PRINCIPIOS GENERALES DEL PROCESO PENAL CUESTIONES

PRELIMINARES DEL PROCESO PENAL INTRODUCCIN: En este captulo

haremos hincapi en el anlisis de la jurisdiccin y la competencia, pero antes de
comenzar su anlisis, haremos una breve introduccin a las funciones de perseguir,
juzgar y penar. La constitucin y los tratados internacionales establecen una secuencia
que se debe respetar en todo proceso a fin de poder imponer una pena, es la de
acusacin, juicio y castigo. Los cdigos procesales, establecen una etapa anterior a la
acusacin, que es la etapa de investigacin, en la cual se recaban todas aquellas pruebas
que resulten necesarias para dar base a la acusacin y asegurar la realizacin del juicio.
Tambin durante la investigacin, se tomarn todas las medidas que garanticen la
produccin de la prueba, la presencia del imputado, como as tambin las necesarias
para proteger los fines del proceso. Esta investigacin penal preparatoria puede iniciarse
de oficio o a travs de una denuncia. La etapa de investigacin se puede llevar a cabo de
dos maneras diferentes, diferencindose as los dos modelos que proceso penal que
existen en la Argentina. En el modelo seguido por nuestro cdigo procesal penal, como
as tambin de los cdigos ms modernos, la investigacin se encuentra a cargo de un
fiscal de instruccin, que ser el encargado de recabar todas aquellas pruebas que
resulten suficientes a fin de poder formular la acusacin respectiva. En cambio, en el
modelo seguido por el Cdigo Procesal Penal de la Nacin como as tambin en
algunas provincias- la investigacin penal preparatoria se encuentra a cargo de un juez
de instruccin. Por otra parte, la mayora de los cdigos procesales de nuestro pas,
prevn un juicio oral y pblico. Estos dos caracteres se manifiestan en el debate que es
una de las etapas del juicio. Tenemos as entonces que nuestro ordenamiento procesal
prev dos rganos diferentes, segn la etapa y actividad del proceso penal en la que
intervengan. As, ser el Ministerio Pblico Fiscal el rgano oficial encargado de la
persecucin del delito actividad que conlleva la responsabilidad de investigar y dirigir
investigaciones para buscar las pruebas que permitan formular fundadamente una
acusacin contra quien aparezca responsable de su comisin del sostenimiento y su
acreditacin ante un tribunal de juicio y de la peticin concreta de la pena si
correspondiere. Por otra parte, sern los tribunales del poder judicial los encargados de
ejercer la potestad jurisdiccional que, como veremos al analizarla particularmente,
consiste en el poder de conocer sobre la existencia concreta de un hecho que ha sido
motivo de una acusacin (por parte del Ministerio Pblico) y decidir de modo imparcial
e independiente sobre la responsabilidad penal de sus partcipes, actuando la ley penal
en el caso concreto, imponindoles una pena o medida de seguridad, absolvindoos o
adoptando alguna alternativa no punitiva por ejemplo. La jurisdiccin tambin cumple
una funcin garantizadora de los derechos individuales comprometidos en el proceso.
Constituye parte fundamental de esta tarea, el salvaguardar, frente al poder pblico que
se expresa en la persecucin penal, la observancia de los derechos esenciales del
imputado durante la investigacin preliminar y el juicio, e incluso durante los recursos.
Tambin el hacer respetar el libre ejercicio de las atribuciones que el orden jurdico
reconoce al Ministerio Publico y a los otros sujetos privados que pueden intervenir
(actor civil, tercero civilmente demandado). Materia: Derecho Procesal III Profesor:
Facundo Zapiola - 2 - Tratndose de la vctima constituida en querellante particular
debe garantizarle la posibilidad de reclamar la proteccin penal de su derecho
lesionado.- Tambin veremos en este captulo la COMPETENCIA, que en la prctica se
presenta como una especie de divisin del trabajo jurisdiccional entre diferentes
tribunales, ya que si bien a todos los tribunales se les atribuye, en su mbito, el poder
jurisdiccional, no todos pueden intervenir en cualquier caso. As, veremos que el lugar
de presunta comisin del delito es la base de la competencia territorial. La clase o
entidad de la pena, la naturaleza de la accin ejercitada (pblica o privada) y la edad del
imputado son pautas para distribuir la competencia material. La etapa por la que transita
el proceso (investigacin preparatoria, juicio) o sus grados (tramitacin de recursos) dan
paso a la competencia funcional. Alguna de esas reglas pueden quedar sin efecto
cuando, tratndose de varios delitos, exista entre ellos alguna relacin (subjetiva u
objetiva) que requiera unificar la sede de su tratamiento judicial: son los casos de
competencia por conexin. JURISDICCIN Y COMPETENCIA JURISDICCIN: Es
el poder-deber, emanado de la Constitucin y acordado a los tribunales del Poder
Judicial para conocer, a travs de un proceso y con arreglo a sus normas, sobre la
existencia concreta de un hecho delictivo que ha sido motivo de una acusacin y decidir
de modo imparcial e independiente sobre la responsabilidad penal de sus partcipes,
actuando la ley penal en el caso concreto; imponindoles una pena (o medida de
seguridad), adoptando a su respecto alguna alternativa no punitiva o absolvindolos1 .
Cuando hablamos de jurisdiccin, hablamos de juez, no de fiscal ya que ste ltimo no
tiene funciones jurisdiccionales. La caracterstica principal sobre la actuacin del juez es
la imparcialidad. Slo el Poder Judicial y dentro de ste los jueces- cuenta con
facultades jurisdiccionales, no as los poderes legislativo ni ejecutivo. El Poder
Legislativo tendra una especie de facultad jurisdiccional cuando realiza el juicio
poltico: la cmara de diputados es la que acusa, la de senadores la que juzga y aplica
sancin, pero siempre es a los fines de determinar la responsabilidad poltica. Si de esa
responsabilidad puede derivar la posible comisin de un hecho ilcito, entonces
necesariamente tendr que intervenir el poder judicial a travs de los jueces, que sern
quienes juzguen y resuelvan lo que corresponda. CARACTERES: * SOBERANA:
porque las decisiones de los jueces, en principio, no pueden ser revisadas ni revocadas
por ninguno de los otros poderes, salvo algunas excepciones (ejemplo indulto,
amnista). 1 Cfr. Cafferata Nores y otros Manual de Derecho Procesal Penal, pg. 55,
edit. Ciencia, Derecho y Sociedad, UNC, Crdoba 2004. Materia: Derecho Procesal III
Profesor: Facundo Zapiola - 3 - * LIMITADA y CONCRETA: porque decide siempre
sobre casos particulares. La sentencia es la ley para el caso concreto. * RACIONAL:
porque segn nuestro sistema, las decisiones de los jueces siempre deben estar
fundamentadas. *PROVOCADA: porque los jueces no pueden arrogarse el
conocimiento de las causas por ellos mismos. No tienen iniciativa propia, sino que
requieren de un rgano extrao que se los solicite, por eso es provocada. Como regla
general, la Investigacin Penal Preparatoria es ejercida por el Fiscal de Instruccin; slo
excepcionalmente cuando uno o algunos de los imputados tenga privilegios
constitucionales la investigacin la realizar el juez de instruccin; pero an en esos
casos no podr iniciar la investigacin de oficio, ya que siempre necesita que alguien se
lo requiera. As, ser el Fiscal de Instruccin quien le solicite al juez que inicie la
investigacin, ya que es el rgano encargado de promover la persecucin penal, en este
caso lo har a travs de un Requerimiento de Instruccin. *DEFENSA Y
JURISDICCIN: para su ejercicio vlido, la jurisdiccin no slo requiere la excitacin
del rgano acusador, sino que adems debe respetarse en un todo la garanta
constitucional del derecho de defensa. El derecho de defensa tiene dos aspectos: *) la
defensa material: es la que realiza el propio imputado al prestar declaracin donde se le
hace saber el hecho que se le imputa, las pruebas obrantes en su contra y se le informa
que tiene derecho a declarar o no; si se abstiene de declarar ello no puede ser valorado
en su contra; *) defensa tcnica: es necesaria, obligatoria. NO implica solamente una
existencia formal. An cuando el imputado no quiera proponer abogado defensor o no lo
considere necesario, debe nombrrsele un asesor tcnico salvo que opte por la
autodefensa la cual segn fallos del T.S.J.Cba.- no requiere contar con la profesin de
abogado siempre que no perjudique la eficacia de la defensa y no obste a la normal
sustanciacin del proceso (art. 118 C.P.P.Cba.). CONTENIDO: * PODER DE
CONOCER: para poder decidir, el rgano jurisdiccional debe conocer todas las
circunstancias que hacen a la acusacin de un delito, conocer de todo aquello que
resulte pertinente y til para resolver la situacin del imputado. Ese conocimiento debe
lograrse a travs de la prueba, y ser verdadero cuando se corresponda con lo ocurrido
en la realidad, resultando as una garanta de verdad2 . * PODER DE DECIDIR: ese
poder de conocer es a los fines de que el rgano jurisdiccional pueda tomar una decisin
final, en forma imparcial, conociendo los argumentos de la acusacin y de la defensa. *
PODER DE EJECUCIN: si se le otorga el poder de conocer a fin de poder decidir, una
vez tomada la decisin se le da poder para ejecutar esa decisin, para que la misma
pueda cumplirse. * SIEMPRE APLICA EL DERECHO: Al tomar una decisin el
rgano jurisdiccional siempre y en todo los casos aplica el derecho. Por ejemplo: si se
trata de un homicidio, aplica el art. 79 del 2 Ferrajoli, Luigi, Derecho y Razn, p. 546
citado en Cafferata Nores y otros Manual de Derecho Procesal Penal, pg. 153, edit.
