CAPTULO II DETERMINACIN JUDICIAL DE LA PENA

CAPTULO II

DETERMINACIN JUDICIAL DE LA PENA

2. I . CONCEPTO

La determinacin judicial de la pena es un procedimiento dirigido

a definir de modo cualitativo y cuantitativo que sancin corresponde
aplicar al autor o partcipe de un hecho punible. A travs de ella el Juez
decide el tipo de pena, su extensin y la forma en que ser ejecutada. Y
para ese cometido tendr que apreciar la gravedad del delito y el grado
de responsabilidad del autor o partcipe. Es de sealar que en el
desarrollo de este procedimiento se van vinculando los diferente
objetivos y funciones que se atribuyen a las penas y que detalla el artculo
IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal de I991.

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ARTICULO IX.- La pena tiene funcin preventiva, protectora
y resocializadora. Las medidas de seguridad persiguen fines
de curacin, tutela y rehabilitacin.
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Para la determinacin judicial de la pena el Juez debe tener presente

un conjunto de principios y reglas tcnicas. En lo esencial l tomar en
cuenta la funcin preventiva que a la sancin asigna el Cdigo Penal
(Artculos I y IX del Ttulo Preliminar). Asimismo, deber atender a las
APLICACIN DE LA PENA ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA

exigencias de los principios de legalidad, lesividad, culpabilidad y

proporcionalidad (Artculos II, IV, V, VII y VIII del Ttulo Preliminar).

Luego el rgano jurisdiccional deber evaluar la presencia de

distintos factores o circunstancias generales que se detallan en los
artculos 45 y 46 del Cdigo Penal.

A continuacin, podemos observar las diferentes consideraciones

a tomar en cuenta y que los artculos sealados contemplan:

Artculo 45.- El Juez, al momento de fundamentar y

determinar la pena, deber tener en cuenta:
I. Las carencias sociales que hubiere sufrido el agente;
Su cultura y sus costumbres; y
Los intereses de la vctima, de su familia o de las personas
que de ella dependen.

Artculo 46.- Para determinar la pena dentro de los lmites

fijados por la ley, el Juez atender la responsabilidad y
gravedad del hecho punible cometido, en cuanto no
sean especficamente constitutivas del hecho punible o
modificatorias de la responsabilidad, considerando
especialmente:
I. La naturaleza de la accin;
Los medios empleados;
La importancia de los deberes infringidos;
La extensin del dao o peligro causados;
Las circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasin;
Los mviles y fines;
La unidad o pluralidad de los agentes;
La edad, educacin, situacin econmica y medio social;
La reparacin espontnea que hubiere hecho del dao;
10. La confesin sincera antes de haber sido descubierto; y
I I. Las condiciones personales y circunstancias que lleven
al conocimiento del agente.
CAPTULO 11 DETERMINACIN JUDICIAL DE LA PENA

Ahora bien, en nuestro pas la legislacin ha adoptado un Sistema

de Determinacin Intermedio o Eclctico. A travs de este modelo
el legislador slo seala un mnimo y un mximo de pena para cada
delito, dejando al juez la tarea de individualizar en el caso concreto, la
pena aplicable al condenado. Esto ltimo lo har en funcin de los
criterios antes mencionados y de otras circunstancias especiales que
puedan presentarse con relacin al hecho o al autor.

2.2 ETAPAS DE LA DETERMINACIN JUDICIAL

DE LA PENA

El proceso de determinacin de la pena aplicable al caso sub judice

se desarrolla a travs de tres etapas:

n
Atender a circunstancias
Determinar la Individualizar la
especiales de agravacin o
pena bsica pena concreta
atenuacin

En la primera etapa, el Juez debe determinar la pena bsica.

Esto es, verificar el mnimo y el mximo de pena conminada aplicable
al delito. Aunque es importante advertir que existen delitos donde
el mnimo o el mximo de pena no aparecen definidos en la sancin
del delito en particular, razn por la cual la pena bsica deber
configurarse tomando en cuenta los lmites generales previstos en
el Libro Primero del Cdigo Penal. Por ejemplo, en el artculo
108 se reprime el delito de asesinato consignando slo el extremo
mnimo de la pena que se seala en 15 aos. Para conocer el
mximo se deber recurrir al artculo 29 que contempla como
lmite genrico de las penas privativas de libertad 35 aos.

Atender a circunstancias
Determinar la Individualizar la
especiales de agravacin o
pena bsica pena concreta
atenuacin

En la segunda etapa, el Juzgador debe individualizar la pena

concreta, entre el mnimo y el mximo de la pena bsica,
evaluando, para ello, los diferentes criterios contenidos en los
artculos 45 y 46 que concurran en el caso sub judice.
APLICACIN DE LA PENA ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA

Atender a circunstancias
Determinar la Individualizar la
especiales de agravacin o
pena bsica pena concreta
atenuacin

c. Finalmente, el Juez debe complementar la individualizacin de la

pena atendiendo a circunstancias especiales de agravacin y
atenuacin, tales como que el delito se haya cometido por
omisin impropia (Artculo 13), que se haya actuado bajo un error
de prohibicin vencible (Artculo 14, segundo prrafo in fine),
que se d una tentativa (Artculo 16 in fine),etc.

