica, que
dedujo acertadamente que seguir los productos adquiridos los conducira al punto de reunin de los capos
prfugos..
Lgicamente, si el mismo cliente que canjea las fichas es quien las adquiri,
despierta las sospechas del casino y ste si cumple con las obligaciones de
diligencia antiblanqueo al que le obliga la normativa de los Estados ortodoxos-,
pondr sobre aviso a las autoridades. Para evitar este riesgo, los blanqueadores
actan mediante dos tcnicas: la ms obvia, utilizada por la Mafia y que parece
consustancial a Las Vegas, es que no son los clientes, sino los propios dueos del
casino (la organizacin mafiosa) quienes efectan el blanqueo mediante este
procedimiento, utilizando testaferros; adems de simular mayores (que es lo normal
para blanquear) o menores ganancias empresariales, a voluntad, de modo que los
beneficios obtenidos por negocios ilegales de los mismos delincuentes se blanquean
hacindolos pasar como beneficios generados legalmente por el propio casino. Si
son los clientes quienes blanquean sin la cooperacin del casino, la tcnica es muy
elemental y se basa en el pitufeo ms simple: las fichas son adquiridas por personas
distintas, en importes discretos que no llamen la atencin, y el recanje por dinero lo
efecta despus el lavador, a cuyo nombre se extiende el certificado, si es que no
recibe el cheque al portador o la transferencia. Obvio es que no todas las
jurisdicciones aplican las mismas exigencias de control de identidad de los
ganadores a sus casinos. En los de la Unin Europea, los canjes por importes altos
sufren un control de identidad del cliente que cambia las fichas por dinero, pero esta
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precaucin es excepcional: en la mayora de los pases en los que el juego es libre,
la obligacin no existe o no se cumple (para lo que basta fraccionar el canje en
jornadas sucesivas). Y, si se cuenta con la complicidad del propio casino, el canje
puede ser ficticio: el cheque se emite sin que corresponda a un efectivo cambio de
fichas pero, cara al exterior, tanto el banco librado como cualquier investigador lo
han de suponer fruto de un canje de fichas de un jugador afortunado. A partir de este
esquema simple, las modalidades de lavado utilizando casinos se han diversificado
hasta adquirir una sutileza y una notable complejidad para eludir los controles
antiblanqueo, como ha sealado el GAFI20. El antilavado ha encontrado, adems, una
dificultad adicional con la modalidad de los casinos on line: algunos gobiernos, no
necesariamente de parasos fiscales, se lucran mediante la venta de licencias a
empresas que explotan el negocio del juego en Internet, que mueve ingentes
cantidades de dinero, especialmente porque permite jugar o apostar a residentes en
pases donde el juego est prohibido. Los Estados que otorgan las licencias
(actualmente, uno de ellos, no paraso fiscal, es Costa Rica) suelen renunciar al
control tributario y antiblanqueo sobre los concesionarios (que, por otra parte, es
difcil de ejercer en la prctica por la propia intangibilidad del negocio y porque su
organizacin efectiva y sus ordenadores pueden estar en otra jurisdiccin). Los
jugadores pagan y cobran mediante tarjetas de crdito y los pagos se realizan desde
bancos offshore. Pretender controlar los flujos de dinero en esta clase de negocio
resulta casi utpico, aunque la normativa del GAFI est consiguiendo restringir esta
facilidad en los casinos de los Estados que siguen sus recomendaciones.
19 Ejemplo de esta estrategia fue el caso del narcotraficante Gabriel David Gmez, detenido en 2003 por blanqueo
en casinos de dinero proveniente del trfico de marihuana, por importe de no menos de 313.000 dlares, diferencia
acreditada entre el valor de las fichas que adquira y el de las que canjeaba a metlico. Este caso aparece citado
por DEL CID GMEZ, Juan-Miguel: Blanqueo internacional de capitales. Ed. Deusto, Barcelona, 2007; pags.
209-210.
20 Sobre este tema, vide FATF & THE ASIA/PACIFIC GROUP ON MONEY LAUNDERING: FATF Report.
Vulnerabilities of Casinos and Gaming Sector. Marzo de 2009. FATF/OECD. Pars, 2009.
Tambin son blancos natos del antilavado los negocios que ingresan cantidades
significativas en efectivo, como restaurantes, discotecas o casas de cambio; aqullos
cuyo objeto es de valor no objetivable, como las agencias de venta de propiedades
de lujo; y los que permiten movimientos de fondos diluyendo la identidad de sus
sucesivos tenedores, como las gestoras de bolsa o las agencias de inversin. Por
supuesto, sospechosos clsicos son todos los negocios que comportan movimientos
de dinero al extranjero, como empresas de import-export -especialmente, las que
carecen de estructuras tangibles y actividad notoria- o las compaas de giros
internacionales de dinero efectivo. Un clsico de la materia es la utilizacin de
grupos empresariales para hacer entre s sus empresas componentes negocios en
cadena que difuminan el control de las operaciones, multiplicando los datos y
haciendo compensaciones o negocios que vinculan a varias jurisdicciones
nacionales, para dificultar la investigacin por una sola Administracin fiscal, caso
muy frecuente en pases de estructura federal en los que la informacin fiscal no se
intercambia entre las distintas Administraciones. Estas actuaciones en las que se
efectan sucesivas operaciones, generalmente ficticias, entre empresas
compinchazas, para aparentar movimientos de dinero o compraventas de mercancas,
se denomina genricamente carruseles y ofrecen una enorme casustica de fraudes,
en los que no nos detendremos aqu porque no son propiamente operaciones de
blanqueo, sino de pura defraudacin fiscal.
Con la cooperacin de una empresa promotora (que, incluso, puede haber sido
constituida al efecto por el propio blanqueador), otra modalidad clsica de blanqueo
se efecta mediante la adquisicin de inmuebles21. Preferentemente, stos se eligen
en el mercado de edificios singulares (chals, edificios de viviendas completos) de
lujo, de solares o de derechos (opciones de compra, significadamente). La razn de
esta preferencia estriba en que esos bienes son ms difciles de tasar objetivamente
que los pisos-vivienda, los garajes o los locales comerciales y, por tanto, permiten
declarar precios ficticios sin que llame la atencin la desviacin que stos puedan
presentar respecto de los referenciales del mercado. Es decir: en un apartamento, es
difcil justificar un precio excesivamente alto o bajo, porque existen referencias
comparativas que hacen llamativo ese exceso. Pero, en un chal de lujo, en un solar
o un derecho de compra, los valores son convencionales y tienen un componente
altamente subjetivo. El inmueble se escritura por un precio inferior al real y se
revende por ste a un testaferro (o lo compra al vendedor de buena fe el testaferro y
lo revende ste al blanqueador), justificando as la aparente plusvala, que queda as
blanqueada. La documentacin por debajo del valor real es tentadora para los
vendedores de buena fe, aunque stos no sean conscientes de que son utilizados para
un blanqueo, porque les permite ocultar al Fisco parte de los ingresos obtenidos en
la venta.
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La adquisicin de inmuebles puede ser la ltima etapa del tracto de blanqueo
(colocacin o integracin), pero no siempre es as: a veces, es un eslabn de la fase
intermedia del proceso: el inmueble se utiliza no como destino final de los fondos
lavados, sino como medio para la justificacin de las sucesivas plusvalas que se
van documentando en tambin sucesivas compraventas ficticias, entre otras tantas
empresas pantalla del blanqueador hasta la enajenacin efectiva a un ltimo
comprador, ajeno al fraude. Durante el lapso en que el inmueble permanece en
propiedad del blanqueador, ser probable que ste intente ocultar su verdadera
titularidad sobre el bien, por la lgica del lavado (la opacidad y el asegurar que el
patrimonio formado con los fondos opacos queda protegido de las autoridades
potencialmente perseguidoras del blanqueador). En ese caso, ste aparecer como
mero arrendatario o como acreedor hipotecario del mismo, mientras que figurar
pblicamente como propietario de la finca un testaferro, un trustee (figura que
trataremos en su lugar) o una empresa pantalla. La verosimilitud del contrato de
arrendamiento o de la hipoteca sern elementos a fiscalizar por los antilavadores, si
bien, en la praxis, suele ser muy difcil levantar el velo en esta clase de tramas.
21 GAFI / FATF : Money laundering & terrorist financing through the real estate sector [29 junio 2007].
GAFI/OCDE. Pars, 2007.
El problema que este sistema ofrece al blanqueador es que resulta cmodo para
expatriar capitales y es muy rentable por las plusvalas que permite obtener por el
juego con los tipos de cambio, pero no sirve por s solo para ocultar los fondos.
Necesita la colaboracin del broker que recibe el dinero del narcotrfico o del
delito, que deber difuminarlos para atribuirlos a pitufos o a empresas fuera de
sospecha, como ingresos provenientes de actividades legales.
Las personas que no son titulares de cuentas bancarias pueden disponer de dinero en
efectivo utilizando en los cajeros automticos tarjetas prepago. Estas tarjetas son
similares a las de crdito o de dbito emitidas habitualmente por los bancos a sus
clientes pero, a diferencia de stas ltimas, no exigen que el beneficiario disponga
de fondos en una cuenta y, a diferencia de las de crdito comunes, no requieren que
el usuario disponga de crdito personal ni de una cuenta de cargo de los consumos
que efecte con la tarjeta. El crdito de las prepago se constituye por la cifra de
dinero que el titular haya depositado previamente en la entidad emisora, lo que las
aproxima conceptualmente a las tarjetas de dbito; pero las prepago no son
personales, de modo que su transferibilidad a otras personas es completa en la
prctica. Pueden adquirirse a distancia, incluso on-line, sin que sea verificada la
verdadera identidad de su tenedor. Tambin pueden ser recargadas, no slo desde el
pas que las emite, sino de cualquier otro en el que operen. Pueden ser empleadas en
numerosos pases y permiten no slo las compras en los comercios que las admitan,
sino la obtencin de dinero en efectivo en las redes de cajeros que las reconocen, o
en las sucursales de la compaia emisora o de los bancos concertados con sta.
Transferir la propiedad de una de estas tarjetas equivale a transferir el importe con
el que se ha cargado su crdito. Una red de blanqueo que cuente con muchos agentes
(p.ej., una organizacin delictiva internacional) puede mover dinero entre distintos
pases o hacer pagos a sus miembros o a proveedores, facilitndoles tarjetas
prepagadas. El anonimato que proporcionan las diferencia de los cheques de viaje
(travellers cheks), que son nominativos como garanta antirrobo: para canjear por
dinero los cheques de viaje, se efecta un control de la identidad de quien los
presenta a cobro.
Tambin se blanquea por medio del deporte22. El dinero que mueve mundialmente
ste es ingente. Del Cid, citando fuentes de la ONU y de la Comisin Europea23 da
las siguientes cifras: la ONU estima la contribucin econmica global del deporte en
un 3% del PIB mundial; la Comisin Europea, calcula su participacin en el 1% del
PIB interior de la Unin; las cinco mayores ligas del mundo en la temporada 2003-
2004 generaron ingresos por valor de 5.800 millones de libras esterlinas
(aproximadamente, 6.480 millones de euros); en la temporada siguiente, un solo
club, el Real Madrid, gener negocio por valor de doscientos setenta y cinco
millones setecientos mil euros; y el valor contractual de los derechos de
retransimisin audiovisuales para siete temporadas (2004-2005 a 2012-2013) es de
mil cien millones de euros.
22 GAFI / FATF : Money laundering through the football sector [julio 2009]. GAFI/OCDE. Pars, 2009. 23
DEL CID GMEZ, Juan-Miguel: op. cit., pag. 219.
La utilizacin del deporte como vector del lavado de capitales es tcnicamente muy
- De una parte, establece una relacin compleja con empresas de su propio grupo, a
las que instituye como proveedoras, especialmente, de servicios o de prestaciones
no tangibles que permitan la valoracin discrecional de stas (o sea, el poder
facturar sin que los investigadores puedan determinar que el valor real de lo que se
factura sea otro, superior o inferior, al que se consigna en los contratos o en las
facturas correspondientes). De ese modo, el club se presta a la facturacin falsa de
esas empresas, que pueden as inflar o minusvalorar sus beneficios, a su discrecin.
El antiblanqueo busca indicios de los que deducir el verdadero origen de los fondos
en presencia. Por tanto, es importante para los blanqueadores el obtener
documentacin verosmil que atribuya ese origen a negocios lcitos. Esos
documentos se obtienen con relativa facilidad utilizando compaas cmplices que
realicen negocios ciertos de comercio internacional en gran volumen y que residan
en una jurisdiccin donde ste pase desapercibido entre una gran masa de empresas
y negocios similares, y todo ello sometido a una fiscalizacin tributaria laxa o al
amparo de una zona franca. Paradigma de esta situacin es el caso de la Triple
Frontera (la de Brasil, Argentina y Paraguay, en Iguaz), en la que se ubica la ciudad
paraguaya de Ciudad del Este, uno de los ms reputados centros internacionales de
contrabando y blanqueo al amparo de su ingente actividad comercial.
Volviendo al mercado del arte, hay que advertir que constituye una de las
herramientas ms utilizadas para el lavado de bajo y medio nivel: los expertos
parecen estar de acuerdo en que, si la oferta artstica plstica hubiera seguido
contrada al arte figurativo, la produccin potencial mundial sera insuficiente para
alimentar el mercado. La demanda es atendible porque el expresionismo permite,
junto a obras de indiscutible valor artstico y cuidada factura, otras capaces de
atender la exigencia de suministro de galeristas y marchantes, porque existen ms
autores capaces de ejecutarlas y porque el proceso de produccin de cada obra suele
ser ms rpido que en las figurativas. El valor de las obras expresionistas es,
respecto de muchas de ellas, subjetivo, por no decir arbitrario: se vende porque se
compra, se cotiza porque hay quien paga. Una fraccin discreta del volumen total del
blanqueo mundial se sustenta en la dedicacin de importantes sumas de dinero
efectivo a la compraventa de obras de arte, generalmente de firmas contemporneas,
que generan y justifican las consiguientes plusvalas cuando se revenden. Es
significativo, a este respecto, cmo las grandes operaciones policiales antilavado
suelen poner de manifiesto colecciones de arte ocultas: no hay que atribuirlas al
disfrute intelectual de los delincuentes, sino a su carcter de herramientas de
blanqueo. Paradigma de esta situacin fue el descubrimiento de ms de trescientas
obras de arte contemporneo de alta cotizacin en propiedades de uno de los
implicados en la Operacin Malaya contra la corrupcin en el Ayuntamiento de
Marbella y el blanqueo consiguiente a la misma. En abril de 2006, los investigadores
policiales del caso anunciaron que, entre esas obras, figuraba un cuadro de Joan
El uso de Internet para las operaciones de movimientos de capital alcanza cotas muy
imaginativas, que rebasan con mucho las posibilidades de controlar y mover las
cuentas bancarias desde el propio domicilio: por ejemplo, el uso de Second Life y su
posibilidad de realizar transferencias mediante anotaciones de dinero supuestamente
virtual pero que es canjeable por dinero real sin llamar la atencin de los
investigadores34. La utilizacin de los mundos virtuales para efectuar transacciones
financieras, mediante el anonimato que permite la conversin de moneda virtual en
dinero efectivo no es una fantasa: mereci seria atencin en la Conferencia
Internacional de Lavado de Dinero, de marzo de 2008, celebrada en Hollywood35.
La posibilidad de que esos mundos virtuales, como Second Life o Entropia
Universe, puedan ser utilizados para lavar dinero destinado a financiacin del
terrorismo fue tambin objeto de atencin por el Congreso de los EEUU36, que cit a
declarar ante l al Jefe Ejecutivo de la compaa Linden Lab. El mtodo de blanqueo
virtual consistira en el canje de dinero real por la moneda virtual con la que se
opera en cada uno de esos mundos y su recuperacin y reconversin, que puede ser
fcilmente realizada por personas distintas de las que integraron el fondo virtual. La
misma preocupacin haba sido anticipada por el Fraud Advisory Panel de la
Asociacin de Contadores de Inglaterra y Gales, que urgi un tratamiento real al
dinero virtual que se maneja en Second Life (los dlares linden)37.
34 Fuente: UK panel urges real-life treatment for virtual cash. En SECOND LIFE NEWS CENTER. (14 mayo
2007). Thomson Reuters [www.secondlife.reuters.com].
35 Fuente: Mundos virtuales, usados para el lavado de dinero. En EL ECONOMISTA.COM.MX, 19 de marzo
de 2008.
Los blancos de la investigacin antiblanqueo son una serie de indicios tpicos, que
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la experiencia va ampliando, y que son buscados por los llamados oficiales de
control de las entidades involucradas, como los bancos, obligados legalmente a
mantener procedimientos de debida diligencia en el control de transacciones y
clientes; las unidades de inteligencia financiera de la Administracin (UIFs o
FININT ste ltimo es su acrnimo ingls-) y la Polica.
(OPDQHMRGHELOOHWHVSHTXHxRVRJUDQGHVTXHQRVHFRUUHVSRQGHQ
con los que normalmente se reciben en el negocio del cliente (los billetes pequeos
son tpicos del trfico minorista de drogas; los grandes, del sobreprecio en negro en
transacciones de alto valor, como compraventas de inmuebles);
36 Fuente: WEINBERGEN, Sharon: Congress Freak Out Over Second Life Terrorism. En WIRED
(www.wired.com), 4 de abril de 2008.
37 REUTERS, Adam: UK panel urges real-life treatment for virtual cash. En THOMSON REUTERS
(secondlife.reuters.com/), 14 de mayo de 2007.
/DUHDOL]DFLyQGHWUDQVIHUHQFLDVGHIRQGRVLQWHUQDFLRQDOHVSRUSHU
que no han salido nunca de su localidad y que no despliegan actividad comercial ni
tienen familiares o contactos en el exterior que justifiquen esos movimientos de
dinero;
/DFRQVWLWXFLyQ\UHVFDWHDQWLFLSDGRGHSyOL]DVGHVHJXURGHYLGD\
de fondos de inversin, para justificar el origen de fondos opacos;
(OXVRGHWDUMHWDVGHFUpGLWR
SDUDJLURVLQWHUQDFLRQDOHVUHLWHUDGRV que puede encubrir pitufeo;
/DVFRQGXFWDVLPSURSLDVHQORVQHJRFLRVFRPRSXHGHVHUODDVXQcin
de riesgos intiles, tales como pasar fsicamente fronteras un particular
transportando oro;
/RVPRYLPLHQWRVGHGLQHURUHLWHUDGRVHQFOLHQWHVVLQDFWLYLGDGQHg
que los justifique, como pequeos artesanos o empleados;
/DXWLOL]DFLyQGHVXFXUVDOHVEDQFDULDVSHTXHxDVHQFLXGDGHVDSDUWD
del domicilio del cliente, para hacer grandes transferencias;
/RV FDPELRV IUHFXHQWHV GH PRQHGDV GH GLYHUVR RULJHQ VLQ
FRUUHVpondencia con el negocio que hace el cliente;
/RVUHVXOWDGRVLUUHDOHVGHXQQHJRFLRRHOFUHFLPLHQWRFRPHUFLDOLQu
rpido de ste;
/RVQHJRFLRVLQYHURVtPLOHVFRPRFDVRUHDOODFRPSUDGHPDTXLnaria
usada a frica (continente conocido por ser importador, no exportador, de
maquinaria de segunda mano).
/DVWUDQVIHUHQFLDVH[WUDWHUULWRULDOHVFDVLLQPHGLDWDVDOGHSyVL
fondos en un banco de una poblacin de paso;
/DVFHVLRQHVUHLWHUDGDVGHXQDFXHQWDEDQFDULDSDUDRSHUDFLRQHVG
terceros;
/DFRPSOHMLGDGLQQHFHVDULDHQORVPRYLPLHQWRVGHGLQHUR
SDUDWHUminar en compras o pagos que no necesitan esa complejidad;
/DVRSHUDFLRQHVGHWUDQVIHUHQFLDVLQWHUQDFLRQDOHVTXHVHUHDOLza
en una pequea sucursal bancaria impropias de sta y que siempre coincide que las
hace el mismo empleado (indicio de que l est involucrado en el fraude) -a veces,
es el banco como institucin quien organiza el blanqueo, caso tpico en parasos
fiscales-;
4XHHOFOLHQWHVHDUHDFLRDIDFLOLWDULQIRUPDFLyQVREUHHORULJHQ\HO
destino del dinero, o a identificar a sus destinatarios finales;
/RVPRYLPLHQWRVJUDQGHVUiSLGRVRIUHFXHQWHVGHGLQHURHQJHQHUDO
/DUHJXODULGDGHQODVFDQWLGDGHVTXHVHJLUDQGHVGHXQDFXHQWD
a proveedores no controlados por el banco, como si fueran plazos de una misma
serie de pagos, especialmente si se dirigen a destinatarios aparentemente no
conectados entre s, y ms si los importes estn cerca del lmite mnimo de control
legal pero son inferiores a ste;
(OXVRUHLWHUDGRGHELOOHWHVH[WUDQMHURVGHVHULHVDQWLJXDVTXHSX
corresponder a botines que han estado ocultos hasta la prescripcin del delito de
hurto o robo por el que se adquirieron;
/RVJLURVDOH[WHULRUDQWLHFRQyPLFRV
/RVHQYtRVDGHVWLQDWDULRVTXHVRQDSDUHQWHPHQWHFRPSDxtDVoffshore
o cuyos nombres sean poco clarificadores de su actividad;
(OTXHHOVXSXHVWRHPSUHVDULRPXHVWUHLJQRUDQFLDVREUHHOHPHQWRV
ordinarios del negocio que aparentemente maneja;
/DUHDOL]DFLyQGHPRYLPLHQWRVGHGLQHURDQWLHFRQyPLFRVRDWtSLFRV
para el perfil del negocio y del cliente que los realiza;
/DUHLWHUDFLyQGHVDFDVGHGLQHURHQHIHFWLYRPHGLDQWHWDUMHWDVGH
crdito, especialmente en el extranjero y sin justificacin suficiente;
(OTXHPXFKDVWDUMHWDVGHFUpGLWRGHGLIHUHQWHVWLWXODUHVVLQYLQ
personal notoria entre ellos se carguen a una misma cuenta bancaria;
/DFRQVWDWDFLyQGHTXHVHHVWpQSDJDQGRSUHFLRVGHPHUFDGRLUUHDles
en la adquisicin de mercaderas;
/RVSDJRVSRUVHUYLFLRVLQWDQJLEOHVRGLItFLOPHQWHGHPRVWUDEOHVRGH
valor inobjetivable, como estudios tcnicos, software,etc.
/DVWUDQVIHUHQFLDVGHIRQGRVDMXULVGLFFLRQHVH[WUDQMHUDVLQXVXD
sospechosas, o inexplicables para el negocio de que se trate;
/RVSDJRVDOH[WUDQMHURGHULYDGRVGHVHQWHQFLDVGHFRQGHQDHFRQymi
en pleitos exteriores en los que la contraparte ha conseguido fcilmente el resultado
favorable a ella (condena en rebelda o con confesin del condenado) o con indicios
de jurisdiccin forzada ( o sea, se ha sometido el pleito a tribunales de un Estado
que no sera el que debiera conocerlo de modo natural); especialmente, si los pagos
de cumplimiento se fraccionan y se diversifican los ingresos a distintas cuentas de
destino; sobe todo, si stas estn en pases distintos del del juicio y/o ubicadas en
parasos fiscales;
(OXVRGHFKHTXHVGHFDVLQR\GHGpFLPRVGHORWHUtDSUHPLDGRVHVpecialmen
si responden a una suerte inhabitual;
/RVFDPELRVGH~OWLPDKRUDHQODVLQVWUXFFLRQHVGHOFOLHQWHDOEDQFR
sobre el destino de giros de fondos (estos cambios de instrucciones a ltima hora son
siempre sospechosos);
/DVFRPSUDVGHELHQHVUDtFHVGHYDORUFRQYHQFLRQDOGLItFLOPHQWHREjet
como viviendas de lujo o grandes propiedades rsticas; o los precios de compra
irreales de propiedades, especialmente si se revenden muy rpidamente con gran
plusvala. Notas sospechosas complementarias son que el adquirente final sea una
compaa o fundacin patrimonial o que la propiedad se remodele y/o se
rehipoteque (se hace esto para justificar los sucesivos y de otro modo, inexplicables,
incrementos de precio en cada transaccin);
/DWHQHQFLDGHFDUWHUDGHLQYHUVLRQHVSRUVRFLHGDGHVde
atrezzo en fondos de inversin fcilmente retirables o endosables
/DUHWLUDGDGHIRQGRVHQHIHFWLYRGHVGHODFXHQWDEDQFDULDGHXQD
empresa;
/RVSUpVWDPRVJDUDQWL]DGRVFRQGHSyVLWRVHQPHWiOLFRSRUVXLPporte
total, de ciclo corto o que se amortizan anticipadamente;
/RVSUpVWDPRVP~OWLSOHV\RUHLWHUDGRVHQXQSDUWLFXODULQXVXDOHV
en el perfil econmico del interesado;
(OIUDFFLRQDUSDJRVSDUDFXEULUXQDVRODDGTXLVLFLyQHVSHFLDOPHQWH
si se emiten varios pequeos cheques y no nominativos, para una sola operacin.
(OXVRP~OWLSOHGHVHUYLFLRVGHHQYtRGHGLQHURHQOXJDUGHFRQFHQtrar
envos para ahorrar costos.
(OSRQHUGLILFXOWDGHVSDUDODLGHQWLILFDFLyQGHORVDFFLRQLVWDV
de las empresas sospechosas (acciones al portador o transferidas finalmente a
personas que restan ocultas); las identificaciones insuficientes (fotocopias de
pasaportes en vez de exhibir originales) o la comprobacin de que nombres o
direcciones de algn interviniente son falsos; la intervencin de apoderados con
poderes amplios que manejan las cuentas con la soltura propia de los titulares:
quizs lo sean efectivamente (toda ocultacin de la identidad real de los verdaderos
titulares de cuentas y negocios es sospechosa, por definicin, en materia de
blanqueo);
/DVWUDQVIHUHQFLDVUHLWHUDGDVR
LQMXVWLILFDGDVHQWUHODVRFLHGDG\VXVVRcios o uso de sus cuentas
particulares por la empresa o por terceros;
/DDSHUWXUDUHSHQWLQDGHYDULDVFXHQWDVSRUGLIHUHQWHVFOLHQWHV
una concreta sucursal y todos ellos depositando fondos que rpidamente transfieren
aunque aparentemente sin conexin entre ellos y aun a cuentas distintas;
/DVFRPSDxtDVHFRQyPLFDPHQWHLOyJLFDVRTXHVLHQGRPX\RULJLQDles
en su objeto, generan grandes beneficios o grandes movimientos de dinero;
/RVFOLHQWHVLPSRUWDQWHVTXHDSDUHFHQVLQUD]yQDSDUHQWHHQVXcursa
bancarias pequeas y/o en distintas sucursales de uno o distintos bancos prximos,
que trasladan a ellas todo su negocio por supuesto enfado con sus anteriores bancos;
en general, clientes cuyo perfil no se corresponde con el del cliente habitual de la
sucursal;
/RVJLURVVLQDSDUHQWHFRQH[LyQ\HIHFWXDGRVSRUSHUVRQDVGLIHUHQWHV
en favor de un solo tercero o de personas aparentemente inconexas pero con cuentas
en el mismo banco o sucursal (las coincidencias, cuando se trata de blanqueo, son
siempre sospechosas); en general, la dispersin de fondos a mltiples beneficiarios
finales desde una o pocas cuentas;
(Orebote de fondos a otra cuenta nada ms ser recibidos;
/DUHDOL]DFLyQGHFDPELRVGHPRQHGDUHLWHUDGRVSHURFDGDXQRGH
ellos de valor inferior al mnimo establecido por los controles legales antiblanqueo
(notificacin obligatoria de las transacciones que superen un determinado valor);
/DPXOWLSOLFLGDGGHFXHQWDVHQEDQFRV\SDtVHVGLIHUHQWHVPDQHMDGD
por una sola persona;
(ORQWUROGHJDQDQFLDVSURYHQLHQWHVGHMXHJRVSRU,QWHUQHWHQDOJX
pases son legales y sirven para blanquear;
(QDEVWUDFWRODVFRPSUDVGHELHQHVDQyQLPRVFRPRMR\DVXRURR
fcilmente transferibles, como ttulos al portador;
(OTXHPLHPEURVGHXQDPLVPDIDPLOLDYLVLWHQHQODPLVPDPDxDQD
distintos bancos para cambiar moneda es sospechoso en principio;
/DVUHWLFHQFLDVDILUPDUIRUPXODULRVGHGHFODUDFLyQGHRULJHQGHORV
fondos o hacerlo con pocos datos de modo que no sea materialmente comprobable;
/DVSHUVRQDVTXHUHDOL]DQWRGDVVXVWUDQVDFFLRQHVHQHIHFWLYRLQFO
las comerciales, despiertan sospechas; como las que pretenden aparentar una gran
solvencia por signos externos sin que se constate la existencia de una fortuna
subyacente efectiva;
/RVSDVDMHVDpUHRVFX\RUHWRUQRQRVHXWLOL]DSXHGHQVLJQLILFDUTXH
el regreso se efecta en auto: es conducta tpica de viajeros que transportan dinero
en efectivo.
La fase intermedia del lavado (tras la inicial, o de generacin del dinero negro) es la
de encubrimiento (layering). En sta es en la que se mueven los fondos hacindolos
pasar por sucesivas titularidades y, en su caso, por diferentes pases, para intentar
impedir su seguimiento por los investigadores. Contra lo que pueda parecer a
primera vista, esta etapa no siempre es muy compleja: las organizaciones mafiosas,
por ejemplo, son reacias a complicar innecesariamente la red de encubrimiento,
tanto ms vulnerable a filtraciones y a descontrol cuanto ms compleja sea. Para los
blanqueadores no delincuentes, el problema que presenta una trama muy enzarzada
es, adems de los antedichos, su costo -de constitucin y de mantenimiento-. Una vez
llegados al punto en el que se considera que el origen de los fondos es indetectable,
es absurdo aadir ms piezas a la estructura. Claro est que la confianza subjetiva en
la invulnerabilidad de la red puede ser traicionera: si el blanqueador y sus asesores
minimizan la capacidad de los investigadores, una estructura de layering
aparentemente suficiente para ocultar el verdadero origen del dinero lavado puede
no ser tan bastante como se la supone. Por eso (y porque cada eslabn aumenta los
honorarios de los asesores del lavador), es frecuente aadir a la trama un par de
sucesivas compaas o fundaciones por cuyas manos pasen los fondos para dificultar
an ms su investigacin. Esas piezas adicionales son el margen de seguridad con el
que se suele rematar el layering. A este respecto, no hay que olvidar que la etapa de
encubrimiento es la que proporciona los mayores honorarios a los agentes
blanqueadores, por lo que stos estn personalmente interesados en
sobredimensionar la red introduciendo en el tracto ms y ms entes adicionales e
innecesarios, que normalmente habr que mantener (ergo, devengarn peridicas
comisiones) hasta la finalizacin del proceso de lavado. Pero los profesionales
tendrn ms fcil convencer de que compliquen la estructura a un empresario
Uno de los factores menos comprensibles para el observador comn es la razn por
la que compaas de gran prestigio asumen el riesgo de participar en el blanqueo. La
respuesta est, precisamente, en la sobrevaloracin del propio prestigio como ttulo
suficiente de la impunidad que se espera, el estmulo de la ambicin de los grandes
negocios y el error optimista en el clculo de riesgos. Un caso paradigmtico de esta
situacin es el siguiente: el 13 de mayo de 2004, el Gobierno de los Estados Unidos
anunci la imposicin de una multa de 25 millones de US $ al Banco Riggs por
vulnerar la normativa antiblanqueo estadounidense con relacin a cuentas de
diplomticos y dirigentes extranjeros (PEPs). Es en el Banco Riggs donde se
descubrieron cuentas ocultas del exdictador chileno Augusto Pinochet. Por qu
asume un banco de primer nivel, como el Riggs, un riesgo semejante? Quizs, porque
sus anteriores servicios al Pas le hicieron creerse a salvo de sanciones
gubernamentales. El sentimiento de inmunidad por los servicios prestados, -quizs-
por la informacin sucia en su poder (en definitiva, su capacidad de extorsin
poltica), su peso relativo en la economa nacional (que haga pensarse a cualquier
Gobierno la inconveniencia de desestabilizar la entidad por la repercusin que ello
tenga sobre la economa nacional) y factores semejantes son los que, en nuestra
opinin, justifican (no concretamente en este caso sino, en general, en los supuestos
de grandes bancos sorprendidos in fraganti en casos de gran blanqueo) el desprecio
a la ley y el errneo sentimiento de impunidad bancaria. Ntese que buena parte de
los grandes escndalos de blanqueo internacional han tenido como protagonistas no a
pequeos bancos, sino a los buques insignia del sistema bancario de los
correspondientes Estados: en concreto, el Banco Riggs tiene una ntima relacin con
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el Gobierno de los EEUU desde que, en 1844, ste lo constituy -siendo entonces
Banco Corcoran & Riggs- como nico depsito bancario oficial de sus fondos en
Washington, lo que le permiti financiar la guerra con Mjico de 1847, con 16
millones de dlares, y participar, ya con su nombre de Riggs & Co., con 7,2 millones
de dlares en oro, en la cobertura financiera de la compra de Alaska, en 1868. No es
de extraar que tal relacin pueda generar un sentimiento subjetivo de impunidad en
quien la goza, especialmente si ya haba salido indemne de otros episodios delicados
relativos a blanqueo, como sucedi al descubrirse que por l haban pasado fondos
de soborno del asunto Al Yamamah u otros supuestamente dedicados a la
financiacin del terrorismo, lo que acusaron el FBI y la Comisin Nacional sobre los
atentados del 11 de septiembre de 2001, cuyo 9/11 Commission Repport38 tuvo
exquisito cuidado en concluir que la intervencin del Banco en este tracto habra
sido inconsciente.
38 KEAN, Thomas H. & HAMILTON, Lee H. (dirs.): The 9/11 Commission Repport. Final Repport of the
National Commission on Terrorist Attacks upon the United States. U.S. Federal Government. Washington,
D.C., 2004.
Los dos informes del Senado referidos al Riggs Bank que hemos citado no se limitan
a citar a este banco. Las prcticas de otras instituciones financieras son puestas en
tela de juicio en mayor o menor grado y por conductas que van desde la inconcebible
negligencia hasta el dolo grave y reiterado. Que estas conductas sean excepcionales
no excusa el que, puesto que existen, son factibles. Que se descubran, en muchos
casos, por azar, sugiere el que otras similares puedan estar pasando desapercibidas.
No creemos que haya espacio para el triunfalismo sobre la eficacia de los controles
antiblanqueo, no de los aplicados internamente por los bancos, sino de los que se
supone que, externamente, sufren stos a cargo de los organismos antilavado. Hasta
el momento no pasa ao, desde el inicio de los controles sistemticos en los aos 90,
sin que se revele, al menos, un grave caso de blanqueo realizado con cooperacin de
alguna entidad bancaria reputada -hasta entonces- internacionalmente. Pretender que
el descubrimiento de esos casos demuestre, precisamente, que los controles
funcionan, no dejara de ser un sofisma complaciente.