Ciencia, Derecho y Sociedad, UNC, Crdoba 2004. Materia: Derecho Procesal III
Profesor: Facundo Zapiola - 4 - Cdigo Penal ... el que matare a otro..., y dentro de la
escala en abstracto prevista, aplica la pena que corresponde; tambin aplica el derecho si
absuelve mediante la utilizacin de una causa de justificacin por ejemplo la legtima
defensa, art.34 C.P.-; como as tambin aplicar el derecho si absuelve por duda, ya que
en ese caso har regir el principio IN DUBIO PRO REO (en caso de duda, se deber
favorecer al imputado). * PODER DE COERCION PREVENTIVA: A los fines de
garantizar los fines del proceso (que son, segn veremos ms adelante, el
descubrimiento de la verdad real -si existi o no el hecho y si particip o no el
imputado- y la aplicacin de ley sustantiva), la ley otorga este poder de coercin
preventiva. Ello permite tomar determinadas medidas que garanticen tanto el normal
desarrollo del proceso, como as tambin que las decisiones a las que se arribe, puedan
cumplirse. De esta manera, si se sospecha que el imputado puede fugarse, es decir que
va a eludir la accin de la justicia la ley faculta al rgano judicial competente a privar de
libertad al individuo, al igual si existe peligro de que el imputado vaya a entorpecer la
investigacin, como por ejemplo amenazando testigos, ocultando pruebas, etc. Hay que
tener en cuenta que la privacin de libertad del imputado slo puede determinarse
excepcionalmente, siempre que los fines del proceso no puedan garantizarse a travs de
medidas de coercin que resulten menos gravosa (sobre las medidas de coercin, ver el
captulo 8). * FACULTAD DE DIRECCIN PROCESAL: es la facultad de los jueces
de dirigir el debate, son los que dirigen sobre quin tiene la palabra, quin debe
preguntar e incluso tienen facultades disciplinarias. ASPECTOS: * FUNCION
GARANTIZADORA: la jurisdiccin siempre debe observar que se respeten todas las
garantas constitucionales no slo del imputado sino tambin de las otras partes
intervinientes en el proceso. * VALENCIA POLTICA: Dijimos que la jurisdiccin es
soberana ya que no es controlada por ninguno de los otros poderes. Por el contrario,
valencia poltica implica que el Poder Judicial puede controlar los otros poderes del
Estado (Legislativo y Ejecutivo). Controla mediante declaracin de inconstitucionalidad
de las leyes que dicte el Congreso o de los decretos que dicte el Poder Ejecutivo;
implica que el rgano jurisdiccional, en caso excepcional, puede controlar en relacin a
la constitucionalidad de las leyes y decretos que dicten los otros poderes. Es el rol
poltico que le asigna el esquema constitucional para la proteccin del ciudadano, frente
a posibles excesos o abusos de otros poderes o de sus funcionarios. No obstante, este
ejercicio de sus atribuciones, no puede implicar una intromisin de la jurisdiccin en la
determinacin de las polticas confiadas por el ordenamiento jurdico a los otros poderes
del Estado. Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 5 - CLASES DE
JURISDICCION: JURISDICCIN PROVINCIAL U ORDINARIA y JURISDICCIN
FEDERAL O EXTRAORDINARIA: REGLA GENERAL: Los jueces del lugar donde
se cometi el delito son los que van a juzgar. Por regla general, son los jueces de orden
provincial y excepcionalmente ser la justicia federal. JUSTICIA FEDERAL.
EXCEPCIN: La jurisdiccin nacional se reserv para aquellos delitos que afecten
algn inters de la nacin. Esta jurisdiccin puede estar dada en base a distintos
criterios: -DE LUGAR: cuando el delito se haya cometido en lugar sometido a la
jurisdiccin o en mbito de la Nacin, pero la jurisprudencia de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin es reiterada en el sentido de que establece que adems de haberse
cometido en lugar de mbito nacional, tiene que afectar un inters de la Nacin. Por
ejemplo, si estamos en la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Crdoba,
el lugar es mbito de la Nacin por lo que - siguiendo la letra de la ley-, si se comete un
hecho ilcito dentro de ese mbito la jurisdiccin sera federal. Pero en reiterada
jurisprudencia, la Corte Suprema de Justicia ha referido que adems del mbito
nacional, debe verse afectado un inters nacional. Es decir que, siguiendo con el
ejemplo anterior, si dentro de la Facultad de la Universidad Nacional, a un alumno le
sustraen ilegtimamente una billetera, en se caso no va a intervenir la justicia federal ya
que no se ha visto afectado ningn inters nacional. Para verificar si se trata de
jurisdiccin federal o no hay que estar al caso concreto y analizar si el hecho afecta
algn inters de la nacin. -DE LA MATERIA: ser competencia federal cuando
expresamente lo establece la ley, tal el caso de la ley 23.737 de estupefacientes en su art.
34, o cuando el delito ofenda la soberana o los intereses generales de la Nacin. -EN
RAZN DE LA PERSONA: cuando se encuentren involucrados funcionarios pblicos
nacionales que intervengan como representantes de la Nacin y acten como vctima o
autor de un delito. Por ejemplo: supongamos que un juez federal se va un fin de semana
y le entran a robar a su domicilio. En ese caso no interviene la justicia federal sino la
provincial. CARACTERSTICAS DE LA JURISDICCIN FEDERAL: -DE
EXCEPCIN: ya que slo interviene cuando hay intereses de la Nacin en juego;
-EXPRESA: porque nicamente pueden emanar de la ley los supuestos en los que va a
intervenir la jurisdiccin federal; -RESTRICTIVA: la interpretacin de la ley que
establece la jurisdiccin federal, debe ser restrictiva, no se admite la analoga; Materia:
Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 6 - -SUPERIOR: porque la
jurisdiccin federal tiene superioridad jerrquica sobre la jurisdiccin provincial. Por
ejemplo: las decisiones del mximo rgano de la justicia de la Nacin (C.S.J.N.) son
vinculantes para los poderes judiciales de las provincias; -INALTERABLE: una vez que
la justicia federal tom conocimiento de un hecho delictivo, ya no puede caer sobre la
rbita de la justicia provincial.- COMPETENCIA. INTRODUCCIN: Veremos ahora
que, no obstante que todos los jueces tienen poder de jurisdiccin, no todos pueden
actuar en cualquier caso, es por ello que resulta necesario hacer referencia a la
COMPETENCIA, que implica determinar qu juez deber intervenir en un caso
concreto. De esta manera, la competencia es vista como una divisin del trabajo.-
CLASES: Los criterios para determinar el rgano jurisdiccional que deber intervenir
en un caso concreto, son los siguientes: COMPETENCIA TERRITORIAL: A los fines
de una mejor administracin de justicia, el territorio de la provincia de Crdoba se
divide en circunscripciones judiciales. Las reglas que rigen la competencia son
proyecciones del principio del juez natural, que posibilitan determinar cul es el tribunal
dentro de las circunscripciones- que debe intervenir ejerciendo su competencia en
materia penal. El Cdigo Procesal Penal de la Provincia, establece que para determinar
cul es el tribunal competente, se deber tener en cuenta el lugar donde el hecho fue
cometido. Si el delito es tentado, es decir se inici la ejecucin pero no se consum por
razones ajenas a la voluntad al autor, en ste caso ser competente el del lugar del
ltimo acto de ejecucin (art. 43 C.P.P.Cba.). Si se trata de un delito continuado o
permanente, ser el del lugar donde comenz a ejecutarse (art. 43 C.P.P.Cba.). Por
ejemplo.: si comenz en Crdoba pero termin en Salta, ser competente el de Crdoba.
Si el lugar es desconocido, ser competente el juez que se est practicando la
investigacin o en su defecto aqul que designe su superior (art. 44 C.P.P.Cba.). La
declaracin de incompetencia implica que no se pueden seguir practicando actos salvo
aquellos que se consideren urgentes (art. 45 C.P.P.Cba.). Si despus de declarada la
incompetencia territorial se contina con actos de investigacin sin ser urgentes,
acarrear a nulidad de los mismos (art. 46 C.P.P.Cba.). Materia: Derecho Procesal III
Profesor: Facundo Zapiola - 7 - Como vemos, las dificultades aparecen en la medida en
que no coincidan el lugar del comportamiento y el de resultado. Tambin se presentan
cuando, por ejemplo, algunos tramos del comportamiento se realizan en distintas
circunscripciones. Para estas situaciones, equiparar lugar de comisin con el de
consumacin del delito, a fin de determinar la competencia territorial, an cuando es
una solucin que minimiza los conflictos de competencia, no siempre resulta
satisfactoria desde el punto de vista de la defensa en juicio y eficacia del proceso penal.
A fin de proteger tales intereses, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin adopt la
llamada teora de la ubicuidad, segn la cual si el hecho o los plurales hechos a
investigar fueron cometidos en distintos lugares (por ejemplo que en un lugar se ejecuto
la accin y en otro se produjo el resultado), la determinacin del juez competente debe
hacerse de acuerdo a lo que resulte ms conveniente para lograr una investigacin ms
eficaz, una mejor defensa de los imputados y una mayor economa procesal. La
competencia territorial es improrrogable, por lo que puede ser adoptada de oficio o a
peticin de las partes a travs de la excepcin por falta de competencia.
COMPETENCIA MATERIAL: Es el poder-deber de un juez de conocer y juzgar un
determinado delito en razn de la entidad de ese delito3 . Por entidad de delito se
entiende: La edad del imputado: Es lo primero que se debe analizar, si es menor de 18
aos, deber investigar y juzgar la justicia de menores. Si el menor, al momento de
cometer el delito, particip con otra persona mayor de 18 aos, la investigacin y el
juzgamiento ser llevada a cabo por la justicia de mayores. Despus de realizado el
debate y, si al momento de dictar sentencia, el tribunal entiende que el menor ha sido
responsable del hecho, lo nico que dispone es declararlo penalmente responsable,
pero no podr imponerle ninguna sancin penal, sino que deber remitir los
antecedentes a la justicia de menores para que despus de cumplir con una tratamiento
tutelar, resuelva la necesidad o no de imponer una pena al menor. Naturaleza del delito:
Si el delito cometido es de naturaleza culposa, el imputado ser juzgado por un juez
correccional, cualquiera sea la pena que la norma penal prevea en abstracto. Si el delito
es de naturaleza dolosa, debemos considerar el siguiente criterio. Cantidad y calidad de
la pena: Si el delito es doloso, hay que tener en cuenta la pena de prisin que se
establece para el mismo. As, si es un delito cuyo mximo no supera de tres aos de
pena de prisin, es decir 3 aos o menos, juzgar el juez correccional. Si se encuentra
reprimido con una pena superior a los 3 aos, entonces quien juzgar ser la Cmara del
Crimen. Ejemplos: un homicidio culposo, con pena prisin de hasta 5 aos, juzga el
juez correccional por ser de naturaleza culposa. Un delito de lesiones leves dolosas, con
pena de hasta 2 aos de prisin, juzgar el juez correccional porque la pena no supera
los 3 aos. Un delito de estafa con pena de hasta 6 aos de prisin, ser juzgado la
Cmara del Crimen por ser superior a los 3 aos. 3 Cfr. Idem anterior, pg. 69 Materia:
Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 8 - Para establecer la competencia
material siempre se debe tener en cuenta la pena prevista para el delito CONSUMADO
y las circunstancias agravantes, an cuando el mismo haya sido en grado de tentativa.
