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DERECHO CONSTITUCIONAL 3
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Introduccin
La idea de este Mdulo es identificar la funcin que ejercen los organismos o
poderes de los Estados, en particular del Per, para cumplir la trascendental
misin de control de la constitucionalidad de la ley y la de velar por la
proteccin de los derechos fundamentales y las libertades pblicas.- Al efecto
se har en primer trmino referencia al Control difuso que ejercen los
magistrados dentro del ejercicio de sus funciones y estando bajo el marco del
mandato del Art. 138 de la Constitucin.
Por otro lado, se explicar el Control especializado que ejerce en ese sentido,
el Tribunal Constitucional dentro del marco de las competencias que le han
sido otorgadas igualmente por la Carta Magna. Terminamos haciendo una
revisin respecto a los caminos de solucin que se establecen cuando los
derechos fundamentales entran en conflicto entre s.
EPFA
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OBJETIVOS
I
Explicar los aspectos relacionados al control difuso de la Constitucin y las principales caractersticas desde la
perspectiva del Derecho Constitucional.
II
Brindar los fundamentos respecto al Control Especializado de la Constitucin, labor asumida por el Tribunal
Constitucional y todo lo ha relacionado al ejercicio de las competencias de este rgano.
III
Dar a conocer mediante un anlisis, los aspectos ms esenciales respecto a los Derechos Fundamentales y la
solucin de conflictos entre estos dentro del marco del Derecho Constitucional
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SUMARIO GENERAL
PRIMERA PARTE
1.1. Generalidades
SEGUNDA PARTE
EL CONTROL ESPECIALIZADO DE LA
CONSTITUCIONALIDAD
2.1. Generalidades
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TERCERA PARTE
3.1. Generalidades
EVALUACIN
BIBLIOGRAFA
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CAPTULO I
1 El Control de la
Constitucionalidad: El Control
Difuso
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PRIMERA PARTE
El Control de la
Constitucionalidad: El
Control Difuso
1.1. GENERALIDADES
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Ello significa que una Constitucin no slo debe contener la organizacin del
Estado sino, tambin, el marco de desarrollo de la sociedad a que est dirigida y,
dentro de aquel, corno condicin importante para que se realicen aquellas
aspiraciones y valores supremos de los seres humanos que la conforman, el
reconocimiento de medios de proteccin efectiva y defensa de la dignidad ya la
libertad de estos, dentro de un plano de absoluta igualdad.
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Por su parte, del otro lado del Atlntico, en la Constitucin austraca de 1920
sistematizada por Kelsen, se divulg con mayor profundidad la idea sobre la
necesidad de establecer verdaderos tribunales constitucionales.
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neutral que, con su arbitraje, interviene para resolver los conflictos entre el
parlamento y el gabinete. Por su parte, cada vez ms la doctrina especializada
encuentra fundamento para denotar la existencia de un nuevo modelo
"iberoamericano", que constituye una tercera categora dentro de la clasificacin
de la que se ha venido haciendo mencin y no a modelos derivados total o
predominantemente del sistema "difuso" o del "concentrado" o a hbridos de
ambos.
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Con Piza Escalante podemos encontrar las siguientes bases comunes de los
sistemas de justicia iberoamericanos:
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Poder Judicial a travs de sus rganos, tos que tienen una estructura jerrquica,
artculo que debe ser concordado con los numerales 143 y 144, que establecen
como mximo rgano jurisdiccional a la Corte Suprema de Justicia, integrada
por los vocales supremos que reunidos en Sala Plena, constituyen el rgano
mximo de deliberacin del Poder Judicial. Los jueces de todos los niveles,
segn el artculo 146, soto estn sometidos a la Constitucin y la ley.
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las normas legales que resulten incompatibles con una norma constitucional,
siguiendo el modelo del control judicial de constitucionalidad de las leyes,
americano, difuso o judicial review.