El caso Citicorp, a su vez, puso en evidencia cmo una sola persona, colocada en un
puesto suficientemente importante de un banco, puede comprometer a ste en
operaciones de blanqueo. Independientemente de lo que cada cual pueda pensar
sobre la complacencia o el mirar para otro lado que los rganos superiores de
Citicorp pudieran haber tenido, las irregularidades detectadas por el mismo ya
citado Subcomit de Investigacin del Senado, la relacin de Citicorp (entidad
antecesora de Citigroup) con el blanqueo se concentr en una sola persona, John
Reed, que fue presidente de Citicorp entre 1984 y 1998 y copresidente de Citigroup
desde entonces hasta 2000, tras lo que accedi a la presidencia y responsabilidad
ejecutiva del Mercado de Valores de Nueva York (New York Stock Exchange,
NYSE). La intervencin de Reed en operaciones de blanqueo realizadas en Citicorp
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fue denunciada, con ocasin de su nombramiento para el NYSE, por la congresista
demcrata Maxine Waters, as como por Martin Mayer, especialista de banca de la
Brookings Institution. Segn su denuncia, durante la presidencia (y bajo la
responsabilidad) de Reeds, Citicorp permiti, en los aos 90 del siglo pasado,
diversas operaciones de blanqueo, sin aplicar los controles antilavado preceptivos,
efectuadas por PEPs investigados por corrupcin. El volumen total de la masa
blanqueada se estim en ms de 350 millones de dlares. El Subcomit del Senado
manifest hasta seis casos en los que el Citi, bajo la presidencia de Riggs, haba
omitido de modo grave la diligencia debida en esta materia. Uno de los casos
citados por el Senado, que investig el blanqueo de Citicorp en 1999 y en 2001, se
refiri a transferencias por valor de 4.500 millones de dlares (no necesariamente
todas considerables como blanqueo) en favor de un banco ficticio de Bahamas sin
oficinas, entre 1992 y 2000. El titular del 33% del capital de ese banco era un
conocido de Reed, el argentino Ral Moneta, cuya relacin con el anterior se haba
calificado de fuerte y de acceso fcil en un documento interno de Citigroup al que
accedi el Subcomit del Senado. Segn los inspectores del Congreso de EEUU
dirigidos por Waters, parte de esas transferencias se habran aplicado a sobornos
polticos en Argentina.
Este caso no fue el nico en el que se vio envuelta la marca Citi. Con ocasin de su
detencin por asesinato, en 1995, se lleg a conocimiento de que el expresidente
mejicano, Ral Salinas de Gortari, haba evadido de Mjico unos cien millones de
dlares, entre 1992 y 1994, por medio del Citibank de Nueva York, de cuya banca
privada era cliente. Los investigadores llegaron a establecer que la cooperacin del
Banco no fue en absoluto inocente ni meramente negligente, sino activa y consciente,
por cuanto incluso llegaron a facilitar a Salinas una cuenta y una compaa pantalla
y ficticia en Caimn (la Trocca Limited). Tras el arresto de Salinas, Citibank
manipul el perfil de cliente de Salinas, obviando en l cualquier relacin con
Trocca y con otras compaas pantalla (Donat Investment, Hitchcock Investment,
Madeline Investment y Tyler Limited) utilizadas por el expresidente. Las
investigaciones evidenciaron tambin que esas compaas eran administradas por
Cititrust, mediante una filial helvtica de sta, Confidas. El Citibak de Mjico,
adems, lleg a contratar a la propia cnyuge de Salinas, alterando en parte su
identidad (obviando su segundo nombre de pila y su segundo apellido), de modo que
sta pudiera firmar las operaciones millonarias de movimientos de fondos que
interesaban a su marido. El tracto de stos era complejo: pasaban por distintos
bancos y por distintas cuentas, fraccionados y a nombres de personas de identidad
ficticia o testaferros, y saltaban de jurisdiccin en jurisdiccin, siempre controlados
por el Citi, hasta que se perda cualquier rastro de su origen41.
Para operar en el exterior, y que pudieran acceder a los fondos sus clientes sin
acudir a las Caimn, el Guardian abri una red de cuentas en el extranjero, incluso
en los Estados Unidos. Esas cuentas soportaban los cargos de tarjetas de crdito,
pagos domiciliados, transferencias y los servicios financieros que, en general, ofrece
cualquier banco a su clientela; de modo que la del Guardian no sufra apenas
incomodidades por mantener su dinero en las Caimn, puesto que operaba en y desde
su propio pas en la misma forma que los clientes de los bancos residentes en ste;
con la ventaja de que, ante el sistema financiero, conservaban su anonimato, ya que
el titular de la cuenta de cargo no eran ellos, sino el propio Guardian; y ellos
aparecan como meros terceros. Por ejemplo: si el Guardian ofreca a un cliente
estadounidense una tarjeta de crdito Visa, la compaa emisora y gestora de la
tarjeta era una tercera, residente en EEUU46, que contrataba con el Guardian. ste
garantizaba los pagos de sus clientes por el uso de la tarjeta, que no se emita a
nombre de los usuarios de la misma, sino al de compaas pantalla, hasta el lmite
de crdito que el mismo Guardian diera a cada una de ellas (y que, obviamente, se
aseguraba con los fondos depositados por los clientes en Caimn) y era la empresa
gestora la que cargaba mensualmente los saldos por disposiciones de las tarjetas en
la cuenta corresponsal del Guardian en el banco estadounidense. Luego, el Guardian
descontaba ese importe (ms generosas comisiones) a sus clientes en la cuenta de
stos en el Guardian, en Caimn. Ante las autoridades estadounidenses, la operacin
que se transparentaba indicaba que una empresa emisora y gestora de tarjetas de
crdito cargaba consumos de una compaa inidentificable (la sociedad pantalla) a
la cuenta del Guardian en un banco estadounidense. La identidad de los titulares-
usuarios de las tarjetas no se pona de manifiesto, por tanto. El mismo esquema vale
para un pago o una transferencia internacional de fondos: aparecan
documentalmente, por el cargo en la cuenta corresponsal, el acreedor y el Guardian,
no el cliente de ste que, en realidad, efectuaba el negocio. Cada medida para
preservar el anonimato de ste ltimo tena un costo en forma de comisiones que, en
conjunto, constituan la verdadera fuente de negocio del Banco. Con los cheques que
los clientes depositaban en ste, el procedimiento era an ms truculento: los
cheques no se endosaban al banco mediante firma del cliente en el propio cheque,
sino que se remitan envueltos en un folio en el que se consignaba slo la cuenta en
la que haban de acreditarse. Tericamente, los cheques se remitan a las Caimn
para su aplicacin a la cuenta del cliente pero, en la realidad, era ms operativo no
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extraerlos fsicamente de los EEUU (o de los Estados donde se emitieran, pero el
grueso de las operaciones del Guardian se haca en EEUU) donde se ingresaban en
la cuenta corresponsal del propio Guardian, que era quien reciba los intereses que
ofreciera al depsito el banco estadounidense donde estuviera abierta la cuenta
corresponsal. Puesto que ese inters era ms alto que el que el Guardian ofreca a
sus propios clientes, el diferencial constitua otra cmoda fuente de beneficio para
ste. Lgicamente, los endosos de cheques podan ser rastreados y llamar la atencin
de la autoridad fiscal sobre la intervencin de este banco pero ah surga de nuevo la
confusin nominal: eran varios los bancos que operaban en EEUU con el nombre
Guardian y el que comentamos cuidaba mucho no identificarse como el Guardian de
Caimn. Sus homnimos eran, a su vez, entidades serias, reputadas, que no daban
origen a sospecha a las autoridades norteamericanas, de modo que amparaban con su
prestigio, sin saberlo, a su colega caimans con el que, involuntariamente por parte
de ellos, compartan nombre.
46 Concretamente, Credomatic, de Miami; entidad que se supone ajena al fraude para el que era utilizada, aunque
actu con una complacencia imprudente, ya que, al tener garantizado por el Guardian el cobro de sus saldos por el
uso de las tarjetas, no estaba interesada en entrar en mayores averiguaciones. Para garantizar los pagos de sus
clientes, el Guardian facilitaba a Credomatic una carta de garanta por el importe del lmite del crdito que
otorgaba al titular de cada tarjeta (valor que, a su vez, el Banco tena asegurado por los propios fondos depositados
en el mismo por el cliente a quien provea la tarjeta), adems de que efectuaba un depsito de garanta por el doble
del importe del crdito, para asegurar as su perfecta solvencia ante Credomatic.
Los clientes del Guardian podan disponer de sus fondos depositados en ste,
adems de por medio de las tarjetas, mediante cheques que les facilitaba el Banco
contra sus cuentas corresponsales. El Guardian provea a cada cliente de talonarios
de cheques que se giraban contra las cuentas corresponsales del Banco en EEUU, de
modo que el cliente tampoco apareca como propietario de los fondos que recoga,
sino como si fuera un tercero acreedor del Guardian. Para que las disposiciones de
fondos no pudieran ser detectadas por el Fisco estadounidense y no se pudieran
computar como ingresos no declarados del cliente, los cheques se emitan no a
nombre de los titulares de los fondos, sino al de las compaas pantalla offshore-
que el Guardian les haba provedo (servicio que les haba cobrado
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independientemente a las comisiones por los movimientos de fondos, obviamente);
adems de que, aprovechando la escasa exigencia legal de menciones en los cheques
en algunas jurisdicciones en las que stos se negociaban, haba cheques sin
identificacin, que slo reflejaban los datos de cuenta de cargo, importe y fecha: lo
imprescindible para que fueran acreditados en las cuentas corresponsales del
Guardian. Para -en jerga del blanqueo- pasar bajo el radar de los controles
antilavado (que exigen, en EEUU, la declaracin de cualquier operacin en metlico
o cheques por importe superior a 10.000 US $), el Guardian facilitaba a sus clientes
el fraccionamiento de los pagos dividiendo stos en varios cheques, por importe
inferior al del mnimo de declaracin obligatoria, supuestamente emitidos por
libradores distintos.
La estructura que cada cliente deba mantener por consejo del Guardian (compaas
pantalla, multiplicidad de cuentas, administradores, trustees y nominees, tarjetas de
crdito, talonarios de cheques, mecanismos de ocultacin) para optimizar la
confidencialidad que el banco les ofreca, era relativamente cara: el Banco apenas
facilitaba servicios de cortesa sino que cobraba por cada gestin, por cada auxilio
al cliente, y lo haca con tarifas que, sin ser escandalosas para lo habitual en la
Banca offshore, se podan considerar altas si se las comparase con las de la Banca
ortodoxa.
Los polticos y sus allegados, los PEPs o PCPs ( politically exposed people, o
politically concerned people, en la jerga del GAFI) tienen un importante papel en el
blanqueo, como beneficiarios del mismo, los primeros, y como instrumentos al
servicio de stos, los segundos: los PEPs resultan comnmente imprescindibles
para el proceso de blanqueo de fondos de los polticos corruptos, especialmente en
la fase inicial, la de ocultacin. Ejemplo paradigmtico de esa necesidad fue el caso
Pinochet: como consecuencia de una investigacin del Subcomit Permanente de
Investigacin del Senado sobre la aplicacin de la Patriot Act y su eficacia sobre el
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blanqueo de capitales48, se descubrieron manejos irregulares en el ya meritado
Banco Riggs; lo que fue publicado por el Washington Post el 14 de julio de 2004.
Entre las cuentas irregulares descubiertas, aparecieron varias, en las sucursales del
Riggs en Miami y en Londres, cuya titularidad se atribuy verazmente al
expresidente chileno, Augusto Pinochet. De la investigacin norteamericana y de la
que promovi el Estado de Chile49, result la evidencia de la existencia de
numerosas cuentas, abiertas con pasaportes falsos a titularidad del propio Pinochet y
otras a nombre de testaferros. stos eran personas de su crculo prximo: familiares,
colaboradores y amigos ntimos. El proceso chileno50, promovido a partir de una
querella del Consejo de Defensa del Estado, de 21 de julio de 2004, encaus
penalmente a veintitrs personas; aunque cinco de ellas fueron exculpadas al
prosperar su recurso de amparo ante la Corte de Apelaciones de Santiago y otras han
sido sucesivamente apartadas al desinflarse la causa tras el fallecimiento del propio
Pinochet. Sin entrar en las responsabilidades personales deducibles de este caso
concreto, an sub iudice, es llamativo que la red de PEPs involucrados estuviera
integrada por, al menos, dieciocho personas para organizar la cobertura de un solo
titular efectivo, constituyendo 125 cuentas bancarias y no menos de dos sociedades
pantalla acreditadas (en Bahamas, constituidas con el apoyo o asesoramiento del
propio Riggs Bank, segn la investigacin), con un volumen total de fondos
descubiertos de unos veintisiete millones de dlares51. Esta trama da idea de la
complejidad que pueden adquirir los procesos de blanqueo cuando se trata de
proteger la identidad de un poltico. Cuando el blanqueador es un delincuente comn
o un mero evasor fiscal, lo habitual es que el crculo de testaferros sea muy
reducido: entre una y cinco personas es lo corriente y suele ser sobradamente
suficiente para proporcionar una cobertura de otras tantas empresas (y tantas o
menos jurisdicciones -parasos fiscales-interpuestas) capaces de hacer perder el hilo
de las pesquisas a los investigadores.
48 COLEMAN, Norm (Chairman), y LEVIN, Carl (Ranking Minority Member): Money Laundering and
Foreign Corruption: Enforcementand Effectivenessof the Patriot Act. Case Study Involving Riggs Bank. 15
julio 2004. Minority Staff of the Permanent Committee on Investigations & Permanent Subcommittee on
Investigations Hearings. United States Senate. Washington, D.C., 2004.- Y (mismos autores): Money Laundering
and Foreign Corruption: Enforcementand Effectiveness of the Patriot Act. Supplemental Staff Report on
U.S. Accounts used by Augusto Pinochet. 16 marzo 2005. Minority Staff of the Permanent Committee on
Investigations & Permanent Subcommittee on Investigations Hearings. United States Senate. Washington, D.C.,
2005.
50 Causa 1649-2004.
51 Aunque estas cuentas se empezaron a abrir en 1980 (en el Riggs, desde 1994), otras lo fueron cuando el
exmandatario se hallaba supuestamente sujeto a un embargo internacional dimanante de la causa abierta contra el
mismo por la Audiencia Nacional de Espaa, en 1998 (los depsitos se siguieron efectuando hasta 2002, segn
inform el fiscal federal norteamericano del caso, Kenneth Wainstein). Para eludir este mandamiento internacional,
el propio Banco, segn afirm el senador Levin, haba advertido a Pinochet para que transfiriera sus fondos desde
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el Riggs a otra entidad, en 2002, cerrando las cuentas pero sin poner el dinero depositado en las mismas a
disposicin judicial, sino entregndolo al propio Pinochet por medio de cheques rendidos en mano en Chile por
empleados del Banco. Iincluso, estando detenido en Londres, en marzo de 1999, transfiri 1,6 millones de dlares
desde la sucursal del Riggs en Londres a otra del mismo banco en EEUU. Es sorprenden te que el Banco confiase
en que semejantes movimientos de dinero (ms de diez millones de dlares en total) pasasen desapercibidos a la
Administracin de EEUU y a la del Reino Unido, lo que indica que el Riggs tendra algn slido fundamento de que
esa clase de negocios puedan efectivamente realizarse en secreto sin activar las alarmas antiblanqueo. Ello hace
pensar en cuntas operaciones semejantes se realizan cotidianamente por bancos aparentemente serios y eluden
cmodamente los controles contra el lavado.
En 2009, estall en Espaa el llamado caso Grtel, que implicaba a varios cargos
del Partido Popular espaol en una red de comisiones ilegales y de regalos en
especie por la explotacin de eventos financiados por las Administraciones
controladas por miembros del Partido, la corrupcin urbanstica y el trfico de
influencias. Fruto de esas actividades, la red, segn un informe de la Agencia
Tributaria de 4 de febrero de 2009 incorporado al sumario, haba obtenido ganancias
millonarias, que desviaba a parasos fiscales va Suiza. Para ello, slo en el ao
2004, el organizador principal del negocio, se estima sac de Espaa 18 millones de
euros. Esa cantidad, y casi otro tanto hasta 34 millones de euros, salieron del Pas
mediante una elemental compensacin: la red, supuestamente asesorada por un bufete
de abogados espaol, constituy varias compaas52 en parasos fiscales (Nevis y
Antillas Holandesas, entre otros), en Holanda y en Gran Bretaa. Por un presunto
acuerdo con una compaa de gestin de fondos, Rhne Gestion, que inverta
capitales de banca privada por valor de 2.500 millones de euros provenientes del
Crdit Suisse de Ginebra (ste, ajeno a la trama), comunicaba con capitalistas suizos
deseosos de invertir en Espaa. Y, simplemente, compensaba del modo ms burdo:
el comisionista contratado al efecto por los Grtel pona a disposicin de los suizos
el dinero en Espaa y stos ponan a disposicin de los espaoles la misma cantidad
en Suiza. El sistema era una especie de hawala en bruto. Luego, los fondos
depositados en Suiza se derivaban a parasos fiscales en los que se constituan
sociedades patrimoniales de titularidad opaca que invertan ese dinero en inmuebles
en Espaa. Una de las compaas pantalla, Karoki, tena una cifra de inversin de
unos cuatro millones y medio de euros, representados en un yate y en una vivienda de
lujo en Sotogrande (Cdiz, Espaa); otra, Osiris, tena invertidos cinco millones de
euros en inmuebles en Ibiza, Sotogrande y en una embarcacin vinculada, a su vez, a
la compaa gibraltarea Blue Horizon -el abanderamiento en Gibraltar goza la
confidencialidad propia del sistema mercantil de la Colonia y su tributacin es
mnima, a diferencia de la bandera espaola-. La mercantil Hilgart adquira
condominios en Miami, por valor de unos tres millones de dlares. Por ltimo, la
sociedad Hathor dispona de acciones, por valor de unos cien mil euros, de las
compaas espaolas de actividad cierta (Orange Market, Easy Concept) que
facturaban la parte visible de la corrupcin y que eran las que trataban con las
Administraciones -locales y regionales- gobernadas por el Partido Popular (el
partido como tal, parece ser, fue ajeno a la trama). Otras compaas pantalla
invertan en Colombia o en otros lugares no de baja tributacin, incluso en inmuebles
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situados en distintas localidades espaolas (Tarifa, Las Rozas, Ibiza). Segn el
informe de la Agencia Tributaria, el presunto cabecilla de la red haba conseguido
colocar en Suiza depsitos bancarios por valor de unos doce millones de euros
(valor a saldo en un determinado momento; no a suma de los ingresos efectuados a lo
largo del tiempo). Por otra parte, no todo el dinero regresaba a Espaa por
compensacin: para justificar las sucesivas adquisiciones de inmuebles espaoles
por las empresas no residentes Kintamani y Karoki, el origen de los fondos se
acreditaba justificndolos por ampliaciones de capital que efectivamente realizaban
estas compaas en sus jurisdicciones de origen y a las que concurran sociedades
puente del mismo grupo propietario de todas ellas. As, una vez llegado el dinero
(se s, por compensacin) a Suiza, era ingresado en la cuenta de Pacsa, domiciliada
legalmente en Nevis. Desde esa cuenta, se transfera a su filial, de domicilio
londinense, Rustfield, que suscriba con esos fondos las ampliaciones de capital de
Kintamani o de Karoki. La ampliacin de capital era bastante, en el tracto de
jurisdicciones, para pasar todos los filtros antiblanqueo; permitiendo que el dinero
expoliado por la trama regresase a Espaa y se aplicase a la adquisicin de un
patrimonio inmobiliario cuyos propietarios ocultos no tenan problema alguno en
disfrutar. Para que la malla societaria no se evidenciase y no se pudiera deducir la
interrelacin entre todas las compaas, otras adquisiciones finales de inmuebles a
cargo de otras compaas actuantes en Espaa se llevaban por una va paralela. De
ese modo, la misma actuacin que realizaba el eje Pacsa/Rustfield con Kintamani lo
efectuaba, para otras inyecciones de dinero a Espaa, el eje Fountain
Lake/Windarate. Ambas estructuras eran gemelas: Windrate (cuya cuenta en Suiza
cumpla una funcin de puente idntica a la de Pacsa), como Rustfield, estaba
domiciliada en Londres; Fountain Lake, como Pacsa, en Nevis. Ntese que, para
figurar ante las autoridades suizas como titulares de cuentas en bancos helvticos, el
primer eslabn de la trama no eran compaas domiciliadas en un paraso fiscal,
sino en la respetable capital del Reino Unido. Los parasos slo aparecan en la fase
intermedia del tracto. El comisionista que efectuaba las compensaciones con los
helvticos cobraba, segn el informe, el 1,5 % del importe que colocaba en Suiza53.
Obviamente, y puesto que esta actividad se produjo a lo largo de varios aos (desde
1999 hasta 2009), cabe preguntarse cmo fracasaron tan estrepitosamente los
controles antiblanqueo espaoles. A saber: no slo el volumen de las inversiones de
blanqueo era significativo. Adems, y sobre todo, el juego involucraba movimientos
multidireccionales de dinero: primero, se generaban fondos millonarios por
corrupcin urbanstica y comisiones que pasaron totalmente desapercibidos al Fisco;
luego, ese dinero se remita a Suiza por compensacin, de modo que podra
comprenderse que no se detectase su salida de Espaa pero, cuando menos, deberan
de haberse activado las alarmas cuando se integraron en la economa regular
espaola los fondos de los suizos ajenos a la red para las compras realizadas por
stos (recordemos: nada menos que dieciocho millones de euros slo en un ao
-2004- y provenientes, o manejados por ella, de una sola compaa gestora de
capital vinculada a un banco suizo de primer orden). Y, despus, el grueso del dinero
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lavado en el exterior retorn a Espaa, se aplic a compraventas de inmuebles y
tampoco suscit sospechas. De ah cabe inducir que operaciones de blanqueo de
manual, pueden ser perfectamente exitosas en el estado actual de las herramientas
antilavado que se aplican en Espaa. En este caso, el dinero negro debi circular
entre bancos, a la vista de notarios, abogados, oficinas liquidadoras del impuesto de
transmisiones y del de IVA, adems de llegar a los Registros de la Propiedad
correspondientes. A todos ellos les pas desapercibida la red hasta que la misma
cay como consecuencia de una iniciativa policial cuya motivacin poltica nos
parece clara (en otros trminos: si no afectase al primer partido poltico de la
oposicin, es dudoso que hubiera merecido la atencin del Ministerio del Interior y
la aplicacin de los medios de investigacin que se dedicaron al caso). Ello nos
lleva a pensar que, si los implicados no hubieran sido polticos, es muy probable que
la red de blanqueo hubiera pasado desapercibida.
52 Sin nimo de exhaustividad: Formacin, Comunicacin y Servicios, S.L.; Special Events, S.L.; Orange Market,
S.L.; Pasadena Viajes, S.L. -las antedichas, en Espaa, como soporte fsico y visible de la red-; y, en el exterior,
Kintamani, Karoki -acrnimo de la primera slaba del nombre y apellidos de la esposa del cabeza de la red-; Osiris,
Hator, Hilgart Investment (patrimoniales); Golden Chain, Almenara, Chalmi (stas tres, titulares de cuentas
bancarias suizas); Rustfield, Windrate, Fountain Lake y Pacsa (empresas de paso de fondos o transitarias,
aparentemente)
53 Fuente: GARCA-ABADILLO, Casimiro: El blanqueador de Correa. En EL MUNDO, 19 octubre 2009; pag.
8. Y MANSO, Joaqun: La Polica detalla al menos 15 cobros en negro de Eraso. En EL MUNDO, 20 octubre
2009; pag. 10.
Las 40 Rs van dirigidas a los Estados, a los que recomienda medidas legislativas
y de control de determinadas actividades y sectores (por ejemplo, casinos,
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sociedades offshore, bancos); y a los propios agentes implicados en actividades de
las que podra generarse blanqueo (como abogados, notarios, bancos, contadores,
comerciantes de oro y joyera, casinos ...) para quienes establece pautas de
cooperacin (establece la llamada debida diligencia del actuario o CDD customer
due diligence-, que se concreta, por ejemplo, en la obligacin de denuncia de las
SAR -informacin de actividades sospechosas, suspect activities reports-, siendo
esta materia la que ha generado el mayor rechazo entre los profesionales implicados,
por cuanto se enfrenta a las reglas tradicionales del secreto profesional, que el GAFI
gusta de denominar -nada inocentemente- el privilegio profesional.
Los criterios por los que el GAFI establece sus sucesivos listados de pases y
territorios no cooperantes (NCCT) son la ausencia o inadecuada regulacin y
supervisin bancaria y de unidades de inteligencia financiera y la inexistencia o
insuficiencia de los recursos administrativos antilavado; el favorecimiento del
anonimato de los clientes en el sector financiero y bancario y el secreto bancario y
societario; la falta de registros al servicio del antiblanqueo durante no menos de
cinco aos; y la falta de cooperacin judicial y administrativa internacional de la
jurisdiccin en cuestin. Estos criterios, obviamente, permiten una valoracin
subjetiva, de modo que, en la realidad, son fcilmente burlados. Los parasos
fiscales vienen demostrando una sensibilidad extrema a cualquier medida represora
contra ellos y una finsima astucia para descubrir los puntos dbiles de las mismas.
Su defensa se efecta en varias lneas: de una parte, consiguen el apoyo de alguna
potencia (sobre todo, Estados Unidos o Gran Bretaa, pero, tambin, Francia o
Espaa) miembro del organismo que los pretenda descalificar; de otra, aseguran la
cooperacin o silencio de otros mediante acuerdos comerciales o de concesin de
obras pblicas a compaas del pas cuya benevolencia pretenden asegurarse;
adems, maquillan su estructura creando organismos de supuesto control cuya
actividad es, en el mejor de los casos, selectiva y mnima (por ejemplo, se puede
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crear un regulador bancario que realice una supervisin efectiva de la Banca local
pero no entre, en la praxis, en el examen de la Banca offshore ni investigue a fondo
las operaciones de corresponsala de sus propios bancos con entidades domiciliadas
en terceros Estados: as sucede en Luxemburgo, como demostr el caso BCCI);
pueden incluso suscribirse acuerdos bilaterales de cooperacin de escaso valor
prctico (es lo que hace Gibraltar, que los acuerda con pases que apenas tienen
intereses en la Colonia, mientras elude cualquier clase de cooperacin con Espaa,
que es su principal proveedor de activos opacos y el destinatario principal de sus
operaciones de blanqueo). Tambin, mantienen el secreto fingiendo que no lo hacen o
lo hacen limitadamente: es el caso de Suiza, cuyas autoridades proclaman pblica y
continuamente que el secreto bancario es no slo una tradicin nacional sino un valor
constitucional irrenunciable, pero conjugan esas protestas con la suscripcin de
convenios bilaterales de cooperacin, que luego hacen inefectivos por las clusulas
de reserva que incluyen estos acuerdos, y que permiten a Suiza declinar su
cooperacin en los casos en que el Estado requirente no acredite vnculo de
nacionalidad con el sujeto a investigar o cuando el objeto de la investigacin no sea
delito en la Confederacin Helvtica. Puesto que, con el tiempo, la mayora de los
depsitos bancarios en Suiza han ido titulndose a nombre de compaas pantalla
domiciliadas en parasos fiscales o en terceros Estados, el nmero de sujetos
investigables que cada Estado puede designar formalmente como nacionales suyos es
mucho menor que el real. Y, en cuanto al objeto, puesto que Suiza no tiene tipificado
el delito fiscal ni sus convenios incluyen las infracciones administrativas ni tampoco
las infracciones penales con mero grado de falta, la cooperacin efectiva de las
autoridades helvticas se limita, en la praxis, a los casos de delincuencia comn y
grave, lo que tampoco constituye un gran trauma para su estructura, ya que ni estas
actividades son porcentualmente importantes en la masa de dinero acogido por el
Pas, ni a los ciudadanos suizos les interesa tener fama internacional de Estado
acogedor de delincuentes, no por un prurito de honestidad, sino porque esa fama
atrae la presin internacional sobre todos los dems depsitos extranjeros (o sea, los
de origen no delictivo) y stos huiran. Por defender a unos cuantos clientes, se
perdera a muchos otros.
Prueba del relativismo de los criterios del GAFI es que, en su primer listado, inclua
ms territorios que en los sucesivos que va formando, a pesar de que el nmero de
parasos fiscales aumenta. Es decir: los parasos han aprendido a medrar como tales
al tiempo que cumplen con los criterios del GAFI. La situacin excusa mayor
comentario.
Otro problema que tiene el GAFI es que cada jurisdiccin investigada por el mismo
puede ser calificada de no cooperante, con el estigma que ello le supone, y cada
Estado miembro del Organismo sufre evaluaciones peridicas que aseguran su
cumplimiento de los criterios GAFI. Pero, respecto de los territorios declarados no
cooperantes, el establecimiento de las sanciones y represalias propuestas por el
propio GAFI es discrecional para sus Estados miembros. stos pueden seguir sus
tratos financieros o comerciales con el territorio estigmatizado sin recibir, a su vez,
reproche alguno del propio GAFI, mientras no cooperen activa y directamente al
negocio de blanqueo del territorio en cuestin. La consecuencia es obvia: el apoyo
internacional es un valor que se cotiza en las relaciones exteriores y que se paga con
contraprestaciones, directas o no: un Estado miembro del GAFI que mantenga una
buena relacin con un territorio declarado no cooperante, obtendr el
agradecimiento de ste en forma de contratos, comercio o inversiones. Si son stas
ltimas, potencialmente estar contribuyendo a la fase final del lavado. Esta
situacin se produce entre el Reino Unido y sus excolonias y entre Estados Unidos y
algunos territorios rebeldes al GAFI o burladores del mismo. No en balde a los
EEUU se los supone destinatarios finales de ms de la mitad del dinero que se
blanquea en el conjunto de todos los parasos fiscales.
60 PEILLON, Vincent (dir.), y MONTEBOURG, Arnaud (relator): Dlinquance financire et blanchiment des
capitaux. Mission dinformation commune sur les obstacles au contrle et la rpression de la dlinquance
financire et du blanchiment des capitaux en Europe. Vol. IV. La Grande-Bretagne, Gibraltar et les
Dpendances de la Couronne (Rapport dinformation n 2311. Archives de la XIme Lgislature; octubre 2001).
Assemble Nationale. Pars, 2001; pag. 11.
Pero, los 100 casos constituyen una muestra imbatible de candidez autocomplaciente
de sus autores. Los ejemplos que cita como casos de descubrimiento meritorio
resultan tan burdos que el lector se ve abocado a pensar que, si el nivel de
perspicacia de las UIFs del Grupo Egmont ha de medirse por esos xitos, se
concluye fcilmente que el antiblanqueo actual est en niveles demasiado modestos
para enfrentarse a las grandes organizaciones blanqueadoras.
El Grupo Wolfsberg, al que nos hemos referido arriba, viene emitiendo informes y
declaraciones cuyo contenido suele ser menos tcnico que propagandstico para
protestar pblicamente el supuesto compromiso de la gran Banca internacional con
el antilavado. A nuestro criterio, estos documentos no aportan nada, en cuanto a
tcnica, a los del Comit de Basilea, aunque tampoco lo pretenden. En el fondo, el
objetivo del Grupo Wolfsberg es lavar la imagen del sector ante la opinin pblica
internacional. En materia de tcnica antiblanqueo, sus aportaciones documentales son
poco menos que irrelevantes.
65 www.interpol.int 66 www.icc-ccs.org
67 www.cicad.oas.org/Lavado_Activos/eng/about.asp 68 www.ifac.org
De los once pases con renta per capita ms alta del mundo, siete son parasos
fiscales, basados en una economa en la que la aportacin de sus exiguos recursos
naturales es insignificante. La explotacin de su potencialidad financiera como
compensacin a esa falta de otras fuentes de riqueza les ha sido evidentemente
exitosa. Como ha observado su Primer Ministro, Peter Caruana, si Gibraltar fuese un
Estado independiente, sera el decimotercero del mundo en renta per capita71. El
FMI, por su parte, estima que la mitad de los flujos monetarios mundiales transita, de
una forma u otra, por parasos fiscales, que gestionan una quinta parte de la riqueza
privada mundial. En trminos comparativos, el capital gestionado por los parasos
en un ao tiene un valor cien veces superior a las necesidades anuales de
alimentacin y sanidad de todo el Planeta. Para las jurisdicciones ortodoxas, supone
una sangra de 255.000 millones de dlares anuales en impuestos a rentas
particulares que se dejan de percibir72. Los beneficios acumulados que genera tal
capital en diez aos se suponen evaluables en 5 billones de dlares, equivalente al
total de la deuda pblica mundial. Parte de ese flujo internacional est constituido
por dinero negro: entre 0,6 y 1,5 billones de dlares anuales, segn el mismo FMI.
De esta suma, el 3 %, segn estimaciones de Raymond W. Baker (del Global
Financial Integrity Project), provendra de la corrupcin73. A su vez, el trfico de
drogas, parte importante en el negocio del lavado, genera unos beneficios anuales de
entre 300.000 y 500.000 millones de dlares, o sea, el 8 al 10 % del valor del
comercio mundial anual. Otras fuentes, menos audaces, estiman que el total de la
delincuencia mundial supone el 20 % de la riqueza generada por todo el mundo,
aunque los costos de produccin (costos industriales propiamente dichos, ms
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coimas, incautaciones, prdidas) merman el beneficio a la mitad de ese valor. Aun
as, ste sigue suponiendo unos 500.000 millones de dlares de beneficio, que
necesita ser blanqueado y lo es74.
70 Las informaciones provenientes de la OCDE sobre esta materia pueden consultarse en el boletn y las
publicaciones del Centro de Poltica y Administraciones Fiscales de la Organizacin, en www.oecd.org/
Los criterios de la OCDE para considerar paraso fiscal un territorio han de partir
del derecho de toda jurisdiccin a establecer el rgimen impositivo que considere
conveniente a sus intereses, en ejercicio de su soberana; pero, frente a los dems,
pondera si existe ausencia de transparencia, si existen leyes o prcticas
administrativas que impidan un verdadero y efectivo intercambio de informacin con
fines fiscales con las otras jurisdicciones en lo que concierne a los contribuyentes
que se benefician de una fiscalidad inexistente o insignificante y el otorgamiento de
personalidad jurdica a empresas sin exigirles que mantengan actividades
sustanciales77. Estos criterios se complementan con los que la propia OCDE
establece para considerar que los regmenes fiscales preferenciales son dainos: la
mera fiscalidad ventajosa no se considera daina por la OCDE. Para que lo sea, ha
de ir unida a la consabida ausencia del principio de transparencia, a la falta de
efectivo intercambio de informaciones sobre el rgimen fiscal y el acantonamiento
de ste, entendiendo por tal el que se asle del sistema preferencial la parte esencial
de la base impositiva. Por ejemplo: si un territorio regula un rgimen de exencin o
de privilegio impositivo en favor de unas empresas -las no residentes,
significadamente- pero no lo aplica a la generalidad de sus contribuyentes
-las compaas residentes y actuantes en su suelo-, est actuando, para la OCDE, con
acantonamiento. En cualquier caso, la OCDE es prudente para calificar como
daino un determinado rgimen tributario continente de privilegios, y ha
desarrollado unas pautas metodolgicas, contenidas en sus notas de aplicacin
consolidada78, que contienen criterios para determinar la existencia o no de
prcticas tributarias dainas.
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77 Cfr. OCDE. CENTRE DE POLITIQUE ET DADMINISTRATION FISCALES: Critres des paradis
fiscaux. En Internet: www.oecd.org/document/63/0,3343,fr_2649_33745_1_1_1_1,00.html .- OCDE.
CENTRE DE POLITIQUE ET DADMINISTRATION FISCALES:Blanchiment de capitaux et dlits fiscaux.
En Internet: www.oecd.org/document/48/0,3343,fr_2649_33767_2499888_1_1_1_1,00.html .
No han de confundirse los parasos fiscales con los Estados fallidos o con los
territorios paraestatales que actan con autonoma de hecho porque no llega a ellos
el poder estatal (caso de la Transdnistria), en los que no hay un rgimen normativo
complaciente, sino una mera sociedad sin ley. En los Estados fallidos, no es que las
leyes sean fiscalmente ventajosas sino que la normativa jurdica no existe o no se
aplica.