ETAPAS DE LA DETERMINACIN
JUDICIAL DE LA PENA

DETERMINACI N DE LA
PENA BSICA.
EL PROCEDIMIENTO DE LA
DETERMINACI N DE LA
DETERMINACI N DE LA
PENA CONCRETA
PENA EXIGE AL JUZGADOR
INDIVIDUALIZACI N DE
RECORRER LAS SIGUIENTES
LA PENA ATENDIENDO
ETAPAS
A LAS CIRCUNSTANCIAS
ESPECIALES DE AGRAVA-
CI N Y ATENUACI N.

_}2

En el caso de la pena de multa el modelo de determinacin

adoptado es el de los das-multa, segn lo seala el artculo 41 del
Cdigo Penal. Las reglas de determinacin que este modelo exige, se
operativizan a travs de la sucesin de tres etapas que deben llegar a
definir el monto de dinero que deber abonar el condenado como
importe de la pena de multa. Esquemticamente, este procedimiento
de individualizacin de la sancin pecuniaria conlleva a que el Juzgador:

1. Decida un nmero concreto de das-multa en funcin del grado de

culpabilidad del imputado y de la gravedad del delito sub-judice.
CAPTULO II DETERMINACIN JUDICIAL DE LA PENA

Seale la cantidad de dinero que corresponda por cada da-multa

(cuota diaria), atendiendo a la capacidad econmica del condenado,
identificada en su renta promedio diaria y deducidos los gastos por
manutencin, educacin, pago de impuestos, etc.,

Finalmente, multiplicando ambos factores, fije el monto total en

nuevos soles que debe pagar el sentenciado.

FASE N I
DETERMINACIN DEL NMERO DE
DAS-MULTA APLICABLES AL CONDENADO

FASES PARA LA FASE N 2

DETERMINACIN DE DETERMINACIN DE LA CUOTA DIARIA
LA PENA DE MULTA DINERARIA DE LA MULTA

1
FASE N 3
DETERMINACIN DEL MONTO TOTAL
DINERARIO DE LA MULTA

2.3. CIRCUNSTANCIAS MODIFICATIVAS DE LA

RESPONSABILIDAD CRIMINAL

Se denomina circunstancias a aquellos factores objetivos o

subjetivos que influyen en la intensidad del delito (antijuridicidad o
culpabilidad), hacindolo ms o menos grave. Su funcin principal es
coadyuvar a la graduacin o determinacin del quantum de pena
aplicable al hecho punible cometido.

Las circunstancias por su naturaleza pueden ser:

I . Comunes o genricas,
Especiales o especficas y
Elementos tpicos accidentales.
PLICACIN DE LA PENA CAD1

Son comunes o genricas cuando son aplicables a cualquier delito,

por ejemplo las circunstancias previstas en el artculo 46 del Cdigo
Penal.

Son especiales o especficas cuando su aplicacin la concede la

ley a determinados delitos, es el caso de las circunstancias previstas en
los artculos 189 (robo agravado) y 297 (trfico ilcito de droga
agravado) del Cdigo Penal.

Por ltimo, los elementos tpicos accidentales son aquellos

elementos que aadidos a un tipo bsico determinan la configuracin
de un tipo derivado privilegiado o cualificado, tal es el caso de los delitos
de parricidio (Artculo 107) e infanticidio (Artculo 110).

Ahora bien, por sus efectos las circunstancias pueden ser:

Atenuantes,
Agravantes
3. Mixtas.

Son atenuantes aquellas que por menor injusto, menor

culpabilidad o menor punibilidad determinan la aplicacin de una pena
menos grave. Por ejemplo: son circunstancias atenuantes que el autor
del delito al momento de su comisin haya tenido ms de 18 aos y
menos de 21, o ms de 65 aos de edad (artculo 22); o que el agente
haya cometido el delito por un mvil de honor (Artculo 146).

Son agravantes, en cambio, cuando por mayor injusto o mayor

culpabilidad determinan la aplicacin de una pena ms grave. Ese es el
caso de la condicin de servidor o funcionario pblico y de la cual abusa
el delincuente para realizar el hecho punible (Artculo 46 A).

Finalmente, son mixtas aquellas que pueden constituir un facto

atenuante o tambin un factor agravante, es el caso del parentesco.
Efectivamente, el parentesco del autor con la vctima es una circunstancia
agravante en el delito de Lesiones Graves (Artculo 121 A). Y se le
aprecia junto al estado puerperal como un elemento de atenuacin en
el delito de infanticidio (Artculo 110).

Presentamos a continuacin un cuadro que resume las

circunstancias que modifican la responsabilidad criminal.