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partes en conflicto, a los que participan en el proceso judicial dentro del cual se
constat la invalidez de la norma. Como consecuencia de la inaplicacin la ley
no es expulsada del ordenamiento jurdico, solo es inaplicada al caso concreto, a
diferencia del sistema kelseniano en que los efectos son generales, vinculantes a
todos los ciudadanos y poderes pblicos, resultando la norma expulsada del
ordenamiento jurdico.
- Los casos que llegan a la Corte Suprema deben versar sobre un tema jurdico
y no de hechos. Es una materia de ley lo que debe estar sujeta a revisin
judicial, ley que goza de presuncin de constitucionalidad
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frmula por la que hemos optado toma de los dos modelos imperantes de
control de constitucionalidad originarios: el norteamericano o difuso, encargado
a todos los jueces; y el europeo o concentrado, encargado a un rgano
especializado, ad hoc, que en la mayora de pases que han optado por este
sistema reciben la denominacin de tribunales o cortes constitucionales.
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"Es nula y sin efecto cualquier ley en cuanto se oponga a la Constitucin. Son
nulos igualmente los actos de tos que usurpen funciones pblicas y los empleos
conferidos sin los requisitos prescritos por la Constitucin y las leyes".
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inaplicacin de las normas por parte de los miembros del Poder Judicial. As, el
artculo XXII estableca: "Cuando hay incompatibilidad entre una disposicin
constitucional y una legal se prefiere la primera", norma que fue desarrollada
por el artculo 8 de la Ley Orgnica del Poder Judicial N 14605.
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El artculo 14 de la Ley Orgnica del Poder Judicial debe ser concordado con el
primer prrafo del artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional, norma que desarrolla los alcances del control judicial de
constitucionalidad llamado tambin control difuso^8 y que contiene el siguiente
enunciado: "Cuando exista incompatibilidad entre una norma constitucional y
otra de inferior jerarqua, el Juez debe preferir la primera, siempre que ello sea
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Por ello, su ejercicio no es un acto simple, y para que l sea vlido se requiere de
la verificacin, en cada caso, de los siguientes presupuestos:
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Por otro lado, se establecen dos presupuestos, a) Que la norma a enjuiciar debe
ser relevante para resolver el caso; y, b) Qu la inaplicacin de las leyes una
potestad judicial que solo se ejerce cuando la inconstitucionalidad es manifiesta
al punto de que es un imposible encontrarle una interpretacin conforme a la
Constitucin . El segundo presupuesto encuentra su fundamento justamente en
el principio de supremaca de la Constitucin, que determina que todo el
ordenamiento jurdico deba adecuarse a sus preceptos, ya que ella es la fuente
formal y material de las dems normas jurdicas; y adems se sustenta en el
principio de presuncin de constitucionalidad de las normas. Lo que nos remite
a la Segunda Disposicin Final de la vigente Ley Orgnica del Tribunal
Constitucional, que establece que los jueces y tribunales solo inaplican las
disposiciones que estimen incompatibles con la Constitucin cuando por va
interpretativa no sea posible la adecuacin de tales normas al ordenamiento
constitucional.
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Por otro lado, se advierte la interferencia de los otros dos Poderes del Estado
cuando se ha pretendido ejercer el control judicial de constitucionalidad, y como
ejemplo basta remitirse a la inaplicacin del artculo primero de la Ley N 26479
que concedi amnista general al personal militar, policial y civil que se
encontraba denunciado, investigado, encausado, procesado y condenado por
delitos comunes o militares en los fueros comn o privativo militar,
respectivamente, por todos los hechos derivados u originados con ocasin o
como consecuencia de la lucha contra el terrorismo y que pudieron haber sido
cometidos en forma individual o en grupo desde mayo de mil novecientos
ochenta hasta la fecha de su promulgacin.