Por ejemplo: el delito de estafa en grado de tentativa prev una pena (segn el criterio
de Nez seguido por el Tribunal Superior de Justicia de Crdoba) de hasta tres aos de
prisin disminucin de un tercio del mnimo y la mitad del mximo de la escala penal
prevista para el delito consumado (art. 44 C.P.)-, pero no obstante ello, como la pena
para el delito consumado prev un mximo de seis aos de prisin (art. 172 C.P.), quien
juzgar ser la Cmara del Crimen y no el juez correccional. As mismo, tampoco se
tiene en cuenta las penas del concurso. Por ejemplo: a un imputado se lo juzgar por tres
hechos de hurto simple en concurso real. Este delito prev una pena de 1 mes a 2 aos
de prisin (art. 162 C.P.) pero considerando el concurso real la pena a imponer oscilar
de 1 mes a 6 aos de prisin (art. 55 C.P.), no obstante ello, como para la competencia
material no se tiene en cuenta la pena del concurso, juzgar el Juez correccional, toda
vez que los delitos prevn una pena no superior a los tres aos de prisin. Si el delito
esta reprimido con pena de reclusin, juzgar la Cmara del Crimen cualquiera sea el
monto de la pena. Por otra parte, si el delito est previsto con pena no privativa de
libertad (multa o inhabilitacin), quien llevar a cabo el juicio ser el juez correccional.
En los casos de reincidencias mltiples, cuando sea probable la reclusin por tiempo
indeterminado del imputado, le corresponder intervenir a la Cmara del Crimen, por
ms que el delito sea de competencia del juez correccional (porque tenga pena no
superior a tres aos), ya que se da por la sola posibilidad de la accesoria por tiempo
indeterminado. COMPETENCIA POR CONEXIN: Es la posibilidad que tiene un juez
de conocer y resolver distintas causas que se encuentran vinculadas en razn de la
persona o de los delitos, a fin de lograr una unificacin procesal. Sin embargo, dicha
acumulacin no podr realizarse cuando los procesos se tramiten en diferentes
jurisdicciones (provincial y federal). -CONEXIN OBJETIVA: cuando varias personas,
aunque sea en distinto lugar y tiempo; en forma premeditada, se ponen de acuerdo para
cometer un delito. Es objetiva porque tiene en miras al hecho. La otra es cuando se
comete un delito para preparar o facilitar otro o para preparar la impunidad de otras
personas o de otro delito. Por ejemplo, el delito de homicidio criminis causa es cuando
el autor mata para cometer un hecho de robo. Aqu hay una conexin objetiva entre el
robo y el homicidio por lo que el juicio debe ser practicado por la misma Cmara del
Crimen. -CONEXIN SUBJETIVA: no se tiene en cuenta el hecho, sino al imputado.
Es el caso de una misma persona que comete varios delitos, en distintos tiempos. Por
una cuestin de economa procesal, se acumularn todas las actuaciones y se realizar
un mismo juicio. En Tribunales 2 de la Ciudad de Crdoba, se consulta al Sistema de
Administracin de Causas (S.A.C.) en donde se encuentran registradas las causas y los
imputados, entonces, si se va a juzgar a una Materia: Derecho Procesal III Profesor:
Facundo Zapiola - 9 - persona por la probable comisin de una Extorsin, previamente
se consulta al SAC y si resulta que ese imputado tambin tiene un hecho de estafa,
entonces por conexidad subjetiva se acumulan las causas para realizarse un solo juicio.
En este caso, quin es competente? El primer criterio es la gravedad del delito, por
ejemplo: la extorsin (pena de 5 a 10 aos de reclusin o prisin art. 168 del Cdigo
Penal) es ms grave que la estafa (pena de 1 mes a 6 aos de prisin art. 172 del Cdigo
Penal), entonces las actuaciones por el delito de estafa se acumularn a la cmara que
realizar el juicio por el delito de extorsin. Ahora supongamos que son dos hechos de
estafas, es decir de la misma gravedad, entonces ser competente aquel del hecho que se
cometi primero; y por ltimo si son de igual gravedad pero no puede determinarse cul
se cometi primero, ser competente aqul que designe el tribunal jerrquicamente
superior (art. 48 C.P.P.Cba.). La excepcin, es que esta acumulacin no implique un
grave retraso para otra que se encuentre en un estado avanzado, por ejemplo: si hay una
causa en la que ya se est por iniciar el debate, con fecha fijada, la otra causa que recin
ingresa a los actos preliminares del juicio la va a retrasar, razn por la cual en este caso
no se efectuar la acumulacin por conexin. Generalmente se tienen en cuenta las
causas con imputados privados de su libertad y si ya esta fijado el debate no se
acumular para no retrasar la causa. COMPETENCIA FUNCIONAL: Tiene relacin
con la fase o grado en que se encuentra el proceso. Se debe diferenciar: -JUEZ DE
INSTRUCCIN O DE CONTROL: como regla general controla la actuacin del fiscal
de instruccin, verificando que se observen las garantas constitucionales, por ejemplo:
a travs de un recurso de oposicin (art. 338 C.P.P.Cba.) presentado por la defensa.
Excepcionalmente, lleva adelante la investigacin, lo cual ocurre en el caso de que el
imputado tenga privilegios constitucionales. El juez de instruccin o control tambin
juzga pero slo en los casos de juicio abreviado inicial, que son aquellos que implican
un acuerdo entre las partes, en el cual el imputado reconoce el hecho y en virtud de ese
reconocimiento llega a un acuerdo de pena con el fiscal. Ese acuerdo lo presentan ante
el juez y, en caso de que ste tambin est de acuerdo, se abrevia el proceso toda vez
que no se va a desarrollar la prueba durante el debate y la sentencia valorar aquella que
ha sido incorporada durante la investigacin penal preparatoria. Al dictar sentencia, el
Juez no puede imponer una pena ms grave o superior que la acordada con el fiscal.
Esto generalmente se hace en la etapa del juicio (art. 415 C.P.P.Cba.), pero el cdigo
procesal prev un juicio abreviado inicial (art. 356 C.P.P.Cba) por el cual slo en esos
casos el juez de instruccin va a juzgar. La mera confesin del imputado nunca puede
ser motivo de condena, si bien lo que se evita es la recepcin de la prueba durante el
debate, la sentencia condenatoria nunca va a estar fundada solamente en la confesin,
sino que tiene que estar basada en las pruebas que se incorporaron en la investigacin
penal preparatoria. -CMARA DEL CRIMEN: juzga en los delitos dolosos que tengan
una pena privativa de la libertad superior a los tres aos de prisin o cuando sea una
pena de reclusin cualquiera fuera su tiempo. -CMARA DE ACUSACIN: no juzga
ni investiga. Conoce del recurso de apelacin que se interpone contra la resolucin del
juez de instruccin (tambin llamado por acordada del T.S.J.Cba. Juez de control). Por
ejemplo, si el fiscal dicta la prisin preventiva, el defensor presenta oposicin (art. 338
C.P.P.Cba.) la resuelve el juez de instruccin (tambin llamado de Control). Si el juez de
control confirma la prisin preventiva, es decir, est de acuerdo con el fiscal, la defensa
puede interponer recurso de apelacin en contra de la resolucin dictada por Materia:
Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 10 - el juez de control. Este recurso
ser resuelto por la Cmara de Acusacin. Tambin resuelve conflictos de competencia
de los jueces inferiores, es decir, cuando dos jueces se declaran simultneamente
competentes o incompetentes (atencin en el Manual de Derecho Procesal Penal4 se
establece que quien conoce en los recursos de apelacin deducidos en contra de las
resoluciones del Juez de Instruccin es la Cmara del Crimen (ya que a esa poca se
sorteaba entre las 12 Cmaras existentes). Esto actualmente no es ms as, ya que se
modific nuevamente la ley procesal volviendo al criterio anterior, esto es, que quien
conoce y resuelve los recursos de apelacin es la CMARA DE ACUSACIN.
-TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA: conoce en el recurso de casacin, que puede
ser interpuesto ante una resolucin de la Cmara de Acusacin y tambin en contra de
sentencias condenatorias o absolutorias dictadas por la Cmara del crimen o el juez
correccional. Tambin conoce en los recursos de revisin, que tiene como particularidad
que es el nico que deja sin efecto la cosa juzgada material. La sentencia firme cosa
juzgada material- implica que el sujeto no puede ser perseguido nuevamente por el
mismo hecho, pero el recurso de revisin se permite en contra de una sentencia
condenatoria firme cuando se dan algunas de las causales previstas en forma taxativa
por el art. 489 del C.P.P.Cba.); por ejemplo, a una persona se la conden por homicidio
a 10 aos de prisin y para la condena se tuvo en cuenta un testimonio importante que
lo ubic en el lugar del hecho y con el arma homicida. Resulta, que en un proceso
posterior se determin que ese testimonio era falso y no obstante que ya est firme la
sentencia se puede interponer un recurso de revisin para que se haga un juicio de
nuevo o se deje sin efecto la condena. Es importante destacar, que slo se puede
interponer este recurso cuando hablamos de sentencia condenatoria firme no cuando la
sentencia firme es absolutoria. Tambin conoce en el recurso de inconstitucionalidad.
Este se presenta directamente ante el Tribunal Superior de Justicia (T.S.J.).
CONFLICTO DE COMPETENCIA: Se presenta cuando dos jueces se declaran
simultnea y contradictoriamente competentes o0 incompetentes para juzgar en relacin
a un mismo hecho. En este caso, quien resuelve este conflicto va a ser el superior comn
a ambos, previa vista al Ministerio Pblico. DECLINATORIA: es cuando alguna de las
partes plantea la incompetencia del tribunal y lo hace directamente ante el juez que est
interviniendo en la causa, solicitando se declare tal y la remita a aqul que consideran
competente (art. 51 C.P.P.Cba.). Por ejemplo, hay un caso que se est investigando en la
justicia federal y se considera competente a la justicia provincial. Se puede presentar la
declinatoria ante el juez federal para que remita la causa al juez provincial por ser ste
competente. INHIBITORIA: en este supuesto, la cuestin de competencia se plantea
directamente ante el juez que se considera competente (art. 51 C.P.P.Cba.), para que
acepte su competencia y le requiera el proceso a aqul que est interviniendo. En el caso
del ejemplo, la parte se presenta ante la justicia provincial solicitando que declara su
competencia y requiera las actuaciones a la justicia federal. 4 Cafferata Nores y otros,
edit. Ciencia, Derecho y Sociedad, UNC, Crdoba 2004. Materia: Derecho Procesal III
Profesor: Facundo Zapiola - 11 - Las partes cuentan as, con dos modalidades para
introducir la cuestin de competencia, las que originan un incidente dentro del proceso.