Tampoco son parasos fiscales los Estados que aplican, a supuestos tributarios
concretos, tcnicas habituales de los territorios de baja tributacin. Es el caso de
Irlanda, respecto de las ventajas fiscales a artistas y profesionales; Hungra, cuyo
rgimen impositivo es muy favorable a los derechos de propiedad intelectual; Pases
Bajos, respecto del tratamiento fiscal de las filiales de las grandes compaas, si se
configuran las filiales holandesas como supuestas cabezas del grupo internacional; o
los distintos estados de los Estados Unidos que han regulado ventajas para las
compaas offshore o que han instituido fundaciones de derecho privado a imitacin
y con los mismos objetivos tributarios que las moduladas en los propios parasos.
Esos Estados, aunque utilizan tcnicas de paraso fiscal, se diferencian de stos en
dos elementos bsicos: la singularidad de sus modulaciones (los parasos tienden a
ampliar su rgimen distintivo a todos los mbitos econmicos y fiscales, mientras
que los Estados regulares imitadores slo adoptan frmulas e instituciones muy
concretas) y el tratamiento de la confidencialidad (los parasos fiscales promueven y
favorecen el secreto sobre los sujetos y operaciones que se realizan desde su
territorio; los Estados imitadores no renuncian a la transparencia ni obstaculizan la
cooperacin internacional). Si estas dos notas caractersticas desaparecen, el Estado
en cuestin es un paraso fiscal, aunque lo niegue (la semntica es importante: Suiza,
por ejemplo, no pierde ocasin de negar, sistemtica y airadamente, que sea un
paraso fiscal, por ms que el calificativo sea innegable para el resto del mundo).
Algunos autores80 han sealado como nota caracterstica de los parasos fiscales, la
existencia de una infraestructura de transporte y comunicacin bien desarrollada y
Cierta doctrina, a su vez, fija como requisito de los parasos fiscales su relativa
centralidad en un determinado continente o rea geoeconmica. Tampoco estamos de
acuerdo: el concepto de centralidad es relativo (central con respecto a qu puntos
de referencia?). Gibraltar no es central, como lo es Liechtenstein, sino un punto de
paso y puerto, como Singapur. Uruguay y Bahamas tienen poco en comn, al
contrario. Ms determinantes son la ausencia de fuentes alternativas de riqueza (es
candidato a paraso fiscal el pas o territorio que no posee riquezas primarias
explotables), la emulacin de rea local (proximidad a otro paraso al que termina
tomando como modelo), la neutralidad poltica internacional (caso de Suiza), la
oportunidad histrica (Chipre, respecto del gran lavado originado en el
Mediterrneo oriental desde los aos 90), y muchos otros factores sobre los que no
se debe incurrir en reduccionismo.
80 Por ejemplo, los de la pgina web oficial de la Guardia Civil espaola, en su captulo dedicado a los parasos
fiscales (www.guardiacivil.org/quesomos/organizacion/organosdeapoyo/gabinete/ cap/nota25.jsp)
Los parasos fiscales se sostienen porque todos y cada uno de ellos gozan del
padrinazgo de alguna potencia prxima: Suiza fue el aliviadero de la opacidad
financiera de Francia y Alemania y la depositaria del fruto de sus negocios menos
presentables, para lo que ambos Estados, junto con Austria, mimaron su rigurosa
neutralidad poltica internacional. EEUU ha contribuido a crear parasos artificiales
a su alrededor, en sus excolonias, fideicomisos y protectorados, junto con los
exdominios britnicos de sus proximidades, a su vez, amparados por el Reino Unido.
Para que un territorio o estado medre como paraso fiscal es casi imprescindible, ese
padrinazgo de una gran potencia, sin el que incluso corre el riesgo de no llegar a ser
conocido. Es el caso de Labun, por ejemplo, cuya ubicacin en el mapa81 no
acertara buena parte de los agentes financieros del Planeta.
Los parasos canalizan los activos, limpios o sucios, y les ofrecen oportunidades de
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inversin e infraestructura para sta. Son como escaparates financieros en los que se
exhiben todos los productos (tambin, limpios o sucios) que puede necesitar el
mundo de las inversiones de capital: cuentas cifradas (clsico suizo), sistemas
societarios offshore, Banca, fundaciones, cuentas de seguridad annimas,
abanderamientos de conveniencia para buques, reinversin en bienes races en las
proximidades del paraso (Costa del Sol respecto de Gibraltar, Cte dAzur respecto
de Mnaco), oferta de oro (Emiratos) o diamantes (Londres, Amberes). En los
parasos, mediante una slida estructura de brokers y agentes, se negocia eficazmente
deuda estatal al portador (bonos del Tesoro) de pases solventes bien calificados
intenacionalmente como solventes. Los Estados ortodoxos, que pblicamente
reniegan de todo trato con los parasos fiscales, los utilizan a menudo para colocar
su propia deuda entre los inversores de todo el mundo, sabiendo que la captacin de
compradores es ms fcil en las jurisdicciones de baja tributacin que en los
territorios sometidos a una mayor presin fiscal, de los que el ahorro de particulares
tiende a huir. Las dems jurisdicciones pretenden imitarlos, para competir con ellos
en la oferta de servicios financieros, ya que no pueden competir en las otra lnea de
oferta de los parasos: el secreto y la baja fiscalidad (ausencia de impuestos
directos, o a la renta; impuestos simblicos a las offshore). El punto de encuentro
entre los servicios de los parasos y los de las jurisdicciones ortodoxas que
pretenden competir con ellos est en el tratamiento privilegiado a los no residentes
(paradigma: Gran Bretaa, donde los extranjeros y los no residentes se benefician de
condiciones fiscales de favor semejantes a las de los parasos.
81 Aunque est integrado en la Federacin Malaya, se sita a menos de 10 Km. de la costa septentrional de la isla
de Borneo.
83 www.equitydevelopers.com
ciones de ste hasta su blanqueo; y la de legitimacin o blanqueo, propiamente dicho, en la que el fondo
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definitivamente adquiere la apariencia de origen legal, que es el objetivo final de todo el proceso de lavado. Aunque
la fase intermedia puede ser ms o menos compleja, no siempre requiere un alejamiento fsico de los fondos. Al
blanqueo, si es eficaz, le es indiferente que los bienes se legitimen lejos o cerca del lugar de su generacin, con tal
que se cumpla el objetivo primordial de que queden fuera del alcance -y, en lo posible, de la sospecha- de la
jurisdiccin interesada en perseguirlo. Por eso, no es extrao que los fondos opacos gestionados en un paraso
fiscal se terminen legitimando en el territorio ms prximo a ste. Ms adelante, volveremos sobre ese tema al
referirnos a la emulacin de rea local.
86 Sobre las prcticas de lavado en Lbano, vide SLOAN, James F.: Transactions Involving Lebanon. En
FinCEN ADVISORY, (18 julio 2000). United States Department of Treasury, Financial Crimes Enforcement
Network. Washington, D.C., 2000.
cuenta bancaria con fondos en metlico sin que se cuestione el origen del dinero en
cuestin, si cliente y banco se tienen recproca confianza; y Estambul es un centro de
lavado que canaliza fondos de la Maffiya (la mafia turca) y el del trfico de armas y
de drogas de los Balcanes. Chipre (la zona grecochipriota) es un centro de lavado
que opera en eje con Tel Aviv, especialmente para los mafiosos rusos con pasaporte
doble ruso-israel. Guernsey ha desarrollado la especializacin en acogida de
compaas aseguradoras, Uruguay recibe y administra parte del capital generado por
la corrupcin de los polticos argentinos;... Cada uno de estos territorios (y muchos
otros de los que podra hablarse: los que citamos son los ms grficos, pero no
necesariamente los ms malignos) ha ido destilando estructuras ya suficientemente
podridas como para ser insuperables por sus competidores del resto del mundo. Un
mafioso ucraniano que quiera colocar una partida de dlares falsos made in North
Korea no se molestar en intentarlo en Gibraltar o en Singapur: contactar
directamente con las personas adecuadas en Estambul o en Beirut. Un servicio
secreto que pretenda diluir el origen y el destino de un pago de armas (segn qu
servicio sea y qu operacin en concreto, por supuesto), quizs rehuya de la Banca
luxemburguesa, pero le vendr bien una cadena Abu Dhabi-Singapur-Caimn;
aunque, quizs, le baste con la cobertura que le puede proporcionar una fundacin de
Liechtenstein. Claro es que la realidad es ms compleja de lo que pueden sugerir
estos ejemplos: frecuentemente, un solo sujeto acta indistintamente en toda una red
de parasos y no siempre elige el ptimo para el asunto de que se trate: a veces, le
basta con el que est ms a mano en el momento. Pero, en lneas generales, la
especializacin distintiva existe, aunque se limite a matices que pueden parecer
sutiles al profano. Aunque, como suele suceder cuando se trata de dinero, las
matizaciones pueden suponer diferencias importantes en los costos del lavado si ste
se refiere a grandes valores (a un blanqueador que quiere lavar un milln de euros,
una diferencia de costos de un punto porcentual le es muy asumible: si se trata de mil
millones, esa diferencia deja de ser despreciable).
88 Suiza consigue hacer compatibles esas restricciones con su suscripcin de la Convencin Europea de Asistencia
Judicial Recproca en Materia Penal, de 20 de abril de 1957; de la que diman, con poca premura, su Ley federal
de asistencia judicial recproca en materia penal, de 1983. Suiza pertenece al GAFI y ha promovido la
Declaracin de Basilea de 1988; as como ha ratificado, en 1993, la Convencin 141 del Consejo de Europa
Convencin de Estrasburgo relativa al reconocimiento, secuestro y confiscacin de los productos del
crimen-.
Las Islas del Canal [de la Mancha] o Islas Anglonormandas -Jersey y Guernesey-,
no son territorios independientes ni tampoco dependencias coloniales propiamente
dichas como s es Gibraltar (aunque, tcnicamente, ste ltimo no es oficialmente
calificado de colonia, sino de territorio dependiente). Se trata de territorios
autnomos, denominados legalmente dependencias de la Corona90, efectivamente
dependientes del Reino Unido, si bien autnomos, con jurisdiccin y capacidad
normativa propias y no integrados formalmente en ste ni en la Unin Europea;
geogrficamente prximos a la costa francesa de Normanda, cuya amplsima e
inveterada autonoma aprovecharon, tras el trauma de su ocupacin durante la II
Guerra Mundial (fueron el nico suelo de Gran Bretaa en Europa que lleg a ser
invadido por los alemanes) para desarrollar una normativa offshore. Convertidas en
centro financiero, se beneficiaron de la proximidad geogrfica del territorio
britnico, lo que les permiti captar a ejecutivos londinenses sin que stos se
sintieran exiliados. Estos cuadros desarrollaron rpidamente una estructura
financiera que se demostr muy atractiva para las compaas de seguros91
internacionales (actualmente, Man compite con ellas para la domiciliacin de esta
90 Las Dependencias de la Corona son las Islas del Canal o Islas Anglonormandas (Guernesey y Jersey) y Man.
Los Territorios de Ultramar (Overseas Territories) son Anguilla, Bermudas, Caimn, Gibraltar, Montserrat, Turks
& Caicos e Islas Vrgenes Britnicas.
91 El gran desarrollo de los seguros en las islas britnicas se produjo especialmente desde los aos 80 del siglo
pasado. El atractivo insular est menos en la diferencia del rgimen de supervisin administrativa que en el mejor
tratamiento fiscal de las islas respecto del comn del Reino Unido. Con esta premisa han medrado en las islas
compaas aseguradoras filiales de grandes grupos industriales dedicadas al seguro de stos y tambin las de
seguros de vida, cuya capitalizacin es ms exitosa en el juego de la inversin desde estos territorios que en la
metrpoli, en la que sus posibilidades de inversin exterior en productos de riesgo es ms limitada.
Las dependencias y territorios britnicos europeos (Islas del Canal, Gibraltar y Man
-CGM-) ofrecen tambin una utilidad singular a los lavadores como escala
intermedia en el tracto blanqueador. Su confidencialidad bancaria radical, la
exacerbada proteccin judicial de sus negociantes frente a las pesquisas exteriores y
la opacidad de sus sistema societario, permite utilizar las compaas y bancos de su
territorio para diluir y hacer perder la pista de activos provenientes de otras
jurisdicciones, en la cadena del blanqueo, mediante su conversin en ttulos
diferentes, al portador o transferidos por una cadena de sucesivos propietarios
nominales a cuyo final resulta prcticamente imposible trazar su pista e identificar su
origen. En este sentido, los parasos britnicos de CGM son, hoy por hoy, escalas
privilegiadas para la segunda fase del blanqueo, la de dispersin y transferencia de
los activos a legitimar. Por ello, calificar a estos territorios como jurisdicciones
delincuentes, por mucho que sus autoridades se hagan las ofendidas por la
imputacin, no es en absoluto injusto: su acervo jurdico y, sobre todo, la aplicacin
efectiva de ste en la praxis, se hallan diseados de modo que sirven eficazmente al
mantenimiento de los negocios de origen delictivo a los que dan cobijo esas
jurisdicciones y, cuando se trata de sopesar el cumplimiento de lo que se consideran
obligaciones ticas internacionales asumidas por esos mismos territorios y la
proteccin a sus huspedes frente a investigaciones externas, incluso en casos de
sospecha o constatacin de delitos graves, prima esto ltimo a despecho de la tica
internacional: business are business, el negocio es el negocio. La eficacia del
antiblanqueo frente a estos territorios slo prosperar en funcin de la capacidad de
presin internacional sobre los mismos (lo que, a su vez, exigir superar la barrera
de proteccin incondicional que les otorga el Reino Unido frente a esas presiones e
incluso frente a los eventuales reproches del GAFI) y no porque las autoridades
locales se vayan a hacer ms proclives a la cooperacin por razones ticas.
94 Hasta que se inici la lucha antilavado sistemtica frente a los parasos fiscales, en los aos 80 del siglo XX, los
parasos fiscales presuman de serlo y se publicitaban abiertamente como tales. Desde entonces, por cuanto la
cualidad de paraso fiscal comporta represalias econmicas (al
menos, tericas, y alguna molestia efectiva) de la comunidad internacional, los que lo son suelen negarlo en la
medida en que puedan hacerlo y discuten su inclusin en las listas de parasos, cuya salida negocian con ahnco.
Fcil es comprender que el problema sustancial que los parasos fiscales presentan
para los Estados de fiscalidad regular no es el de su eventual cooperacin al
blanqueo de fondos, sino lo que suponen de drenaje de capitales de esos Estados
ortodoxos mediante la competencia fiscal. Y, puesto que la herramienta legal para
esa captacin es el secreto bancario y financiero, la actuacin de los Estados
perjudicados se dirige, principalmente, a intentar su eliminacin; que, habitualmente,
se enmascara como lucha antiblanqueo cuando, en la realidad, su objetivo es acabar
con la competencia fiscal que les hacen los parasos.
En general, son los nuevos parasos fiscales los ms duros oponentes para el
antiblanqueo. Si se trata de pequeos territorios, en manos de una clase poltica
dominante cohesionada, suelen comenzar su andadura como parasos muy
agresivamente: imitan los mtodos de captacin de recursos de otros parasos a los
que toman por modelos, copian casi literalmente las legislaciones exitosas de stos y
se esfuerzan por atraer la clase de clientes ms rentables. Para esto ltimo, se
muestran agresivos frente a su competencia, lo que se concreta en que ofrecen ms
facilidades a esos huspedes, o dicho de otro modo, hacen la vista gorda en
mrgenes ms anchos que los que ofrecen otros parasos. Cuando una jurisdiccin
decide constituirse como paraso fiscal, atrae inmediatamente la atencin de los
blanqueadores y stos colonizan la nueva base con tanta mayor rapidez y en tanto
mayor nmero cuanto ms notoria sea su laxitud en los controles antiblanqueo. Los
nuevos parasos (un ejemplo de esta afirmacin lo constituye la isla de Man97)
suelen actuar en esta fase infantil con una audacia y aun con una ingenuidad
sorprendentes. Por ello, no tardan en dar qu hablar al vinculrselos con escndalos
financieros-criminales, frente a la mayor discrecin que suelen cultivar sus
homlogos ms veteranos. Para los antiblanqueadores, la aparicin de un nuevo
paraso fiscal es preludio casi seguro de un desplazamiento al mismo de las
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modalidades ms audaces de blanqueo de origen criminal y terrorista. Con el tiempo,
a medida que van sufriendo las iras y las represalias internacionales, se hacen ms
conservadores y, en esta nueva fase de madurez, procuran seleccionar en lo posible
su clientela, para lo que modulan excepciones a su secreto bancario, instauran
mecanismos de control sobre las sociedades mercantiles no residentes y dan juego a
las investigaciones de su propia Polica (aunque, para conservar su carcter de
paraso, siguen blindando a sus huspedes frente a la cooperacin judicial
internacional y mantienen tasas atractivas de tributacin para no residentes y para
residentes extranjeros). De ese modo, mantienen su atractivo para los blanqueadores
fiscales no delincuentes. Es lo que podramos denominar modelo suizo. Pero, si una
jurisdiccin pretende constituirse como paraso fiscal segn este modelo, no llegar
a ser propiamente un paraso fiscal o no ser exitoso. Es el caso de Costa Rica, que
viene intentando, desde los aos 90 del siglo pasado, adoptar tcnicas de baja
tributacin y offshore para captar inversin y recursos, pero que no consigue
desarrollarse como paraso fiscal propiamente dicho (segn sus autoridades, no lo
pretende), aun cuando est siendo exitosa en materias concretas, como la ya aludida
de ofrecer sede legal a casinos on-line.
97 Un ejemplo de esta afirmacin fue el escndalo Valmet-Menatep: en 1999, la reputacin financiera de Man se
vio manchada por el descubrimiento de que una de sus instituciones financieras, la inversora Valmet, filial de la
suiza del mismo nombre y cuyo domicilio nominal estaba en Bahamas, formaba parte de una estructura de
blanqueo de fondos rusos de origen dudoso, vinculados, en parte, a la petrolera Yukos y, supuestamente, en otra
parte, a la delincuencia organizada. Uno de las accionistas de la Valmet matriz fue el banco ruso Menatep,
asociado a su homlogo norteamericano Riggs, al que nos referimos en otro lugar de este libro. La cadena de
lavado pasaba por Chipre, Gibraltar, Islas Vrgenes Britnicas, Nauru e Irlanda (Dubln, concretamente), donde
operaba en la fase final del blanqueo la inversora TMC (HOLDINGS), controlada por ValmetMenatep. Valmet no
desapareci tras el escndalo: en manos de nuevos propietarios y limpia de sus antiguas vinculaciones, contina
abiertamente con el negocio fiduciario y de constitucin de compaas y trusts para la planificacin fiscal
internacional.
El IVA no slo es un impuesto muy preciso para gravar el valor aadido a los bienes
y servicios en cada fase de su comercializacin desde la produccin hasta el
consumidor final, sino que es (y para eso se invent, en Francia) una precisa
herramienta de inspeccin tributaria, puesto que cada operacin deja dos huellas, en
la facturacin del proveedor y en la del adquirente. Una y otra han de coincidir y
slo es eficaz la ocultacin de una si se esconde tambin la otra. El cruce de los
datos fiscales de una y otra parte pone en evidencia la existencia de la operacin que
haya ocultado al Fisco una sola de ellas. Por eso, los parasos fiscales, en los que es
regla general que las compaas offshore no estn sujetas al IVA, ofrecen un
atractivo aadido a los sujetos tributarios de los Estados de fiscalidad regular:
aunque los impuestos no fueran comparativamente ms bajos en los primeros, la
proteccin por omisin que proporciona la falta de declaraciones tributarias
contrastables supone en s una ventaja competitiva que estimula el traslado de
actividades empresariales a estos territorios.
La lucha antilavado procura convencer a los territorios de baja tributacin para que
colaboren en el antiblanqueo. A veces, la cooperacin deriva de la capacidad de
presin de los Estados ortodoxos: restricciones a la colaboracin poltica,
represalias comerciales,... Pero, la poblacin de los parasos fiscales es consciente
de que debe, en buena parte, su nivel de vida a su carcter de refugio tributario y,
adems, no suele aceptar fcilmente la acusacin de que su relajacin tributaria sea
intrnsecamente perversa. Al contrario, lo suele considerar como el resultado de una
ptima poltica fiscal (si los dems Estados no son capaces de bajar sus impuestos,
es porque son ineficientes: por qu deberamos ser nosotros tan ineficaces como
ellos y subir nuestros propios tributos slo para que no huya hacia aqu su
capital?). Durante dcadas, la opinin pblica helvtica, por ejemplo, ha sido
despreciativamente arrogante con sus vecinos. La comparacin con stos se
formulaba en trminos de mera buena tcnica fiscal. No se formulaban apenas
autocrticas a la posible inmoralidad del sistema: los capitales que la Confederacin
captaba llegaban a ella porque los dems no saban retenerlos en las condiciones de
seguridad y baja fiscalidad que el dinero exige. Esta actitud fue quebrando a medida
que se impuso una distincin entre dinero negro (el que es opaco al Fisco, por la
razn que sea) y dinero sucio (el proveniente de actividades delictivas). Los
parasos fiscales han ido admitiendo progresivamente la inmoralidad que supone
acoger el capital fruto del delito, para el que relajan su tradicional confidencialidad,
mientras que mantienen la proteccin de los fondos que captan provenientes de la
mera evasin fiscal en terceros pases. La lucha antilavado hace cua en esa
distincin, intentando que los parasos comiencen por aceptar que su poltica de
secreto admite excepciones; luego, va imponiendo tcnicas de fiscalizacin genrica
(por ejemplo, lograr de los parasos el que stos acepten identificar a los ciudadanos
de los terceros estados y les apliquen retenciones a sus dividendos). En estas
modulaciones, es difcil para el territorio de acogida el conocer si el inters del
Estado requirente est en el dinero sucio o si pretende controlar dinero opaco
proveniente de evasin fiscal. Lgicamente, el paraso suele condicionar su
cooperacin a salvaguardas tales como que el requerimiento de cooperacin dimane
de una investigacin penal y no meramente tributaria, pero esta clase de condiciones
son puramente nominales: al Estado interesado le basta incoar una investigacin
etrea y no necesariamente fundada por presunto delito fiscal o por delito de
blanqueo de capitales para salvar la condicin de criminalidad que se le presenta
como barrera. La realidad de la colaboracin internacional antiblanqueo de los
parasos fiscales es que stos cooperan porque no tienen ms remedio y en la medida
en que no pueden resistirse. Por eso, procuran tambin limitar al mnimo su
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cooperacin: en lugar de suscribir tratados o convenciones internacionales que los
obliguen frente a un nmero alto de pases eventualmente requirentes, prefieren la
diplomacia bilateral, firmando convenios singulares con los Estados que los
presionan, uno a uno.
100 Fuente: DIARIO DE NAVARRA, 15 de junio de 2008. 101 Fuente: ABC, 31 de agosto de 2008.
Los parasos fiscales no interesan slo a los grandes patrimonios, como hace algunos
aos. A medida que aumenta la presin fiscal, y a medida que resulta ms fcil y
barato desplazar fondos internacionalmente y controlarlos personal y directamente
(incluso, desde el propio domicilio), resiultan atractivos y rentables a capitales ms
modestos. Actualmente, no se necesita viajar ni disponer de un importante
patrimonio para sacar partido de estos territorios privilegiados.
Si los parasos fiscales no slo sirven al fraude fiscal o al lavado sino, tambin, a la
legtima planificacin fiscal internacional, se necesita para sta la opacidad
caracterstica de los parasos? Precisamente, en esa nota estriba la diferencia
sustancial entre stos y los meros territorios de baja tributacin. Por tanto,
conviene matizar: el objetivo del antilavado no puede ser la desaparicin de stos
ltimos, sino la de los parasos; o su reconversin (por la eliminacin de la
confidencialidad) en territorios ortodoxos de baja tributacin. Pero, la subsistencia
de stos actuar como un rescoldo encendido: reavivar el incendio en cuanto se le
aporte nuevo combustible. ste ser el atractivo de la mayor expectativa de
beneficio de su sistema financiero. Por la lgica de la conducta humana, donde puede
producirse corrupcin, termina producindose. Se eludirn los controles antilavado
o antiparasos, primeramente, por altos empleados corruptos de algunos bancos, en
lo que se entender al principio como una pura respuesta a la lucha por la
competencia (de qu podramos extraarnos, si sta es exactamente la misma
dinmica que tiene lugar en los territorios ortodoxos, cuya Banca nos obsequia con
continuas evidencias de malas prcticas?). Se depurarn progresivamente las
tcnicas para burlar los controles y, cuando el sistema ofrezca razonables garantas
de impunidad, sern asumidas discretamente por algunos bancos concretos, casi de
modo oficial y cada vez con menos secreto. Todo ello, a cargo de personas que, en
su da, hasta recientemente, trabajaron muy lucrativamente en lo que fue un paraso
fiscal y con las reglas y tcnicas propias de ste. La regeneracin del paraso se
empezar a hacer evidente a los clientes poderosos, a quienes se les ofrecern
discretamente novedosos servicios y productos que satisfarn sus necesidades de
blanqueo; luego, a los profesionales externos vinculados al lavado, que divulgarn
esas tcnicas en el mercado de posibles beneficiarios (las tcnicas de legitimacin
de capitales tienden a popularizarse para llegar a fortunas ms modestas, porque los
despachos que asesoran en el blanqueo tienden a ampliar su cartera de clientes y las
grandes fortunas son relativamente escasas), casi simultneamente a su constatacin
por los organismos policiales y fiscales de la primera lnea antilavado. La ltima
Suiza y otros territorios clsicos de Banca secreta, han ido suprimiendo la institucin
ms expresiva del secreto: las cuentas annimas cifradas; en las que la identidad del
titular -potencialmente, un testaferro- slo consta en el contrato de la apertura, y se
esconde celosamente por el banco desde ese acto. Las cuentas cifradas se denominan
as porque, en la documentacin del banco, la identidad de su titular no aparece por
el nombre sino slo por un nmero, que ni siquiera iba vinculado a una titularidad
nominal: por ejemplo, poda pactarse con el banco que, todo aqul que invocase ese
nmero y su clave de acceso, dispusiera de la misma sin necesidad de identificarse.
Estas cuentas, en tiempos anteriores a la creacin de Internet, eran de manejo fcil a
distancia (por telfono, correo o tlex), bastando para la confirmacin de las
operaciones el que el interesado o cualquier tercero, siempre sin necesidad de
identificacin fsica, aportase la clave preconvenida (que poda ser una palabra o un
nmero, fijos o variables con el tiempo) como confirmacin de la orden al banco, a
modo de firma. Actualmente, no existen cuentas plenamente annimas, aunque s
cifradas. La identidad del titular es siempre conocida, pero slo para un
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restringdisimo grupo de empleados del banco; y los documentos por los que podra
ser identificado el propietario de los fondos son celosamente custodiados. No es
legalmente posible abrir una cuenta bancaria en Suiza sin manifestar, al hacerlo, una
identidad, aunque sta sea celosamente protegida desde ese momento, salvo los
supuestos tasados de revelacin que ha aceptando la Confederacin Helvtica por
las presiones externas (informacin sobre delincuencia, terrorismo y lavado; adems
del compromiso, por acuerdos bilaterales suscritos con algunos Estados, de efectuar
retenciones en origen a los fondos de nacionales de los Estados en cuestin).
104 Al contrario, cuando el director es un simple nominee, es ste quien estar interesado en que el propietario
real lo excuse formalmente de toda responsabilidad por la gestin del negocio. El documento por el que se libera de
responsabilidad al directivo meramente nominal es el indemnity agreement. Forzar la aparicin de ste ejercitando
acciones de responsabilidad contra los directores de la compaa es una forma de sacar a la luz la identidad del
verdadero titular y responsable de la empresa.
110 La Cumbre Reuters dedicada a los Fondos en 2008 tuvo lugar los das 18 y 19 de marzo de 2008 en
Luxemburgo.
El que los intentos, reales o ficticios, de los Estados ortodoxos para reducir la
actividad de los parasos fiscales no logren finalmente ese objetivo no significa que
no produzcan inquietud en los afectados. Con ocasin de la reunin del G-20 en
Londres, en abril de 2009111, el Ministro de Finanzas alemn, Peer Steinbrck,
compar a Suiza con los indios huyendo ante la Caballera, lo que fue replicado
por un diputado suizo aludiendo a que el ministro formaba parte de esa generacin
de alemanes que, hace sesenta aos, recorra nuestras calles con un brazalete,
vestidos con impermeables de cuero y calzado alto112. En ocasiones, no son las
medidas polticas acordadas formalmente las que producen desazn en los parasos
fiscales, sino actuaciones concretas que evidencian la vulnerabilidad del sistema:
quiebras -la del BCCI, por ejemplo, sobre la que nos detendremos en su lugar- o
escndalos financieros Clearstream-, daan la reputacin de los parasos fiscales
donde ms les duele: en la prdida de confianza que supone para sus clientes la
constatacin de que la confidencialidad con la que contaban puede ser violada.
111 El comunicado final de la cumbre del G-20 de Londres, de 2 de abril de 2009, es accesible en Internet en
www.lepoint2.com/sons/pdf/g20_communique_020409.pdf .
112 Fuente: THOMAS, Pierre-Henry: Les fraudateurs chasss du paradis (fiscal). En LESOIR.BE, 28 de marzo
de 2009.
Liechtenstein, con sus escasos 160 Km, fue calificado por el Informe Peillon-
Montebourg como uno de los territorios no cooperantes ms peligrosos que hemos
encontrado en suelo europeo115. Esta peligrosidad deriva de su particular forma en
la organizacin metdica del secreto que rodea el origen de los fondos que se
ocultan este pas116. En concreto, el pequeo Principado prospera mediante el
acogimiento de finanzas terroristas, de fondos opacos provenientes de la corrupcin
poltica de los ms diversos Estados, lo que incluye ser depositaria de las cajas
negras o cajas B utilizadas por las empresas para pagar la gran corrupcin
econmica internacional, y de la comparativamente ms inocente evasin fiscal a
todas las escalas. Liechtenstein ha organizado con ciencia la atraccin de los
capitales europeos, sean legales o ilegales, limpios o sucios y (...) y ha levantado
poderosas murallas a fin de proteger de toda mirada exterior la identidad de los
propietarios de esos fondos y el origen real de esos capitales117. Todo ello, en un
territorio exiguo que cuenta con menos de 35.000 ciudadanos118, presumiblemente
satisfechos de que su renta per capita (118.000 US $ en 2007) sea la ms alta del
mundo. Pero, no hay que engaarse: Liechtenstein no depende necesariamente de las
finanzas para sobrevivir: dispone de recursos agrarios, industria textil y mecnica,
as como de una capacidad turstica que apenas explota. Su constitucin como plaza
financiera es relativamente veterana: el 2 de agosto de 1919, al acabar la I Guerra
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Mundial y descomponerse el Imperio Austrohngaro, el Principado denunci la
Unin Aduanera que la vinculaba a ste desde 1852. En 1923, Liechtenstein
suscribi la Unin Aduanera con Suiza. Al ao siguiente, adopt el franco suizo
como moneda del Principado y, desde 1980, la poltica monetaria liechtenstena est
formalmente conducida por el Banco Nacional Suizo, como parte de una simbiosis
financiera que se manifiesta en un intenso flujo de negocio en ambos sentidos (cada
uno de ambos pases utiliza la Banca del otro casi como la propia). El modelo
financiero suizo parece encontrar ms un apndice que un alumno aventajado en el
pequeo territorio que, en los aos 20, imita el modelo helvtico y acoge parte de su
mercado, casi como si fuera un cantn suizo ms. Pronto, sin embargo, surgen las
diferencias, porque el Principado se evidencia ms radical que la propia Suiza en la
constitucin de herramientas legales offshore y de proteccin y organizacin
sistemtica de la confidencialidad. Poco a poco, y especialmente, a partir de la II
Postguerra Mundial, en la que el Principado se libr de ser por el III Reich alemn
(reforzando as su imagen de pas neutral, inmune y fiable a los avatares blicos
europeos), Liechtenstein lleg a ser, primero, la Suiza de los suizos, el pas al que
stos -sus banqueros y financieros, sobre todo- acuden cuando necesitan ms
discrecin de la que les garantiza su propia Confederacin; y, luego, una alternativa
a la propia Suiza y un paraso ms, slido, fiable y bien organizado, para los
blanqueadores de todo el mundo. Para llegar a ese punto, Liechtenstein ha sufrido
amargas experiencias que la precipitan a esta va y le permiten superar los
escrpulos que pudieran tener al respecto sus habitantes ms reticentes: en 1927, el
pas sufri unas graves inundaciones y, en 1928 (anticipndose al crack mundial de
1929, pero por causas independientes de las de ste), quebr la Caja de Ahorros,
perdindose en ella las reservas del Estado. La primera experiencia financiera
liechtenstena, por tanto, fracas estrepitosamente. Pero, en 1939, consigue evitar la
anexin del territorio al rgimen nazi alemn, tras lo que el Prncipe asume plenos
poderes con un Parlamento cuyo mandato se prorroga indefinidamente durante la
guerra y promueve el segundo experimento financiero, que s tiene xito, pero que
confiere al Principado una de sus notas ms caractersticas en cuanto paraso fiscal:
el que la organizacin poltica de ste est teida de notas autoritarias y de
intervencin de la familia reinante en los manejos financieros de la plaza.
Obviamente, Liechtenstein, como Estado, resulta una especie de modelo a escala: la
poblacin sobre la que rige su Ejecutivo equivale a la de la ms pequea capital de
provincia espaola; su Parlamento, el Landtag, est compuesto por veinticinco
diputados, de los que, segn las legislaturas, aproximadamente la tercera parte de
sus miembros son abogados con bufetes dedicados principalmente al Derecho
mercantil y financiero y otros, personajes con notorios intereses personales en el
sector de las finanzas, lo que asegura el slido consenso poltico119 sobre el modelo
econmico nacional. El Prncipe, en cuanto al nmero de sus ciudadanos, tiene un
mbito de actuacin ms propio de un alcalde que de un jefe de Estado. Ello
favorece el conocimiento personal entre los actores polticos y econmicos y la
asuncin directa por el Estado de asuntos que, en un pas mayor, seran competencia
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de rganos intermedios; y, por ende, la elevacin a la categora de valor de
proteccin estatal de lo que debera ser una mera herramienta de gestin financiera:
la confidencialidad bancaria y mercantil. El secreto bancario es, en Liechtenstein, no
un valor constitucional explcito, pero s una modalidad del secreto de Estado. Una
consecuencia de la intervencin directa de la mxima magistratura en materias
propias de la ordenacin financiera es la de que cualquier ataque a sta se convierte
en una cuestin de Estado y, a poco, en un conflicto diplomtico; como sucedi en el
asunto LGT.
115 PEILLON, Vincent (dir.), y MONTEBOURG, Arnaud (relator): Dlinquance financire et blanchiment des
capitaux. Mission dinformation commune sur les obstacles au contrle et la rpression de la dlinquance
financire et du blanchiment des capitaux en Europe. Vol. I. La Principaut du Liechtenstein (Rapport
dinformation n 2311. Archives de la XIme Lgislature; marzo 2000). Assemble Nationale. Pars, 2000 ; pag. 9.
116 Ibid.
119 El nico partido que se manifiesta en favor de la moralizacin de la vida pblica nacional, Die Freie Liste la
Lista Libre, recoge poco ms del diez por ciento de los votos.