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EXP. N. 1109-2002-AA/TC
LIMA
ISAAC GAMERO VALDIVIA
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
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ASUNTO
ANTECEDENTES
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El Procurador Pblico del Estado a cargo de los asuntos judiciales del Ministerio
de Industria, Turismo, Integracin y Negociaciones Comerciales Internacionales,
con fecha 8 de marzo de 2001, propone la excepcin de caducidad, y solicita que
la demanda sea declarada improcedente, pues los decretos leyes impugnados
mantienen su vigencia. Al da siguiente, el 9 de marzo de 2001, se apersonan al
proceso el Procurador Pblico a cargo de los asuntos judiciales del Ministerio de
Trabajo y Promocin Social, as como la Procuradora Pblica a cargo de los
asuntos judiciales del Ministerio de Salud. Posteriormente, con fecha 12 de
marzo de 2001, la Procuradora Pblica del Poder Judicial encargada de la
Procuradura Pblica del Ministerio de Justicia, solicitan que la demanda sea
declarada improcedente al haber sido derogado el Decreto Ley N. 25423,
mientras que, en la misma fecha, el Procurador Pblico a cargo de los asuntos
judiciales del Ministerio de Agricultura, Ministerio Pblico y anterior Instituto
Nacional de Planificacin, contesta la demanda proponiendo la excepcin de
caducidad.
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FUNDAMENTOS
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Proteccin judicial
- Sin embargo, por muy atpico que pueda ser el "gobierno" instaurado, en
ningn caso procede, conforme a lo expuesto en el artculo 25 de la
Convencin Americana de Derechos Humanos, que se impida el acceso, a
cualquier ciudadano, a un recurso efectivo, sencillo y rpido para la
proteccin de los derechos reconocidos por la Constitucin Poltica del
Estado y la Convencin antes referida.
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- En tal sentido, mutatis mutandi, cabe sealar que en ningn supuesto cabe la
posibilidad que un Estado limite o elimine la posibilidad que, sus ciudadanos
puedan acceder a un recurso efectivo para la proteccin de sus derechos
fundamentales, situacin que incluso fue advertida por el Tribunal
Constitucional del Per, en la sentencia recada en la accin de
inconstitucionalidad N 007-96-AI/TC (Fundamento Jurdico N. 7.).
- Cabe sealar, por otra parte, que el Decreto Ley N. 25454, en su artculo 2o,
seala expresamente que no procede la accin de amparo cuando est
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- Esta ltima norma en nada desvirta lo expuesto, dado que el decreto ley
que impeda la interposicin de acciones de amparo a los magistrados
destituidos mantiene su vigencia y, de otro lado, si bien establece un
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Como se observa del Decreto Ley N. 25423, dicha norma carece de fundamento
y no imputa inconducta o falta grave que merezca la aplicacin de una sancin
tan drstica como la de cese; tampoco se sustenta en un procedimiento-
administrativo disciplinario. En consecuencia, debe evaluarse cules son los
derechos fundamentales del demandante que han sido afectados en la aplicacin
de tal norma.
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Por ello, su ejercicio no es un acto simple, y para que l sea vlido se requiere de
la verificacin, en cada caso, de los siguientes presupuestos:
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Responsabilidad poltica
23. Al dictarse los Decretos Leyes N.08 25423, 25442, 25446 y 25454, tanto el ex
presidente Alberto Fujimori Fujimori como los ministros que los suscriben, han
violado flagrantemente la Constitucin del Estado, por lo que deben ser
denunciados ante el Congreso de la Repblica para los fines de ley.
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FALLA
REVOREDO MARSANO
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
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CAPTULO II
2 El Control Especializado de la
Constitucionalidad
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SEGUNDA PARTE
El Control Especializado de la
Constitucionalidad
2.1. GENERALIDADES
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Constitucin ha establecido.
El artculo 201 de la Constitucin seala que son requisitos para acceder al cargo
de magistrado del Tribunal Constitucional los mismos que se exigen para ser
vocal de la Corte Suprema; esto es, ser peruano de nacimiento, ciudadano en
ejercicio, ser mayor de 45 aos y haber sido magistrado de la Corte Superior o
Fiscal Superior durante diez aos, o haber ejercido la abogaca o la ctedra
universitaria en materia jurdica durante quince aos. Asimismo, el ltimo
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prrafo del artculo 201 establece que no pueden ser elegidos magistrados del
Tribunal los jueces o fiscales que no han dejado el cargo con un ao de
anticipacin.