La declinatoria e inhibitoria son modalidades alternativas, de modo que si las partes
optan por alguna de ellas, no podrn recurrir a la otra simultnea o sucesivamente.

ACCIN PENAL. ASPECTOS IMPORTANTES INTRODUCCIN1 : Por imperio

del Cdigo Penal, el delito, por regla general, debe ser perseguido por el Estado (a
excepcin de los casos de accin privada), juzgado imparcialmente y, si corresponde,
penado en las condiciones que el sistema constitucional prev y que las leyes procesales
reglamentan. As, ante el supuesto de la comisin de un delito, el Estado, a travs de sus
rganos persecutorios, acciona, impulsando su investigacin a fin de verificar la
existencia del delito supuestamente cometido y lograr el eventual examen posterior de
los jueces sobre su punibilidad (juicio y sancin): es la actividad acusatoria o de
persecucin penal. Esa actividad (salvo excepciones como los casos de accin privada)
se encuentra a cargo del Ministerio Pblico, y la de juzgar y penar funcin tambin
estatal- a cargo de tribunales imparciales del poder judicial. As, la ley penal describe en
abstracto una conducta punible y amenaza con una sancin a quien incurra en ella. Pero
su actuacin prctica en todo caso concreto necesita de un procedimiento oficial que, a
travs de rganos pblicos predispuestos, procure establecer si dicha conducta
efectivamente ocurri, para dar paso a la aplicacin de la sancin prevista para el
responsable. Este principio de que todo delito de accin pblica debe ser
ineludiblemente investigado, juzgado y penado (si corresponde), con igual compromiso
de esfuerzos estatales, es el llamado principio de legalidad que seguidamente
desarrollamos. PRINCIPIO DE LEGALIDAD: Dijimos entonces, que este principio
consiste en que ante la posible comisin de un hecho ilcito perseguible de oficio, el
Estado debe en forma automtica e inevitable iniciar la persecucin penal, juzgar y
aplicar pena cuando corresponda. De esta manera, el principio influye en dos
momentos: al momento inicial porque la reaccin del Estado va a ser inevitable en los
delitos de accin pblica perseguibles de oficio y en un momento posterior de
prosecucin de la accin, ya que una vez que se ha puesto en marcha el aparato judicial,
la accin ser irrenunciable e irretractable. Es decir, por ejemplo, si se produce un hecho
de homicidio, la accin en su momento inicial ser inevitable porque el rgano judicial
s o s tendr que iniciar la investigacin del hecho, an no mediando denuncia alguna.
Ello es as no obstante se presente la madre de la vctima expresando que no quiere que
se investigue el hecho porque en realidad lo mat otro de sus hijos. Aqu la accin es
inevitable porque la vida es un bien no disponible y se trata de un delito de accin
pblica perseguible de oficio. En cambio, por ejemplo, si tengo un marido que me
produce lesiones leves -accin pblica dependiente de instancia privada- y como
vctima hago la denuncia removiendo de esta manera el obstculo procesal que
impeda al Ministerio Pblico iniciar la investigacin investigar de oficio (art. 6
C.P.P.Cba. y 72 C.P.)-, pero a los dos das me arrepiento y me presento manifestndole
al Fiscal que en realidad mi marido no me quiso pegar y 1 Cfr. Cafferata Nores Jos I.
Tarditti, Ada, Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Crdoba Comentado, Tomo
1, pg 67 y sgte., edit. Mediterrnea, Crdoba 2003. Materia: Derecho Procesal III
Profesor: Facundo Zapiola - 2 - quiero dejar sin efecto la denuncia, en este caso la
accin al ser pblica tambin es irretractable, no puede desistirse. En los delitos de
accin pblica perseguible de oficio, la accin es siempre inevitable, ineludible,
irrenunciable e irretractable. En los delitos de accin pblica dependiente de instancia
privada, en cambio, la ley otorga la posibilidad de decidir si quiere que se investigue o
no, pero una vez que se opt por investigar ya no se puede renunciar. No debe
confundirse con los casos de accin privada (art. 73 del C.P.) ya que en estos se puede
desistir de la querella formulada. El principio de legalidad no se encuentra previsto en la
Constitucin Nacional sino que est establecido en el art. 71 del Cdigo Penal. Vemos
as, que si bien la regla es que ante la comisin de un delito el Estado debe actuar, hay
excepciones o impedimentos que se dan ante determinados casos previstos por las
leyes penales como as tambin por la constitucin nacional y provincial. ABSOLUTOS
inmunidades parlamentarias o inmunidades de opinin delitos que afectan la integridad
sexual RELATIVOS impedimento de contacto entre hijos menores y padres no
convivientes lesiones leves Tenemos as, que en lo que respecta a los impedimentos
absolutos y en relacin a las Inmunidades parlamentarias o inmunidades de opinin: son
aquellas que se encuentran reguladas en el art. 78 de la C.N. y 79 de la C.Pcial.; es la
facultad que tienen los legisladores o quienes tienen ese fuero, para opinar libremente en
sus funciones sin ser juzgados por sus dichos, es un impedimento absoluto porque no
slo se da en el marco de las funciones del legislador, sino que una vez que cesa en ellas
y por los dichos vertidos a travs de la prensa. En estos casos, no podr iniciarse
procesos en contra de los legisladores por sus dichos. Por otra parte, dentro de los
impedimentos relativos, tenemos los delitos de instancia privada, es decir, aquellos en
que el legislador ha dejado en manos de las vctimas la facultad de optar entre iniciar un
proceso penal o no. Ahora bien, una vez que la vctima ha removido este obstculo
legal que le impide al Estado actuar de oficio, ya no puede retroceder, es decir, que por
ms que se arrepienta de haberlo iniciado, el proceso seguir adelante, ya que al tener la
oportunidad de iniciarlo o no, opt por hacerlo, es decir, por levantar esa barrera para
que el Impedimentos al inicio de la accin penal Materia: Derecho Procesal III Profesor:
Facundo Zapiola - 3 - Estado inicie la investigacin, por lo que ahora debe dejar que
ste acte y llegue a su final. Estos casos de instancia privada, se encuentran
taxativamente previstos en el art. 72 del C.P., por lo que no hay otros ms que stos.
Ellos son los delitos que afectan la integridad sexual, cuyo fundamento es evitar la
posible revictimizacin de la vctima, que le significara el conocimiento pblico del
hecho y sus participacin en el proceso; los impedimentos de contacto de los hijos
menores con padres no convivientes, caso en el que se tiene en cuenta las relaciones de
familia; o los casos de lesiones leves en donde el fin perseguido con la obstaculizacin
de la accin del Estado es la descongestin judicial. PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD:
Significa que ante la posible comisin de un hecho ilcito se pueda o no iniciar la
investigacin penal; iniciada se pueda suspenderla provisoria o definitivamente;
limitarse la persecucin a algunos de los hechos ilcitos o a algunos de los imputados
que habran participado en el mismo. Dentro de este principio, a su vez, se distingue el
principio de oportunidad libre y el principio de oportunidad reglada. * Oportunidad
libre: es el que funciona en los Estados Unidos por ejemplo (propio del derecho
anglosajn), y por el cual el fiscal es dueo y seor de la accin, puede decidir
libremente si inicia la accin, si la suspende, y si llega o no a juicio, dependiendo por
ejemplode la trascendencia pblica. * Oportunidad reglada: en este caso, el legislador
tanto en el cuerpo normativo del cdigo penal como en las leyes que lo complementan,
introduce criterios de oportunidad en funcin de los cuales puede establecer el no inicio
de la investigacin o iniciada la suspensin de la investigacin, incluso la suspensin de
ese proceso, como as tambin limitarla tanto objetiva como subjetivamente. Lo har
objetivamente: cuando por ejemplo a una persona que se le imputan varios hechos como
ser lesiones leves, violacin de domicilio, robo calificado con armas y homicidio
criminis causa, el fiscal puede optar por investigar los hechos que considere de mayor
gravedad y dejar de lado los de menor trascendencia (lesiones leves); subjetivamente:
cuando por ejemplo limita la investigacin a ciertos sujetos. Supongamos que en un
hecho participaron diez personas, de las cuales tres no tienen antecedentes penales y su
participacin fue mnima, por este principio se le da la facultad al fiscal para que deje de
lado a estos tres e investigue sobre las otras siete personas con antecedentes penal y
cuya responsabilidad es mayor. La oportunidad es reglada porque es el legislador quien
establecer las condiciones bajo las cuales se puede aplicar. Nuestra constitucin
nacional no adopta ninguno de los dos sistemas, es decir, que deja libre la posibilidad de
adoptar tanto el principio de legalidad como el de oportunidad. La constitucin nacional
lo nico que establece es que nadie puede ser penado sin juicio previo, pero no dice en
ningn artculo que ante la comisin de un hecho ilcito se debe iniciar ineludiblemente
la investigacin penal, s lo establece en cambio el Cdigo Penal en el art. 71 en la cual
prev el principio de legalidad expresando que deben iniciarse de oficio todas las
acciones penales con excepcin de las acciones dependientes de instancia privada y las
acciones privadas. Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 4 - Si el
fiscal, estando obligado, no inicia la investigacin penal preparatoria, puede incurrir
tanto en una responsabilidad administrativa y ser sometido a un jury de enjuiciamiento,
como tambin puede incurrir en un delito penal (art. 277 del C.Penal inc. 1 apartado d y
el 274 del Cdigo Penal). El principio de legalidad as establecido se manifiesta en el
inicio, en donde tiene la caracterstica de la inevitabilidad; y en un momento posterior,
la caracterstica es la irretractabilidad (una vez iniciada no puede suspenderse ni
interrumpirse hasta que el rgano jurisdiccional resuelva en forma definitiva). La
inevitabilidad se manifiesta porque una vez que el fiscal toma conocimiento de un