En un paraso fiscal pequeo, los peridicos locales son muy dependientes del
Poder. Los propietarios suelen formar parte del stablishment econmico; la
dependencia de los anuncios oficiales es muy intensa y la publicidad de las empresas
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de servicios offshore constituye una jugosa fuente de ingresos regular. La actitud de
la prensa de estos territorios respecto de su cualidad de paraso fiscal es, en el
mejor de los casos, silente. Lo habitual es, incluso, que sean beligerantes para influir
sobre la opinin pblica en favor de la conservacin de la estructura econmica que
proporciona la prosperidad al territorio y a los propios medios de comunicacin. En
caso de presin externa, esa misma prensa manipula el conflicto plantendolo ante
sus lectores como una cuestin de ataque a la soberana nacional o de abuso de los
Estados fuertes contra los dbiles. Los medios se convierten as en eficaces
defensores de los parasos desde dentro, contribuyendo al numantinismo de stos en
la defensa de su carcter fiscal y jurdico singular.
123 Vide: Suiza destruy archivos que vinculan a la CIA con el contrabando nuclear. En ADNMUNDO.COM,
25 de agosto de 2008, citando un artculo del New York Times (del mismo da: 25 agosto 2008). Segn el artculo
del NYT, el presidente suizo, Pascal Couchepin, reconoci, en mayo anterior, que el gobierno de la Confederacin
Helvtica haba destruido importantes archivos de supuesto inters para los fiscales suizos, relativos a las
actuaciones de la familia de un ingeniero suizo, Friedrich Tinner, a los que se relacionaba en la noticia con el
contrabando nuclear paquistan y con un supuesto pago de diez millones de dlares a los Tinner por parte de la
CIA, motivo por el que el Gobierno de EEUU haba solicitado la destruccin de los archivos. En Intenet:
www.adnmundo.com/contenidos/politica/ ... y en www.nytimes. com/2008/08/25/25nuke.html.
125 Para valorar el alcance de esta afirmacin, baste tener en cuenta que el tributo ms extendido actualmente, el
IVA, naci en Francia, no como una herramienta recaudatoria, sino fiscalizadora: permita detectar los fraudes en
las declaraciones mediante el cruce de datos declarados por cada uno de los dos sujetos -comprador y vendedor-
involucrados en cada compraventa.
Propia del sistema offshore es la agilidad para la fusin de empresas, lo que permite
la reagrupacin de activos. Para un lavador, eso significa poder difuminar la
titularidad de una masa de fondos situndolos a nombre de varias sociedades
offshore de rpida constitucin y, pasado el peligro que motiv la ocultacin,
transferir la propiedad de la masa a una sola compaa patrimonial resultante de una
fusin de las anteriores. Para una empresa financiera, la facilidad de sucesivas
fusiones puede convertirse en una cmoda va para dificultar el seguimiento del
origen de sus activos126.
127 Ejemplo: en la isla de Man, que representa un modelo muy claro de esta situacin, existen tres tipos de
compaas: las residentes, que tributan al tipo del 20 % de sus beneficios mundiales, las exempt companies, que
slo pagan una tasa mnima anual independiente de sus beneficios, y la sociedad no residente, cuyo acogimiento en
la Isla exige que la direccin nominal est fuera de sta. Obvio es que la ltima categora constituye un refugio
excelente para los negocios turbios, porque, por definicin, constituye el reconocimiento de una contradiccin
jurdica: se domicilia la compaa precisamente donde no estn sus rganos rectores (esta cualidad no la tienen
todas las compaas offshore, porque lo que define a stas no es que la direccin sea externa al territorio de
domiciliacin sino, en teora, que no puede hacer negocio en ese territorio, pero s se le exige una direccin local,
aunque sea puramente nominal). La mitad del total de las compaas domiciliadas en Man (unas cien mil, lo que
constituye la Isla en un paraso ms exitoso que Gibraltar y que las islas del Canal) no pagan impuestos vinculados
al beneficio.
El sistema offshore es, adems, muy barato: en las Islas Marshall, el negocio de
constitucin de una empresa mercantil est libre de impuestos. En las Seychelles, una
compaa con capital social inferior a 100.000 US $ devenga un impuesto de
constitucin de 100 US $. El costo de tramitacin para la incorporacin societaria,
honorarios incluidos y segn los servicios que requiera el cliente, est entre los
1.000 y los 3.000 US $ y toda la tramitacin se realiza en una sola
128 La banca privada es, en trminos elementales, el servicio personalizado de acogimiento y gestin de
inversiones que ofrecen los bancos a sus clientes ms importantes. Generalmente, exige una cifra mnima de
inversin.
129 Para comprobar el alcance de esta afirmacin, al Lector le bastar consultar, en Internet, el listado de bancos
establecidos en cualquier paraso fiscal; lo que le permitir descubrir los que son identificables porque conservan el
nombre, marcas y logos de su matriz. Adems de stos, obviamente, existen otras muchas entidades de ms difcil
identificacin, porque se trata de filiales ocultas, compaas de negocio financiero, banca privada, o simples oficinas
a cargo de nominees, cuya vinculacin con la Banca de su pas resulta muy difcil. El antilavado ha de investigar
stas a partir de indicios: los bancos y las compaas financieras no suelen fiar en desconocidos, por lo que sus
oficinas en parasos fiscales quedan confiadas a empleados de confianza o supervisados por delegados regionales.
El hilo conductor es, a veces, el seguimiento de la actividad de stos, o la relacin entre empresas aparentemente
independientes entre s cuyo trato se hace inexplicable. Puede comprenderse la dificultad que estas vas ofrecen
Junto a esas facilidades, las jurisdicciones offshore ofrecen un sistema bancario gil
y eficaz en el manejo de fondos; lo que, en numerosas ocasiones, se une a la poltica
bancaria de privacidad por la que renuncian, en la prctica -y salvo algunos
formalismos teatrales para cubrir las apariencias- a la investigacin sobre el origen
de los fondos que reciben; y, casi siempre, permitiendo su traslado a otras
jurisdicciones y su libre transferencia entre titulares cuya identidad apenas se
comprueba, en el mejor de los casos. Servicios portuarios o aeroportuarios
internacionales y logsticos; seguros; oficinas (a veces, en el propio seno de los
bancos) especializadas en la inversin de capital en fondos, en inmuebles132 o en
activos tales como oro o diamantes, completan el sistema.
132 Frecuentemente, los boletines de los gabinetes cuyo negocio es la asesora para la constitucin, domiciliacin y
manejo de compaas offshore, ofrecen anuncios propios de agencias inmobiliarias, significativamente, sin
identificar los lugares de ubicacin de los inmuebles que ofertan (la informacin se concreta slo en contacto
personal posterior), o situndolos en las proximidades de parasos fiscales o en stos mismos.
son grandes compaas conocidas internacionalmente. De que, en ese caso, todo vale
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y ninguna medida de control se adopta, fue ejemplo el caso de las comisiones de Elf:
en 1992 y 1993, los jueces franceses descubrieron que no menos de 300 millones de
francos franceses (46 millones de euros) habran salido clandestinamente de la
petrolera francesa Elf y por el grupo alemn Thyssen va Suiza, con destino a pagos
a terceros, presuntos comisionistas -PEPs franceses-. La investigacin concluy que
el dinero slo haba estado de paso en Suiza, para ser aplicado a una fundacin
liechtenstena, la Treuhandgesellschaft Stru AG, un fundacin que, a su vez, se
vinculaba a una sociedad pantalla destinataria de las comisiones, la Stand by
Stablishment, domiciliada en la misma sede de la antedicha fundacin; que comparta
con otra compaa, Delta International, cuyo propietario haba estado vinculado a un
montaje financiero anterior en Alemania133. Este caso es un mero ejemplo, pero hay
muchos otros que aparecen casi cotidianamente, y que desmienten el supuesto control
antiblanqueo que los parasos dicen aplicar.
Sea cual sea su forma societaria, las participaciones o acciones sociales135 pueden
ser nominativas o al portador (bearer shares). Tanto unas como otras son de libre
transmisin. A primera vista, podra parecer que las nominativas no son interesantes
a los blanqueadores, pero no siempre es as: las acciones nominativas confieren una
apariencia de transparencia que puede ser deseable en el comercio; y que no es
incompatible con el anonimato real, puesto que el titular de las acciones puede ser un
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testaferro o una sociedad interpuesta. Este ltimo caso es, por lo dems, muy comn:
algunas compaas offshore tienen como ltima finalidad asumir parte de la
facturacin de su matriz, aliviando a sta de beneficios y, en consecuencia, de carga
fiscal (variante de esta estructura es el holding136, grupo de empresas). La matriz
puede estar ubicada en un paraso fiscal o, incluso, en el pas de origen del
empresario. En algunos casos, la relacin entre la matriz y la compaa de
refacturacin es obvia, lo que permite, paradjicamente, un cierto volumen de
blanqueo. Durante el rgimen de control de cambios, algunas empresas exportadoras
espaolas fundaron sociedades en terceros pases (no necesariamente parasos) para
eludir el severo control que sufran las divisas generadas por el comercio
internacional. Adems de las ventajas fiscales obvias (el beneficio de la matriz se
derivaba a la filial y quedaba fuera del alcance del Fisco espaol), exista el
aliciente del libre manejo de las divisas generadas por la actividad. Por
compensaciones, al modo de la hawala, estas empresas filiales se utilizaron, en no
pocas ocasiones, para servir a la fuga de capitales. Pero, en lo que interesa a
nuestros efectos, una parte de esas compaas encubran focos de lavado.
Actualmente, la constitucin de sociedades para la refacturacin es libre. El Estado
ortodoxo de origen apenas puede tomar medidas represivas contra ellas, porque no
realizan ninguna actividad ni generan beneficio en el territorio del mismo: compran
desde el paraso fiscal donde estn ubicadas; no disponen de cuentas bancarias ni de
activos en el territorio de origen. Por tanto, son atractivas para el empresario que
slo pretende la elusin fiscal. Pero, se cumple con ellas la regla bsica del
blanqueo: la estructura del lavado se mimetiza frecuentemente con la que sirve a la
simple optimizacin tributaria: las frmulas que utiliza sta son empleadas tambin
para el blanqueo. Las compaas de refacturacin permiten fingir volumen de
negocio y su consecuente beneficio. ste, si corresponde en realidad a actividades
delictivas, queda blanqueado como proveniente de una actividad comercial en parte
inexistente. Simular que se realiza una actividad de comercio (especialmente,
internacional) para justificar falsamente el origen de un capital es un clsico del
blanqueo. La deteccin de estas conductas por el antilavado ha de tener lugar en el
eslabn bancario del tracto del lavado, remontndose al examen de la compaa
supuestamente generadora del beneficio y atendiendo a criterios tales como la
verosimilitud del objeto negocial o la sospecha que pueda despertar su alta
rentabilidad si es impropia de la clase de actividad de que se trate y del volumen de
operaciones constatables.
135 En el Derecho espaol, las partes alcuotas de capital de las compaas mercantiles son participaciones (las
de las de responsabilidad limitada) o acciones (las de las annimas). En el sistema offshore, la denominacin
genrica es la de acciones, que se corresponde con el ingls share.
136 Los Estados ortodoxos son especialmente agresivos con los holdings cuando incluyen empresas domiciliadas
en el exterior y, especialmente, si se trata de un paraso fiscal. Les aplican medidas de control rigurosas, a las que
nos referimos en otra parte de este libro. Principalmente, se intenta que no puedan ocultar su contabilidad exterior,
para lo que se les obliga a que sus filiales en el exterior se sometan a la consolidacin de balances y a la
supervisin de sus cuentas por el Estado donde se domicilia la matriz.
No slo los parasos fiscales ofrecen regulacin offshore. Son muchos los
ordenamientos que han adoptado medidas de favorecimiento de la actividad
offshore; lo que, a fin de cuentas, slo significa que permiten la domiciliacin, en
rgimen de nula o baja tributacin a los rendimientos, a compaas cuya condicin
de establecimiento bsica es la de que no pueden realizar negocios en el territorio
donde se constituyen, ni pueden realizar inversiones en l, tales como la adquisicin
de inmuebles, so pena de perder el estatuto privilegiado y pasar a tributar como una
empresa interna comn (onshore). Los Estados y territorios que ofrecen incentivos
de carcter offshore son, actualmente, los que se expresan en el Apndice III138. Con
el comportamiento de estos pases, se evidencia de nuevo que la aversin de los
Estados de tributacin regular hacia los refugios fiscales es una mera cuestin de
competencia fiscal, no de principios: mientras protestan por las tcnicas de los
territorios de baja tributacin, copian sus mtodos para conseguir lo mismo: atraer
capital forneo mediante la oferta de condiciones de reserva y fiscalidad ventajosa.
Incluso en Japn existe un Japanese Offshore Market (JOM), que acta como centro
financiero offshore, reconocido internacionalmente como tal, incluso en el listado de
centros offshore confeccionado por el Fondo Monetario Internacional139 en 2000. En
el mismo listado aparecen otras plazas financieras aparentemente ortodoxas, como
Bangkok (por su Bangkok International Banking Facilities, BIBFs) y otras
igualmente llamativas. La tentacin de modular una regulacin offshore se extiende
entre las jurisdicciones regulares de modo lento pero aparentemente imparable.
137 Mantener operativa una compaa dormida exige tener al corriente de las mnimas declaraciones que se le
exigen y de la tasa anual. Para garantizar que la sociedad en cuestin est al corriente de sus obligaciones, puede
recabar del registrar un certificate of good standing. ste puede ser exigido por el propio adquirente o por
quienes negocian con la sociedad. En el certificado no consta la identidad de la persona fsica que lo ha solicitado,
lo que contribuye a la confidencialidad propia del sistema offshore.
Los parasos fiscales se vinculan popularmente a las grandes fortunas. Sin embargo,
no son necesariamente elitistas. Es cierto que la exclusividad se fomenta en los
tradicionales foros bancarios, propios de los parasos europeos clsicos; pero no es
nota predicable de los sistemas offshore, cuya rpida expansin se debe,
precisamente, a su utilidad para los pequeos capitales. Esta caracterstica dificulta
el seguimiento del lavado que se efecta en los mismos, porque permiten el pitufeo y
multiplican el listado de sospechosos (slo Gibraltar acoge unas 40.000 sociedades
offshore, ms que su nmero de habitantes). La administracin de grandes fortunas
por la llamada banca privada ya no es caracterstica distintiva de los parasos
fiscales. Por tanto, algunas de las instituciones jurdicas que se comentan en este
epgrafe son actuables no slo en los parasos, sino en Estados ortodoxos.
Hemos visto cmo las sociedades mercantiles offshore son herramientas jurdicas
aptas para la titulacin y administracin eficaz de patrimonios. Pero, no son las
nicas que ofrecen los refugios fiscales. Junto a ellas, las fundaciones privadas
salvan la dificultad de gestin legal que los Estados de fiscalidad ortodoxa imponen
a las fortunas de los particulares. Respecto del lavado de esos activos, las
fundaciones no sirven para su legitimacin, pero pueden constituir una etapa
intermedia para su depsito y administracin temporal.
No siempre quien crea una fundacin patrimonial pretende siquiera eludir las normas
fiscales de su pas. A veces, su mvil es slo el desencorsetar su fortuna de las
rigideces formales que le impone su patria: declaraciones fiscales peridicas,
dificultad o alto costo tributario de los negocios de transmisin, intromisin estatal
en la gestin del ente administrador (por ejemplo, la modulacin de las fundaciones
en Espaa, segn el rgimen de la Ley de Fundaciones -Ley 50/2002, de 26 de
diciembre-, es agobiantemente intervencionista, porque se basa en la suspicacia del
legislador respecto de que las fundaciones pueden crearse para burlar la fiscalidad
estatal; de modo que el capital, aunque no pretenda evadir ni siquiera eludir sus
obligaciones fiscales, se puede sentir incmodo por la intensidad de esa
fiscalizacin; amn de que, en ejercicio de las competencias autonmicas en la
materia, el rgimen estatal coexiste con el que vienen promulgando, para sus
respectivos territorios, las distintas Autonomas, con iguales prejuicios recelosos,
reglamentistas e intervencionistas). En definitiva, las fundaciones patrimoniales no
lucrativas padecen el acoso incomodante de los Estados ortodoxos y el capital tiende
a buscar frmulas equivalentes en los parasos fiscales, donde las fortunas no sufran
ese agobio.
Los parasos fiscales han afinado la figura jurdica de las fundaciones (que, en una u
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otra forma, son reconocidas casi universalmente), a partir de la admisin de su
carcter de inters privado. A saber: en casi todos los Estados ortodoxos, el
ordenamiento reconoce el derecho a establecer fundaciones; pero son menos los que
admiten que esas fundaciones puedan no tener un inters pblico (por ejemplo, son
de inters pblico las de caridad, las educativas, las asistenciales en general, las de
fomento de las artes). En los parasos fiscales, en cambio, el atractivo legal para las
fundaciones es el de que se les permite constituirse para satisfacer un inters
exclusivamente privado, determinado por su fundador en su propio beneficio o en el
de otros particulares. La fundacin de los parasos fiscales no puede realizar
negocios habitualmente, como parte de su objeto social (no es una empresa), aunque
tiene capacidad civil, anloga a la de una persona no comerciante, para adquirir y
enajenar su corpus (el patrimonio de la fundacin) y para explotarlo en
cumplimiento de sus fines propios.
Las fundaciones de inters privado se extienden, poco a poco, por los ordenamientos
de los territorios de baja tributacin y por Estados regulares, como algunos de los
Estados Unidos. Pero, todas las figuras que se instituyen parten de dos modelos o,
ms propiamente, de uno: la fundacin (Stiftung) de Liechtenstein (donde hay
censadas el doble de fundaciones que de habitantes, y 110.000 millones de euros
depositados en cuentas bancarias), creada en 1926, y de la que parte la que
actualmente se considera la ms exitosa: la fundacin de Panam, de creacin
relativamente reciente (por Ley 25/1995, de 25 de junio, de Fundaciones de Inters
Privado). La ley panamea se inspira en la ordenacin jurdica de la de
Liechtenstein, e incorpora la posibilidad de que la fundacin acte a modo de
empresa para la realizacin de actos de explotacin patrimonial, situacin que su
precedente alpina tuvo que resolver mediante la creacin de una institucin distinta,
el Anstalt, que es bsicamente una fundacin, pero habilitada para realizar
actividades mercantiles. El Anstalt liechtensteno es una figura sui generis: no se
trata propiamente de una sociedad ni existe en l un contrato privado de la naturaleza
del trust anglosajn. Ms propiamente, es una entidad de personalidad moral, no
mercantil, semejante a las fundaciones de Derecho privado de los Estados
ortodoxos, cuya direccin pertenece a su fundador o fundadores, que nombran
administradores, a los que pueden imponer a un Kurator (especie de consejo que
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comparte las decisiones con los administradores). Puesto que el acto fundacional
puede ser efectuado por testaferros o mandatarios con mandato oculto, los
propietarios fundadores tienen garantizado el anonimato. A diferencia de las
fundaciones de las jurisdicciones ortodoxas, el Anstalt no tiene que dedicar sus
bienes a obras sociales ni transferirlos, cuando se disuelve, a otras entidades
similares o al Estado. Los fundadores son libres de decidir estatutariamente la
aplicacin de esos fondos a los beneficiarios, identificados o tambin annimos, a lo
largo de la vida corporativa o a la liquidacin del Anstalt. ste, por tanto, no es una
compaa (no tiene actividad mercantil necesariamente, aunque puede tenerla de
hecho, limitada a la explotacin de su patrimonio; lo cual constituye otro indudable
atractivo de la figura) ni una fundacin al estilo filantrpico, sino un depsito o
hucha de activos organizada jurdicamente.
Todo lo que sirva a ocultar quin es el dueo de unos activos sirve eventualmente al
blanqueo, y el trust no es una excepcin. A un narcotraficante, a un poltico
deshonesto, y a cualquier otro tipo de blanqueador, el trust le permite adquirir
patrimonio sito fuera de la jurisdiccin donde puede ser perturbado; recibir sus
rditos o reinvertirlos; y que esos activos reviertan en su da a sus herederos, a otros
terceros de su inters, o a l mismo conforme al plan previsto en el trust deed.
Contra esto, el antilavado puede hacer muy poco en origen: si no ha habido un
control sobre la fase de generacin de fondos (y es donde no la suele haber, casi por
definicin de lo que es blanqueo), y si la fase de gestin de los fondos en los bancos
del paraso fiscal tampoco est sometida a una investigacin (tanto menos probable
si se trata de fondos de paso, ingresados para su inmediata aplicacin al pago de los
bienes que formarn los assets), el antiblanqueo slo ser efectivo si se efecta un
control exhaustivo de cada operacin concreta de adquisicin de bienes de relativo
alto valor en los pases donde se efecta la fase final del lavado, los de conversin
de los fondos en propiedades limpias. Pero, el Estado en el que se realiza esta fase
no est interesado necesariamente en poner coto a esas operaciones. Imaginemos un
141 Sobre este tema, vide MARTN SANTISTEBAN, Sonia: El instituto del Trust en los sistemas legales
continentales y su compatibilidad con los principios del common law. Ed. Aranzadi. Pamplona, 2005.
142 Vide HAYTON, David J. (editor): Principles of European Trust Law. Ed. Kluwer Law International. Nueva
York, 1999.
143 El reconocimiento monegasco de los trusts es muy limitado: slo lo admite si ha sido constituido fuera del
Principado, o si, constituido dentro de ste, ha sido integrado por personas cuya ley nacional, a su vez, admita la
figura del trust.
La Banca
El primer servicio que ofrecieron los parasos fiscales fue el bancario. El que
siempre termina demandando cualquier lavador. Banca y dinero van juntos y se
necesitan mutuamente. Un paraso fiscal sin una sistema bancario gil, moderno y
eficiente es difcilmente imaginable (una excepcin a esta regla es Andorra, un
paraso sui generis, que tiene muy restringida la implantacin de bancos
146 La Banca de las jurisdicciones de baja tributacin, por cuanto no dispone de la proximidad fsicas a sus clientes
que s tienen las oficinas de los bancos de los Estados ortodoxos, aadido a la discrecin de la que hacen gala,
tiene difcil saber realmente con quin trata y optimizar su trato al cliente (es decir: conocer al mximo la
capacidad del propio cliente para proporcionar beneficio al banco). Por ello, utiliza los mecanismos sutiles de
clasificacin a su alcance, de los que el primero se realiza en el mismo momento de la apertura de la cuenta: si el
importe de sta, sea en el acto fundacional o posteriormente, supera un nivel fijado por la entidad, el cliente puede
dejar de ser un cliente minorista (retailer) e ingresar en el grupo selecto de la banca privada, por el que dispone
de servicios de cortesa, exencin de algunos costos y atencin personalizada a su patrimonio, siendo esto ltimo -la
gestin patrimonial- el ncleo de las ventajas que ofrece la banca privada. Como es sabido, sta existe tambin en
los Estados de fiscalidad regular. Las investigaciones antiblanqueo no han puesto de manifiesto diferencias entre la
banca privada de stos y la de los parasos fiscales: los lavadores han evidenciado una notable habilidad para
engaar u obtener la complicidad de los bancos de los que reciben trato vip. La ingenuidad, o la deshonestidad, de
sta parece estimularse ms, precisamente, ante sus clientes importantes que ante los mnimos. Situacin ideal
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para el blanqueo, como puede suponerse.
Las consecuencias de este estado de cosas son obvias: si los parasos fiscales
necesitan mantener la confianza de su potencial o efectiva clientela, han de
esforzarse en mostrar que sus concesiones a terceros Estados en materia de
levantamiento del velo a sus clientes son excepciones y/o que quedan compensadas
por la constitucin de nuevas barreras frente a la efectividad de los acuerdos sobre
intercambio de informacin tributaria: los interesados han de seguir seguros -ms, si
cabe- de que su privacidad y su capital estn en buenas manos. Ergo, cada convenio
atacante de la confidencialidad bancaria de los parasos es seguido por una serie de
medidas de refuerzo de sta (visibles u ocultas al gran pblico) a modo de
contraataque. Sirva un indicio: cuando un paraso fiscal suscribe un acuerdo de esa
naturaleza, las acciones de sus bancos no suelen sufrir cadas significativas en las
bolsas internacionales.
La Banca de los parasos est sometida a un doble rgimen, segn sus operaciones
sean onshore u offshore y segn el banco de que se trate tenga o no tarjeta
(autorizacin para operar como banco residente en el territorio en cuestin). Los
bancos autorizados para negociar sin limitaciones como integrados en el sistema
bancario del territorio estn sometidos al organismo regulador de ste, en general, y
al control fiscal de sus clientes onshore; aunque el mismo banco sirva tambin a
clientes offshore. Pero, tambin existe una Banca exclusivamente offshore, que est
exenta de la fiscalizacin del regulador, y a la que slo se le exigen unas mnimas
formalidades para su domiciliacin. El problema que presentan estos bancos a sus
clientes es que la misma falta de control administrativo que supone un atractivo para
quienes buscan la mayor confidencialidad, se convierte en un inconveniente al no
permitir la fiscalizacin de las malas prcticas bancarias.
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Un ejemplo clsico de lo que acabamos de exponer fue el del BCCI147, cuya quiebra
puso de manifiesto la capacidad de los bancos no sometidos a los reguladores de los
parasos fiscales para realizar fraudes millonarios y blanqueo de capitales a altsimo
nivel, operando como banco de bancos, y como grupo financiero complejo, lo que le
permita mover capitales y difuminar el origen de los mismos hasta su plena
legitimacin. El BCCI no encontraba grandes dificultades en eludir los controles
antilavado, porque no se someta a ellos y los investigadores que se interesaban en
cuentas concretas no conseguan quebrar la confidencialidad porque algunos clientes
y agentes del banco empleaban seudnimos, con la aparente complicidad del propio
BCCI. El que ste pudiera haber operado as desde 1972 a 1991 no constitua
verdaderamente un fracaso para el antilavado, incipiente en aquella poca; pero s
despert la alarma de las autoridades financieras y de los tcnicos antiblanqueo
porque ofreci un nutrido catlogo de ejemplos de cmo se puede lavar desde un
banco offshore si se cuenta con la cooperacin consciente y activa de ste. El gran
problema es que basta leer los informes que emitieron numerosas auditoras,
autoridades y analistas particulares para constatar que las frmulas empleadas en su
momento por el BCCI son, en buena parte, repetibles: si los bancos offshore actuales
se proponen blanquear mediante los procedimientos que utiliz hace veinte aos el
BCCI, muchas de esas frmulas tendran igual xito que entonces. La quiebra del
BCCI fue pronto seguida por la de otro banco, tambin luxemburgus, el
Clearstream, al que nos referimos ms adelante.
147 El Bank of Credit and Commerce International -BCCI- fue fundado en Pakistn, en 1972, pero traslad su
sede central a Luxemburgo, aunque nunca tramit su registro como banco residente integrado en la Banca del
Gran Ducado. Sin embargo, lleg a operar hasta en 78 territorios y Estados. Aunque hubo algunos indicios y
noticias previas sobre irregularidades del banco en cuestin, su quiebra se precipit a raz del Informe Sandstorm,
una investigacin encargada por el Banco de Inglaterra a la auditora Price Waterhouse. En el informe, o a partir de
l, se evidenci un fraude a gran escala, premeditado y con numerosos casos de blanqueo financiero y de
mantenimiento de cuentas en favor de grupos terroristas, entre los que se citaron Abu Nidal y Al Qaeda. El BCCI
quebr en 1991. El Gobierno de Luxemburgo no garantiz los depsitos porque la entidad no estaba sujeta a la
disciplina del regulador nacional. Un ilustrativo resumen de la gnesis y desarrollo del fraude fue el Informe Kerry
(o Informe Kerry-Brown): KERRY, John, y BROWN, Hank: The BCCI Affair: A Report to the Committee of
Foreign Relations. United States Senate.December 1992. 102d Congress 2d Session Senate Print 102-140.
US Senate. Washington, D.C., 1992. Una investigacin equivalente en el Reino Unido fue la llevada a cabo por el
Lord Justice Bingham (vide BINGHAM, Tom: Inquiry into the Supervision of the Bank of Credit and
Commerce International. House of Commons. Londres [octubre de] 1992).
Otra carencia que la quiebra del BCCI puso en evidencia ante la opinin pblica
(aunque no fue una sorpresa en los medios financieros, puesto que se trata de una
situacin conocida) la vulnerabilidad de los depsitos en los bancos no regulados; e
incluso en los regulados, puesto que algunos pases de gran tradicin bancaria, como
es el caso de Suiza, no disponen de un fondo estatal de garanta de depsitos, sino
que confan la solvencia del sistema a la prudencia de ste.
En cuanto al asunto Clearstream148, se refiere al caso referido a supuestas prcticas
de blanqueo de altsimo volumen (posiblemente, el mayor conocido en el mundo
hasta el presente a cargo de una sola entidad) atribuido a la compaa Clearstream
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Banking, S.A., una filial financiera de la Deutsche Brse, constituida en 2000 y
domiciliada en Luxemburgo. La empresa no era nueva: recoga la estructura de una
veterana financiera, Cedel, constituida en 1971 y reconvertida en banco en 1996.
Clearstream actuaba como compaa de negociado de valores, especializada en
valores verticales (vertical securities), lo que la llev, en la prctica, a actuar como
banco de bancos. Slo un ao despus de su constitucin, Clearstream fue acusada
por el periodista de investigacin Denis Robert149, de prcticas irregulares y de
blanqueo a gran nivel, basado en el testimonio de un exbanquero de Clearstream,
Ernest Backes. Las acusaciones, que no han llegado a ser demostradas, aunque gozan
de una indudable verosimilitud, provocaron hasta ocho condenas por libelo contra
Robert en los tribunales franceses y luxemburgueses, desde el inicio de los procesos,
en 2001, hasta 2008, fecha de la ltima hasta el presente (de la Corte de Apelacin
de Pars, sentencia de 16 de octubre de 2008). Las acusaciones, que incluan las de
evasin de impuestos, se basaban en la existencia de cuentas secretas y en el trucaje
de los programas informticos para eliminar las trazas de las operaciones (ingresos
y egresos) que se deseaban ocultar y que constituan blanqueo.
148 Vide ROBERT, Denis: Clearstream: lenqute. Les Arnes/Juillard. Pars, 2006.- Del mismo autor : La bote
noire. ditions Les Arnes. Pars, 2002. Y ROBERT, Denis, y BACKES, Ernest: Rvlation$. ditions Les
Arnes. Pars, 2001. Las acusaciones que formula Robert han sido cuestionadas por los Tribunales que han
seguido pleitos por difamacin a instancia de particulares. No obstante, sus fuentes y conclusiones son
consideradas fiables por parte de la doctrina, incluso por el Informe Peillon, que acude a alguna de esas fuentes y
coincide en las conclusiones en su parte referida a Luxemburgo.
149 ROBERT, Denis: Clearstream: lenqute. Les Arnes/Juillard. Pars, 2006.- ROBERT, Denis: La bote
noire. ditions Les Arnes. Pars, 2002.- ROBERT, Denis, y BACKES, Ernest: Rvlation$. ditions Les
Arnes. Pars, 2001.
151 Vide los ttulos de las diferentes partes del Informe Peillon-Montebourg en la bibliografa de esta obra.
152 Ha de advertirse que la pugna en sede judicial entre Denis Robert y sus detractores est resultando muy
negativa a ste. Al no poder probar el ncleo esencial de las acusaciones que formula en sus obras, est
coleccionando una serie nutrida de condenas, incluso els ecuestro de algunos de sus libros.
Las cuentas de trnsito (payable through accounts) son, en esencia, una modalidad
de las cuentas corresponsales y, al igual que stas, son cuentas abiertas por un banco
extranjero en otro. Pero, se distinguen, a nuestros efectos, en que la cuenta
corresponsal, supuestamente, slo sirve para la realizacin de operaciones del banco
que es titular de las mismas y, si operan con ella sus clientes, lo hacen de modo
oculto, fingiendo ser acreedores del titular (como cuando estos clientes cargan
cheques contra esa cuenta pero que, en realidad, constituyen una recuperacin del
dinero del propio cliente); mientras que, en las cuentas de trnsito, el banco titular
autoriza a que su cliente, abiertamente, haga uso de la misma para recibir o remitir
fondos o para cualquier otra operacin financiera. Es decir: en la cuenta corrsponsal,
se suele ocultar que es un cliente del banco titular de la cuenta quien est operando
realmente con ella, porque, en apariencia, es el banco quien realiza las operaciones
o se simula que el cliente es un acreedor. En la cuenta de trnsito, el banco presta a
su cliente, transparentemente, esa cuenta para que pueda realizar operaciones sin
necesidad de tener que abrir l una cuenta a su nombre. Por ejemplo: un industrial
espaol, buen cliente del banco A., sito en Espaa, tiene que realizar algunos cobros
espordicos en Estados Unidos, documentados en letras de cambio o en cartas de
crdito. Por tratarse de unas operaciones excepcionales, no le resulta cmodo abrir
una cuenta bancaria propia en EEUU ni desea negociar esos ttulos en Espaa (por su
alto costo, o por la dificultad de controlar la documentacin, o por cualquier otra
causa, legtima o no). Para facilitarle la gestin, el banco A. le ofrece su cuenta
corresponsal en la entidad B., de Nueva York; donde el cliente negocia sus ttulos a
su nombre y donde se reciben los importes de los pagos, que el interesado remite o
no a Espaa. Si esta operacin se efecta con transparencia, la cuenta de trnsito no
tiene por qu ser irregular. Pero, obviamente, y en la medida en que la cuenta de
trnsito est fuera de la jurisdiccin espaola y la capacidad de su control por las
autoridades de este pas es muy limitada, las cuentas de trnsito pueden ser utilizadas
en la praxis como instrumentos para el desvo de fondos opacos, siempre que se
cuente con la cooperacin del banco titular de las mismas. Frecuentemente, se
utilizan como favor excepcional a clientes mimados por el banco, para que stos no
transparenten ante las autoridades fiscales de su pas concretas operaciones de
extranjero que les hayan reportado beneficios que no quieren dar a conocer a la
Administracin. Este uso es propio de la banca privada y suele tener un objetivo de
mera ocultacin fiscal. Para el movimiento de fondos provenientes de corrupcin
poltica o de delito, se suelen utilizar cuentas corresponsales manteniendo el
anonimato del cliente, en lugar de cuentas de trnsito, puesto que stas, aunque sea en
el extranjero, ponen de manifiesto la identidad del cliente.
Las booking branches y las booking subsidiaries son figuras bancarias que no deben
confundirse. Ambas son tpicas de los parasos fiscales, pero no son la misma
institucin: una booking branch es una sucursal de un banco exterior al paraso
fiscal. Se trata de una oficina de representacin que no tiene infraestructura de
banco, porque generalmente no la necesita para la captacin y manejo de los
negocios que realiza en el paraso fiscal. Esta clase de sucursales no estn sujetas a
regulacin local alguna en el paraso fiscal, suponindose que ha de estarlo en la
jurisdiccin de su matriz. Pero, en la praxis, no todas las operaciones que realizan
estas oficinas son confesables. En ese caso, el banco matriz elude el control que
realizaran las autoridades de su pas de origen mediante la corruptela de que sus
booking branches no aparecen formalmente constituidas como sucursales del propio
banco, sino de una tercera empresa localizada en un tercer territorio (una filial
encubierta del propio banco, por supuesto), a la que no alcanza la fiscalizacin del
Estado de origen del banco.
Semejantes, pero no confundibles con las anteriores, son las booking subsidiaries;
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oficinas realmente operativas, que trabajan en el paraso fiscal como sucursales de
un banco ubicado en un territorio ortodoxo y que s aparecen formalmente ante la
jurisdiccin de ste como entidades vinculadas al banco. La razn de crear estas
oficinas subsidiarias o filiales no es el eludir la fiscalizacin del Estado de origen,
sino el independizarlas del banco matriz, compartimentando el riesgo empresarial de
la una y del otro. Estas filiales suelen utilizarse como gestoras de banca privada y/o
de negocios de alto riesgo de los que se gestionan con mayor comodidad en los
parasos fiscales, como la mediacin en la colocacin de bonos basura (hedge
funds). No se olvide que, en los Estados ortodoxos, la Banca sometida a su control
no es libre para realizar cualquier negocio financiero que le interese, sino que puede
tener restringido, incluso proscrito, el operar con productos de alto riesgo o que se
consideren turbios por las autoridades econmicas. Para salvar este escollo, nada
impide que, en la prctica, la gestin efectiva de estas sucursales se realice desde
donde el banco disponga de estructura (oficinas, tcnicos, directivos), sea el Estado
matriz, o cualquier otro territorio, distinto del paraso donde se domicilia la booking
subsidiary.