Por otro lado, si bien es justificado, en sus trminos generales, que una exigencia
para acceder al cargo de vocal de la Corte Suprema sea la experiencia en el
ejercicio de la funcin jurisdiccional, ya sea en calidad de magistrado de la Corte
Superior o como Fiscal Superior, aquellas no son las ms acordes con la
naturaleza del Tribunal Constitucional. Tal vez lo ms apropiado hubiera sido
establecer como requisito para acceder al cargo que se establezca una prioridad a
la experiencia en la docencia universitaria o, en el peor de los casos, que se
prevea en diez aos la experiencia en el ejercicio profesional [sea en la condicin
de profesor universitario, juez, fiscal o abogado independiente] del postulante.
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De manera que creemos que siendo polmico que al principal acusado ante el
Tribunal Constitucional se le haya confiado la eleccin de sus magistrados, se
trata de un opcin de poltica constitucional que solo corresponde adoptar al
Poder Constituyente.
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del Tribunal, esto es, que exista acuerdo entre mayora y minora parlamentaria,
constituye un importante elemento que afianza la independencia de los
magistrados.
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PROCESOS COMPETENCIALES
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2.5.TITULARIDAD DE LA ACCION DE
INCONSTITUCIONALIDAD
- El Presidente de la Repblica;
- El Fiscal de la Nacin;
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Para ello, del artculo 203 de la Constitucin es posible inferir una serie de
criterios que el constituyente ha tenido en cuenta. A saber:
A) LEGITIMACIN TERRITORIAL
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El propsito perseguido con esta dotacin de legitimacin activa, tal vez con
excepcin del Ministerio Pblico, es la de permitir que mediante este proceso de
inconstitucionalidad de las leyes pueda protegerse tambin los derechos
fundamentales, ya sea a travs de tos propios afectados directamente, ya sea por
interpsita personae, esto es, mediante el Defensor del Pueblo.
Ha de repararse, sin embargo, que esta legitimacin activa para la tutela de los
derechos fundamentales no debe entenderse en su dimensin subjetiva, esto es,
que se concede para la proteccin de los derechos de quienes puedan resultar
directamente afectados por las leyes inconstitucionales que se pudieran expedir;
sino en defensa de los derechos en su dimensin objetiva, esto es, como defensa
abstracta de las normas constitucionales que reconocen derechos fundamentales.
d) Legitimacin gremial
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Esta fuente formal del Derecho Constitucional cumple las cuatro funciones
siguientes:
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Habra que agregar que todo ello se hace patente gracias al papel que cumple la
jurisprudencia constitucional, al contribuir en la defensa de las bases
fundamentales del orden jurdico y las relaciones entre el Estado y su poblacin.
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Estas lagunas se originan por alguna de las cuatro razones siguientes: cambio en
los patrones culturales de una sociedad; falta de previsibilidad por parte del
legislador constituyente; abrupto adelanto cientfico o tecnolgico que desborda
o transforma la sociedad; u ocio intencional del legislador constituyente.
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Las sentencias estimativas son aquellas que declaran fundada una accin de
garanta (hbeas corpus, amparo, etc.), y en consecuencia, aseguran la defensa y
goce pleno de un derecho fundamental; o resuelven a favor de una accin de
inconstitucionalidad, y por consiguiente, adems de anular la norma o actos
impugnados, tiene efectos abrogativos y erga omnes hacia el futuro, pues como
bien afirma Rubn Hernndez Valle "la norma o actos declarados
inconstitucionales desaparecen tal como si hubieren sido derogados".