hecho ilcito de accin pblica perseguible de oficio, debe necesariamente y de manera
automtica iniciar la persecucin penal. En las acciones pblicas dependientes de
instancia privada ser necesario que la vctima remueva el obstculo legal que le impide
iniciar la investigacin, pero una vez que la vctima levant esa barrera (sea realizando
la denuncia o una vez citada por la autoridad expresndolo claramente), el Estado
deber investigar an cuando posteriormente el denunciante se arrepienta y solicite la no
investigacin, por la caracterstica de irretractabilidad que tambin se presenta en las
acciones pblicas perseguibles de oficio en el momento posterior al inicio la
investigacin. En nuestro sistema, actualmente, si bien rige el principio de legalidad que
tal como lo expresamos se encuentra previsto en el art. 71 del Cdigo Penal, el
legislador ha ido incorporando criterios de oportunidad reglada, es decir, que en ciertos
casos ha establecido que no es necesario que exista una sentencia que condene o
absuelva al imputado, disponiendo soluciones alternativas que permiten, bajo el
cumplimiento de ciertas condiciones, la no continuacin del proceso. Por ejemplo,
suspensin del juicio a prueba (art. 76 bis Cdigo Penal), el avenimiento en los delitos
de abuso sexual (art. 132 Cdigo Penal). JUSTIFICACIN Y CRTICAS DEL
PRINCIPIO DE LEGALIDAD: - Justificacin: mediante la persecucin y la sancin al
culpable es la nica forma de restablecer el orden jurdico alterado o Crtica: resulta una
expresin de autoritarismo ya que en realidad no tiene en cuenta el bien jurdico, dando
mayor importancia a la desobediencia, desatendiendo as el inters en la vctima. -
Justificacin: cumple en mejor medida con los fines de la pena. o Crtica: se seala este
argumento como retribucionista, y que no es verdad que mediante la imposicin de la
pena se cumpla con los fines preventivos. Se ha demostrado, incluso, que mediante
soluciones alternativas pueden alcanzarse los fines de prevencin general y especial. Por
ejemplo: la probation que implica principalmente reparar el dao causado a la vctima
sin necesidad de imponer una pena. - Justificacin: favorece la independencia de
poderes ya que si el legislador (poder legislativo) establece una conducta como
delictiva, ni el rgano que ejercita la accin Materia: Derecho Procesal III Profesor:
Facundo Zapiola - 5 - penal ni el que aplica la sancin pueden evitar la pena sin afectar
las atribuciones constitucionales del primero o del ltimo. o Crtica: precisamente es el
Poder Legislativo quien establece los criterios de oportunidad y, a su vez es normal la
existencia de controles entre los poderes para que tiendan a un equilibrio recproco
(ejemplo, declaracin de inconstitucionalidad de leyes o decretos por parte de los
jueces). - Justificacin: respeta el principio de igualdad ya que alcanza a todos, sin
excepcin. o Crtica: la igualdad es tal ante quienes se encuentran en iguales
condiciones. Por ejemplo: no es lo mismo una persona que conduce alcoholizada y
atropella a un peatn causndole la muerte, que el de una persona que ante una
distraccin mnima ocasiona un choque provocndole la muerte a su hijo que lo
acompaaba. Adems, la aplicacin de la ley penal es desigual ya que afecta
principalmente a los sectores marginados de la sociedad y en medida decreciente a
aquellos que presentan una mejor situacin econmica y social. Ms all de las
justificaciones y crticas, lo cierto es que el principio de legalidad, en la prctica
judicial, es casi imposible de cumplir, ya que no hay recursos materiales ni humanos
para investigar y proseguir hasta el final la totalidad de las causas iniciadas. Es por eso
que incluso en nuestra provincia, el fiscal general ha establecido pautas generales para
investigar, estableciendo que tendrn prioridad aquellas causas con imputados privados
de su libertad, luego aquellas en las se encuentran involucrados funcionarios pblicos,
las que tengan querellante particular y/o actor civil y por ltimo las dems causas
restantes que, por lo general, terminan prescribiendo en los escritorios judiciales.
ESTADOS INTELECTUALES: El proceso penal se presenta como una serie de actos
encadenados que tienen su inicio en la investigacin penal preparatoria y su final con la
sentencia de sobreseimiento dictado durante esta etapa, o con la sentencia de absolucin
o condena dictada por el tribunal de juicio despus de celebrada la audiencia de debate.
Ahora bien, para que se inicie la investigacin penal preparatoria, el primer estado
intelectual que la ley requiere es el de sospecha, para lo cual basta un mnimo de
pruebas que permitan visualizar la posible existencia de un hecho delictivo. Para
ordenar una imputacin y llamar a una persona prestar declaracin en calidad de
imputado, se requieren motivos bastantes para sospechar la participacin punible en el
hecho delictuoso. Si existe esta sospecha fundada en pruebas y se dan los requisitos de
los incs. 1 y 2 del art. 281 del C.P.P.Cba., se podr ordenar una privacin de libertad, en
este caso la detencin (art. 272 C.P.P.Cba.). Si se sostiene que, como se ha llamado
comnmente, la sospecha es leve, es decir aquella donde no se dan los motivos
bastantes, se podr imputar a una persona, llamarlo a declarar, pero no se le podr
imponer ninguna medida restrictiva de la libertad (art. 306 in fin del C.P.P.Cba.). La
detencin es una breve privacin de libertad, toda vez que desde la declaracin del
imputado el fiscal cuenta con diez das para resolver su situacin (aunque es un plazo
ordenatorio que pocas veces se cumple). Si considera que se debe continuar con la
privacin de Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 6 - libertad, la
detencin se transforma en prisin preventiva (art. 281 C.P.P.Cba.). Para que el fiscal
pueda dictar esta medida de coercin en contra del imputado, como es ms gravosa que
la detencin por su duracin (mientras subsistan los motivos de su dictado se prolonga
durante todo el proceso no pudiendo excederse de 2 aos salvo que, por su evidente
complejidad y difcil investigacin, se prorrogue hasta por un ao ms, es decir que
nunca podr durar ms de tres aos sin sentencia), la sospecha no es suficiente para su
dictado, exigiendo la ley un valor convictivo de la prueba ms importante. Por eso, para
el dictado de la prisin preventiva se exige como estado intelectual, la probabilidad (las
pruebas de cargo prevalecen sobre las de descargo). Ahora bien, si se sostiene que no
existe probabilidad, sino duda (las pruebas de cargo y las de descargos se encuentran
equilibradas), el fiscal deber disponer el recupero de libertad del imputado (art. 280
C.P.P.Cba.), sin perjuicio de continuar con la investigacin. Cuando se ha tomado
declaracin al imputado, se considera que la investigacin se encuentra cumplida y
existe el estado intelectual de probabilidad, el fiscal dictar el requerimiento de citacin
a juicio (art. 354 C.P.P.Cba.), que significa que una vez que quede firme, el proceso
avanzar a la siguiente etapa, esto es la del juicio. Por el contrario, si del anlisis de la
prueba, el instructor llega a la conclusin de que debe sobreseerse al imputado, as lo
solicitar al juez de instruccin. Es decir que el fiscal, nunca dicta un sobreseimiento ya
que es una sentencia de carcter definitiva que slo el rgano jurisdiccional puede
dictarla, es decir el juez. El art. 350 del C.P.P.Cba, establece, en cinco incisos, las
causales por las cuales se puede sobreseer al imputado. Los primeros cuatro, la ley ritual
requiere como estado intelectual la certeza negativa, es decir cuando surge con
evidencia que el hecho no existi o no lo cometi el imputado (inc. 1), por ejemplo. El
inciso 5, r equiere como estado intelectual la duda insuperable, es decir aquella donde
no existe certeza negativa a favor del imputado, ni probabilidad en su contra, pero que
no fuera razonable prever, objetivamente, la incorporacin de nuevos elementos de
prueba. Hay duda pero como no hay posibilidad de incorporar ms pruebas, esta duda se
considera insuperable. En virtud de ello, como no puede el proceso permanecer abierto
en contra del imputado sine die sin pruebas suficientes en su contra, se debe sobreseer
cerrando en forma definitiva e irrevocable el proceso. Despus de realizada la audiencia
de debate, para que el tribunal de juicio pueda dictar una sentencia condenatoria en
contra del imputado, se requiere la certeza positiva, es decir aquella que determina, sin
la menor duda, que el hecho existi y que el imputado debe responder por l. En esta
etapa, la subsistencia de la probabilidad o la existencia de una mnima duda, favorece al
imputado razn por la cual la nica sentencia posible es la absolucin.
LAS GARANTAS CONSTITUCIONALES EN EL PROCESO PENAL
INTRODUCCIN: En este capitulo haremos hincapi en aquellas garantas que,
reconocidas constitucionalmente, tienen fundamento en los atributos de la persona
humana y emanan de su dignidad inherente; y que se proyectan tanto para el imputado
como para quien resulta vctima de la comisin de un delito. As, veremos que, en
algunos casos, estas garantas son comunes para ambos (como por ejemplo las garantas
de igualdad ante los tribunales, acceso a la justicia, defensa en juicio, imparcialidad e
independencia de los jueces) y en otros son especficos para cada uno de ellos. Estas
garantas resultan tan importantes, que deben observase y atenderse en todos los actos y
momentos del proceso penal, ya que en caso de que algn acto procesal se realicen
vulnerndolas esencialmente, sern nulos de nulidad absoluta.- GARANTAS
CONSTITUCIONALES: Surgen del sistema constitucional que est integrado tanto por
los tratados internacionales como las constituciones provinciales y la nacional. Las
garantas son los medios o instrumentos a fin de hacer valer los derechos (facultades
subjetivas conferidas por las leyes o la constitucin). Por ejemplo: la libertad de
locomocin es un derecho constitucionalmente reconocido (derecho a circular
libremente), que se encuentra garantizado a travs del instrumento del habeas corpus.