Los parasos son tolerantes con las consultoras ( consulting) financieras, cuyo
grado de honestidad es muy variable. Estas consultoras operan bajo la forma de
despachos de abogados, de economistas o, ms frecuentemente, multiprofesionales.
Su actividad bsica suele ser la constitucin y administracin de empresas offshore,
la provisin de nominees y testaferros y la agencia o mediacin en la contratacin de
servicios para sus clientes (desde el abanderamiento y seguro de un yate hasta la
localizacin de socios en terceros pases para negocios de inversin mixta (joint
ventures) entre empresarios de distintas nacionalidades. Algunos de estos consulting
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se han especializado en la compraventa de activos inmobiliarios o en la colocacin
de los capitales de sus clientes en otros valores concretos, tales como los burstiles,
oro, fondos de inversin o planes de pensiones y futuros. Estos despachos no estn
sometidos a la vigilancia de ningn regulador local y gozan del ms alto
reconocimiento de confidencialidad por parte de las autoridades del paraso donde
se radican. Lo que en los Estados ortodoxos se consideraran chiringuitos
financieros155, en los territorios de baja tributacin se reputan elementos tiles al
espritu de servicio integral que pretenden ofrecer los parasos fiscales para que el
dinero que pasa por ellos genere la mayor facturacin posible desde el territorio. El
problema que presentan estas agencias para el antilavado es que su falta de
sometimiento a controles de reguladores y la cobertura de confidencialidad que
otorga a sus actividades el secreto profesional de que gozan los profesionales que
actan como consultores, impide la fiscalizacin de su posible colaboracin con el
blanqueo de sus clientes. A medida que los parasos fiscales se pliegan a la presin
externa y establecen, ms o menos a regaadientes, medidas de vigilancia y
comunicacin para sus entidades bancarias, las consultoras se extienden por el
territorio y captan una buena parte del negocio de blanqueo que quedara
desamparado por las nuevas medidas preventivas. Los consulting crecen
desmesuradamente, se internacionalizan y llegan a formar grupos o redes de oficinas
con implantacin en numerosos parasos fiscales, lo que les permite seleccionar en
cada uno de ellos el producto ms adecuado a lo que requieren sus clientes. Todo
ello, sin someterse a los controles que sufren los bancos. El papel de estas oficinas
consultoras en el tracto del lavado es muy importante y est en expansin. Adems,
gozan de una ventaja adicional respecto de los bancos: su amoldado a la estructura
empresarial del cliente. Es decir: los consultores de los parasos fiscales son, en
definitiva, abogados, economistas o ingenieros. Profesionalmente, no les es difcil
trabajar en equipo con sus colegas internos de la empresa cliente; lo que redunda en
un ambiente de mayor confianza y ms agilidad en la toma de decisiones. Traducido
eso a una operacin de blanqueo, es fcil suponer la ventaja competitiva que las
consultoras ofrecen para captar la preferencia de sus clientes, frente a los bancos.
La proliferacin de medidas antilavado dirigidas contra la Banca produce un dao
muy limitado en la oferta de los parasos a los blanqueadores; porque, aunque
consigan limitar la capacidad de actuacin de la Banca residente (lo que ya es
demasiado suponer), no afectan a las oficinas de representacin de la banca
extranjera ni, en absoluto, a las consultoras o empresas de servicios offshore;
siendo stas ltimas las que intervienen, aun ms que la Banca, en el asesoramiento y
materializacin de la tercera fase del lavado: la legitimacin del capital mediante su
conversin en activos blancos.
154 DEL CID GMEZ, Juan-Miguel, op. cit., pag. 40.
155 En la jerga burstil espaola, se denominan chiringuitos financieros a las entidades que no disponen de las
licencias y supervisin que la Comisin Nacional del Mercado de Valores impone a las agencias burstiles legales.
Pabellones de conveniencia
Frente a esa posibilidad de fraude y lavado, algunos Estados han adoptado medidas
restrictivas, tales como la obligacin de poseer bandera nacional para los buques
que realizan cabotaje en las aguas de un nico Estado; la limitacin de actuacin
industrial de buques extranjeros en las aguas territoriales (lo que suele concretarse
en la prohibicin de pesca en esas aguas para los buques extranjeros); o el control de
los titulados nuticos y de los tripulantes nacionales que navegan bajo banderas de
conveniencia. Esto ltimo es lo que efecta el ordenamiento espaol, por el rgimen
del Real Decreto 1134/2002, de 31 de octubre, sobre sanciones en materia de pesca
martima a espaoles enrolados en buques con pabelln de conveniencia; que obliga
a los titulados espaoles a comunicar a la autoridad nutica espaola su
enrolamiento al mando de buques de terceros pases. Pero, para frenar la sangra
tributaria que suponen las banderas de conveniencia, la solucin adoptada por
algunos ordenamientos es crear sus propios registros competitivos, los llamados
segundos registros nacionales. As lo han hecho, entre otros, Gran Bretaa, creando
un segundo registro, en condiciones fiscales privilegiadas, en las islas del Canal;
Dinamarca, Alemania o Noruega; y la propia Espaa, en las Islas Canarias, por el
art. 75 de la Ley 27/1992, de 24 de noviembre, de Puertos del Estado y Marina
Mercante. Estos segundos registros ofrecen incentivos fiscales y legales propios de
paraso fiscal y que pretenden ser equivalentes a los que ofrecen los pabellones de
conveniencia.
El que ofrezca abanderamiento de conveniencia no indica por s solo que un pas sea
un paraso fiscal, pero ello suele ir acompaado de un rgimen offshore en favor de
las navieras. Pabellones de conveniencia los ofrecen, entre otros, las Antillas
Holandesas, Bahamas, Bermudas, Chipre, Islas Kerguelen, Islas Marshall, Liberia,
Malta y Panam; adems de Bolivia, pas que no tiene costa martima desde el siglo
XIX. El lavado en materia de negocio naviero constituye, hasta el presente, una de
las batallas perdidas del antiblanqueo; no slo por su atractivo fiscal, sino tambin
por el estatus jurdico que comporta para el buque: ste se rige por las leyes del
territorio que lo abandera, lo que implica, por ejemplo, que los salarios que se
abonen a la tripulacin de un buque espaol abanderado de conveniencia en Nigeria
no tendrn que ser los espaoles, sino los nigerianos, mucho ms bajos; e igual
suceder con el rgimen sindical, el calendario laboral o la jurisdiccin de
tribunales.
Los pabellones de conveniencia no son ajenos al lavado: Liberia, uno de los Estados
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ms atractivos para el abanderamiento de buques, aplica el secreto bancario que, en
la prctica, es un secreto financiero generalizado: cualquier investigacin extranjera
sobre negocios navieros liberianos se encuentra con el desinters de las autoridades
del Estado. El lavado asociado al transporte martimo irregular, o que utiliza ste en
alguna fase del tracto de blanqueo, halla en Liberia un nido cooperante. Esta
simbiosis entre abanderamiento de conveniencia y facilidades para el blanqueo (que
ofrecen tambin otras jurisdicciones, como Panam o, en la praxis -aunque no en
teora- Chipre) constituyen ventajas competitivas respecto de otras jurisdicciones
que tambin regulan segundos pabellones. sa es, en nuestra opinin, una de las
causas por las que el doble registro espaol es tan poco atractivo para los navieros.
El caso chipriota merece una aclaracin de matiz: Chipre (entendiendo por tal el
Estado grecochipriota -Administracin Grecochipriota-, que ocupa la parte
meridional de la Isla y que es el que ingres en la Unin Europea en 2004) ha sido
denunciado repetidamente como un lavadero de fondos de la poltica griega, de los
negocios generados en Serbia durante la poca de Milosevic (especialmente, durante
las guerras sufridas por la regin durante el mandato de ste), de las mafias rusas y
de la evasin fiscal y los delincuentes organizados israeles, pero tambin de
numerosos clientes de otras nacionalidades (ms de cincuenta, segn el Informe
Torkildsen156). Chipre no dispone de una estructura offshore refinada, sino de una
poltica de mera relajacin de controles. Ms que un paraso para lavadores puede
considerarse un puerto de acogida de delicuentes, sin ms; con una relativamente
poderosa Banca (en trminos de proporcin con el tamao del Pas), con
representacin de activos bancos extranjeros, y con un desmesurado crecimiento de
la Banca nacional desde la dcada de los 90 del siglo pasado, de la que es principal
exponente el Laiki (=Popular) Bank of Cyprus, que ha sido denunciado en ocasiones
como uno de los entes activos en el blanqueo de fondos turbios provenientes de la
delincuencia internacional, de la financiacin del terrorismo o de la corrupcin
poltica serbia o mediooriental, si bien algunas partes de esas acusaciones son de
dudosa fuente (la prensa turcochipriota, significadamente157, o rivales de los
polticos serbios denunciados) y una incipiente estructura offshore que, en 2002,
registraba 7.000 compaas y que se estima158 sigue creciendo.
156 Morten TORKILDSEN, investigador al servicio de la ONU, realiz el informe que lleva su nombre para servir
a la acusacin del Tribunal Penal Internacional sobre la antigua Yugoslavia, de La Haya. El informe evidenci una
intensa actividad de lavado de fondos en el Estado grecochipriota, provenientes del que fue Presidente serbio,
Slobodan Milosevic, y su entorno. La tcnica chipriota para eludir el cumplimiento de los controles antiblanqueo es
muy sencilla: no se aplican los mecanismos antilavado pero se niega que no se apliquen. Salvo que, como en el
caso del Informe Torkildsen, una investigacin internacional no aporte ejemplos concretos que evidencien esa
falsa, no hay problema.para el Estado, que goza de la benevolente proteccin de sus socios de la UE, poco
proclives a reconocer el fracaso tcnico (por la incapacidad de los mecanismos de supervisin del cumplimiento o
no de los estndares comunitarios) que supuso su incorporacin a la Unin.
157 Vide HOPE, Kerin, y WAGSTYL, Stefan: Defiant Greek-Cypriot Bank Helped Fund Two Wars. En THE
TURKISH TIMES (Washington D.C.), 1 de agosto de 2002; ao 14, n 304.
Pero, la pugna con los parasos fiscales se haba desarrollando desde mucho antes,
enfocada a la pura disuasin de la elusin mediante la adopcin de compensaciones
fiscales para hacer antieconmica la vinculacin de los activos nacionales a los
parasos. El principio es muy simple: los ciudadanos de un determinado Estado
ortodoxo que operen en parasos fiscales habran de contar con que, de entrada, se
les aplicarn restricciones a la expatriacin de los capitales a esos territorios,
mediante un rgimen severo de control de cambios; en segundo lugar, no se les
reconocern los tributos que puedan ser satisfechos en los parasos, por lo que el
ciudadano o empresa elusores seguirn pagando sus tributos directos en el pas de
origen, sometidos a un rgimen especial (tributacin de no residentes, directa -
Impuesto de Sociedades, Impuesto a la Renta de las Personas Fsicas- o indirecta -
IVA-) en caso de que dejen de ser residentes formalmente en el mismo pero
mantengan alguna vinculacin fctica, como el domicilio efectivo durante ms de un
nmero determinado de das al ao; y, en caso de que operen en ste al amparo de
una razn social en el territorio de baja tributacin, se les someter a un rgimen
fiscal compensatorio disuasorio. De estas tres lneas estratgicas, la primera se ha
ido diluyendo a medida que la mayora de los Estados del mundo han adoptado un
rgimen general de liberalizacin de los movimientos de capitales, incompatible con
el control de cambios. La segunda goza de buena salud en su formulacin terica,
pero slo es efectiva si el sujeto obligado mantiene efectivamente su actividad y
domicilio en el Estado actuante, lo que es fcilmente eludible en el caso de fortunas
no necesariamente grandes: obtener un segundo pasaporte (una segunda
nacionalidad, compatible con la de origen o con renuncia a sta) es cuestin de
dinero160 y es uno de los servicios que ofrecen numerosas consultoras de los
parasos fiscales. Existen pases, como Dominica o Saint Kitts, que conceden la
ciudadana con cierta facilidad a cambio de una tasa por naturalizacin y/o una
El segundo pasaporte ofrece una modalidad muy atractiva para los delincuentes: en
algunas jurisdicciones, el individuo que se nacionaliza puede escoger entre mantener
su nombre o adaptarlo a la nomenclatura u onomstica locales. De este modo, un
sujeto que est en busca internacional idenficado por su nombre de nacimiento de,
p.ej., Guillermo Pardo, podr pasar ante cualquier control policial del mundo con su
nuevo pasaporte a nombre de William Brown o Guillaume Le Brun. Para pequeos
pases sin grandes problemas de seguridad interna, que confen controlar a los
delincuentes a los que acojan, el negocio de venta de ciudadana barata economic
citizenship- constituye un atractivo adicional a su oferta offshore. Claro que no todos
los Estados que ofrecen segundos pasaportes permiten a su titular alterar su
identidad.
Algunos parasos fiscales son, como queda dicho arriba, muy restrictivos en materia
de inmigracin y residencia. En ese rgimen, la autorizacin de sta suele
condicionarse a la inversin mnima de una cierta cantidad de dinero que, segn los
casos, equivale habitualmente a no menos del valor de una vivienda de lujo o a dos o
ms anualidades de salario mnimo del lugar, con o sin el requisito adicional de
acreditar que se dispone de medios de vida suficientes sin necesidad de incorporarse
al mercado laboral del territorio de acogida. Esta dificultad de acceso a la
residencia se compensa posteriormente por un rgimen privilegiado de fiscalidad de
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los extranjeros residentes, que gozan de privilegios en su tributacin directa, que
pueden consistir en tipos muy bajos, en la expectativa de una laxitud inspectora o
incluso en la fijacin de una -relativamente modesta- cuota fija como nica
tributacin a la renta. Para los blanqueadores, el atractivo de este rgimen est en la
renuncia de facto que el territorio de baja tributacin efecta sobre el no residente,
lo que comporta el que no se fiscaliza el origen de las rentas ni la realidad de su
cuanta. El inters en residir en los parasos fiscales, por tanto, no estriba slo ni
principalmente en pagar menos impuestos, sino en que no se investiga el origen de
las rentas.
Una modalidad muy llamativa del negocio de los segundos pasaportes es la del
mercado de pasaportes diplomticos, sean puramente nominales o asociados al
desempeo efectivo de cargos en el exterior (puestos que, de no haber interesados en
los pasaportes que comportan, quedaran sin cubrir). As, una pequea isla soberana
puede designar un embajador ante un organismo internacional ante el que nunca antes
ha tenido representacin efectiva; siempre que el nuevo embajador asuma de su
bolsillo el costo de mantener la legacin. Los dems Estados se defienden de esta
corruptela mediante la aplicacin de las restricciones prevenidas en las
Convenciones de Viena sobre Relaciones Diplomticas161 y sobre Relaciones
Consulares 162: reserva del reconocimiento del estatuto diplomtico o consular, y de
las inmunidades, privilegios y cortesas consecuentes, a los ciudadanos originarios
del propio Estado ante el que pretenden actuar; y limitaciones de la inmunidad e
inviolabilidad para los diplomticos del Estado acreditante que no se hallen
acreditados formalmente ante el pas receptor163. En otros trminos: el pasaporte
diplomtico puede no ser reconocido en el exterior. Esta situacin es frecuente en la
praxis de EEUU; que frecuentemente obvia el aplicar los privilegios diplomticos
(por ejemplo, en cuanto a respeto a la inmunidad personal y a la de los efectos tales
como equipaje) a los diplomticos extranjeros que no estn acreditados
precisamente ante los propios Estados Unidos como parte de las legaciones ubicadas
en su territorio. Otros Estados, en cambio, aplican el reconocimiento a cualquier
diplomtico acreditado por un Estado con el que mantengan relaciones diplomticas
o consulares. Otros, como Espaa, se reservan el limitar las que aplican a los
ciudadanos espaoles que hayan sido acreditados como diplomticos o cnsules por
terceros Estados, y as se hace constar en sus exequtures164.
161 De 18 de abril de 1961.
162 De 24 de abril de 1963.
163 Frente a la errnea opinin general, la inmunidad diplomtica no alcanza a todos los diplomticos por el mero
hecho de exhibir pasaporte diplomtico, sino slo a los que se hallen acreditados ante el pas actuante. En la
prctica, no obstante, suele aplicarse a cualquier diplomtico acreditado por un Estado con el que se mantengan
relaciones, pero no es un ttulo invocable por stos ante terceros Estados, sino una interpretacin extensiva,
funcional y corts de las Convenciones de Viena; puesto que, de otro modo, seran stas inaplicables a los
funcionarios en trnsito, por ejemplo. La condicin formalmente provisora de la inmunidad es la acreditacin ante el
pas
164 El exequtur es el documento por el que el Estado receptor reconoce y acepta las cartas credenciales o las
cartas patentes emitidas por el Estado que enva al diplomtico o al cnsul, respectivamente.
- Exigir a los grupos de empresas cuyas matrices son residentes o estn sometidas al
Advirtase que las medidas fiscales que hemos citado arriba, y que son las clsicas
de la defensa antiparasos, tienen como sujetos destinatarios a los residentes en
stos; pero no se dirigen a impedir la realizacin de inversiones de capital
proveniente de los parasos fiscales en territorio del Estado ortodoxo, sino que se
limitan a dificultar la repatriacin hacia stos de las utilidades obtenidas en el
propio Estado regular. En definitiva, ste no renuncia a atraer capital (pecunia non
olet, nuevamente), sino a que los beneficios eludan su rgimen tributario volviendo
indemnes al paraso donde tiene su sede fiscal el interesado. Ms an, el ideal de los
Estados regulares (puesto que ninguno de ellos salvo alguna autocracia extica-
renuncia, por principio, a captar la inversin extranjera) consiste en conjugar hasta
donde les es posible sus facultades de atraccin de capitales provenientes de los
parasos con una normativa interna que retenga los beneficios que generen esas
inyecciones de activos. En definitiva, la cuestin se reduce a un mero ejercicio de
optimizacin fiscal conjugado con una poltica de seduccin hacia los inversores.
Esto no es necesariamente un juego de cinismo poltico, sino la plasmacin de la
lgica tributaria y econmica: lo que a cualquier Estado le molesta es que sus sujetos
tributarios eludan sus obligaciones fiscales, pero no el que otros, extranjeros y
lejanos (que de otra forma estaran fuera de todo trato con ese mismo Estado),
inviertan en l. Imaginemos, v.g., el caso de Francia: est rodeada de parasos
La lucha contra los parasos fiscales no se cie a la pugna antilavado, pero ambas
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estn ntimamente relacionadas. No obstante, no conviene confundirlas, porque, en
ocasiones, los Estados ortodoxos presionan sobre los parasos por particulares
concretos diferentes al blanqueo y soslayan la actuacin contra ste. Es el caso de la
preocupacin internacional sobre la solvencia de la Banca residente en los parasos
fiscales, en cuanto gestora de hedge funds de nula solvencia. En el otro platillo de la
balanza, los parasos fiscales trabajan siempre con divisas fuertes, contribuyendo a
la fortaleza de stas. Dado el volumen monetario que manejan, a los Estados
emisores de esas monedas no les interesa en absoluto eliminar completamente la
actividad financiera que se desarrolla en esos territorios. La lucha antiblanqueo se
confronta a este importante obstculo, que constituye una de sus lneas rojas
infranqueables.
En el lado positivo, que lo hay, est como muestra el caso Pavel Lazarenko: al
amparo de la ley federal contra el lavado de dinero (ttulo 18, USC Sec. 1956), fue
condenado en EEUU en 2004 a nueve aos de prisin y a una multa de diez millones
de dlares. Lazarenko responda por lavado, entre otros delitos, proveniente de
extorsiones cometidas exclusivamente en la propia Ucrania, de la que fue Primer
Ministro. Lo novedoso de la sentencia fue que, por primera vez, se consegua la
condena de un PEP en EEUU por delitos de fondo no cometidos en, ni contra, los
propios Estados Unidos, aunque s se utilizaron bancos norteamericanos para el
lavado, siendo ste el punto de conexin por el que actu la Justicia
estadounidense176. En el blanqueo internacional, la extraterritorialidad acta como
un factor limitativo de la capacidad de represin de los delitos por las jurisdicciones
involucradas. Por ello, una de las lneas estratgicas del antilavado es la ampliacin
progresiva de los supuestos en que cualquiera de esas jurisdicciones puede perseguir
el blanqueo a la mnima relacin que pueda establecerse entre la jurisdiccin que
pretende actuar y cualquiera de los actos que integran la cadena del lavado. En otros
trminos: hasta hace pocos aos, perseguir los casos de lavado fuera del pas en que
ste se efectuaba era una labor ardua, comnmente condenada al fracaso. La
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tendencia actual, en cambio, es la de otorgar (o autoconferirse) competencias
progresivamente ms amplias para la represin del delito de blanqueo por
cualquiera de los Estados que, incluso tangencialmente, se relacionan con cualquiera
de las fases del tracto lavador. En el caso Lazarenko, no era de esperar que Ucrania
actuase contra l, a pesar de que los actos generadores del lavado se haban
ejecutado en su suelo. La asuncin de competencias por los EEUU, a pesar de su
escasa relacin con el asunto, permiti enervar la impunidad que habra amparado a
Lazarenko si los mismos actos hubieran sido cometidos unos aos atrs.
176 Cfr. Lavado de dinero en resumen.- PEPS.- Lazarenko condenado a prisin. En
LAVADODEDINERO.COM (2 de octubre de 2006). En Internet: www.lavadodinero.com/ArticleDisplay.
aspx?articleID=2709
Otros intentos norteamericanos en la materia no son tan loables. Con ocasin del
asunto de la UBS (Union des Banques Suisses, una entidad que figura entre las
tradicionales y ms prestigiosas del pas helvtico), las autoridades norteamericanas
impusieron a las suizas una medida coercitiva de aparente mxima eficacia: si Suiza
se negase a transmitir los nombres de clientes norteamericanos supuestamente
defraudadores al Fisco norteamericano, los Estados Unidos revocaran a la UBS su
derecho a operar en los EEUU y, adems, los clientes (identificables) del Banco
perderan el derecho a adquirir ttulos estadounidenses. Esta clase de medidas, no
exclusivas de los EEUU (Alemania y Francia han amenazado, en otros casos, con
sanciones en la misma lnea, aunque menos severamente), evidencian la tensin entre
los ordenamientos que priman el secreto bancario y los que hacen bandera destacada
de la lucha contra el fraude fiscal. Es sta la principal fuente de presin efectiva,
hasta el presente, en la accin antilavado de las dirigidas a quebrar el secreto de la
Banca. Pero, en el caso UBS, sus efectos han sido limitados: por sucesivas
negociaciones entre los respectivos Ministerios de Justicia, Suiza ha conseguido
reducir los nombres del listado estadounidense a aproximadamente el 1 % de los
pretendidos por EEUU
aqullos notoria y demostrablemente vinculados con delitos; que, en todo caso,
habran sido objeto de comunicacin-.
En 2005, una operacin antiblanqueo de las autoridades israeles abri investigacin
sobre unas doscientas personas y entidades relacionadas con una rama del Hopoalim
Bank, que cuestionaban el origen de 376 millones de dlares depositados en el
Banco. Entre los investigados, se hallaba el embajador de Israel en Londres, Zvi
Hefetz, de origen ruso y a quien se relacion inicialmente con el blanqueo de sumas
provenientes de Rusia y con el magnate Vladimir Gusinsky, a su vez acusado de
blanqueo apoyado en su grupo empresarial Media-MOST177. Este foco de blanqueo
se desarroll cuando en Israel estaba vigente ya la Ley Antiblanqueo, de agosto de
2000, lo que dice poco en favor de la eficacia de sta. La operacin puso de
manifiesto, una vez ms, que la utilizacin de la estructuras orgnicas de los Estados
otorga una oportunidad notable de desarrollo del blanqueo.
179 www.worldcompliance.com
Mitchell apunta otra conclusin: frente al tpico caribeo del paraso fiscal, Estados
Unidos, por ejemplo, podra ser considerado el paraso fiscal ms grande del
mundo, puesto que normativas protectoras como las de Delaware o Nevada, los
extranjeros hoy en da han invertido ms de 12 trillones183 de dlares en EEUU,
donde crea la consecuente riqueza.
Una tercera justificacin proviene del carcter de refugio poltico de los parasos
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fiscales. Esta conclusin es ms cuestionable. Si las dos anteriores lo eran en
trminos de beneficio/perjuicio y de impropiedad del concepto de paraso fiscal
para las jurisdicciones protectoras de los EEUU, la justificacin tica de los
parasos como acogedores de perseguidos polticos no nos parece acogible. A saber:
lo que los parasos acogen son fortunas, no personas. Su poltica inmigratoria -como
se ha indicado arriba- puede ser restrictiva, condicionando el otorgamiento de la
residencia legal a que se acredite aportar capacidad inversora o medios de vida
holgados. En los parasos fiscales no se montan campos de refugiados. Al contrario,
s son destino natural de dictadores y strapas exiliados, acogidos a la habitual
poltica de los parasos en sentido de no conceder extradiciones de sus residentes. El
carcter de refugiado poltico en ellos no est al alcance de los sujetos pobres.
183 Se refiere a billones en el sentido que otorga al trmino el idioma espaol, es decir: un billn equivale a un
milln de millones; frente al concepto ingls de billn como equivalente a mil millones.
Por otra parte, los territorios de baja tributacin intentan ganar la batalla de la
opinin pblica internacional. Algunos parasos fiscales recurren a campaas de
relaciones pblicas a cargo de agencias especializadas para borrar su estigma de
territorios delincuentes. Incluso, se ha publicado184 que Mnaco, concretamente,
recurri a una agencia (supuestamente, la Kroll) para una operacin de imagen cuyo
exitoso resultado fue eludir su inclusin en los listados de parasos fiscales de la
OCDE. La informacin ha de tomarse con muchas reservas a falta de poder
confirmarla por prueba objetiva y fiable, pero no es inverosmil.
mista-, Liechtenstein Global Trust -ms conocido por sus siglas LGT-, hurt
informacin confidencial interna relativa a cuentas de ciudadanos y empresas
extranjeras. El listado, con los datos de 1.400 clientes, lleg a los servicios secretos
de Alemania, que los compraron por cinco millones de euros, y que pasaron la
informacin a los pases de los ciudadanos titulares. La operacin policial espaola
Que la intervencin de los servicios secretos alemanes en el caso LGT haya podido
sorprender a los interesados es inexplicable, porque los avisos al respecto venan de
tiempo atrs: el 8 de abril de 1999, August Hanning, presidente de los servicios de
informacin de Alemania -el Bundesnachrichtendienst, o BND- remiti al Gobierno
alemn un informe sobre Liechtenstein calificndolo como una de las plazas ms
importantes para el lavado de fondos en Europa190, denunciando la intervencin
activa y complaciente de la plutocracia (sic.) del Principado (abogados, banqueros,
agentes de negocios,...) para favorecer el lavado, y el beneficio que reporta a esos
agentes su connivencia con la ilegalidad, hasta el punto de que, segn el informe, han
llegado a disear servicios financieros especficos para organizaciones criminales:
el abanico de estos servicios comporta la apertura de cuentas annimas, la
asistencia para la introduccin de valores patrimoniales ilegales en el circuito
financiero, la creacin de sociedades-pantalla o ficticias, la operacin de
blanqueo a medida, por ejemplo, procurando posibilidades de influencia sobre la
direccin de los bancos191. El informe puso de manifiesto malas prcticas
concretas, como la de que la exigencia de control del origen de los fondos se
reduca, en la praxis, a pedir un justificante de ingreso de los mismos en la cuenta
bancaria de la que se dispona; o la posibilidad de abrir una cuenta annima por
medio de representante. Igualmente, la facilidad que el sistema otorga para la
adquisicin de propiedades inmobiliarias en terceros pases por fundaciones
liechtenstenas, lo que dificulta el seguimiento de los fondos por los investigadores
antiblanqueo: Los fondos adquiridos ilegalmente son transferidos as a un abogado
de Liechtenstein a fin de que asegure la gestin financiera de los mismos. ste
aporta los fondos a una fundacin annima que dirige l mismo. Encarga, a
continuacin, a un abogado de Suiza que adquiera un inmueble en un tercer pas,
por ejemplo, Espaa. En el Registro de la Propiedad espaol, slo aparece como
nuevo propietario la fundacin de Liechtenstein, sin otra indicacin sobre los
beneficiarios econmicos192. Frente a estas acusaciones, la tnica habitual de los
gobernantes de Liechtenstein, cuando la evidencia se hace innegable, es la cnica
afirmacin de que la posibilidad de que se efecte blanqueo mediante testaferros, no
es exclusiva de Liechtenstein193, como si el pequeo Estado no fuera responsable
de haber promulgado su legislacin que permite esa situacin. Cierto es que la
opinin pblica nacional es acrtica, est cmodamente instalada en su bienestar, no
desea tampoco formularse preguntas de naturaleza tica sobre el origen de su propia
prosperidad y, ante cualquier ataque a su sistema, que las autoridades manejan
195 En concreto, las denegaciones por razn de vulneracin de intereses esenciales del Estado se justifican en la
clusula de reserva prevenida en el artculo 1,2 de la Ley interna sobre auxilio judicial (RHG), cuyo artculo 11,4
establece que la proteccin de los secretos tambin puede formar parte de los intereses esenciales de
Liechtenstein en el sentido del artculo 1, pargrafo 2 de la RHG)
196 PEILLON, Vincent: op. cit. (Liechtenstein), pags. 49 y 50. El texto literal de estas cartas-tipo lo ofrece el
Informe Peillon en la pgina 50.
197 PEILLON, Vincent: op. cit. (Liechtenstein), pag. 50.
A pesar de ese estado de cosas nada halageo, en 2007, la prensa dedic espacio a
una noticia que pona a Espaa como modelo de antilavado205, con ocasin de la
Operacin Malaya. El autor del calificativo, que provoc algn sarcasmo entre los
especialistas, fue Alain Damais, secretario ejecutivo del GAFI, con ocasin de una
reunin conjunta GAFI-MONEYVAL en Estrasburgo. La noticia de El
Economista.com aada literalmente que el ao pasado el GAFI realiz un informe
sobre Espaa en el que recomendaba una mejora del control de los movimientos de
capitales y aseguraba que el pas cumpla 46 de las 49 recomendaciones de este
organismo. Pero, basta leer el informe en cuestin para comprobar que las
conclusiones del GAFI no eran tales: la cita que haca EFE era sesgada. El 22 de
julio de 2006, El Pas haba publicado una informacin mucho ms ajustada a lo que
realmente expona el GAFI en su informe de evaluacin de 2006: que Espaa lucha
poco y mal contra la corrupcin, que no toma las medidas adecuadas contra ella; y
que el SEPBLAC slo dedicaba dos inspectores al control de los profesionales
vulnerables al blanqueo. El informe sealaba que, de las recomendaciones GAFI,
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Espaa cumpla slo totalmente con 10, lo haca ampliamente con 14, slo
parcialmente con 11 y suspenda 3 plenamente.
204 TRANSPARENCY INTERNATIONAL: Informe Global sobre la Corrupcin 2008: Corrupcin en el
sector del agua. Resumen. Madrid, junio 2008. Accesible en Internet (en resumen; en la parte dedicada a Espaa
y en ingls- el texto completo del Informe Global) www.transparencia.org.es/
205 Fuente: EFECOM, 23 febrero 2007. Ese da la recogi, entre otros, EL ECONOMISTA. COM, de donde la
tomamos.
Por otra parte, existe una imbricacin indudable de la economa espaola (al igual
que sucede con la de los dems Estados desarrollados) y los parasos fiscales. Signo
anecdtico de ello es que el 70 % de las compaas que integran el ndice IBEX (el
que forman las ms cotizadas de la Bolsa de Madrid), opera en parasos fiscales con
su propio nombre o mediante filiales.
La normativa espaola, as, viene impuesta desde el exterior. Primero, por la lgica
de la ratificacin de la Convencin de Viena, de 20 de diciembre de 1988, de
Naciones Unidas, contra el trfico ilcito de estupefacientes y sustancias sicotrpicas
y del Convenio de Estrasburgo, de 8 de noviembre de 1990, del Consejo de Europa,
relativo al blanqueo, seguimiento, embargo y decomiso de los productos del delito.
Segundo, por la incorporacin de Espaa a las entidades punteras del antiblanqueo:
el GAFI y el Grupo Egmont. A ello, se aaden las obligaciones impuestas en su
calidad de miembro de la Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo
Econmico (OCDE), de la propia Unin Europea y aun de la Organizacin para la
Seguridad y Cooperacin en Europa (OSCE208).
La Ley de 1993 fue desarrollada por un Reglamento aprobado por Real Decreto
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925/1995, de 9 de junio (por lo tardo de la fecha con relacin a la de la Ley, puede
deducirse que no hubo una especial prisa por reglamentar la materia). La Ley de
1993 sufri una reforma parcial por la Ley 19/2003, de 4 de julio; lo que, a su vez,
exigi adecuar al texto consolidado resultante el Reglamento. Para ello, se promulg
(con igual falta de premura que en el caso anterior) el Real Decreto 54/2005, de 21
de enero. El sentido de esta normativa ampliatoria fue afinar, en sentido extensivo, la
enumeracin de sujetos obligados a la diligencia antiblanqueo y perfilar, tambin
extensivamente, sus obligaciones. El Real Decreto de 2005, adems, aprovech
(disposicin transitoria nica) para proclamar la vigencia provisional del listado de
parasos fiscales, a efectos de la normativa antiblanqueo, contenido en el Real
Decreto 1080/1991, de 5 de junio, completado por la Orden Ministerial de
Economa y Hacienda de 24 de octubre de 2002.
208 La Organizacin para la Seguridad y la Cooperacin en Europa (OSCE) tuvo su origen en la Conferencia de
Helsinki, de 1975. Est integrada por 56 Estados, de los que la mayora son europeos, aunque incorpora tambin a
EEUU, Canad y a varias repblicas exsoviticas asiticas. Carece de sede fija, teniendo por tal la que
corresponda a la Presidencia rotatoria anual.
2.- Con las mismas penas se sancionar, segn los casos, la ocultacin o
encubrimiento de la verdadera naturaleza, origen, ubicacin, destino, movimiento
o derechos sobre los bines o propiedad de los mismos, a sabiendas de que
proceden de alguno de los delitos expresados en el apartado anterior o de un acto
de participacin en ellos.
4. El culpable ser igualmente castigado aunque el delito del que provinieren los
bienes, o los actos penados en los apartados anteriores, hubiesen sido cometidos,
total o parcialmente, en el extranjero. 5. Si el culpable hubiera obtenido
ganancias, sern decomisadas conforme a las reglas del artculo 127 de este
Cdigo.