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Las sentencias desestimativas son aquellas que declaran, segn sea el caso,
inadmisibles, improcedentes o infundadas las acciones de garanta, o resuelven
desfavorablemente las acciones de inconstitucionalidad. En este ltimo caso la
denegatoria impide una nueva interposicin fundada en idntico precepto
constitucional (peticin parcial y especfica referida a una o varias normas
contenidas o en una ley); amn que el rechazo de un supuesto vicio formal no
obsta para que esta ley no pueda ser cuestionada ulteriormente por razones de
fondo.
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Dichas circunstancias tienen que ver con la existencia de dos principios rectores
de la actividad jurisdiccional-constitucional, a saber: el principio de conservacin
de la ley y el principio de interpretacin desde la Constitucin.
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para tal efecto que se reduzca, sustituya o modifique su aplicacin para los casos
concretos.
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Son aquellas que sealan que una parte del texto cuestionado en efecto es
contrario a la Constitucin, la misma que ha generado un vicio de
inconstitucionalidad en razn de una redaccin excesiva y desmesurada.
Para tal efecto, se ordena la inaplicacin de una parte del contenido normativo
de la ley cuestionada en relacin con algunos de los supuestos en l
contemplados genricamente, o bien en las consecuencias jurdicas
preestablecidas. Ello implica que la referida inaplicacin abarca a determinadas
situaciones, hechos, acontecimientos o conductas originalmente previstas en la
ley; o se dirige hacia algunos derechos, beneficios, sanciones o deberes
primicialmente previstos.
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Ahora bien, debe aclararse que la parte sustituyente no es otra que una norma ya
vigente en el ordenamiento jurdico.
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3.1. GENERALIDADES
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Adems del artculo citado, hay que destacar para este propsito algunos otros
artculos, resultando que el gobierno ya no puede suprimir los derechos
fundamentales en situaciones de excepcin; determinados derechos
fundamentales son absolutamente inviolables aun para una enmienda
constitucional (art. 79, prrafo 5); toda ley que limite cualquier derecho
fundamental tendr que nombrar expresamente el derecho fundamental
afectado y su artculo (art, 19, prrafo 1); en ningn caso podr ser infringido el
contenido esencial de un derecho fundamental (art, 19, prrafo 20).
Sobre ello resulta muy sugerente la opinin de Lowenstein: "La seguridad de las
libertades fundamentales se basa tan slo en el espritu del pueblo, y no en el de
las leyes.
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En segundo lugar tambin hay ciertas semejanzas en los medios arbitrados para
la defensa de los derechos fundamentales en los sistemas alemn y peruano. El
artculo 19, prrafo 4 de la Lay Fundamental Alemana establece que todo
ciudadano puede utilizar la va del recurso contra una violacin de sus derechos
fundamentales y dirigirse, al menos a los tribunales ordinarios, Si all no se le
reconoce su derecho, le queda todava el camino del recurso de amparo ante el
Tribunal Constitucional Federal, Tambin la Constitucin peruana se ha
decidido en el artculo 200, inciso 2, por una proteccin, asimismo ntegra, de los
derechos fundamentales a travs de la justicia, y ha introducido igualmente,
para los derechos y libertades regulados por los artculos 1 y 2 de la institucin
del recurso de amparo, no procediendo contra normas legales ni contra
Resoluciones Judiciales emanadas de procedimiento regular.
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de la Drittwirkung.
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Ahora bien, entre los derechos fundamentales surgen conflictos, segn las
posturas conflictivistas de los derechos fundamentales, estos constituyen
realidades jurdicas que de modo natural tienden a colisionar, siendo inevitables
los conflictos, por lo que en esos casos la solucin consiste en preferir un derecho
y desplazar otro, es decir, se termina por colocar a uno de los derechos en
conflicto por encima del otro^69. Los principales mecanismos de solucin de los
conflictos entre derechos fundamentales, utilizados por quienes tienen una
visin conflictivista de los derechos fundamentales, son el mtodo de la
jerarquizacin de los derechos y el mtodo del balancing test o ponderacin, a
los que se suma la doctrina de las libertades preferidas y de los lmites externos y
se propone un mtodo alternativo a travs de la interpretacin armonizadora de
los derechos constitucionales mediante el recurso prudencial al contenido
esencial y a la finalidad de los derechos.