GARANTAS EN EL PROCESO PENAL: Histricamente, las garantas han sido
establecidas a favor del imputado. Actualmente, desde la reforma de 1994 de la
Constitucin Nacional y con la incorporacin a sta de los tratados internacionales, las
garantas tienen un doble enfoque toda vez que ahora no slo estn contempladas a
favor del imputado sino tambin a favor de la vctima. Es decir, no solo para que el
imputado no sea condenado ni tratado como culpable hasta que se haya demostrado
legalmente que es verdaderamente culpable, sino tambin otorgando facultades a la
vctima para concurrir ante el rgano jurisdiccin a solicitar la sancin del culpable y la
reparacin del dao sufrido por el delito. Hay un nuevo bloque jurdico, un nuevo
sistema que abarca la constitucin nacional y los tratados internacionales. Esta
bilateralidad significa que la garanta constitucional tiene en miras al imputado como a
la vctima. Es una garanta con esta caracterstica, por ejemplo, la de Juez Natural, toda
vez que la necesidad de que el rgano jurisdiccional haya sido nombrado de acuerdo a
la constitucin y creado por ley antes de la comisin del hecho, es una garanta tanto
para el imputado como para la vctima. Las garantas histricamente han sido
distinguidas en garantas procesales y penales, pero actualmente se sostiene que esta
distincin no tiene mayor importancia porque en Materia: Derecho Procesal III Profesor
: Facundo Zapiola - 2 - definitiva las garantas estn dispuestas para establecer cundo y
cmo puede juzgar y penar y cundo no. Tanto las garantas sustanciales como
procesales van a influenciar a lo largo del proceso poniendo un lmite al poder punitivo
del Estado. Dijimos que las garantas pueden ser comunes para la vctima del delito y el
imputado (BILATERALES) o especficas para el imputado. Entre las bilaterales
podemos mencionar: la igualdad ante los tribunales, razonabilidad en la duracin del
proceso, juez natural, defensa en juicio e imparcialidad de los jueces * IGUALDAD
ANTE LOS TRIBUNALES (art. 16 C.N. y 14.1 P.I.D.C.P.): Esta garanta bilateral
consiste en que los jueces deben dar un trato igual tanto al acusador como al acusado,
no pudiendo tener privilegios de ninguna clase ni discriminacin a favor o en contra de
algunas de las partes, tiene que tener un trato exactamente igual tanto para aquel que va
a acusar como para el que se defiende. En el mbito normativo, se lo cumple con el
principio del contradictorio en donde todas las partes del proceso tienen las mismas
facultades de controlar la prueba incorporada al proceso, de producir prueba, de alegar
sobre su mrito y de peticionar ante el rgano jurisdiccional una resolucin acorde a sus
intereses. *RAZONABILIDAD EN LA DURACIN DEL PROCESO: El derecho de
acceder a la justicia, tambin reconocido supranacionalmente y con jerarqua
constitucional es una garanta judicial bilateral (comn para el imputado y la vctima),
por cuanto el afectado por el delito no agota su derecho a acceder a la justicia con la
sola presentacin del conflicto ante los estrados tribunalicios, sino que adems se le
debe asegurar que ser resuelto en un lapso prudencial. Se ha discutido sobre cul es el
tiempo razonable de duracin del proceso, ya que los pactos internacionales
incorporados a nuestra constitucin nacional, slo se han limitado a expresar que el
proceso debe tener un plazo razonable sin definirlo. As, adems de que haya
transcurrido un lapso de tiempo exagerado, se han sentado algunos criterios para
determinar la razonabilidad de los plazos. Para ello, se ha tenido en cuenta: *la
complejidad de la causa; *los incidentes que se hubieran articulado; *la actividad del
imputado o de sus defensores, los que no deben haber adoptado una actitud dilatoria,
provocadora de la misma demora que censura. Ahora bien, atento que la particular
pretensin que se vehiculiza a travs de esta garanta es el derecho a obtener una
sentencia que dirima la situacin procesal en tiempo razonable, cabe exigir, adems, que
la parte que lo reclama haya intentado impulsar el proceso, infructuosamente, a travs
de las vas que le habilita la ley ritual. Materia: Derecho Procesal III Profesor : Facundo
Zapiola - 3 - * JUEZ NATURAL: Radica en que nadie puede ser juzgado por tribunales
o jueces designados para un caso determinado; sino que la atribucin de un juez debe
ser para entender en un conjunto de causas; como as tambin debe haber sido creado
por una ley anterior al hecho del proceso, de modo que su capacidad para entender en
ese caso, derive del hecho de que es uno de los que la ley (de manera general y
abstracta) dispone que sea juzgado por ese tribunal. Lo que se exige es que el tribunal
haya sido creado por ley antes de la comisin del hecho y no que el juez, como persona
fsica, haya sido designado con anterioridad. Se trata de una garanta frente a la posible
arbitrariedad de la actuacin del poder penal del Estado en perjuicio del imputado, lo
que podra verse afectado por una designacin posterior a la ocurrencia del hecho que se
le imputa, de un juez especialmente designado para perjudicarlo. Al hablar de jueces
se vislumbra de manera precisa que slo tienen jurisdiccin para llevar un juicio
adelante, los tribunales federales o provinciales, que integran el Poder Judicial. Con
respecto a la persona de los jueces, se exigen ciertas condiciones para garantizar a los
ciudadanos que el ejercicio de dicho poder sea imparcial, lo que implicar que tengan
independencia e idoneidad. La imparcialidad consiste en no ser parte, a estar ajeno a sus
intereses y libre de prejuicios; el juez debe permanecer neutral entre las partes, es decir
no tomar partido ni por uno ni por otro. Esa conducta debe permanecer as hasta el
dictado de la sentencia. La independencia, por su parte, implica la libertad para tomar
decisiones y cumplir sus funciones, sin recibir interferencias polticas, de grupos de
presin o de otros poderes del Estado. La condicin de idoneidad requerida (art. 157
Constitucin provincia. de Crdoba) se relaciona con aspectos humanos (edad,
capacidad fsica y mental, aptitudes morales, dignidad de vida, vocacin de servicio,
conducta honorable) y con atributos tcnicos del juez (requiere que sea abogado a
excepcin de los jurados-, y la actualizacin de sus conocimientos tcnicos-jurdicos).
Derivaciones: -nombramiento en cumplimiento de las condiciones constitucionales o
legales; -si es un tribunal colegiado, que acte integrado por el nmero; -que no se
encuentre comprendido por algn motivo que le impida actuar de manera imparcial,
tanto funcional como personal; -que el juez que intervenga en el dictado de la sentencia
sea la misma persona que conoci la acusacin y la posicin del imputado sobre ella,
particip en la produccin de prueba y recibi las razones y alegatos del fiscal y la
defensa. En Crdoba, se ha producido una discusin importante acerca de si los jurados
populares cumplen la garanta del juez natural, porque el art. 18 de la C.N. establece que
Materia: Derecho Procesal III Profesor : Facundo Zapiola - 4 - ningn habitante de la
nacin puede ser juzgado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso,
ni juzgado por comisiones especiales ni sacado de los jueces designados por la ley antes
del hecho de la causa. Que pas con la ley 9182? Esta ley crea los jurados populares,
estableciendo en su art. 57 que ... entrar en vigencia el 1 de enero de 2005 y se
aplicar a todas las causas penales comprendidas en la misma que se eleven a la Cmara
con competencia en lo Criminal, a las que corresponda su juzgamiento a partir de esa
fecha..., las causas que se eleven con posterioridad a esa fecha sern juzgadas por los
jurados populares. La discusin radica en la letra del art. 18 de la Constitucin Nacional
que, como ya se dijo, establece que nadie ser juzgado por una comisin especial ni
sacado de los jueces antes del hecho de la causa. Qu pasa en estos casos? Puede ser
que el hecho haya sido cometido en julio de 2004 y en marzo de 2005 se dicta el
requerimiento de citacin a juicio. De acuerdo a la ley, ese hecho debe ser juzgado
aplicando la ley de jurados populares. Este caso, viola la garanta de juez natural? En
un primer momento, al entrar en vigencia esta ley, algunas Cmaras de Juicio de
Crdoba declararon la inconstitucionalidad parcial del art. 57 mencionado,
estableciendo que el Tribunal as conformado no rene los requisitos constitucionales
del juez natural, ms precisamente del requisito que requiere haber sido designados por
la ley antes del hecho del proceso. El Tribunal Superior de Justicia -por mayora-,
estableci la constitucionalidad de esta ley que establece los jurados populares
asegurando que no viola la garanta del juez natural. El alto cuerpo rechaz un planteo
de una asesora letrada que cuestionaba el art. 57 de la ley en cuanto establece que las
causas elevadas a juicio despus del 1 de enero de 2005 deban ser juzgadas por un
tribunal compuesto por tres jueces tcnicos y ocho ciudadanos legos, an cuando los
hechos hubieren sido cometidos antes de la entrada en vigencia de la ley. En cuanto al
planteo de inconstitucionalidad del art. 57 de la ley 9182 el T.S.J. seal que para
refutar la garanta del juez natural no basta que el rgano jurisdiccional que entiende el
caso haya sido creado en oportunidad del hecho sino que tiene que haberse formado
arbitrariamente no para juzgar parcialmente sino para perjudicar al justiciable afectando
la independencia e imparcialidad. En el caso concreto, los vocales en su mayora
admitieron que si bien la fecha de entrada en vigencia, 1 de enero de 2005, fue posterior
a la fecha en que haba ocurrido el hecho que se le atribua al defendido por la asesora
letrada, es evidente que la sancin de dicha norma por parte de la legislatura no tuvo por
propsito sustraer al imputado de los rganos jurisdiccionales antes competentes para el
juzgamiento del hecho que se le endilga, para atriburselo arbitrariamente a un tribunal
integrado con jurados populares. * PRINCIPIO DE INOCENCIA: Se fundamenta en
que nadie puede ser considerado ni tratado como culpable mientras una sentencia
condenatoria firme as lo declare. Es un estado jurdico que el imputado no debe
acreditar (aunque tiene derecho a ello), como tampoco tendr que hacerlo en relacin a
las circunstancias atenuantes o eximentes que pueda invocar. Consecuencias que
derivan del principio: -In dubio pro reo (duda a favor del imputado): la duda, para que
sea favorable al imputado, debe referir especialmente a la materialidad del delito, a sus
circunstancias jurdicamente relevantes, a la participacin culpable del imputado en el
hecho que se le atribuye y a la existencia de causas de justificacin, inculpabilidad,
inimputabilidad o Materia: Derecho Procesal III Profesor : Facundo Zapiola - 5 -
excusas absolutorias que pudieran haberse planteado. Su influencia se extiende durante
todo el proceso penal, aunque con diferentes alcances, y mientras ms avanzado el
proceso se encuentre, mayor beneficio acarrear. As, si luego del debate oral y pblico
an existe duda, no podr dictarse condena ya que sta slo puede existir en caso de
certeza positiva sobre la culpabilidad del imputado. La improbabilidad, la duda y la
probabilidad (positiva) determinarn su absolucin. -Responsabilidad probatoria:
Quin tiene la responsabilidad de la prueba? El Estado, a travs del fiscal. El imputado
no tiene que demostrar su inocencia, es el Estado el encargado de llevar adelante la
investigacin y de recolectar las pruebas que considere necesarias. Ahora bien, an
cuando el imputado no deba probar su inocencia porque nadie lo obliga, si l quiere
puede producir alguna prueba sobre su no culpabilidad, y, en estos casos los rganos
pblicos no deben pasarlas por alto ni ocultarlas. -No puede ser obligado a declarar en
su contra: No slo implica el derecho en contra de la autoincriminacin involuntaria
sino tambin que se lo haga declarar en su contra mediante engaos, el uso de sustancias
u otros medios que vulneren la voluntad o que la anulen directa o indirectamente.
Incluso en nuestro C.P.P., se prev que si durante la declaracin se notare algn signo de
fatiga en el imputado, el interrogatorio debe suspenderse (art. 262 ltimo prrafo).