Aparte algunas notas que pueden suscitar dudas sobre la ortodoxia tcnico-jurdica
del precepto, como la posibilidad de su comisin culposa, es significativo que el
artculo 301 se incluye en un captulo titulado De la receptacin y otras figuras
afines, lo que sugiere que el Cdigo es tributario de la antigua concepcin del
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lavado como una parte del tracto delictivo, o sea, como una conducta instrumental al
buen fin econmico del delito, en vez de como una conducta delictiva con entidad
autnoma, que es lo propio de los ordenamientos ms modernos. Sin embargo, hay
que reconocer que el tipo del artculo 301 permite enjuiciar el lavado sin necesidad
de vincularlo a otros delitos. En todo caso, ntese que el tipo exige un requisito
singular para que la actividad de lavado sea delictiva: el que el activo blanqueado
tenga origen delictivo. Por tanto, quedan fuera del reproche penal los blanqueos de
fondos opacos no delictivos, como son los que derivan de la defraudacin o elusin
fiscal cuando stas no constituyan delito (lo que, adems, se aade a que se exige
voluntad de defraudacin definitiva y que la cuota tributaria defraudada no sea de
valor inferior a 120.000 euros por concepto y ejercicio fiscal). Incluso, cuando los
actos defraudatorios cumplen los requisitos de delito fiscal, la praxis inspectora de
la Administracin tributaria espaola permite eludir la accin penal si se levanta un
acta de infraccin de conformidad en la que la Administracin y el defraudador
negocien un acuerdo de pago que enerve la suposicin de que la voluntad
defraudatoria sea definitiva. Esta acta es vinculante para la Administracin, lo que
otorga una cmoda salida al blanqueador descubierto como defraudador fiscal por la
propia Inspeccin de Tributos. Adems, aunque llegue a ponerse en marcha la
actuacin penal, la posibilidad de regularizacin no es una picaresca: se halla
expresamente prevista, para los delitos contra la Hacienda Pblica, por el art. 305.4
del Cdigo penal, que enerva las consecuencias penales si se produce el
afloramiento de la deuda fiscal.
Las posibilidades de ese rgimen eran mucho mayores de lo que una aproximacin
superficial puede sugerir. Imaginando el caso de un futbolista de lite, por ejemplo,
que percibiera los mximos emolumentos satisfechos por el deporte espaol, su tipo
contributivo era el mismo que el de un residente espaol que ganase anualmente
El rgimen de favor de la Ley Beckham era temporal: poda extenderse durante cinco
aos desde el siguiente ejercicio al de su constitucin; pero existan posibilidades de
prrroga encubierta, en la prctica (la novacin en la persona del empleador es la
ms frecuente). Se trataba, por tanto, de un rgimen que derogaba, para personas
fsicas vinculadas temporalmente a Espaa, la normativa general tributaria aplicable
a los no residentes, constituyendo en favor de sus beneficiarios un rgimen prximo
al de los parasos fiscales y, sobre todo, creando una ventaja comparativa muy
significada respecto de los Estados ortodoxos de la Unin Europea que, como Italia
o Alemania, no tienen esta modulacin.
Obviamente, son los propios bancos -instrumentos naturales del lavado- quienes
sufren la evaluacin ms rigurosa, no slo por las autoridades antiblanqueo, sino por
sus colegas que tratan con ellos, obligados a aplicar la diligencia debida para
evaluar el riesgo que el banco interlocutor ofrece como potencial agente de lavado
de fondos. El tradicional respeto y solidaridad corporativa existente entre los
bancos, especialmente entre los de distintas jurisdicciones (cortesa hacia el colega
extranjero), ha desaparecido con la normativa antiblanqueo, porque las entidades
que no aplican la diligencia debida en la fiscalizacin de sus interlocutores asumen
la responsabilidad de su negligencia; que no les exigible slo en el caso de que se
haya constatado que la operacin negligente haya desembocado efectivamente en un
negocio de blanqueo, sino que pueden ser sancionadas por el mero riesgo: lo que se
sancionan son las malas prcticas por s mismas e independientemente de que hayan
producido o no un resultado de blanqueo.
Para evaluar a sus homlogos, los servicios antiblanqueo internos de los bancos
disponen de matrices o tablas de riesgo, por las que puntan a sus interlocutores
segn el grado bajo/medio/alto que ofrezca cada uno de los parmetros que se
valoran. Por ejemplo:
Una curiosa peculiaridad del sistema espaol es la de que, frente a la muy prudente y
minimalista actuacin sobre los abogados y sobre otros profesionales potenciales
agentes intervinientes en el blanqueo, ha desarrollado una amplia modulacin de
control sobre los notarios. Conforme a las normas del GAFI, stos estn sometidos a
una doble causa de sospecha: por su posible intervencin como asesores o
facilitadores de operaciones de lavado (involucrados en el mecanismo de lavado), y
como necesarios testigos del mismo (aun no intervinientes en l), cualidad sta
ltima por la que se les convierte en eficaces obligados denunciantes de las
operaciones sospechosas de blanqueo que pasan por sus manos. Esta misma
situacin debera afectar a los abogados, pero la obligacin de secreto profesional
que pesa sobre los mismos ha dificultado la adopcin de normativa especfica
interna, quedando contrada la modulacin espaola sobre los abogados a las normas
generales dimanantes del GAFI y de las Directivas de la Unin, en los trminos
reflejados en la Ley Antiblanqueo de 1993. Con los notarios, en cambio, la
normativa ha avanzado mucho ms: a partir de la Instruccin de 10 de diciembre de
1999, de la Direccin General de los Registros y del Notariado, sobre obligaciones
de los Notarios y de los Registradores de la Propiedad y Mercantiles en materia
de prevencin del blanqueo de capitales, se fue estrechando el control sobre estos
profesionales, mediante la Resolucin de la misma Direccin General, de 30 de
noviembre de 2004, sobre la aplicacin de la Instruccin de 10 de diciembre de
1999, y la Orden del Ministerio de Economa y Hacienda EHA/2963/2005, de 20 de
septiembre, reguladora del rgano Centralizado de Prevencin en materia de
blanqueo de capitales en el Consejo General del Notariado.
b) Incluso en los negocios en los que intervienen, la actuacin notarial se limita a dar
fe pblica de los actos que se les manifiestan; pero, lo habitual es que los notarios no
accedan a informacin sobre el negocio real subyacente, con lo que la apariencia de
legitimidad del acto en el que intervienen no tiene por qu suscitarles dudas en
muchos casos. Se le pide al notario (puesto que el art. 301 del Cdigo penal permite
la comisin culposa del delito de favorecimiento del blanqueo) que sea suspicaz.
La utilizacin de los parasos fiscales es una necesidad para las economas cuya
Un ejemplo esperpntico del temor de los Estados ortodoxos a los parasos fiscales
lo constuye el desarrollo de las Sicav (sociedades de inversin mobiliaria de
capital variable), que regul el Gobierno espaol en 1985 para intentar atajar la
fuga de capitales a territorios de baja tributacin. Las Sicav se plantean como
sociedades colectivas, que requieren un nmero mnimo de socios (cien), aunque el
ingreso en ellas no es necesariamente libre: los fundadores pueden imponer
restricciones, siendo la ms frecuente la aportacin de un capital mnimo para
invertir. El tipo de tributacin es del 1 % sobre beneficios obtenidos, frente al tipo
ordinario del impuesto de sociedades, actualmente del 35 % en Espaa. Aun as, en
la realidad, ni siquiera llegan a liquidar ese porcentaje. Segn Nez y Gallego214,
las 3.369 Sicav espaolas haban declarado, en los cinco ejercicios de 2004-2008,
unos beneficios totales de 8.068,6 millones de euros, y haban abonado 56,6
millones de euros por concepto de Impuesto de Sociedades. Ello no constituye por s
un elemento de blanqueo, sino una herramienta legal para contrarrestar la
competencia fiscal de los territorios de baja tributacin. Pero, en la praxis, el temor
a que ese capital215 huya de Espaa, ha propiciado la creacin de mecanismos
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jurdicos que s constituyen un caldo de cultivo para el lavado216, no porque la
regulacin formal lo prevea ms o menos abiertamente, sino porque la prctica ha
dejado zonas opacas en las que, en la praxis, el Estado renuncia a aplicar los
controles que impediran la utilizacin de las Sicav para el lavado. As, en 2004, el
Fisco espaol incluy a las Sicav en sus planes de inspeccin y descubri que la
mayora de ellas no cumplan algunos de los requisitos exigidos para su constitucin,
como el nmero mnimo de cien accionistas. Pero, ninguna de estas sociedades fue
suspendida: para ello, se promulg la Ley de Reformas Fiscales para Incentivar la
Produccin (LRFIP), Ley 23/2005, de 18 de noviembre, con el acuerdo de los
principales partidos polticos (PP, PSOE y CiU). La Agencia Tributaria tampoco
sancion a las Sicav en las que haba descubierto que un gran nmero de supuestos
socios eran meros firmantes (llamados mariachis en la jerga de las Sicav). En
realidad, ninguna Sicav que haya sido inicialmente autorizada ha llegado a ser
suspendida en los veinticinco aos que lleva en funcionamiento su rgimen legal. La
razn es simple: la LRFIP excluy a las Sicav como sujetos inspeccionables por la
Agencia Tributaria, dejando las facultades inspectoras sobre las mismas en manos de
la Comisin Nacional del Mercado de Valores (CNMV); a la que, obviamente, le
tiene sin cuidado el manejo de su rgimen tributario por los particulares, porque el
objeto de regulacin de la CNMV es asegurar la ortodoxia en el manejo de los
propios valores y sus condiciones de negociacin, especialmente la burstil (uso de
informacin privilegiada o prcticas de competencia desleales, por ejemplo) de sus
titulares, pero no la organizacin societaria de stos cuya trascendencia sea
tributaria pero no burstil. La oscuridad de las Sicav se propicia por otros
mecanismos de proteccin indirecta. Por ejemplo: su forma jurdica es la de
sociedad colectiva, una modalidad societaria que no requiere inscripcin en el
Registro Mercantil, a diferencia de las compaas annimas y las de responsabilidad
limitada. Al no estar inscritas, las Sicav tampoco estn sometidas al requisito de
comunicacin de cuentas anuales ni de cambios de administradores y rganos
sociales al Registro. Obviamente, la identidad de sus socios es conocida por la
Administracin pero no es pblica. Claro es que esto ltimo no supone gran
diferencia en la prctica respecto del rgimen de las dems sociedades, porque las
transmisiones de acciones (sociedades annimas) y de participaciones (sociedades
de responsabilidad limitada) de compaas mercantiles no se inscriben en el
Registro Mercantil ni en ningn otro (slo constan los de los capitalistas
fundadores). Por tanto, si se quiere ocultar al pblico esa identidad, basta fundar una
compaa con testaferros o adquirir una sociedad ya constituida, para mantener
oculta la identidad de los dueos de la sociedad en cuestin. Esta informacin s es
conocida por la CNMV, pero est oculta a la Agencia Tributaria, salvo en el caso de
que la Sicav genere beneficios, en cuyo caso, al repartirlos, el Fisco conocer la
renta que perciban los socios. Por tanto, no podemos decir que exista un rgimen de
opacidad absoluta, pero s existen elementos suficientes como para permitir el juego
de testaferros y el despiste fiscal.
El Estado espaol, por otra parte, est interesado en que la Banca interna sea
competitiva respecto de la exterior y no dificulta en absoluto
-sino al contrario- la instalacin de sucursales de los bancos espaoles en los
parasos fiscales. Los dos grandes bancos espaoles (Santander Central Hispano y
Bilbao Vizcaya Argentaria) mantienen oficinas, sucursales o representaciones en ms
de una treintena de territorios considerados parasos fiscales por la OCDE, lo que se
compatibiliza con el discurso oficial del Presidente del Gobierno de Espaa,
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Rodrguez Zapatero, en la reunin del G-20 en Londres, el 2 de abril de 2009, en el
que proclam que los parasos fiscales indignan a los ciudadanos, y con razn,
pero les queda menos tiempo de existencia. Desde hoy, ha empezado el principio
del fin (...) La impunidad fiscal es inadmisible (sic.). Pocos das antes, en marzo, el
Banco Bilbao Vizcaya Argentaria haba manifestado pblicamente su decisin de
cerrar algunas de sus oficinas en esos territorios privilegiados, aunque reservndose
el convertirlas en oficinas de representacin con funciones ms limitadas. Pero, por
las mismas fechas, se tuvo pblico conocimiento de que una caja de ahorros
(intervenida por el Banco de Espaa en abril siguiente), la Caja de Ahorros de
Castilla - La Mancha, haba gestionado, en un paraso fiscal (Caimn), una emisin
de deuda propia por valor de 120 millones de euros mediante una sociedad
instrumental creada por la propia Caja y domiciliada en rgimen offshore en la
misma Caimn. Hay que sealar que las cajas de ahorros espaolas son entidades
sometidas a una cierta intervencin poltica, a travs de la participacin en ellas de
organismos pblicos y de grupos sociales en los que la penetracin partitocrtica es
muy intensa. En otros trminos, la Caja en cuestin estaba controlada, en esos das,
por el mismo partido del Gobierno.
En general, los Estados colocan su deuda pblica donde hay dinero para absorberla.
Parte se negocia directamente en economas desarrolladas (los mayores acreedores
del Estado espaol como tenedores de deuda pblica son Francia y Alemania) pero
otra parte se oferta en parasos fiscales, porque es en stos donde hay liquidez en
forma de fondos capaces de absorber los ttulos que ofrecen los Estados. Si no
hubiera parasos, esos fondos estaran ms concentrados en unos cuantos mercados
(la City londinense, Nueva York, Tokio, Singapur, Frankfurt y poco ms) y la
concentracin los hara, posiblemente, ms selectivos (aunque la experiencia de la
crisis de 2008-2010 por los hedge funds permite cuestionar esta premisa). Espaa,
como los dems Estados desarrollados, tiene una imbricacin financiera con los
parasos que la condiciona polticamente para actuar eficazmente contra ellos,
aunque proclame lo contrario ante su opinin pblica.
Podemos preguntarnos si hay voluntad poltica de que cambie este estado de cosas.
Nuestra conviccin es negativa. Al Gobierno -a todos y cada uno de los Gobiernos
espaoles- le interesa controlar la financiacin del terrorismo local y del
internacional que acta desde Espaa, le interesa igualmente la persecucin del
blanqueo como hilo investigador del trfico de drogas y le interesa investigar en
favor de la Polica extranjera por cuanto es un pedimento de la deseable
reciprocidad. Y poco ms. A ninguno de ellos le puede convenir establecer controles
eficaces que impidan la corrupcin poltica si la consecuencia obvia de los mismos
va a ser la restriccin de la financiacin de su propio partido. Y tampoco va a
perjudicar a su propio sistema financiero ahuyentando los fondos que, por opacos
que sean, revierten en parte al mismo, inyectando liquidez y estimulando la actividad
econmica interna. Puede Espaa prescindir del dinero negro que opera en su
economa? Constituya ste un 5 % (en la estimacin mnima) ms de un 20 % del
PIB (como suponen los pesimistas), el drenaje de esos fondos llevara al sistema a
una importante crisis. Para formarse una idea de la importancia del problema, baste
un dato: slo con que se depositasen en los bancos espaoles los billetes de 500
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euros en circulacin, se habra saneado sobradamente el problema de liquidez de
toda la banca espaola en la crisis de 2009. El efecto contrario, referido a una
eventual huida o desaparicin de los activos y de la actividad negocial opaca, es
fcilmente deducible.
Por otra parte, el problema de esa bolsa opaca para el Gobierno, excluida su parte
de relacin con la delincuencia y el terrorismo, no es tanto un asunto fiscal (aunque
sea lo que ms duele y motiva a las Administraciones en el corto plazo) como de
competencia financiera internacional: ningn Gobierno jugar limpio mientras sus
vecinos jueguen sucio, porque el ms ventajoso de ellos ser el ms atractivo para la
captacin de recursos econmicos. sa es la lgica de los parasos fiscales, pero es
tambin la de cualquier Estado. El capital al que se presione excesivamente en
Espaa, saldr a Caimn o a Gibraltar; pero, en parte, tambin (p. ej.) a Francia o a
Gran Bretaa si estos dos pases son ms benvolos con l. La lucha de los
Gobiernos frente al lavado depende, en buena parte, de la tibieza de sus vecinos-
competidores. Este factor de relatividad es determinante, en nuestra opinin. Por
eso, es importante la concertacin internacional contra el lavado, en cuanto
establezca estndares mnimos que eliminen esas diferencias competitivas. Hoy por
hoy, las instancias supranacionales (la Unin Europea, significadamente) no ponen
voluntad para establecer una rgida regulacin y prefieren dejar a sus miembros un
margen de libertad que stos aprovechan para facilitar la captacin de capital. Es
decir: para hacer, en la prctica, exactamente lo contrario de lo que proclaman.
Por las razones mltiples que hemos expuesto, al Gobierno espaol a cualquier
Gobierno espaol actual o de un prximo futuro- le interesa mantener un razonable
porcentaje de actividad opaca en su economa, cuyo precio poltico es la tolerancia
frente al blanqueo de capitales.
La Tercera Directiva:
- Ataca la operatividad de los parasos fiscales, a los que se refiere como pases
terceros, obligando al intercambio comunitario de informacin sobre los parasos y
territorios con regmenes offshore, la extensin de la normativa comunitaria a las
filiales y sucursales extracomunitarias, a la banca corresponsal y a las operaciones
financieras sin presencia fsica del cliente. Esta normativa especfica antiblanqueo
se une a las medidas que la propia Unin ha adoptado para combatir un fenmeno
relacionado con el mismo: el tratamiento privilegiado que suponen los territorios de
baja tributacin para que no supongan una ventaja competitiva eficaz frente a quienes
tributan de modo ortodoxo en la UE. Este rgimen del que slo citamos las
principales expresiones normativas- se extiende a materias muy variadas: la
Directiva 2008/8 CE del Consejo, de 12 de febrero, que modifica la 2006/112 CE,
ambas sobre prestacin de servicios y, de ellas, la segunda, de especial
trascendencia a nuestros efectos, por contener disposiciones sobre las que se articula
la actuacin antifraude en materia de IVA en operaciones intracomunitarias; la
Directiva 2008/9 del Consejo de 12 de febrero, relativa a devolucin del IVA a
sujetos pasivos establecidos en otro Estado miembro; y la 2008/118/CE del Consejo,
de 16 de diciembre, sobre rgimen general de los impuestos
especiales,modificadora tambin de la 2006/112 CE. En todo caso, toda esta
normativa ha de encuadrarse ms en el mbito de la competencia fiscal que en el de
la lucha antiblanqueo, aunque tenga efectos mediatos sobre sta.
Ante esto, cmo acta la UE? Primero, digamos que, en ella, la regla hasta ahora
vigente de la unanimidad ha perjudicado la adopcin de medidas antilavado
eficaces, porque, para ser unnimes, hay que reducir el acuerdo al mnimo comn
admisible y eso supone, en la praxis, adoptar resoluciones grandilocuentes pero
poco prcticas, por tmidas. La Unin no legisla lo que desea la mayora, ni lo que
promedia los respectivos intereses, sino lo que todos sus Estados miembros pueden
aceptar: es una poltica de mnimos y, por tanto, corta por definicin. Por eso, es
importante para el observador no quedarse en las proclamaciones de intenciones
polticas, ni siquiera en los textos supranacionales consensuados: lo que cuenta es su
plasmacin concreta en cada ordenamiento nacional.
Hasta 1991, la Unin se conforma con que sus miembros apliquen las
recomendaciones del Consejo de Europa (al que pertenecen todos ellos) y de la
OCDE. Promulga entonces su Primera Directiva Antiblanqueo, la 91/308/CEE, del
Consejo, de 10 de junio, a la que siguen la 2001/97/CE, del Parlamento Europeo y
del Consejo, de 4 de diciembre; y la 2005/60/CE, del Parlamento Europeo y del
Consejo, de 26 de octubre. Ninguna de ellas merece atencin doctrinal jurdica: cada
cual va perfeccionando, es decir, ampliando los controles, en la lnea que viene
marcando ms explcitamente el GAFI. No contienen nada novedoso, salvo los tics
reglamentistas que incorporan o alientan (llega a haber formularios de denuncia de
uso obligatorio, como en Espaa) y la progresiva extensin de los sujetos obligados
y de los controlados (PCPs).
En la misma lnea, los parasos fiscales tienen buen cuidado de con quin suscriben
esos acuerdos bilaterales para lavar su propia imagen. P.ej., Gibraltar los tiene con
algunos Estados, pero no con Espaa, la principal perjudicada por su captacin de
activos. Suiza, por su parte (y, como ella, muchos otros), se apoya en la exigencia de
reciprocidad y en la inaplicabilidad de sus convenios a conductas que no reconoce
como delictivas, concretamente, la evasin fiscal, para vaciar de contenido prctico
los acuerdos bilaterales que firma para no ser estigmatizada como no cooperante.
- Restablecer una lista negra de los PFJ. Las sociedades y los bancos que
mantuvieran vnculos con estos territorios deberan verse prohibir, por Francia y
los pases de la Unin Europea, el acceso a los mercados pblicos, a la garanta
pblica (Coface), incluso al ahorro pblico. La viabilidad de tales medidas es ms
que dudosa: la lista de parasos fiscales existe, y por va mltiple: adems de los
listados que emiten los organismos internacionales (OCDE, GAFI), cada pas regular
de la Unin confecciona su propia lista, al efecto del tratamiento fiscal diferenciado.
El margen de incremento posible de las represalias fiscales no est agotado, pero ya
no cabe mucha capacidad de maniobra: cada Estado regular ha sido lo ms
imaginativo que ha podido (es decir: dentro de lo que conviene a sus propios
intereses) para dificultar la actuacin negocial de compaas domiciliadas en
parasos fiscales en su propio territorio; y ha de hacerlo ponderando las
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obligaciones que imponen a las distintas jurisdicciones los pactos internacionales
sobre liberalizacin econmica. Las sanciones exacerbadas en esta materia pueden
constituir un elemento regresivo contrario a esa liberalizacin y, hoy por hoy, seran
incompatibles con los compromisos internacionales adquiridos por la UE sobre
libertad de flujos financieros internacionales.
219 Los hedge funds son fondos de inversin de alto riesgo para el inversor y que, correlativamente, pueden
producirle beneficios mucho ms altos que los valores que se negocian en los mercados financieros conservadores.
El riesgo y el beneficio potencial son tanto ms altos en los fondos que eluden el control de las autoridades
burstiles, no necesariamente por voluntad de sus gestores, sino porque no superaran los estrictos controles que los
organismos reguladores imponen a los valores que se negocian en los mercados controlados. Por eso, aunque no
necesariamente, estos fondos prefieren constituirse en jurisdicciones en las que la fiscalizacin del organismo
regulador, si la hay, sea ms laxa. Por su falta de garantas, estos fondos han sido identificados en ocasiones como
fondos basura, aunque la identificacin no es exacta: propiamente, no es fondo basura (o su plasmacin ms
habitual, el bono basura) todo fondo de alto riesgo sino slo el que est constituido por valores situados por debajo
del grado de inversin en su fecha de emisin, es decir: los situados por debajo del nivel de riesgo BBB en las
escalas de calificacin al uso. Los valores que no alcanzan este nivel mnimo se denominan tambin, y ms
propiamente, bonos de grado especulativo. Los otros, bonos de grado de inversin. El que se trate de valores
sin garanta no implica que no sean atractivos para el inversor: los fondos de alto riesgo atraen cantidades ingentes
de dinero, e incluso han generado sus propias escalas de riesgo a cargo de las mismas compaas que emiten las
escalas de valores de grado de inversin, como Merril Lynch. .
Y la ltima proposicin nos parece tan insustancial como las anteriores: aprovechar
la revisin de las relaciones entre la Unin Europea y los territorios de ultramar y
dependencias de los Estados miembros para constreir al conjunto de estos
territorios a aplicar los compromisos internacionales adoptados por los estados
miembros, en particular la Directiva sobre el ahorro y la Convencin de la ONU
contra la corrupcin (llamada de Mrida), que prev la restitucin de los haberes
desviados. Esta ltima consideracin va directamente dirigida al Reino Unido,
metrpoli de la mayor parte -con diferencia- de los territorios y dependencias
eventualmente destinatarios de la medida. Pero, por las razones que hemos venido
repitiendo a lo largo de esta obra, la resistencia fundamental que cabe esperar
provendra de los Estados metropolitanos, segn se deduce de la experiencia
histrica: la coartada intelectual y recurrente de stos (Reino Unido, Francia,
Holanda), apoyada por los beneficiarios directos de la misma oposicin
(Luxemburgo, Austria, Blgica, Chipre, Malta) es la de que los tales territorios bajo
sospecha son cooperantes con el GAFI y con la OCDE, lo que constituye un
salvoconducto inatacable en la prctica para la propia UE.
La normativa antiblanqueo europea sufre una sangra por el espacio de respiro que
necesariamente ha de dejar para atraer inversiones extranjeras en uso legtimo de
mecanismos de planificacin fiscal internacional, no promovidos en principio para
favorecer el blanqueo, pero que pueden llegar a constituir figuras semejantes, en la
praxis, (aunque carecen del requisito de confidencialidad), a las propias de los
parasos fiscales, en la medida en que sirven a eludir controles de las jurisdicciones
de origen. As, Holanda ofrece una discreta institucin que, sin embargo, resulta muy
atractiva en la prctica: el denominado privilegio de filiacin, que se traduce en que
los holdings no tributan por sus filiales. No podemos suponer ajeno a este privilegio
el dato de que el 40 % de las compaas norteamericanas, segn la revista Fortune,
domicilien en los Pases Bajos sus filiales europeas.
220 Las divergencias entre los Estados integrantes de la Unin se pusieron de manifiesto en la gestacin del
Acuerdo de Feira, de junio de 2000, en el que se acord un futuro sin secreto bancario, pero sometiendo el asunto a
una votacin prevista para antes de fines de 2002, y que exigira unanimidad para la validez de lo decidido en ella.
Para el perodo transitorio de la Directiva (hasta 2011), Austria, Luxemburgo y Blgica manifestaron graves
reticencias a la aplicacin de la Directiva. El 11 de diciembre de 2002, el Ecofin (reunin de los ministros de
Economa de los Estados miembros de la UE) se reuni informalmente para intentar desatascar el proyecto de
Directiva. De la magnitud del problema da idea el que el Fondo Monetario Internacional calculaba, para esas
fechas, la existencia de 28.500 compaas en Gibraltar, de las que 8.500 estaran exentas de impuestos, con un
volumen de crecimiento de 5.000 a 6.000 nuevas compaas creadas anualmente, con una vida activa media de
unos cinco o seis aos y que generaran, en total, un volumen de depsitos bancarios en la Colonia de unos 1.900
millones de libras esterlinas slo referidos a la Banca aplicada a operaciones offshore. Aun siendo espectaculares
estas cifras, son modestas si se comparan con los 12.000 millones de libras que generaban los depsitos offshore
de Chipre o los 450.000 millones de libras por igual concepto de las Islas Caimn. En tales condiciones, puede
comprenderse que la armonizacin fiscal constituida como objetivo de la UE sea una cuestin nada pacfica en el
seno de sta.
Luxemburgo, por su parte, gracias a un rgimen que el Gran Ducado insiste en negar
que sea de paraso fiscal, pero que presenta continuas tensiones con Bruselas para su
encaje en el acervo comunitario, acoge actualmente ms de 200 bancos y, antes del
crack del 2008-2009, registraba ms de 1.800 fondos de inversin. La ley
luxemburguesa impide investigar a sus clientes salvo en casos de sospechas de
actividad criminal, principio que se confronta abiertamente con el criterio
recomendado por el GAFI, Basilea y Wolfsberg de conozca a su cliente como
herramienta fundamental del antiblanqueo.
En cuanto a la propia Espaa (e igual sucede con otros Estados de la UE, como
Portugal, o, ms an, el Reino Unido, al que dedicaremos un captulo especfico), ya
hemos citado la Ley Beckham o los privilegios fiscales vascos. Se trata, en todos los
casos, de figuras que aprovechan al lmite la elstica frontera que separa las
jurisdicciones ortodoxas de los parasos fiscales, reduciendo la supuesta tica
distintiva a una pura cuestin de competencia tributaria.
222 Cfr. LAMBERT, Thierry: Paradis fiscaux: la filire europenne. En LE MONDE DIPLOMATIQUE,
octubre 1994, pags. 8 y 9.
Es obvio que el blanqueo mueve mucho dinero y que es un factor crimingeno. Las
redes de lavado no siempre contratan abogados con experiencia: al contrario, gustan
de integrar a letrados jvenes, bajo la direccin de un profesional avezado y
corrupto, para introducirlos progresivamente en el negocio. A los jvenes se los
supone dctiles, disciplinados, con ganas de prosperar, se deslumbran ante las
expectativas econmicas y sus criterios deontolgicos estn poco formados, aunque
sean honestos. Del mismo modo que en algunos ambientes financieros se considera
un mrito ser un tiburn, en la Abogaca econmica es frecuente que se alabe la
inmoralidad disfrazada de ingenio o astucia profesional. Los lmites ticos no
siempre son difanos, de modo que el captar letrados noveles para terminar
enredndolos sin salida en lavados de fondos es fcil y habitual. No obstante, las
estructuras jurdicas al servicio del lavado, como demuestran las investigaciones
policiales y judiciales, tienen generalmente como base no pequeos despachos, sino
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medianas estructuras con unos pocos abogados (rara vez ms de una docena o u
nmero similr, lo que corresponde a las dimensiones de un despacho espaol
discreto) sin perjuicio de que los testaferros sean, efectivamente, abogados juniors o
incluso oficinistas.
Puede apreciarse, por tanto, una diferencia sustancial entre quienes, sin participar
conscientemente en la legitimacin de activos, son testigos de la misma porque sta
pasa por sus manos.
En estos momentos, la tensin entre las posiciones del GAFI y las de la Abogaca es
muy fuerte. El primero confa en ir quebrando poco a poco la resistencia frrea de la
segunda, rebaando pequeas pero sucesivas parcelas de reserva aparentemente
indiscutibles (p.ej., el anteproyecto espaol de ley antiblanqueo de 2009 no deja
claro cul es el tratamiento de las consultas, en las que, a veces, es difcil deteminar
si son encuadrables en la parcela de asesoramiento jurdico excluda de la
obligacin de denuncia o en la de asesoramiento financiero, incluida; lo que
permitira interpretaciones extensivas que supondran un paso ms en el recorte del
privilegio profesional) y confiando en que la sacralizacin del secreto profesional
actualmente invocada por los profesionales vaya diluyendo con el tiempo su sentido
maximalista y se agriete en otros campos; por ejemplo, la lucha antiterrorista. En
definitiva, se trata de que a los abogados les vayan imponiendo, poco a poco, la
obligacin de denunciar ms y ms actividades sospechosas en otras materias y que,
de ese modo, se vaya disipando el sentimiento de sacrilegio que los letrados tienen
cuando se les pide que vulneren su obligacin de secreto.
231 Cuando nos referimos a la Abogaca mundial, lo hacemos a su representacin institucional supranacional o
continental, constituida por diversas entidades agrupadoras de Colegios nacionales y por stos mismos, que se han
venido pronunciando en el sentido que dejamos expuesto.
La Abogaca, por su parte, sita el statu quo arriba meritado como el lmite de lo
aceptable. Actualmente, sa es la situacin en el palenque dialctico. Es difcil
prever en qu acabar la pugna: la restriccin al secreto tiene, indudablemente, una
vocacin expansiva. En contra, es imposible, por definicin, pretender constituir
responsabilidad al abogado cuya actuacin sea estrictamente legal, y ste es el
supuesto del asesoramiento de la elusin fiscal. Si un jurista aconseja a su cliente la
realizacin de un negocio que se aviene a legalidad, no se le puede represaliar. E,
insistiendo nuevamente en la diferencia entre la elusin y la evasin, la caracterstica
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de la primera es la legalidad formal, de modo que el consejo jurdico que se atenga a
ella es inatacable. La elusin es, cada da ms y por la depuracin de las tcnicas de
blanqueo, el campo o condicin propio del lavado, ganando espacio a la mera
evasin. Hay blanqueo de activos provenientes de la elusin fiscal: se elude en una
jurisdiccin y se legitiman los activos en otra. En esa zona gris entre la evasin, in
spiritu, y la elusin (la plena correccin formal del tracto), el concepto de
diligencia debida tiene poco que hacer: la actuacin del abogado, moral o inmoral
ste, se mantiene en los cauces de la legalidad y, por ende, no se le puede reprochar
a l no ya el que no denuncie, sino el que no se abstenga de asesorar a su cliente en
lo que, en sustancia, no deja de ser un lavado, por legal que sea.
La presin antiblanqueo sobre los abogados viene siendo fcilmente eludida por
stos mediante argucias como el operar al amparo de figuras no reglamentadas, es
decir: no objeto de vigilancia especfica por los organismos antiblanqueo y
sometidas slo a la supervisin genrica. La ms exitosa de esas figuras es la de
corporate services provider (proveedor de servicios corporativos). Se trata de
compaas cuyo objeto negocial es la constitucin de otras compaas, en territorio
ortodoxo o en jurisdicciones offshore, siendo stas ltimas su principal campo de
trabajo. Los corporate services providers ofrecen la constitucin rpida de
sociedades, proveen sus administradores nominales y testaferros, encuentran oficinas
fsicas cuando no basta la domiciliacin ficticia y, adems, proporcionan la apertura
de cuentas en bancos de confianza, las relaciones con agentes inmobiliarios y de
inversin, entre otros servicios. En definitiva, relacionan al cliente con los contactos
que necesita para blanquear, si se es el objetivo final por el que han sido
contratadas. Estas compaas han experimentado un auge notable en pocas dcadas
(se calcula que, slo en Reino Unido existen actualmente unas 10.000) y son la
columna vertebral de algunos parasos fiscales, como Gibraltar. Sorprendentemente,
no en Gran Bretaa (tampoco en otros pases, como Espaa, pero el caso britnico
es ms llamativo por la importancia que estas compaas tienen en el mundo
financiero de las dependencias britnicas y en el propio Reino Unido), no estn
sujetas a supervisin especfica, y escapan al control de la FSA. A los abogados,
constituir una corporate services provider en su propio despacho y actuar bajo este
estatus, les permite eludir los controles antiblanqueo impuestos a su profesin.
Desde luego, no se trata de una laguna legal, sino de una va de escape consentida
por las autoridades de los pases beneficiarios de la actividad de estas empresas, a
las que consideran fuentes de captacin de inversiones extranjeras y, como tales,
procuran mimarlas. Algunos bancos, especialmente los que prestan servicios de
banca privada en territorios offshore, disponen de departamentos internos que
efectan estas mismas labores para sus clientes.
233 PEILLON, Vincent; op. cit. (Gran Bretaa), pag. 28.
245 KPMG & SECRETARY OF STATE FOR FOREIGN AND COMMONWEALTH AFFAIRS AND THE
GOVERNMENTS OF ANGUILLA, BERMUDA, BRITISH VIRGIN ISLANDS, CAYMAN ISLANDS,
MONTSERRAT AND TURKS AND CAICOS ISLANDS: Review of Financial regulation in the Caribbean
Overseas Territories and Bermuda (27 octubre 2000). The Stationery Office. Londres, 2000.
246 ANNIMO: KMPG Report: Review of Financial Regulation in the Caribbean Overseas Territories and
Bermuda. KMPG. Londres, 2000.
247 Ministerio de Hacienda del Gobierno britnico.
La BBA sabe bien lo que hace cuando niega la evidencia del blanqueo britnico. Sus
miembros son los mayores tramitadores mundiales de hedge funds (y de todo el
blanqueo indefectiblemente asociado a los mismos), por delante de sus colegas de
cualquier otra plaza financiera del mundo, incluidos los de los parasos fiscales y los
territorios dudosos (como Suiza). La seccin de economa de Le Figaro249 public
en febrero de 2009 un artculo referido a la cumbre de Berln de los miembros
europeos del G-20, celebrada el 22 de ese mes, en el que se manifestaba que los
hedge funds estaban en el punto de mira de los polticos europeos, contra el Reino
Unido, en cuyo territorio y en el de sus dependencias se albergan la inmensa mayora
de los bonos en cuestin; y de cuyo Primer Ministro se esperaban concesiones sobre
el control de tales valores, porque, a fin de cuentas, la mayor parte de los mismos
haban desaparecido con la crisis financiera en 2008.