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derechos por el hecho de ser persona. Por constituir un todo dueo de s y de sus
actos debe reconocrsela al poder de obrar conforme a las exigencias del ltimo
fin y garantizar el respeto al uso lcito de su actividad por parte de los dems
integrantes del grupo social, en consecuencia, los derechos de la persona
humana estn inseparablemente vinculados con los deberes de reconocimiento
y respeto de estos derechos por parte de los dems, de cumplimiento de las
obligaciones y de solidaridad para hacer ms viva la comunicacin de los
valores espirituales.
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Este mtodo ha sido objeto de crticas por su ineficacia para decidir el litigio,
adems que genera injusticias pues los titulares de determinados derechos vern
siempre sucumbir sus pretensiones en la litis, cuando se enfrenten con quien
detente un derecho abstractamente superior en jerarqua; asimismo, se seala
que el carcter normativo de las Constituciones exige buscar una interpretacin
sistemtica y armonizadora que haga compatible internamente todo su
contenido; finalmente, se refiere que los derechos fundamentales en tanto tutelan
o protegen bienes fundamentales (bienes humanos) como la vida, la integridad
fsica, la intimidad, etc., no acepta jerarquizaciones pues de lo contrario se lesiona
el principio de dignidad de la persona y el principio de igualdad, pues al
establecer jerarquas entre derechos se termina estableciendo jerarquas entre los
individuos.
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BALANCING AMPLIO.
Este mtodo muy comn entre los Tribunales Alemanes, tambin denominado
como contrapeso o ponderacin de bienes o valores, persigue una ponderacin
en abstracto de los valores en pugna, de modo muy similar al mtodo de la
jerarquizacin de derechos, pero con la diferencia que no se realiza una
jerarquizacin a priori del caso concreto, sino que el juez analiza el caso sin una
tabla pre tasada, pero en el litigio realiza una ponderacin abstracta,
determinando cul derecho es ms importante, no por las circunstancias
concretas del pleito como ocurre en el ad-hoc balancing, sino en general, por
razones filosficas, polticas, etc.
BALANCING DEFINITORIO.
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Segn la teora de los lmites externos, los derechos no son ilimitados sino que
estn demarcados por factores externos -otros derechos fundamentales, el orden
pblico, la moral pblica, el bien comn- que lo constrien.
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restriccin adecuada.
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Dado que los puntos de vista conflictivistas de los derechos fundamentales traen
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TEORA OBJETIVA
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TEORA SUBJETIVA
TEORA ABSOLUTA
Segn esta teora, el contenido esencial es una parte o ncleo duro del derecho
fundamental; hay un contenido esencial inmune a la actuacin del legislador y
un contenido no esencial afectable por el legislador. La intervencin del
legislador en la parte esencial del derecho fundamental, queda vedada por la
garanta de dicho contenido, y no puede justificarse por la razonabilidad; en
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TEORA RELATIVA
Conforme a esta teora, no hay sectores del derecho fundamental que no puedan
ser afectados por el legislador, siempre y cuando exista una razn
suficientemente poderosa. El contenido esencial es definido como aquella parte
del derecho que comienza cuando el lmite deja de ser proporcionado o como
aquello que queda despus de una ponderacin. Para esta teora entonces,
contenido esencial y principio de proporcionalidad son una sola cosa.
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2. Los jueces de todos los niveles, segn el artculo 143, solo estn
sometidos a la Constitucin y la ley.
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BIBLIOGRAFA
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2003;
15. GONZALES, Tadeo. Estado y nacin. Editorial Roa, 1989; En: "lus et
Praxis", Fondo de Desarrollo Editorial de la Universidad de Lima, Lima,
junio, 1998;
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28. MESA, Carlos. Exgesis del Cdigo Procesal Constitucional. 1" edicin.
Gaceta Jurdica, Lima, 2004;
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