-Deben interpretarse restrictivamente todas las disposiciones que limitan los derechos
del imputado: Se prohbe la aplicacin de la analoga, la interpretacin extensiva, ya que
si se lo considera jurdicamente inocente, toda limitacin a sus derechos debe ser
interpretada restrictivamente (art. 3 C.P.P.Cba.). -Medidas de coercin personal: el
principio de inocencia que le asiste al imputado durante el proceso penal, impide la
afectacin de sus derechos, sobre todo de su libertad ambulatoria, a ttulo de pena
anticipada por el delito que se le atribuye, antes de que una sentencia condenatoria en su
contra se encuentre firme. Es por ello, que para poder dictar la medida de prisin
preventiva deben existir elementos suficientes de culpabilidad, y que tal medida resulte
imprescindible y por lo tanto, no sustituible por otra de similar eficacia pero menos
severa- para neutralizar el grave peligro de que el imputado frustre los fines del proceso,
sea intentando obstaculizar la investigacin, fugndose impidiendo as la sustanciacin
completa del proceso, o eludiendo el cumplimiento de una pena que se le pueda
imponer. -No ser obligado a producir prueba en su contra: As como no puede ser
obligado a confesar, tampoco puede serlo a producir pruebas incriminatorias. Sobre este
punto, hay que diferenciar dos situaciones: 1) cuando el imputado acta como rgano de
prueba; 2) cuando acta como objeto de prueba. 1) El imputado es rgano de prueba
cuando l, con su propia actividad, va a proporcionar el conocimiento sobre los hechos
o sobre la autora del mismo, es decir cuando lleva a cabo una determinada conducta
que va a proporcionar conocimiento. En esta situacin el imputado no puede ser
obligado y su negativa no puede ser considerada en su contra. Por ejemplo: no puede ser
obligado a confesar (estara produciendo prueba activamente); no puede ser obligado a
formar un cuerpo de escritura (ej.: escribir muchas veces su nombre, nmeros, palabras,
etc. a fin de ser Materia: Derecho Procesal III Profesor : Facundo Zapiola - 6 -
sometidos a una pericia caligrfica para determinar si fue el autor de la falsificacin)
porque tambin escribiendo estara produciendo prueba activamente; no puede ser
obligado a participar en la reconstruccin del hecho; a una grabacin de voz para
comparar con la que formulara amenazas annimas, por ejemplo. Todo ello, implicara
un actuar por parte del imputado, razn por la que no puede ser obligado en virtud del
principio de inocencia y de la prohibicin a obligar a la autoincriminacin. 2) Es objeto
de prueba cuando sobre l, otra persona va a producir la prueba y simplemente se
requiere por parte del imputado, un tolerar, soportar, una actitud pasiva. Entonces, el
imputado SI podr ser obligado: ejemplos: que sobre l se realice un identikit o se
tomen fotografas (slo requiere un tolerar o soportar); en un reconocimiento en rueda
de personas (slo tiene que estar parado entre varias personas de caractersticas fsicas
semejantes y una tercera observe y declare si estuvo presente en el lugar del hecho,
tambin es un tolerar o soportar); que se le tomen huellas dactilares, que se le practique
un dermotest (cinta en los dedos para verificar la presencia de plvora). En los casos de
prueba de A.D.N y extraccin de sangre la jurisprudencia tambin ha entendido que
aqu el imputado es objeto de prueba porque si bien de la sangre puede obtenerse
informacin, un conocimiento, slo implica un tolerar, una actitud pasiva para que otro
(un mdico) sobre l practique una prueba. Se ha aceptado tambin que pueda ser
requerido por la fuerza, y que esto no constituira una violacin a la integridad fsica
porque el pinchazo no posee entidad suficiente para lograr ese tipo de lesin. El art. 198
del Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Crdoba, establece expresamente que se
podr disponer extracciones de sangre, salvo que pudiere temerse dao para su salud.
Conforme lo sealamos, esta extraccin podr efectuarse an en contra de la voluntad
del imputado, toda vez que en este acto solo acta como objeto de prueba.
-Indemnizacin del error judicial: Consiste en el derecho del imputado a ser resarcido
por el Estado sin perjuicio de la responsabilidad que podra recaer sobre los
funcionarios actuantes- por los daos sufridos a causa de una sentencia injustamente
dictada; como as tambin en aquellos casos de evidente improcedencia de la detencin
o prisin preventiva. Esta posibilidad de indemnizacin proceder en aquellos casos en
que haya existido arbitrariedad y cuando la privacin de la libertad haya sido
dispuesta fuera de los lmites que establece la ley. -Resguardo del buen nombre y
honor: El inicio de un proceso en contra de una persona imputada, no afecta su buen
nombre ni honor, toda vez que es considerado inocente hasta que una sentencia
condenatoria firme lo declare culpable. An as, resulta sabido que la divulgacin de la
imputacin a una persona ms an de su privacin de libertad- por su posible comisin
de un hecho ilcito, produce una clara estigmatizacin, por lo que debera requerirse que
los rganos pblicos no ocasionen esta divulgacin, ni la favorezcan. Para ello, se debe
procurar preservar a las personas, de arbitrarios sometimientos a proceso; como as
tambin evitar la privacin de la libertad si no resulta indispensable para garantizar los
fines procesales; evitar difundir pblicamente el hecho del sometimiento a proceso de
una persona o su privacin de libertad -sobre todo durante los primeros momentos de la
investigacin-. * JUICIO PREVIO: Materia: Derecho Procesal III Profesor : Facundo
Zapiola - 7 - Establecido en la C.N. en su art. 18 como requisito indispensable para que
el Estado pueda aplicar una pena; es decir, que para que una persona pueda ser
condenada debe existir un juicio previo con determinadas caractersticas: el juicio debe
estar sustentado en una acusacin (requerimiento de citacin a juicio realizado por el
fiscal de Instruccin) presentada por rganos distintos a aqul que va a realizar el juicio.
El juicio debe estar a cargo de un juez natural, lo que significa que debe ser de aquellos
tribunales establecidos por la Constitucin Nacional. Adems, el juicio debe ser pblico
y oral. La oralidad tiene algunas consecuencias: la identidad fsica del juez, es decir que
el juez que finalmente dicte la sentencia debe ser el mismo que estuvo durante todo el
desarrollo del debate, el que estuvo presente en la produccin e incorporacin de la
prueba, escuch la acusacin y los argumentos defensivos, etc. Tambin se debe tener
presente el principio de la concentracin, que significa que por ser oral no debe
transcurrir durante un lapso prolongado de tiempo entre una audiencia y otra, ya que es
en la prueba oralizada sobre la que se va a fundar la sentencia, por lo que debe procurar
realizarse en audiencias sucesivas. El cdigo prev la posibilidad de que ante
determinados casos las audiencias puedan sucederse, pero nunca por un plazo superior
de 15 das para que continen, si se plazo se vence, debe iniciarse todo el debate
nuevamente (art. 374 C.P.P.Cba.). * DERECHO A LA INTIMIDAD: Este derecho tiene
en cuenta la dignidad personal que al imputado le asiste por el slo hecho de ser un
individuo, es el derecho de la vida privada que cada persona quiere preservar del
conocimiento e intrusin de los dems. Esta garanta alcanza diversos mbitos o
proyecciones: domicilio, comunicaciones, secreto profesional, vida familiar, pudor. As,
veremos que el imputado tiene derecho a preservar su domicilio de la intromisin de
toda persona ajena, de toda invasin ilegtima que vulnere su intimidad, ya que es el
mbito donde reside y desenvuelve su vida ntima y familiar; como as tambin la
reserva de todos sus papeles, correspondencia y todo otro tipo de comunicacin privada.
Tambin tiene el imputado el derecho de poder confiar en los profesionales que consulta
y trata, sin que stos tengan el deber de revelar aquello que conocen en virtud de sus
funciones, salvo en aquellos casos en que el propio imputado sea quien los revele de
hacerlo. En fin, son todos los mbitos ntimos los que resguarda y protege sta garanta
que nos alcanza a todas las personas como tales, y que, como veremos, tiene diversas
proyecciones. Proyecciones: -Domicilio: Por ser el mbito por excelencia de proteccin
de la intimidad, la inviolabilidad del domicilio es uno de los aspectos en los que se
proyecta el derecho a la intimidad. La inviolabilidad del domicilio no solo resguarda el
derecho a la intimidad de las personas sino tambin tiene en miras la propiedad tambin
protegida por la C.N.. Es por ello, que los nicos casos en que se permite el ingreso al
domicilio son a travs de una orden de allanamiento, la que a su vez debe cumplir con
todos los requisitos previstos por la ley. Orden escrita y fundada de rgano judicial
competente. Slo un Juez puede ordenarla. Materia: Derecho Procesal III Profesor :
Facundo Zapiola - 8 - -Pudor: Protege la intimidad del cuerpo de las personas. Una de
las formas de proteccin es mediante la regulacin de la requisa personal (art. 208
C.P.P.Cba.) que es aquella en la que se busca en el cuerpo de una persona, efectos
relacionados al delito. La requisa debe hacerse en lo posible, respetando el pudor de las
personas, es decir que, por ejemplo, si se trata de un elemento de gran tamao no ser
necesario hacer desnudar completamente a la persona. Tambin se prev que en el caso
de que la persona a requisar sea una mujer, la medida deber practicarla personal
femenino (art. 209 C.P.P.Cba.). -Secreto de las comunicaciones: Abarca todo tipo de
comunicacin, tanto la correspondencia, encomienda, telfonos, correo electrnico, fax,
comunicacin telegrfica, etc. Para poder acceder e intervenir en estos mbitos se
requerir de la orden judicial pertinente, es decir, orden escrita de Juez competente.