248 Ministerio de Asuntos Exteriores del Gobierno britnico.
249 BOUILHET, Alexandrine: Les Europens veulent sanctionner les paradis fiscaux. En LE FIGARO, 23 de
febrero de 2009.
Hay que constatar una evidencia: imponer controles rgidos al sector financiero
choca con el peso poltico de ste. En Gran Bretaa254, por ejemplo, constituye el
primer sector contribuyente a las cuentas corrientes del pas, son una saneada
actividad exportadora lato sensu y da empleo directo a centenares de miles de
personas (slo en la City, unas 150.000). Por otra parte, no siempre una
reglamentacin severa de los servicios financieros es eficaz. En Reino Unido, el
sistema ultraliberal de la autorregulacin -del que hace bandera poltica el Partido
Conservador-, que haba dado ocasin a graves episodios que demostraron su
incapacidad para detectar el blanqueo (haciendo depender la eficacia del antilavado
de la mera voluntad y honestidad de los agentes susceptibles de estar implicados
profesionalmente en el mismo), gener la reaccin laborista por la que se cre la
Financial Services Authority, un organismo supervisor nacido en 1997 y que entr en
plenitud de funciones en 2001, tras promulgarse la Financial Services and Markets
Act, de 14 de junio de 2000. Pero, el sistema se resisti: la FSA, lastrada
inicialmente por una normativa que constrea sus poderes respecto de los que se le
confirieron luego por la Ley de 2000, no fue tomada muy en serio por las entidades
financieras, a lo que contribuy la tradicin de independencia de la City. La solucin
pareci venir de una clarificacin de la normativa antiblanqueo, mediante reglas
claras que se integraron en las Money Laundering Rules de 1993, que derivan de la
Directiva europea antiblanqueo de 1991 y que configuran un rgimen doble en el
Reino Unido: por un lado, un estatus general, regulado en la Financial Services and
Markets Act de 2000, y, por otro, un rgimen especfico aplicable a concretas
profesiones y actividades, que se rigen por las Regulations de 1993 y por las
Guidance Notes, reglamentaciones stas ltimas elaboradas conjuntamente por la
FSA conjuntamente con los representantes de los sectores afectados. Obviamente,
stos ltimos han barrido para s y las Guidance Notes se utilizan habitualmente con
un margen amplio de interpretacin y de flexibilidad que las aproxima mucho al
rgimen de la autorregulacin. Eso no significa que la FSA no sea severa en los
casos que toma con inters, pero deja muchos cabos sueltos y muchos supuestos sin
abordar. No es exagerado afirmar que, con el sistema britnico, el lavado a gran
escala apenas ha sufrido impedimentos, en trminos generales.
Un ejemplo de la falta de pulso de la FSA se constat con ocasin del caso Abacha,
si bien, ha de advertirse que, en el momento de su estallido (septiembre de 2000), la
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FSA an no funcionaba a pleno rendimiento. Curiosamente, el asunto Abacha tuvo
origen en una denuncia de la Comisin Federal de Bancos Suizos, que haba
constatado una cierta laxitud en el tratamiento de cuentas vinculadas al exdictador
nigeriano Sani Abacha, cuyos fondos pretendan recuperar las nuevas autoridades de
Nigeria. Consecuencia de las investigaciones (llevadas con bastante desgana en
cuanto a la cooperacin de la City y otra tanta en la judicatura britnica256, que
limit hasta la exasperacin su colaboracin con las autoridades nigerianas, por
ejemplo, en cuanto a la peticin de congelacin de los fondos instada por stas),
result que quince de veintitrs bancos britnicos que manejaron esos fondos
(adems de otros franceses y suizos merecedores del mismo reproche) haban
cometido graves negligencias de control, permitiendo as la constitucin de 42
cuentas sospechosas de blanqueo, que haban recogido, entre 1996 y 2000, 1,3 miles
de millones de dlares. El 98 % de tal importe se haba concentrado en esos quince
bancos laxos. La situacin fue denunciada por la propia FSA en un comunicado de 8
de marzo de 2001. El nombre de los bancos infractores ni siquiera pudo hacerse
pblico, por impedirlo legalmente la Banking Act de 1987.
258 En algunas ocasiones, las exasperantes trabas formalistas rozan lo kafkiano, como cuando los jueces exigen
que se identifique el juez recurrente mediante un affidavit o legitimacin a cargo de otro juez u organismo del
Estado requirente que, a su vez, es sometido a reconocimiento por organismo del propio Reino Unido, en un
proceso lento y formalista, eminentemente dilatorio, como denunci el Jefe de la Divisin Econmica y Financiera
de la Investigacin Judicial de Pars, Jean-Claude MARIN, ante la comisin Peillon, en 6 de octubre de 1999 (vide
PEILLON, Vincent; op. cit. [Gran Bretaa], pag.. 85).
Por otra parte, el Reino Unido, que carece del aplastante poder de los EEUU para
ejercer una presin frontal sobre los dems Estados, aplica intensamente el juego de
los cuatro principios que mantienen el proverbial xito de su diplomacia: exigir,
prometer, aguantar y negar. Exigir imperativamente el que los dems acepten sus
intereses propios; prometer la aceptacin de los de la contraparte pero remitiendo al
futuro el buen fin de ese reconocimiento, de modo que el interlocutor crea haber
conseguido algo y se vaya esperanzado sin que eso se traduzca en concesiones
efectivas, que se posponen una y otra vez; aguantar las presiones en las
negociaciones, en la seguridad de que la victoria final es de quien ms aguante; y
negar, vehementemente si hace falta, que su actitud no sea leal o que haya
incumplido sus compromisos, aunque la evidencia en contrario sea palpable. Esta
tctica es exasperante para la mayora de sus adversarios, especialmente si se trata
de interlocutores dbiles y ni siquiera dotados de la fuerza de un Estado, como es el
caso del GAFI. En definitiva, mientras los EEUU y Gran Bretaa amparen a los
parasos de su influencia, el lavado de capitales gozar de una salud magnfica, a
despecho de los esfuerzos que otros Estados quieran realizar para luchar contra el
mismo. La actitud britnica resulta de un cinismo sorprendente: cuando el propio
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GAFI denunci la facilidad existente para el blanqueo en Antigua y Barbuda, la
propia Secretaria del Tesoro (Ministra de Hacienda) de la poca, Ruth Kelly, efectu
unas declaraciones oficiales en las que manifest que el Ejecutivo britnico no
consideraba necesaria la adopcin de medidas de atencin particular a las
transacciones con las personas o las instituciones domiciliadas en Antigua y
Barbuda264. Por la misma poca, la Asociacin de Banqueros Britnicos (British
Bankers Association, BBA), public una lista de pases cuya legislacin y
reglamentacin financieras se situaban a nivel comparable al del Reino Unido. En
este listado aparecen Estados ortodoxos como Alemania, Estados, Unidos y Francia
y, con ellos, al mismo nivel de homologacin, Aruba, Gibraltar, Antillas Holandesas,
Man, Jersey y Guernesey.
263 En general, la cooperacin policial internacional es ms fructfera que la judicial. La razn es obvia: la Polica
no est tan condicionada por razones de Estado, trabaja con objetivos a ms corto plazo y necesita cooperar para
asegurarse la reciprocidad cuando ella misma necesite el auxilio de sus colegas extranjeros. Este razonamiento
puede no parecer muy slido pero es cierto y efectivo en la realidad.
Cmo puede conformarse el GAFI con esta situacin, que roza el escarnio? Al
parecer, le basta con la rutinaria constatacin de progresos que formula en cada una
de sus sucesivas evaluaciones sobre el Reino Unido y sus parasos-que-no-lo-son-
segn-ellos. La cobertura normativa que da a esa benevolencia deriva de que el
Reino Unido cuida mucho el suscribir diligentemente todos los instrumentos
supranacionales sobre la materia, aunque no tenga la mnima intencin de cumplirlos
en la prctica. As, Gran Bretaa ha participado, como miembro de la Unin
Europea, en la Cumbre de Tampere, de octubre de 1999, cuya conclusin 52 seala
que los Estados miembros son invitados a poner en inmediata aplicacin
igualmente, incluso en sus territorios dependientes, las disposiciones de la
Directiva sobre el blanqueo de capitales, de la Convencin de Estrasburgo de
1990 y las recomendaciones del grupo de accin financiera sobre el blanqueo de
capitales.
264 PEILLON, Vincent; op. cit. (Gran Bretaa), pag. 147.
Es obvio que esa puesta en aplicacin no ha sido inmediata, puesto que las
prcticas de paraso fiscal y de proteccin del blanqueo subsisten sin mayor novedad
en esos territorios dependientes que el Acuerdo de Tampere cita, en notoria
referencia a Gran Bretaa, nico pas que los tiene (en los territorios ultramarinos de
Francia, la otra potencia colonial subsistente, no se da el problema). Para no
molestar al Reino Unido sin negar la evidencia, el Offshore Group of Banking
Supervisors (OGBS) ha encontrado un diplomtico eufemismo que es todo un
hallazgo semntico: en su informe de 2001265, dimanante de una inspeccin de
evaluacin a esos territorios, no califica a los territorios y dependencias britnicas
como incumplidores de las recomendaciones internacionales sino, benvolamente,
como jurisdicciones de transicin. As, quedan satisfechos todos, incluidos
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diplomticos, parasos y blanqueadores.
El Reino Unido, caballo de Troya del blanqueo? Quizs sea una afirmacin
exorbitante, pero apata, falta de consideracin de la dimensin del problema del
lavado y de sus efectos nocivos a largo plazo, egosmo nacionalista, escaso respeto a
las reglas de la cooperacin judicial internacional y toma del antilavado a beneficio
de inventario en la que, tras Estados Unidos, es la jurisdiccin ms importante en el
medro actual del blanqueo, ciertamente.
265 Publicado como Anexo C al Informe Anual del GAFI de 22 de junio de 2001.
Los problemas con que se encuentran las autoridades y los oficiales de control son
casi infinitos. El principal, la imposibilidad de controlar el ingente volumen de
operaciones que pueden encubrir lavado: hay que tener en cuenta que no slo se
intenta controlar el destino final del dinero (el lavado, propiamente dicho) sino su
movimiento previo (en el que los lavadores intentarn ir blanquendolo, es decir:
justificndole un supuesto origen legal). El blanqueo se detecta en su momento final
-la conversin en activos transparentes, como inmuebles o valores- y en sus
operaciones intermedias, trnsitos -transferencias, especialmente internacionales-,
porque stas optimizan el desgaste fiscal y permiten la colocacin final del activo en
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donde ms rinda o donde ms discreto sea. Mover el dinero para buscar la mxima
rentabilidad es una necesidad por evitar el control policial del propio pas, que es
donde ms se conoce al delincuente en cuestin; pero tambin es la tentacin que
define a todo ambicioso. Los blanqueadores profesionales se enorgullecen de buscar
continuamente nuevas rutas para los movimientos de capital y la obtencin del mayor
beneficio a lo largo del ter.
Claro que hay que matizar esta ltima afirmacin: De hecho, el blanqueo es tan
interesante para los criminales que, adems de otros gastos, pagan gustosos
comisiones del 10 el 20 % a los pitufos (que ni siquiera son tcnicos que aporten
ingenio o ciencia a su trabajo, sino intervinientes casi mecnicos). Los bancos y
profesionales del lavado les cobran tarifas habitualmente de entre el 4 % y el 20
aun el 30 % del valor blanqueado. Pero, a veces, los lavadores amortizan
sobradamente cualquier costo. Por ejemplo, el blanqueo permite situaciones tan
absurdas como el que los traficantes de droga colombianos no sufren prdida en los
cambios de moneda, porque juegan con la existencia de un mercado paralelo de
cambio del peso colombiano266 y eso les proporciona an ms ingresos, es decir:
ms beneficios a lavar: compran dlares en el mercado legal, en EEUU o en otros
pases, o los reciben en pago de la droga, y los cambian de nuevo a pesos en el
mercado negro, donde los revenden a precios ms altos, compensando con mucho
los costos del blanqueo, pero agravndoles el problema de fondo al generarles un
crculo vicioso: cuanto ms blanquean, ms dinero generan y ms tienen que
blanquear.
266 Fuente: GAFI: Informe 1997-1998 sobre las tipologas del blanqueo de dinero. Pars, 12 febrero 1998.
A veces, los lavadores tienen que recurrir a maniobras tan aparentemente extraas
como legitimar los fondos mediante la adquisicin de obras de arte que saben que
son falsas, pero que compran a testaferros casi a precio de autnticas. Estas
inversiones son temporales, hasta que el dinero se coloca definitivamente (las obras
falsas se revenden tambin como autnticas, obviamente, y van circulando como si
fueran un ttulo-valor: valen lo que representan, que es lo que se ha pagado por ellas
y la expectativa de obtener el mismo precio o ms, independientemente de que sea
Otro factor de ineficacia del antilavado, al que nos referimos en otros lugares de este
libro, es la proteccin que las potencias otorgan a los parasos, lo que redunda en el
medro del blanqueo que se realiza desde ellos. Los parasos necesitan el apoyo de
potencias que aseguren su estabilidad poltica. Generalmente, son sus antiguas
metrpolis, pero pueden serlo tambin Estados con los que mantienen vnculos de
dependencia o de intereses geoestratgicos. Por ejemplo, la neutralidad suiza es el
fruto de la conformidad histrica de sus Estados circundantes; la de Mnaco depende
de un pacto de semiprotectorado con Francia; la de Panam, del inters estratgico
estadounidense en torno al Canal. No hay parasos fiscales sin protectores, ni
podran existir, porque todos ellos son pequeos y vulnerables. Ejemplo significado
de esta vulnerabilidad lo ofrece el caso panameo: entre 1987 y 1989, los Estados
Unidos efectuaron varias demostraciones de fuerza que, hasta desembocar en la
invasin militar de diciembre de ese ltimo ao, se desarrollaron en el campo
financiero: drenaron la moneda fsica existente en el Pas, de modo que apenas hubo
billetes en circulacin durante el primero de los bloqueos y los funcionarios tuvieron
que percibir ayudas alimenticias directas (bolsas de la dignidad) por la
imposibilidad de pagarles sus sueldos con metlico. El episodio concluy con la
cada del hombre fuerte del Rgimen, Manuel Antonio Noriega, y la redefinicin de
la oferta de Panam como paraso fiscal, parte de la cual haba dejado de ser
interesante a los propios EEUU por haber derivado al blanqueo de fondos de sus
enemigos -Cuba, entre otros- y de los provenientes del trfico de drogas
internacional, especialmente del colombiano. Actualmente, Panam combina
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hbilmente su homologacin por GAFICARIBE con la oferta de servicios offshore y
de fundaciones y con un alto grado de confidencialidad, adems de con una notable
capacidad para copiar, adaptar y mejorar los productos financieros que se
demuestran exitosos en otros parasos fiscales.
269 El presente texto sobre el caso Al Yamamah est tomado del mismo autor firmante: GARCA NORIEGA,
Antonio: El blanqueo de capitales (intervencin en el panel del Grupo ad-hoc sobre Corrupcin y Lavado de
Capitales de la Asamblea de la Federacin Interamericana de Abogados, Mjico DF, junio 2007).
En otras ocasiones, son los propios Estados los que, por razones estratgicas o de
supervivencia de su rgimen, practican por s mismos el blanqueo como elemento de
desestabilizacin de sus enemigos o como fuente de negocio. Sirva un ejemplo:
segn el China Daily, en enero de 2006270, la delegacin norteamericana presidida
por el Secretario de Estado Adjunto, Christopher Hill, e integrada en las
conversaciones de cinco pases con Corea del Norte para disuadir a sta de
desarrollar su programa nuclear, habra introducido como tema de discusin en las
conversaciones la necesidad de que Pyongyang cesase en sus actividades de
blanqueo internacional y de fabricacin de superdlares, billetes falsos de la
moneda norteamericana, de gran calidad, casi imposibles de distinguir de los
verdaderos y que vienen apareciendo recurrentemente por todo el mundo. La
actuacin de Corea del Norte como Estado lavador resultaba an ms inslita que la
de Cuba, puesto que sta, aun no perteneciente a organismos internacionales como el
GAFI o el FMI, mantiene relacin financiera con numerosos pases, como Canad,
Espaa o Suiza. Corea del Norte, al contrario, se halla prcticamente aislada de los
circuitos bancarios y financieros que comnmente se suponen necesarios para
consumar un blanqueo a gran escala. La conclusin es obvia: o el aislamiento
internacional de Corea del Norte no es tal, o el lavado de gran volumen (el beneficio
estimado para Corea por estas actividades se estima prudencialmente en hasta mil
millones de dlares anuales, lo cual no constituye una suma inmanejable en el mundo
del blanqueo) no requiere una estructura tan compleja como se presume. En nuestra
opinin, ambas respuestas son correctas: Corea del Norte goza de fcil acceso a la
Banca internacional a partir de compaas pantalla creadas en pases amigos, como
China, y cuyas actividades terminan difuminndose en un entramado de empresas
offshore de Hong-Kong y de otros parasos asiticos. Llegado el capital a esos
centros, su redistribucin por los bancos internacionales lavadores es tarea
tcnicamente sencilla (nos referimos al lavado, no a la distribucin de billetes
falsos, que se efecta con la cooperacin de organizaciones delictivas
internacionales).
270 Fuentes: REUTERS: North Korea hints at curbing money laundering. Recogido en CHINA DAILY, 26 de
enero de 2006. Y MC LEOD, Shane: US targets North Korea money laundering operation. En ABC NEWS
[Australia] (www.abc.net.au/pm/content/2006/s1577066.htm).
Del optimismo en materia de lucha antilavado da idea el que un diario del prestigio
de Le Monde Diplomatique publicase, en febrero de 2001, un artculo cuyo titular
era Muerte programada del secreto bancario suizo275. Ocho aos despus, el
difunto secreto helvtico an goza de buena salud. Contribuyen a ello los datos que
el propio artculo ofreca: Suiza constitua, a la fecha, el 27 % del volumen de los
mercados offshore del mundo; ocupaba a 107.000 personas en el sector bancario; y,
segn su Ministro Federal de Finanzas, el secreto bancario no es negociable. Un
secreto que, como expresa Ziegler, se toma en Suiza como un sacramento.
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Aproximadamente, cada cuatro o cinco aos, los dirigentes de los pases
desarrollados y, muy significadamente, los de los Estados de la Unin Europea,
pronuncian mensajes triunfalistas en los que anuncian ofensivas contra los parasos
fiscales, la regeneracin del sistema financiero mundial y proclamas semejantes. La
realidad, no obstante, es que cada una de esas batallas queda en nada o en mnimos
avances en materia de levantamiento de secreto, remocin de obstculos a la
cooperacin judicial, y poco ms. En 1961, haba 7 parasos fiscales y ahora, 76.
Tienden a crecer en nmero y, lo que es tanto ms grave por lo que tiene de
incoherencia, los Estados ortodoxos adoptan tcnicas propias de los parasos. En
materia de blanqueo, el cordn sanitario alrededor de los parasos para evitar la
competencia fiscal tiene mal pronstico, porque siempre habr territorios
comparativamente ms favorables a efectos tributarios, es imparable ya la libertad
de circulacin de los capitales y el comercio mundial tiende a la liberalizacin,
aunque espordicamente se produzcan retrocesos episdicos que pronto son
compensados. Incluso, las restricciones a esa liberalizacin general podran ser
contrarias a las reglas de la OMC o de los organismos reguladores que sustituyan a
sta en el futuro. No obstante, s parece que se estn estrechando cauces al blanqueo,
al menos, en dos materias en las que los Estados s tienen intereses en juego: la lucha
contra la delincuencia organizada y el terrorismo y la competencia fiscal mediante la
captacin de capitales individualmente identificables de ciudadanos del Estado
requirente. Es lo que est haciendo EEUU con su acuerdo de abril de 2009 con Suiza
para identificar y aplicar gravmenes a los ms de 50.000 ciudadanos
estadounidenses que tienen cuentas en la Confederacin Helvtica. Pero, esta clase
de medidas son parches. La captacin de dinero es agresiva y la defensa de las
jurisdicciones de baja tributacin efecta un clculo de ponderacin costo-
beneficio: si la represalia internacional es ms cara que el beneficio que aporten los
capitales captados, stos tendrn mal fin. Lo probable es que, como hasta ahora, se
establezca una relacin ponderada, con una agresin controlada a los casos ms
flagrantes de blanqueo y algunas reglas genricas disuasorias. Y nada ms.
A partir de lo dicho, se puede considerar que el antiblanqueo es eficaz? Sus
detractores afirman que nunca se haba lavado tanto dinero como actualmente, y que
la tendencia es al aumento. Realmente, es as; pero, no es menos cierto que el
blanqueo, hoy, no goza ni de la tolerancia social ni de la impunidad que disfrutaba
hasta hace slo quince o veinte aos; y no es menos cierto que se ha convertido en un
serio problema logstico para terroristas y para criminales organizados. Quizs sea
adecuado aplicar la doctrina del raticida: nadie espera que el uso de venenos
extermine las ratas pero, si no se les aplicasen, ellas nos dominaran.
274 Ejemplo de ello es la truculentamente publicitada (y con todos los visos de ser fraudulenta) pugna de dos
aparentes grupos de hackers en materia de deteccin de lavado de fondos dedicados a actividades terroristas
islamistas: de una parte, en el bando antiterrorista, el grupo YIHAT (Young Intelligent Hackers Against Terror),
fundado por el alemn Kim Schmitz. Enfrente, en supuesto auxilio del terrorismo islamista y, en general, del
radicalismo musulmn, el grupo GFORCE, que se considera integrado por hackers paquistanes. Sobre este
asunto, en informacin crdula, www. virusprot.com/Nt251022.html y, concretamente sobre YIHAT,
275 ZIEGLER, Jean: Mort programme du scret bancaire suisse. En LE MONDE DIPLOMATIQUE, febrero
2001.
Ahora bien: la doctrina del raticida no nos debe de llevar a ser conformistas ni
acrticos. Si admitimos que, en algunos Estados supuestamente estructurados, como
Rusia, la economa sumergida ilcita (sumergida e ilcita no son necesariamente
sinnimos, a nuestros efectos) puede constituir un 40 % un 50 % del producto
nacional bruto (PNB)276, y que todo ese activo necesita lavarse y, sin duda, se lava,
es evidente que el sistema antiblanqueo falla, puesto que permite semejante volumen
de fuga. Qu sucede? Por qu ese nivel de fracaso, -salvo que neguemos que sea
fracaso el que la renta equivalente a la mitad de la de un pas como Rusia quede
fuera del control antiblanqueo-?
Entre las fuentes criminales de origen de fondos opacos est el trfico de basura
electrnica281, componentes utilizados y que son rescatados y contrabandeados
internacionalmente en favor de Estados embargados que tienen restringido su acceso
a la tecnologa de doble uso (civil/militar).282 El contrabando de componentes
electrnicos no debe minimizarse: el primer chip desarrollado por la investigacin
genuinamente sovitica es de 1981 (y apenas ofreca prestaciones vlidas para hacer
funcionar un pequeo despertador domstico). Por tanto, hasta entonces, todo el
programa espacial sovitico, como el balstico, y el uso de ordenadores en general
en la URSS, se basaban en la aplicacin de componentes informticos introducidos
clandestinamente desde Occidente en una operacin continuada de contrabando que
involucr numerosas rutas, aunque la ms conocida fue la que utilizaba Finlandia
como ltima etapa previa al paso del teln de acero, e ingentes recursos (buques de
pesca y mercantes neutrales para el transporte, adquisiciones por medio de los
servicios diplomticos y de inteligencia de pases satlites de la URSS), para burlar
las estrictas (y obviamente ineficaces) restricciones a la exportacin de tecnologa
de doble uso a Estados del llamado Bloque Oriental (los integrantes del Pacto de
Varsovia y los entonces regmenes comunistas asiticos, africanos y Cuba). A la
cada del Bloque Comunista, se ha conocido la dimensin increble de este
contrabando, puesto que se haba sobreestimado la capacidad tecnolgica de la
URSS y sus aliados: buena parte de los sistemas y componentes que se supona
habran conseguido producir, aunque fuera a partir de patentes occidentales, result
que, simplemente, se haban adquirido en los pases occidentales productores o
comercializadores para introducirlos clandestinamente tras sus fronteras. Taiwan
proporcion, durante lustros, elementos informticos a empresas indonesias y de
Singapur que, supuestamente, los reexportaban a pases no sospechosos pero que, en
la realidad, los transferan a la URSS o, en menor medida, a la propia China
continental. Posiblemente, tambin empresas de -sobre todo- Canad y Alemania
Occidental participaron, sin saberlo, en la transferencia tecnolgica a la URSS. El
volumen de dinero a blanquear fue ingente, pero no fue detectado a lo largo de todo
ese tiempo. La existencia de esta actividad, en abstracto, no fue un secreto para nadie
en las dcadas de los 60 a los 80 del siglo XX, pero s lo fue el volumen exorbitante
de ese comercio; que, a partir de la descomposicin sovitica, en los 90, se produjo
en sentido inverso al anterior y a cargo de nuevos agentes: el trfico de componentes
y combustibles nucleares283 oro radiactivo- desde los nuevos Estados
independientes surgidos del fraccionamiento de la URSS hacia Occidente y el Tercer
Mundo. Esta clase de contrabando, que se supone involucra a antiguos agentes de
inteligencia y (obviamente) a militares, requiere alianzas mafiosas y una notable
estructura para el movimiento de fondos y su blanqueo. Lo que a nosotros nos
interesa de todo ello es que el que ese tracto pueda desarrollarse con semejantes
dimensiones demuestra lo ineficaces que son los controles antiblanqueo cuando se
trata de detectar operaciones a escala estratgica.
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279 Su pgina web oficial es www.kroll.com
280 Su pgina web oficial es www.worldcompliance.org
281 ANNIMO: Electronic waste and organised crime. Assessing the link.- Phase II Report for the Interpol
Pollution Crime Working Group (mayo 2009). INTERPOL. Lyon, 2009.
282 Tambin hay mercado mafioso- en eliminar esos componentes (especialmente, los txicos) sin cumplimiento
de la estricta normativa sobre sustancias contaminantes, con el consiguiente ahorro para los obligados a pagar ese
costo, pero no ha de confundirse con el contrabando al que nos referimos concretamente aqu.
Hemos sealado arriba algunos puntos dbiles del sistema antiblanqueo, que
podramos denominar deficiencias tcticas, pero sugerimos ampliarlos con
consideraciones ms propiamente estratgicas. En nuestra opinin, e insistiendo en
que, al menos en trminos absolutos, el antiblanqueo es ms eficaz actualmente que
hace dos o tres dcadas, y reiterando tambin que es mejor disponer de mecanismos
antilavado imperfectos que no tener ninguno, la lucha antiblanqueo presenta, hoy por
hoy, algunos defectos de orientacin estratgica:
En primer lugar, existe una estrechez en el enfoque del antilavado, que se integra
como una simple suma de esfuerzos de especialistas en materias concretas, como el
Derecho penal, el fiscal o el bancario. Pero, una suma de visiones
monodisciplinarias no es lo mismo que una visin multidisciplinar, que es la que se
requiere para abordar el problema eficazmente.
283 En febrero de 2004, la prensa espaola recogi la noticia de la existencia de una investigacin conjunta de los
servicios secretos de EEUU, Espaa e Israel en seguimiento de contrabando de plutonio de origen exsovitico,
cuyo contrabando se organizaba desde Espaa y norte de frica por organizaciones mafiosas rusas, que se tema
pudiera terminar en manos de terroristas islmicos. La noticia iba acom`paada de unas declaraciones del
Secretario General del OPrganizmo Internacional de la Energa Atmica, El Baradei, que la adveraba y
propugnaba la adopcin de nuevo mecanismos de control de esos materiales. Una va paralela de suministro sera
la proporcionada por organizaciones delictivas chechenias,a travs de la conexin paquistan, que llevara los
productos hasta Islamabad con destino a Al Qaeda o grupos interesados en fabricar una bomba nuclear sucia.
(Fuente: LA RAZN, 5 de febrero de 2004).
En segundo lugar, parece existir una aparente incapacidad de los tcnicos de las
Administraciones pblicas para comprender las variantes mafiosas del blanqueo.
Las medidas que se proponen y se adoptan por los Estados apenas hacen mella en las
organizaciones mafiosas dedicadas a blanquear. La razn de ese fracaso es que se
trata de tcnicas concebidas para actores de nivel mediano, cuyo arquetipo son los
empresarios y polticos de medio o pequeo rango, clientes de Banca y delincuentes
con un nivel bajo de organizacin; pero que se han evidenciado ineficaces frente a
las grandes estructuras delictivas que manejan ingentes sumas de dinero con las que
pueden montar una infraestructura propia muy compleja284 para el lavado de alto
nivel. Ejemplo: se establecen controles en los casinos, tiles para cuando los
clientes de stos los utilizan para blanquear. Pero esos mismos controles son
absolutamente intiles si quien blanquea es el propietario del casino. E igual sucede
si quienes lavan son los propietarios del banco. A ese escaln no se llega an
eficazmente con el antiblanqueo. Tampoco es fcil seguir la pista de una determinada
partida de dinero que se lava mediante su recorrido por una serie de empresas
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aparentemente ortodoxas e independientes pero que, en realidad, forman parte de una
misma red de lavado al servicio, quizs, de un nico y oculto propietario de todas
ellas. El crimen organizado est demostrando una excelente capacidad de adaptacin
frente al antiblanqueo. Incluso, burlarlo constituye uno de los campos de actividad
especficos de algunas bandas de alta delincuencia.
286 La poco conocida Transnistria es un espacio autnomo formalmente dependiente de Moldavia, que constituye
un paraestado dentro del Estado, con pretensiones soberanas, no reconocidas internacionalmente, a pesar de lo
cual subsiste por las facilidades que otorga al crimen organizado y el contrabando.
Una vertiente del blanqueo muy conocida pero sobre la que se ha escrito
relativamente poco (y, desde luego, falta un estudio sistemtico de la misma) es su
relacin con la guerra. Cuando se produce un conflicto blico, surgen mercados
clandestinos no slo de armas sino de cualesquiera productos sobre los que se
produzca desabastecimiento. La guerra, sea civil o entre Estados, genera
indefectiblemente actividad de lavado de fondos de mltiples fuentes y a gran escala;
con tipologas de lavado especficas, muy complejas e imaginativas. E igual sucede
con los bloqueos internacionales a Estados y facciones, en los que siempre, sin
excepcin, se producen actuaciones destinadas a aliviar la situacin, por la accin
directa del propio Estado o bando que sufre el bloqueo o por la aparicin de
proveedores (contrabandistas, banqueros que burlan las medidas de aislamiento) que
establecen un circuito comercial de provisin de bienes y servicios y de cobro de
los mismos. Podemos suponer que, en cada ocasin en que se produzcan conflictos
blicos y/o bloqueos econmicos, se generar blanqueo de capitales. Y, segn lo que
ya hemos indicado arriba, ste contar con la aquiescencia discreta de los Estados
aliados del propio Estado -o faccin- al que se pretende aislar o desabastecer290.
Se ha escrito mucho sobre si los efectos del blanqueo son positivos o perniciosos
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para las economas que lo practican. En nuestra opinin, el debate no puede situarse
en el campo estrictamente econmico. En ste, la prosperidad que evidencian Suiza
o cualquier otro paraso fiscal, y que sera mucho menor si no desarrollase en ellos
lavado de fondos externos, habla por s sola. El debate, en primer grado, es de
naturaleza moral: la legitimacin de capitales es, en parte, una herramienta al
servicio del buen fin del delito, lo que ha de bastar para intentar erradicarla. Pero,
incluso en el orden econmico, no es indiscutible que el blanqueo proporcione una
riqueza deseable. Hemos de tener en cuenta que el lavado no slo se produce en
territorios que lo aceptan y protegen, aunque sea veladamente, en su ordenamiento
jurdico. El blanqueo tiene lugar, tambin, en zonas determinadas de pases de
fiscalidad ortodoxa, como el Sudeste francs (Costa Azul) o la Costa del Sol
espaola. En estas reas, convive con la economa regular, se confunde con ella y
permite la contaminacin de sta por los capitales de origen delictivo. Tendente al
crecimiento, acta como un factor crimingeno: donde pueden blanquear sus
patrimonios y controlarlos, los delincuentes organizados se hallan a gusto y tienden a
ampliar sus actividades. Adems, se produce la interaccin que sealamos en otra
parte de esta obra entre corrupcin poltica local y lavado, porque las estructuras
creadas para el blanqueo delictivo externo terminan sirviendo para transportar el
lavado de origen poltico local. La prosperidad de estas reas aparentemente
privilegiadas tiene lugar a costa de terminar cediendo a los delincuentes una parte
mayor o menor del control de la economa, puesto que las inversiones mafiosas
dedicadas a la adquisicin o desarrollo de empresas locales suponen que sus nuevos
dueos asuman su direccin efectiva y les apliquen sus mtodos y tica. En la
medida en que una compaa puede ser ms rentable delinquiendo que
autorrestringindose por pruritos morales o jurdicos, parece obvio que la tentacin
de ese cuerpo empresarial ser la de bordear (como poco) los lmites de la
legalidad. En definitiva, la economa de la zona -y, con ella, la poblacin en mayor o
menor porcentaje- termina pudrindose en mayor o menor grado. A ello se aade que
la inyeccin de fondos opacos encarece el nivel de vida, distorsiona los precios
inmobiliarios y dificulta la implantacin de inversiones ortodoxas de origen local.
Pueden aadirse a esta lista otros efectos perversos y, en contrapartida, cabe tambin
considerar el efecto multiplicador de la riqueza, aunque sta provenga del delito.
Quizs, el balance econmico del blanqueo para una determinada regin no sea
negativo y, precisamente por eso, las autoridades sean menos activas de lo que
debieran en su persecucin. La inconveniencia, insistimos, deriva ms bien de
consideraciones ticas y cfriminolgicas que de las estrictamente econmicas.
Hay, adems, un statu quo consentido por esas grandes economas a sus propias
empresas: el mismo Del Cid seala que el 60 % de las transacciones comerciales
internacionales se realiza por filiales de compaas multinacionales, y parte de ese
negocio se canaliza a travs de parasos fiscales293. A ello, han de aadirse las
operaciones que se someten a fueros que, sin ser propiamente parasos, ofrecen
ventajas offshore determinadas. La desmesurada domiciliacin de filiales de
empresas estadounidenses en Holanda corresponde a estos atractivos concretos: el
ahorro que EEUU pierde en recaudacin de impuestos va a dos cuentas: la parte que
s tributa en Holanda y la cuenta de resultados de las compaas que efectan la
planificacin fiscal internacional. Esta segunda partida se reinvierte en las mismas
empresas o se reparte como dividendo a sus accionistas; en su mayor parte, a su vez,
norteamericanos o agentes activos en la economa norteamericana. En definitiva, el
ahorro empresarial concluye su periplo en los mismos Estados Unidos. Puesto que la
premisa liberal imperante en stos es la de que es ms efectiva la inversin de una
misma cantidad de dinero si la efecta el capital particular que si la realiza el
Estado, fcil es comprender que la prdida de recursos fiscales por la fuga de
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empresas no resulta preocupante en la medida en que ese dinero regrese a la
economa nacional; y, si lo hace bajo titularidad privada, el resultado ser incluso
deseable. Por tanto, cuando los EEUU (y aplquese lo mismo a cualquier otro Estado
captador neto de inversin extranjera) protesta de la fuga de sus capitales por la
planificacin fiscal internacional, han de tomarse con muchas reservas sus
jeremadas, porque son relativas: cuando hablan de cerrar parasos fiscales y de
eliminar el sistema offshore, ha de entenderse que lo que realmente pretenden es,
slo, adquirir control sobre ste; control que suele quedar satisfecho con obtener un
razonable grado de informacin sobre los movimientos financieros de sus nacionales
en los terceros territorios.