CAPTULO II DETERMINACIN JUDICIAL DE LA PENA

CIRCUNSTANCIAS MODIFICATIVAS DE
LA RESPONSABILIDAD CRIMINAL

COMUNES O GENRICAS
LAS CIRCUNSTANCIAS ESPECIALES O
SEGN SU NATURALEZA ESPECFICAS
PUEDEN SER ELEMENTOS TPICOS
ACCIDENTALES

ATENUANTES
Y POR SUS EFECTOS
AGRAVANTES
SE CLASIFICAN EN
MIXTAS

En algunas ocasiones puede presentarse una concurrencia de

circunstancias.

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Esto es, en el caso penal pueden estar presentes varias
circunstancias agravantes, varias circunstancias atenuantes
o, simultneamente, circunstancias agravantes y atenuantes.

Por ejemplo, Manuel pretende ingresar al Centro Penal San Luis

una bolsita de polietileno conteniendo 100 gramos de pasta bsica de
cocana, pero es detectado en el control de visitas y es detenido. Si
analizamos las circunstancias que se presentan en este delito de posesin
de drogas con fines de trfico ilcito (Artculo 296 C.P.), encontramos
que concurre una agravante pues se ejecuta el delito er las
inmediaciones de un centro de reclusin (Artculo 297, Inciso 4), pero
tambin est presente una atenuante ya que el volumen de drogas
poseda se estima en la ley como pequea cantidad (Artculo 298).

La concurrencia simultnea o sucesiva de varias circunstancias se

resuelve en funcin de que sean compatibles. Esto es, que cada
circunstancia se refiera a un factor o indicador diferente. En el ejemplo

35
APLICACIN DE LA PENA ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA

planteado las circunstancias concurrentes son compatibles, pues aluden

a dos factores distintos: lugar de comisin y escaso volumen del objeto
de accin del delito.

Pero si las circunstancias aluden a un mismo factor devienen en

incompatibles y deben excluirse en funcin de su especialidad. Es decir,
la circunstancia ms especfica excluye a la genrica. Ejemplo de ello
sera la condicin personal del agente. Si el autor de un delito de trfico
ilcito de drogas es un Polica se presentan dos circunstancias agravantes,
la que seala el inciso I del artculo 297 y la que consigna el artculo
46A. En ambas disposiciones se toma en cuenta la condicin de efectivo
policial del agente para agravar la pena por el delito cometido, pero al
ser la agravante del artculo 46A de carcter genrico frente a lo
especfico de la otra circunstancia concurrente, sta ltima excluir a la
anterior.

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CAPTULO I

AUTOEVALUACIN

CAPTULO I/

Responda las siguientes preguntas luego de haber concluido el

estudio del captulo y la revisin de las lecturas anexas "La Dosificacin
de las Pena" (Ricardo Calvete Rangel) y "Las Circunstancias Modificativos
de la Responsabilidad Criminal en la Teora General del Delito" (Manuel de
Rivacoba y Rivacoba). Luego, encontrar al final del material la Clave
de Respuestas, la misma que le indicar los criterios generales con que
debieron abordarse cada una de las preguntas.

1. Qu funcin jurisdiccional y jurdico-penales se

cumplen en la deterMinacin de la pena?
. En qu momento procesal resulta oportuno debat1r
.
sobre la determinacin de la pena' en la solucin de un
caso penal?
3. Qu criterios deben guiar la determinacin de la pena;
y qu utilidad cumplen en su quehacer prctico las
normas que contemplan los artculos 45 y 46 del Cdigo
Penal?
Qu reglas deben observarse para la determinacin de
la pena ante la concurrencia de diferentes
circunstancias (agravantes y atenuantes) en un caso
penal?
1

37

APLICACIN DE LA PENA ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA

CASO II

Lea detenidamente el caso que a continuacin se le presenta

y resuelva las preguntas teniendo en cuenta lo estudiado en
la presente unidad. Al final del material encontrar las pautas
que debi haber considerado en la resolucin del mismo.

Ricardo, de 19 aos de edad, en compaa de Germn y el apodado

Yuca ingresaron de noche al domicilio de Violeta, para lo cual forzaron
la cerradura. Una vez dentro del inmueble proceden a sustraer artefactos
elctricos pero son sorprendidos por Felipe, esposo de Violeta, razn
por la cual optan por huir dejando los objetos sustrados en la calle.
Das despus, Ricardo es identificado y detenido, y al declarar en la
Comisara confiesa haber intervenido en el hecho delictivo y encontrarse
arrepentido. Esta confesin la ratifica luego en la instruccin y durante
la audiencia.

PREGUNTAS GUA

Seale las circunstancias que se presentan en el caso y

clasifquelas por su naturaleza y efectos.

. Analice si las circunstancias concurrentes son

compatibles o incompatibles.

c. Qu pena propondra como aplicable a Ricardo y por

qu?

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