293 Op. cit., pag. 28
Una de las principales causas del fracaso del antiblanqueo actual est en la actitud
de las dos potencias anglosajonas: Estados Unidos y Gran Bretaa. Cuatro de cada
cinco parasos fiscales actuales tienen, respecto de alguna de ellas, dependencia
poltica en grado suficiente como para que la voluntad de las primeras fuera
determinante de que esos parasos dejasen de serlo. En otro lugar de este libro
sealamos la sorprendente posicin del GAFI, que elude cualquier crtica severa a
los protectorados britnicos o estadounidenses, a quienes slo dedica crticas de
nivel puramente testimonial. El GAFI es muy sensible a las presiones de estos dos
Estados, lo que es fcilmente constatable en sus sus publicaciones. Pero, por qu y
cmo se ejerce esa presin? El porqu es complejo: arriba hemos reiterado que los
parasos que fueron o son dependencias britnicas no suelen disponer (aunque hay
notables excepciones) de riquezas naturales significativas, de su vulnerabilidad
poltica en tiempos de la Guerra Fra y de la necesidad de dotarlos de alto nivel de
vida sin costo para la metrpoli, lo que se consigui convirtindolos en centros
financieros, cuya constitucin poda realizarse sin necesidad de grandes inversiones
iniciales. En el caso del Caribe, la creacin de parasos fiscales en las Antillas
constituy, probablemente, uno de los factores ms eficaces para frenar la expansin
regional del castrismo y enervar la influencia sovitica. Pero, una vez en
funcionamiento, estas bases financieras se mostraron muy tiles en otro sentido: el
dinero que manejaban pasaba preferentemente por la City frente a otras plazas
econmicas del mundo (como podra haber sido Frankfurt). Los capitales en
movimiento, provenientes o no de blanqueo, terminaban colocados en fondos de
inversin estadounidenses o directamente en valores empresariales de este pas, al
que se calcula que acoge finalmente el 60 % del volumen total de los activos que se
blanquean en el mundo. El dinero de los parasos se inyecta en la City londinense,
dinamizando su mercado de divisas, dando solidez a su Banca, financia y da negocio
a sus aseguradoras,... Estos parasos fiscales y las dos potencias en cuestin se saben
tiles mutuamente y han generado una especie de simbiosis que ninguno de ellos
tiene inters en disolver. Para mantener el statu quo, los Estados Unidos imponen su
hegemona internacional, impidiendo la actuacin efectiva de otros Estados contra
Por ltimo, hay que contar con que, en la hiptesis ideal de que el antilavado fuera
plenamente eficaz, no interesara a los Gobiernos. A saber: todos los Estados
mantienen opaca una parte de su actividad: actividades encubiertas, inteligencia en
general, financiacin clandestina de grupos subversivos aliados,... En definitiva, lo
que se ha denominado grficamente las cloacas del Estado. Estas actuaciones exigen
corrientemente el manejo de fondos reservados obtenidos de los presupuestos del
Estado pero tambin la generacin de los mismos mediante negocios ocultos y
turbios para no dejar huella en la contabilidad presupuestaria. Parte de ese capital
tiene que ser manejado mediante cuentas cifradas y haciendo uso de los dems
mecanismos de opacidad y discrecin que ofrecen los mismos parasos fiscales que
esos Estados dicen combatir; o, incluso, adquiriendo o controlando pequeos bancos
para hacer el lavado, que, sorprendentemente, consiguen eludir los controles
antiblanqueo (lo que permite sacar conclusiones acerca de la eficacia de stos en la
prctica)297. En realidad, todos los Estados gozan de un margen de confianza que les
otorgan sus ciudadanos y que incluye una cierta dosis de hipocresa en lo que toca a
esa fraccin de su actividad que todos saben que existe, es impensable que no exista,
pero se niega siempre. Obviamente, los Estados necesitarn siempre dejar abiertas
algunas vas para poder seguir blanqueando ellos mismos y sus agentes, aunque el
precio sea el de que esas mismas puertas sirvan a sus enemigos, incluidos terroristas
y delincuentes organizados.
Hacer desaparecer los parasos fiscales es una utopa. Nacieron justo a tiempo para
adquirir un papel importantsimo en la economa que se globalizaba y cuando se
liberalizaban el comercio internacional y los flujos de capital, lo que fue su caldo de
cultivo. Hoy por hoy, son piezas imprescindibles en las finanzas y en el comercio
mundial y su desaparicin provocara un apagn en stos hasta que fueran
sustituidos por otros parasos fiscales, porque la oferta de sus sucesores se
basara en los atractivos que ofrecan los desaparecidos, cuyo nicho ocuparan.
Adems, actan como plazas financieras de muchos pases del Tercer Mundo, que no
disponen de infraestructuras internas adecuadas o que estn sometidos a
restricciones (bloqueos, embargos) internacionales. EEUU opera desde Nueva York.
Birmania, que no dispone de infraestructura financiera interna y cuyo rgimen se
halla sometido a represalias internacionales, acta desde Singapur. Pakistn, desde
los Emiratos. Aunque a los ciudadanos de Estados desrrollados nos parezca que es
consustancial a todo pas el disponer de una capital econmica con capacidad
Adems de todas las deficiencias que hemos sealado hasta aqu, creemos que hay
que considerar las siguientes, entre las que incluimos algunas que son deducibles del
texto que antecede:
Es necesario actuar sobre los negocios subyacentes generadores del lavado: Esa
labor se est dejando a la Polica y al Fisco, mientras que el antiblanqueo,
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actualmente, se limita a actuar sobre los negocios instrumentales. Se opera en la
segunda fase del blanqueo y en la tercera, en vez de sobre la primera. De ese modo,
no se impide que se genere el lavado: hay que parar a las mafias, la corrupcin
urbanstica, la corrupcin poltica, en las fases en que generan el dinero. En este
particular, no se estn haciendo esfuerzos suficientes, y el antiblanqueo los considera
materia ajena que deben tratar otros profesionales. En nuestra opinin, es un error:
hay que extender la accin antiblanqueo precisamente a la primera fase, para impedir
la generacin del negocio subyacente que genera los fondos a lavar.
Hay que contar con que los Estados van a practicar siempre un doble juego y a
mantener una zona gris de margen de blanqueo en su propio beneficio: Doble
juego ante los parasos, porque los protejan o porque los utilicen como proveedores
de servicios del propio Estado ortodoxo que los denuesta (coloca su deuda pblica,
reinvierte en l los fondos sucios que acoge, ofrece logstica a sus pagos
internacionales y aun a sus servicios secretos). Zona gris en cuanto a que los
Estados ortodoxos no hacen ascos a utilizar herramientas propias de paraso fiscal,
incluso para captar fondos provenientes del blanqueo o favorecer ste mediante las
mismas, en el juego de la competencia fiscal internacional, siendo muy difcil definir
dnde est la linde entre la planificacin fiscal internacional legtima y el
desbordamiento de las normas ticas de la competencia tributaria y financiera.
Para el sistema financiero, el control por los organismos reguladores y por los
bancos centrales comporta la reduccin de su margen de actuacin, y, por ende, sus
posibilidades de ofrecer servicios de blanqueo. En algunos pases, como en EEUU
antes del 11-S, el exceso de control antilavado ha sido presentado incluso en foros
oficiales (en el Senado, por el senador Kerry) como un peligro para la
competitividad de la banca nacional frente a la extranjera, ms laxa. Este argumento
es recurrente: los sistemas financieros de los Estados ortodoxos se ven constreidos
en trminos que no sufren los parasos fiscales y una de sus lneas para recuperar
competitividad es presionar para intentar relajar los controles que sufren en
desventaja de sus competidores de las jurisdicciones de baja tributacin.
1.- Los pases deberan tipificar como delito el lavado de activos, en base a la
Convencin de 1988 de Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito de Estupefacientes
y Sustancias Psicotrpicas (Convencin de Viena) y la Convencin de 2000 de
Naciones Unidas contra Delincuencia Organizada Transnacional (Convencin de
Palermo).
Los pases deberan aplicar el delito de lavado de activos a todos los delitos graves
a los efectos de incluir la gama ms amplia de delitos subyacentes. Los delitos
subyacentes se pueden definir tomando como base todos los delitos, o a partir de un
umbral vinculado ya sea con una categora de delitos graves o con la pena de prisin
aplicable al delito subyacente (criterio del umbral), o construyendo una lista de
delitos subyacentes, o usando una combinacin de estos criterios.
Cuando un pas aplica el criterio del umbral, los delitos subyacentes deberan
comprender, como mnimo, todos los delitos que quedan comprendidos en la
categora de delitos graves dentro de su legislacin nacional o deberan incluir
delitos punibles con una pena mxima de ms de un ao de prisin. En los pases
cuyos sistemas jurdicos tienen un umbral mnimo para los delitos, los delitos
subyacentes deberan comprender todos los delitos que se castigan con una pena
mnima de ms de seis meses de prisin.
Cualquiera que sea el criterio que se adopte, cada pas debera incluir por lo menos
una serie de delitos dentro de cada una de las categoras establecidas de delitos.
Los pases pueden establecer que el delito de lavado de activos no sea aplicable a
personas que hayan cometido el delito subyacente cuando as lo requieran los
principios fundamentales de sus legislaciones nacionales.
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2.- Los pases deberan garantizar que:
Estas medidas deberan incluir la facultad de: 1) identificar, localizar y valorar los
activos objeto del decomiso; 2) implementar medidas provisionales, tales como el
congelamiento y el embargo, para impedir cualquier comercializacin, transferencia
o disposicin de dichos bienes, 3) adoptar medidas que impidan o eviten actos que
perjudiquen la capacidad del Estado para recuperar bienes sujetos a decomiso; y 4)
tomar medidas de investigacin apropiadas.
Los pases tambin pueden considerar la adopcin de medidas que permitan que
tales productos o instrumentos sean decomisados sin que se requiera una condena
penal, o que requieran que el imputado demuestre el origen lcito de los activos
eventualmente sujetos a decomiso, en la medida en la que ese requisito sea
compatible con los principios de sus respectivas legislaciones nacionales.
298 Las Recomendaciones marcadas con un * deben leerse conjuntamente con sus Notas Interpretativas.
se lleven a cabo operaciones ocasionales: (i) por encima del umbral designado
aplicable; o (ii) que sean transferencias electrnicas en las circunstancias cubiertas
por la Nota Interpretativa de la Recomendacin Especial VII;
Las medidas a tomar sobre procedimientos de debida diligencia respecto del cliente
son las siguientes:
a) Identificar al cliente y verificar su identidad empleando documentos, datos e
informacin de una fuente independiente y fiable299;
Las instituciones financieras deberan aplicar cada una de las medidas sobre
procedimientos de debida diligencia respecto del cliente de los puntos a) a d)
En los casos en los que la institucin financiera no pueda cumplir con los previstos
en los puntos a) a c) anteriores, no debera abrir la cuenta, iniciar relaciones
comerciales ni llevar a cabo la operacin: o debera poner fin a la relacin
comercial; y debera considerar hacer un reporte de operaciones sospechosas (SAR)
en relacin con el cliente.
Estos requisitos se aplicaran a todos los clientes nuevos, aunque las instituciones
financieras tambin deberan aplicar esta Recomendacin a los clientes ya existentes
en base a su importancia y riesgo, y deberan llevar a cabo un procedimiento de
debida diligencia respecto de esas relaciones existentes en su debido momento.
6*. En relacin con las personas expuestas polticamente (PEP), las instituciones
financieras, adems de implementar las medidas sobre procedimientos de debida
diligencia normales, deberan:
10*. Las instituciones financieras deberan conservar, al menos durante cinco aos,
todos los documentos necesarios sobre las operaciones realizadas, tanto nacionales
como internacionales, que les permitan cumplir rpidamente con las solicitudes de
informacin de las autoridades competentes. Esos documentos deberan permitir
reconstruir las diferentes operaciones (incluidas las cuantas y los tipos de moneda
utilizados, en su caso) con el fin de aportar pruebas, si fuera necesario, en el caso de
acciones judiciales por conductas delictivas.
11*. Las instituciones financieras deberan prestar especial atencin a todas las
operaciones complejas e inusualmente grandes, as como a todos los patrones de
operaciones inusuales, o que no tengan un objeto econmico aparente o legtimo
visible. Dentro de lo posible, se deberan analizar los antecedentes y el propsito de
dichas operaciones, asentndose los resultados por escrito, y deben estar a
disposicin para ayudar a las autoridades competentes y a los auditores.
12*. Los requisitos del procedimiento de debida diligencia respecto del cliente y de
conservacin de los registros expuestos en las Recomendaciones 5, 6 y 8 a 11 se
aplican tambin a las actividades y profesiones no financieras en las siguientes
situaciones:
a) Casinos - cuando los clientes realicen operaciones financieras iguales o mayores
al umbral designado aplicable;
b) tener prohibido por ley la divulgacin del hecho de que se est haciendo un
reporte de operaciones sospechosas (SAR) o informacin relacionada a la UIF.
20. Los pases deberan considerar la aplicacin de las Recomendaciones del GAFI
a otras actividades y profesiones, adems de las actividades y profesiones no
financieras designadas, que presenten un riesgo de lavado de activos o financiacin
del terrorismo.
21. Las instituciones financieras deberan prestar especial atencin a las relaciones
comerciales y operaciones con personas, incluidas las empresas e instituciones
financieras, de pases donde no se aplican las Recomendaciones del GAFI o no se
las aplica suficientemente. Cuando estas operaciones no tengan una causa lcita o
econmica aparente, deber examinarse su trasfondo y fines, en la mayor medida
posible, plasmndose los resultados por escrito, los que deben estar disponibles
para ayudar a las autoridades competentes. En el caso de que este pas siga sin
aplicar o aplicando de modo insuficiente las recomendaciones del GAFI, las
jurisdicciones deberan poder aplicar contramedidas apropiadas.
23*. Los pases deberan asegurarse de que las instituciones financieras estn sujetas
a una regulacin y supervisin adecuadas y que estn implementando efectivamente
las Recomendaciones del GAFI. Las autoridades competentes deberan adoptar las
medidas legales o reglamentarias necesarias para impedir que delincuentes o sus
asociados tengan o sean beneficiarios finales de participaciones importantes o
controlantes o que ocupen una funcin gerencia en una institucin financiera.
26*. Los pases deberan crear una UIF que se desempee como organismo central
nacional para la recepcin (y, si estuviera permitido, la solicitud), el anlisis y la
divulgacin de SAR y otra informacin relacionada con un posible lavado de activos
y financiacin del terrorismo. La UIF debera tener acceso, directa o indirectamente,
y oportunamente, a la informacin financiera, administrativa y proveniente de las
autoridades garantes del cumplimiento de la ley necesaria para el cumplimiento
apropiado de sus funciones, incluyendo el anlisis de los SAR. 27*. Los pases
deberan asegurar que la responsabilidad de las investigaciones de lavado de activos
y financiacin del terrorismo recaiga en las autoridades garantes del cumplimiento
de la ley (law enforcement authorities). Se alienta a los pases a apoyar y
desarrollar, en la mayor medida posible, tcnicas de investigacin especiales
adecuadas para la investigacin del lavado de activos, tales como entrega vigilada,
operaciones encubiertas y otras tcnicas relevantes. Tambin se alienta a los pases a
que utilicen otros mecanismos eficaces tales como el uso de grupos permanentes o
temporales especializados en las investigaciones patrimoniales y las investigaciones
en colaboracin con las autoridades competentes correspondientes de otros pases.
29. Los supervisores deberan tener facultades adecuadas para vigilar y asegurar el
cumplimiento, por parte de las instituciones financieras, de las obligaciones para
combatir el lavado de activos y la financiacin del terrorismo, incluyendo la
autoridad para realizar inspecciones. Se los debera autorizar a exigir la
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presentacin de cualquier informacin de las instituciones financieras que sea
pertinente a la vigilancia de ese cumplimiento, y a imponer sanciones administrativas
por el incumplimiento de esas obligaciones.
30. Los pases deberan proporcionar a sus organismos competentes involucrados en
la lucha contra el lavado de activos y la financiacin del terrorismo los recursos
financieros, humanos y tcnicos adecuados. Los pases deberan contar con procesos
que aseguren que el personal de esos organismos sean personas de gran integridad.
31. Los pases deberan asegurar que los responsables de formular las polticas, las
UIF, las autoridades garantes del cumplimiento de la ley y los supervisores cuenten
con mecanismos efectivos que les permitan cooperar y, en los casos apropiados,
coordinar a nivel nacional entre s con respecto al desarrollo y la implementacin de
polticas y actividades destinadas a combatir el lavado de activos y la financiacin
del terrorismo.
32. Los pases deberan asegurarse de que sus autoridades competentes sean capaces
de revisar la eficacia de sus sistemas para combatir el lavado de activos y
financiacin del terrorismo, llevando estadsticas completas respecto de las
cuestiones relevantes para la efectividad y eficiencia de esos sistemas. stas
deberan incluir estadsticas sobre los SAR recibidos y divulgados; sobre
investigaciones, acciones judiciales y condenas referidas al lavado de activos y a la
financiacin del terrorismo, sobre bienes congelados, embargados y decomisados; y
sobre asistencia legal mutua u otros pedidos internacionales de cooperacin.
33. Los pases deberan tomar medidas para impedir el uso ilcito de personas
jurdicas por parte de los lavadores de activos. Los pases deberan asegurarse de
contar con informacin adecuada, precia y oportuna sobre los beneficiarios finales y
el control de las personas jurdicas que las autoridades competentes puedan obtener
o a las que puedan acceder sin demora. En particular, los pases que tengan personas
jurdicas autorizadas a emitir acciones al portador deberan tomar medidas
apropiadas para asegurar que dichas acciones no sean empleadas incorrectamente
para el lavado de activos, y poder demostrar que esa medidas son adecuadas. Los
pases podra considerar medidas que faciliten a las instituciones financieras el
acceso a la informacin sobre el beneficiario final y el control a efectos de que
puedan cumplir con los requisitos de la Recomendacin 5.
34. Los pases deberan tomar medidas para impedir el uso ilcito de estructuras
jurdicas por parte de los lavadores de activos. En especial, los pases deberan
asegurarse de contar con informacin adecuada, precisa y oportuna sobre los
fideicomitentes, fiduciarios y beneficiarios que las autoridades competentes puedan
obtener o a las que puedan acceder sin demora. Los pases podran considerar
D. Cooperacin Internacional
35. Los pases deberan adoptar medidas inmediatas para ser parte y aplicar sin
restricciones la Convencin de Viena, la Convencin de Palermo y la Convencin
Internacional de las naciones Unidas para la supresin de la financiacin del
terrorismo de 1999. Los pases tambin son alentados a ratificar e implementar otras
convenciones internacionales pertinentes, tales como la Convencin del Consejo de
Europa sobre blanqueo de capitales, investigacin, incautacin y decomiso de los
productos del delito, y la Convencin Interamericana contra el Terrorismo de 2002.
Los pases deberan asegurarse de que las facultades de sus autoridades competentes
exigidas en la Recomendacin 28 tambin puedan ser utilizadas en respuesta a los
pedidos de asistencia legal mutua y, si fueran compatibles con sus sistemas
nacionales, en respuesta a los pedidos directos formulados por autoridades
extranjeras judiciales o garantes del cumplimiento de la ley a sus homlogos
nacionales.
Para evitar conflictos de jurisdiccin, se debera considerar la creacin y aplicacin
de mecanismos para determinar cul es la jurisdiccin territorial ms apropiada, en
inters de la justicia, para enjuiciar a los acusados en aquellos casos en que estn
sujetos a causas penales en ms de un pas.
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37. Los pases deberan prestarse, en la mayor medida posible, asistencia legal
mutua aun en ausencia de doble incriminacin penal.
39. Los pases deberan reconocer al lavado de activos como delito que puede dar
lugar a extradicin. Cada pas debera, o bien extraditar a sus propios nacionales, o
bien en aquellos pases donde no proceda nicamente por razn de nacionalidad,,
ese pas debera, a pedido del pas que requiere la extradicin, someter el caso sin
demora indebida a sus autoridades competentes con el fin de que se inicien acciones
judiciales por los delitos indicados en la solicitud. Dichas autoridades deberan
tomar su decisin y llevar a cabo sus procedimientos de la misma manera que en el
caso de cualquier otro delito de carcter grave bajo la legislacin nacional de ese
pas. Los pases involucrados deberan colaborar entre s, especialmente en los
aspectos de procedimientos y pruebas, para asegurarse la eficiencia de dichas
acciones judiciales.
Con sujecin a sus respectivos sistemas legales, los pases pueden considerar la
simplificacin de la extradicin permitiendo la transmisin directa de pedidos de
extradicin entre los ministerios apropiados, extraditando a personas slo en base a
rdenes de detencin o sentencias, y/o introduciendo una extradicin simplificada de
personas que, por propia y libre voluntad, renuncian a los procedimientos de
extradicin formales.
40*. Los pases deberan asegurarse de que sus autoridades competentes presten la
gama ms amplia posible de cooperacin internacional a sus homlogas extranjeras.
Debera existir una va clara y efectiva para facilitar el intercambio inmediato y
constructivo entre homlogas, ya sea espontneamente o a pedido, de informacin
relacionado tanto con el lavado de activos como con los delitos subyacentes en los
que aqul se funda. Se deberan permitir los intercambios sin condiciones
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indebidamente restrictivas. En particular:
b) Los pases no deberan invocar leyes que requieran que las instituciones
financieras mantengan el secreto o la confidencialidad como fundamento para
rehusarse a cooperar.
c) Las autoridades competentes deberan estar en condiciones de realizar
indagatorias y, en los casos en que sea posible, investigaciones en representacin de
homlogas extranjeras.
Cuando la facultad de obtener lal informacin por parte de una autoridad competente
extranjera no est dentro de las facultades de su homlogo, tambin se alienta a los
pases a que permitan un intercambio de informacin rpido y constructivo con otras
autoridades. La cooperacin con autoridades extranjeras que no sean homlogas
podra darse directa o indirectamente. En caso de no se sepa con certeza cul es la
va adecuada a seguir, las autoridades competentes deberan ponerse en contacto
primero con sus homlogas extranjeras solicitando asistencia.
Beneficiario final se refiere a las personas fsicas que son las propietarias finales
o tienen el control final de un cliente y/o de la persona en cuyo nombre se realiza una
operacin. Tambin comprende a aquellas personas que ejercen el control efectivo
final sobre un apersona jurdica o acuerdo legal.
- actuacin (o arreglo para que otra persona acte) como director o secretario de una
compaa, socio de una sociedad o desempeo de un cargo similar en relacin con
otras personas jurdicas;
- actuacin (o arreglo para que otra persona acte) como accionista nominal por
cuenta de otra persona.
Umbral sealado se refiere al monto indicado en las Notas Interpretativas.
300 Esto tambin abarca a la Banca privada. 301 Ello incluye, entre otras cosas: crditos personales; crditos
hipotecarios; factoraje, con o sin recurso y financiacin de operaciones comerciales. 302 Ello no abarca los
acuerdos de arrendamiento financiero relacionados con bienes de consumo. 303 Ello se aplica a la actividad
financiera tanto en el sector formal como el informal, por ejemplo, la actividad de remesas alternativas. Remitirse a
la nota interpretativa de la Recomendacin Especial VI. No se aplica a ninguna persona fsica o jurdica que
proporciones a las instituciones financieras nicamente sistemas de mensajes u otro tipo de soporte para la
transmisin de fondos. Remitirse a la Nota Interpretativa de la Recomendacin Especial VII.
b) moneda extranjera; c) instrumentos de canje, tasas de inters e ndices;
d) valores transferibles;
e) negociacin a futuro de productos primarios.
8. Participacin en emisiones de valores y prestacin de servicios financieros
relacionados con esas emisiones.
9. Gestin de carteras individuales y colectivas.
10. Custodia y administracin de efectivo o valores lquidos en nombre de terceros.
11. Otras formas de inversin, administracin o gestin de fondos o de dinero en
nombre de terceros.
12. Suscripcin y colocacin de seguros de vida y otros seguros relacionados con la
inversin
13. Cambio de moneda y divisas
Cuando una persona fsica o jurdica desarrolla una actividad financiera en forma
ocasional o muy limitada (teniendo en cuenta criterios cuantitativos y absolutos), de
modo que exista poco riesgo de que haya una actividad de lavado de activos, un pas
puede decidir que no es necesaria la aplicacin de las medidas contra el levado de
activos, sea total o parcialmente.
En circunstancias estrictamente limitadas y justificadas, y en base a un riesgo
comprobadamente bajo de lavado de activos, un pas puede decidir no aplicar la
totalidad o alguna de las Cuarenta Recomendaciones a algunas de las actividades
financieras detalladas precedentemente.
3. Cuando se hace referencia a que una institucin financiera est convencida con
respecto a un asunto, esa institucin debe ser capaz de justificar su evaluacin a las
autoridades competentes.
Recomendaciones 5, 12 y 16
Los umbrales sealados para las operaciones (bajo las Recomendaciones 5 y 12)
son los siguientes:
Instituciones financieras (para clientes ocasionales conforme a la Recomendacin 5)
- US$/ 15.000.
Las operaciones financieras por encima del umbral sealado incluyen las situaciones
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en las que la operacin se lleva a cabo en una sola operacin o en varias
operaciones que parezcan relacionadas.
Recomendacin 5
Debida diligencia respecto del cliente y advertencia
a) verificar si una persona que supuestamente acta en nombre del cliente est
autorizada para hacerlo, e identificar a esa persona;
Oportunidad de la verificacin
6. Entre los ejemplos de los tipos de circunstancias en las que se podra permitir que
la verificacin se complete despus de establecida la relacin comercial, porque
sera esencial para no interrumpir el curso normal de la actividad, se incluyen los
siguientes:
el negocio de los seguros de vida. En relacin con el negocio de los seguros de vida,
los pases pueden permitir que la identificacin y verificacin del beneficiario de la
pliza se termine despus de haber establecido la relacin comercial con el titular
de la pliza. Sin embargo, en todos esos casos la identificacin y verificacin
deberan hacerse par ala fecha o antes de la fecha de pago o para la fecha en que el
beneficiario se propone ejercer derechos adquiridos bajo la pliza.
9. La regla general es que los clientes deben estar sujetos a toda la serie de medidas
de DDC, incluyendo el requisito de identificar al beneficiario final. Sin perjuicio de
ello, hay circunstancias en las que el riesgo de lavado de activos o financiacin del
terrorismo es menor, donde la identidad del cliente y el beneficiario final de un
cliente es de dominio pblico, o cuando existen verificaciones y controles adecuados
en otras reas de los sistemas nacionales. En tales circunstancias, sera razonable
que un pas permita que sus instituciones financieras apliquen medidas de DDC
simplificadas o reducidas al identificar y verificar la identidad del cliente y del
beneficiario final.
10. Entre los ejemplos en clientes a los que se les podran aplicar medidas de Ddc
simplificadas o reducidas se encuentran los siguientes: Instituciones financieras -
cuando estn sujetas a requisitos para combatir el lavado de activos y la financiacin
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del terrorismo compatibles con las recomendaciones de GAFI y estn supervisadas
respecto del cumplimiento de esos controles.
Sociedades annimas que cotizan sus ttulos en bolsa y que por ley deben cumplir
con requisitos de divulgacin.
Administraciones o empresas del gobierno.
11. Las medidas de DDC simplificadas o reducidas tambin podran aplicarse a los
beneficiarios finales de cuentas agrupadas mantenidas por actividades o profesiones
no financieras designadas, siempre que esas empresas comerciales o profesiones
estn sujetas a requisitos para combatir el lavado de activos y la financiacin del
terrorismo compatibles con las Recomendaciones de GAFI y estn sujetas a sistemas
eficaces para vigilar y asegurar el cumplimiento de esos requisitos. Los bancos
adems deberan remitirse al documento de Basilea sobre DDC (clusula 2.2.4), que
establece una gua especfica referente a situaciones en las que una institucin que
mantiene una cuenta puede delegar en un cliente que sea un intermediario financiero
profesional para realizar el procedimiento de debida diligencia respecto de sus
propios clientes) es decir, los beneficiarios finales de la cuenta bancaria. Cuando
corresponda, el Documento sobre DDC tambin podra brindar una gua en relacin
con cuentas similares que llevan otros tipos de instituciones financieras.
12. Las medidas de DDC simplificadas o reducidas tambin podran ser aceptables
para diversos tipos de productos u operaciones tales como las siguientes (slo a
ttulo de ejemplo):
Plizas de seguro de vida donde la prima anual no supera los US$/ 1.000 o una
prima nica de no ms de US$/ 2.500.
Un plan de pensin, jubilacin o similar que prevea beneficios de retiro para los
empleados, en los que los aportes se hacen por medio de deducciones de los salarios
y las reglas del plan no permiten la cesin de la participacin de un miembro bajo el
plan.
13. Los pases tambin podran decidir si las instituciones financieras deberan
aplicar estas medidas simplificadas solamente a los clientes de su propio pas o
permitirles aplicarlas a clientes de cualquier otro pas que el pas original considere
que est cumpliendo y ha implementado efectivamente las Recomendaciones del
GAFI.
Las medidas de DDC simplificadas no son aceptables en los casos en los que se
sospeche lavado de activos o financiacin del terrorismo o a los que se apliquen
escenarios de mayor riesgo especfico.
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Recomendacin 6
Recomendacin 9
Recomendaciones 10 y 11
Recomendacin 13
1. La referencia a actividad delictiva que aparece en la Recomendacin 13 atae a:
a) todos los actos delictivos que pudieran constituir u delito subyacente respecto del
lavado de activos en el pas, o
b) como mnimo, a aquellos delitos que constituiran un delito subyacente de acuerdo
con lo requerido por la Recomendacin 1.
Se alienta enfticamente a los pases a que adopten la alternativa a). Todas las
operaciones sospechosas, incluyendo los intentos de operaciones, deberan ser
reportadas cualquiera que sea el monto de la operacin.
Recomendacin 14 (advertencia)
Recomendacin 15
Recomendacin 16
2. Los pases pueden permitir que sus abogados, notarios, profesionales jurdicos
independientes, y contadores o contables, enven sus ROS a un rgano de
autorregulacin apropiado, siempre que haya formas de cooperacin apropiadas
entre estos rganos y la UIF:
Recomendacin 19
Recomendacin 23
Recomendacin 25
Recomendacin 26
Cuando un pas haya creado una UIF, debera considerar solicitar ser miembro del
Grupo Egmont. Los pases deberan tener en cuenta la Declaracin de objetivos del
Grupo Egmont, y sus Principios para el Intercambio de Informacin entre Unidades
de Inteligencia Financiera para casos de lavado de activos. Estos documentos
establecen pautas importantes referentes al rol y a las funciones de la UIF y los
mecanismos para el intercambio de informacin entre las UIF.
Recomendacin 27
Recomendacin 38
Los pases deberan considerar:
b) adoptar las medidas necesarias que les permitan compartir con otros pases los
bienes decomisados, en especial cuando el decomiso sea resultado directo o
indirecto de un esfuerzo de acciones policiales coordinadas.
Recomendacin 40
1. A los efectos de esta Recomendacin:
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Homlogasse refiere a las autoridades que ejercen responsabilidades y funciones
similares.
4. Las UIF deberan estar capacitadas para hacer consultas en nombre de homlogas
extranjeras cuando sea pertinente para el anlisis de operaciones financieras. Como
mnimo, las consultas deberan incluir:
Bsqueda en sus propias bases de datos, las que deberan incluir informacin
relacionada con reportes de operaciones sospechosas.
Bsqueda en otras bases de datos a las que tengan acceso directo o indirecto,
incluyendo bases de datos de autoridades garantes del cumplimiento de la ley, bases
de datos pblicas, bases de datos administrativas y bases de datos disponibles
comercialmente.
Cuando les est permitido, las UIF tambin deberan ponerse en contacto con otras
autoridades competentes e instituciones financieras para obtener informacin
relevante.
Todos los pases deben dar pasos inmediatos para ratificar y ejecutar plenamente la
Convencin Internacional de las Naciones Unidas de 1999 para la Eliminacin de la
Financiacin del Terrorismo.
Los pases deben tambin poner en prctica de forma inmediata las resoluciones de
las Naciones Unidas relacionadas con la prevencin y eliminacin de la financiacin
de actos terroristas, particularmente la Resolucin 1373 del Consejo de Seguridad
de las Naciones Unidas.
Todos los pases deben tipificar la financiacin del terrorismo, de los actos
terroristas y de las organizaciones terroristas. Los pases deben asegurar que estos
delitos sean designados como delitos precedentes del lavado de dinero.
Los pases deben poner en prctica medidas para congelar, sin demora alguna, los
fondos u otros activos de los terroristas, de aquellos que financian el terrorismo y de
las organizaciones terroristas, de acuerdo con las resoluciones de las Naciones
Unidas relacionadas con la prevencin y eliminacin de la financiacin de los actos
terroristas.
Los pases deben permitirle a los dems pases, sobre la base de un tratado, acuerdo
u otro mecanismo para la prestacin de ayuda legal mutua o intercambio de
informacin, la mayor ayuda posible con respecto a la ejecucin penal, civil e
investigaciones administrativas, pesquisas y procedimientos relacionados con la
financiacin del terrorismo, actos terroristas y organizaciones terroristas.
Los pases deben tambin tomar todas las medidas posibles para asegurar que no
ofrezcan parasos seguros para individuos acusados de financiar el terrorismo, actos
terroristas u organizaciones terroristas, y deben tener establecidos procedimiento
para extraditar a tales individuos, cuando sea posible.
Los pases deben tomar medidas para asegurar que las personas naturales o
jurdicas, incluyendo a los agentes, que prestan un servicio para la transmisin de
dinero o valor, incluyendo la transmisin a travs de un sistema o red informal de
transferencia de dinero o valor, reciban licencia o sean registrados y estn sujetos a
todas las Recomendaciones del GAFI que se apliquen a los bancos y a las
instituciones financieras no bancarias. Cada pas debe asegurar que las personas o
entidades legales que lleven a cabo este servicio ilcitamente estn sujetas a
sanciones administrativas, civiles o penales.
Los pases deben tomar medidas para exigirle a las instituciones financieras,
incluyendo a los que envan dinero, que incorporen informacin precisa y
significativa del autor (nombre, direccin y nmero de la cuenta) sobre las
transferencias de fondos y los mensajes relacionados enviados, y la informacin
debe permanecer con la transferencia o mensaje relacionado a travs de la cadena de
pago.
Los pases deben tomar medidas para asegurar que las instituciones financieras,
incluyendo a los que envan dinero, lleven a cabo una investigacin ms profunda y
un control ms severo de las transferencias de fondos sospechosas que no estn
acompaadas por una informacin completa sobre el autor (nombre, direccin y
nmero de la cuenta).
(ii) para explotar entidades legales como conducto para la financiacin del
terrorismo, incluyendo el propsito de evitar las medidas de congelamiento de
activos y
Los pases deberan tener medidas para detectar el transporte fsico transfronterizo
de dinero en efectivo e instrumentos negociables al portador, incluyendo un sistema
de declaracin u otra obligacin de revelacin.
Los pases deberan asegurarse que sus autoridades competentes tienen la atribucin
legal para detener o retener dinero en efectivo e instrumentos negociables al
portador que se sospecha estn relacionados con la financiacin del terrorismo o
lavado de activos, o que son falsamente declarados o revelados.
Los pases deberan asegurarse que sanciones efectivas, proporcionadas y disuasivas
estn disponibles para ser aplicadas a las personas que realizan una falsa
declaracin o revelacin. En aquellos casos que el dinero en efectivo o los
instrumentos negociables al portador estn relacionados con la financiacin del
terrorismo o lavado de activos, los pases tambin deberan adoptar medidas,
incluyendo las legislativas, consistentes con la recomendacin 3 y la Recomendacin
Especial III, que habilitaran el decomiso de dicho dinero en efectivo o instrumentos.
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