-Vida familiar: Protege la cohesin interna, la integridad familiar. Con este fin, la ley
procesal establece la facultad de abstencin de prestar declaracin en contra del
imputado por parte del cnyuge, ascendiente, descendiente, hermano o parientes por
consanguinidad hasta el cuarto grado y afinidad hasta el segundo grado, su tutor o
pupilo o persona con quien convive en aparente matrimonio. Esta previsin,
contemplada en el art. 220 del C.P.P.Cba., se debe hacer conocer a las personas
comprendidas en la norma, antes de comenzar con la declaracin bajo sancin de
nulidad (art. 227, tercer prrafo C.P.P.Cba.). Si las personas optan por declarar no
pueden, si son citadas nuevamente, por ejemplo al debate, querer abstenerse porque ya
se les dio la posibilidad anteriormente, una vez que hicieron uso del derecho no pueden
volver a optar por abstenerse. Ello por cuanto la unin familiar que tiene en mira la
norma ya fue afectada al haber elegido declarar. De igual modo, quien hizo la denuncia
no puede, al ser citada como testigo, querer abstenerse a declarar ya que la denuncia
afect la cohesin familiar. Nada obsta a que si decidi abstenerse, posteriormente opte
por declarar. -Secreto profesional: Protege aquellas confesiones o revelaciones
practicadas a otras personas por razones propias del oficio o profesin. Estas personas
(ver art. 221 del C.P.P.Cba.) no podrn ser obligadas a declarar sobre aquello de lo que
tomaron conocimiento en razn del ejercicio de su profesin, salvo que sean liberados
de este secreto por el propio interesado. En estos casos, no es un derecho como el de los
familiares quienes podan optar por declarar o no, aqu es una prohibicin y slo podrn
hacerlo si son relevados del secreto por el interesado. Las nicas personas que no
pueden ser liberadas de este secreto, es decir que siempre estn obligados a guardar
secreto an cuando se los pretenda liberar, son los sacerdotes. * DERECHO DE
DEFENSA: Se trata de una garanta bilateral, es decir, que se da tanto para el imputado
como para la vctima. El derecho de defensa tiene una faz activa y una faz pasiva. -FAZ
ACTIVA: Cuando quiere hacer valer un derecho a travs de una pretensin, a travs de
una accin. Por ejemplo la vctima para hacer valer su derecho en el proceso penal
puede constituirse en querellante particular, lo que le permitir aportar pruebas, Materia:
Derecho Procesal III Profesor : Facundo Zapiola - 9 - poder participar en aquellas que
ordene el fiscal, alegar sobre el mrito de la prueba, peticionar una resolucin al rgano
jurisdiccional, etc. -FAZ PASIVA: Es la fase de aquel que resiste esa pretensin o
accin. Es el caso del imputado en el proceso penal. Ese derecho se encuentra asegurado
ante la imposicin obligatoria de la actuacin junto a un defensor tcnico (abogado)
para que el imputado pueda ejercer correctamente su defensa. El imputado siempre debe
contar con la presencia de un defensor al prestar declaracin, que lo asesore
correctamente. Si el imputado no cuenta con los medios econmicos suficientes como
para poder contactar un abogado de su confianza, el Estado deber otorgarle uno de
oficio (asesor letrado) que deber ejercer su defensa (art. 121 C.P.P.Cba.). Toda
declaracin que se lleve a cabo sin la presencia de abogado defensor carece de toda
eficacia, es nula (art. 258 C.P.P.Cba.). Por otra parte, as como se prev la asistencia
tcnica para el imputado que no cuenta con medios para contratar a un abogado de
confianza, la vctima del delito tambin tiene derecho a contar con un asesor letrado
provisto por el Estado cuando no posea los medios econmicos necesarios para poder
contratar a uno particular que represente sus intereses. En relacin al imputado,
podemos distinguir dos aspectos en relacin a ste derecho: -La defensa material: que
implica toda aquella actividad que el imputado puede realizar personalmente, por
ejemplo hacindose or, declarando en descargo o aclaracin de los hechos que se le
atribuyen, proponiendo y examinando pruebas. -La defensa tcnica: es la actividad que
desarrolla el abogado del imputado asesorndolo tcnicamente, aconsejndolo,
proponiendo y controlando la produccin de pruebas, realizando la estrategia defensiva,
etc. Derivaciones del derecho de defensa en el proceso penal: -Hallarse presente
(intervencin):Si bien la investigacin preliminar puede desarrollarse en ausencia del
imputado, no podr producirse la acusacin, ni podr llevarse adelante el juicio oral y
pblico si la ausencia se mantiene. En el proceso penal, no se admite el juicio en
rebelda. -Derecho a ser odo: Se manifiesta principalmente por medio de la declaracin
del imputado, ya que ste es el acto previsto por la ley a fin de que tome conocimiento
del hecho que se le atribuye, lo cual requiere que se describa de la manera ms clara y
circunstanciada posible (circunstancias de tiempo, modo y lugar), se le hagan conocer
las pruebas existentes y el encuadramiento legal de la conducta descripta. De sta
manera, el imputado, podr ejercer su defensa declarando lo que considere pertinente
(puede, incluso, proponer pruebas que hagan a su defensa), negando el hecho que se le
atribuye, o incluso abstenerse de declarar al respecto, lo cual no podr ser utilizado
como presuncin en su contra. El imputado podr ampliar su declaracin cuantas veces
quiera, siempre que su declaracin sea pertinente y no un procedimiento dilatorio o
perturbador (art. 266 C.P.P.Cba.). Materia: Derecho Procesal III Profesor : Facundo
Zapiola - 10 - -Principio de congruencia: El imputado no podr ser condenado por un
hecho distinto a aquel por el cual fue acusado, porque ese fue el hecho por el que el
imputado se defendi. Tanto el imputado como su abogado, preparan la defensa en
funcin del hecho por el que se le acus; por lo que no se lo puede condenar sobre un
hecho del que no pudo defenderse. Ahora bien, no se vulnera el principio de
congruencia si el Tribunal le da al mismo hecho una calificacin distinta que le dio el
fiscal, por ejemplo, en la acusacin se describe que el imputado en tal da, hora y lugar
fue con un arma cargada, amenaz a distintas personas que estaban en el lugar y les
sac el dinero que llevaban. El imputado se tiene que defender sobre ese hecho, pero
puede suceder que el rgano jurisdiccional le otorgue una calificacin legal distinta a la
efectuada por el fiscal. Lo que prohbe el principio de congruencia es la mutacin del
hecho en sus caractersticas esenciales. Si el hecho describe un robo simple, el Tribunal
no puede condenar por robo calificado por el empleo de arma, toda vez que la existencia
de un arma es un cambio esencial del hecho. Para ello, deber necesariamente intimarse
y receptarle declaracin nuevamente al imputado y su omisin acarrear la nulidad de la
sentencia por afectacin a la garanta constitucional de defensa en juicio. -Prohibicin
de la reformatio in peius: Significa que no se puede empeorar la situacin del imputado
que recurri. Es decir, el imputado tiene un derecho (autnomo) al recurso, an antes de
la existencia de los pactos internacionales. Este derecho se consideraba como una
derivacin del derecho de defensa. La reformatio in peius implica que en materia de
recursos, la decisin que lo resuelve nunca podr empeorar la situacin del recurrente.
Por ejemplo: el imputado recurre por medio del recurso de casacin la sentencia que lo
conden por un robo simple expresando que en realidad el hecho sera un hurto; el
tribunal Superior advierte que no se trata ni de un robo ni de un hurto sino de un robo
calificado. En ese caso, como no se puede empeorar la situacin del imputado a lo sumo
dejar asentada su posicin expresando las razones por las que considera que el hecho
se trata de un robo calificado pero slo podr confirmar la decisin que lo conden por
robo simple. De ms esta decir que esta prohibicin se aplica si slo el imputado
recurri ya que si tambin lo hizo el fiscal o el querellante Particular solicitando una
condena mayor, el tribunal de casacin s podr variar la sentencia en perjuicio del
imputado. El derecho de defensa tambin se integra con el derecho que le asiste al
imputado de que la decisin jurisdiccional que ponga fin al caso sea motivada, sobre
todo si la sentencia es condenatoria, en cuyo caso es necesario que se le expliquen los
motivos o razones que han dado base a tal decisin. Asimismo, tambin forma parte del
derecho de defensa, la posibilidad del imputado de recurrir todas aquellas resoluciones
jurisdiccionales que le sean desfavorables, ms an sobre la sentencia condenatoria. *
NON BIS IN IDEM: No slo impide ser juzgado dos veces, condenado dos veces sino
que es mucho ms amplio porque impide inclusive ser perseguido ms de una vez por el
mismo hecho. Su fundamento se basa en la necesidad de preservar la estabilidad del
orden jurdico y de otorgar seguridad al individuo. En cuanto a la estabilidad, admitir la
existencia de sentencias Materia: Derecho Procesal III Profesor : Facundo Zapiola - 11 -
contrapuestas respecto de un mismo hecho importara un caos jurdico, y en lo que
respecta a la seguridad individual, la libertad no estara protegida si las personas
estuvieran expuestas a soportar un ilimitado nmero de procesos por el mismo hecho.
La garanta impide la persecucin simultnea o sucesiva, es decir, tanto cuando una
persona es perseguida por un hecho y se la intente perseguir por el mismo en otro
proceso (simultnea), como cuando ces una persecucin penal porque se dict
sentencia y se pretende iniciar un nuevo proceso por el mismo hecho (sucesiva). Lo que
diferencia un caso de otro es la excepcin mediante la cual podr hacer valer la garanta
del non bis in idem. Si la persecucin es simultnea. Qu excepcin har valer? La de
litis pendencia. Si es sucesiva, se presentar la excepcin de cosa juzgada. Para que
funcione esta garanta es preciso que haya una triple identidad: identidad de sujeto,
identidad de objeto e identidad de causa. -Identidad de sujeto: debe tratarse de una
persecucin contra una misma persona. El principio slo protege a quien ha sido
perseguido (imputado) mientras dicha persecucin se mantenga o haya sido concluida
por sobreseimiento o sentencia absolutoria o condenatoria firme. Se excluye a los
posibles partcipes en el mismo acontecimiento que no estn perseguidos o cuya
persecucin haya concluido por acto distinto al sobreseimiento o sentencia firme. Es
decir, si una persona fue absuelta porque el hecho no existi y luego se intenta juzgar a
uno que se encontraba prfugo, no importa que haya habido una sentencia sobre la
inexistencia del hecho, ya que se trata de una persecucin penal en contra de una
persona distinta a la absuelta. Por ello, este principio no tiene el efectivo extensivo
propio de los recursos. -Identidad de objeto o de hecho: tiene en cuenta el hecho en su
aspecto de conducta humana ocurrida naturalmente (identidad basada como
acontecimiento histrico), no es un concepto jurdico del hecho, es decir, que no atiende
a la calificacin legal que se le da al hecho sino al hecho en su aspecto fctico. Por
ejemplo una persona es sometida a juicio por un robo que sucedi en tal fecha, en tal
lugar, en perjuicio de tal persona y la sentencia resuelve su absolucin, por lo que
impide la persecucin en contra de la misma persona por el mismo hecho pero que se
considera que su responsabilidad es por la comisin de un hecho de hurto. Esta
situacin es abarcativa de la prohibicin ya que se lo est persiguiendo por el mismo
hecho, es decir, aunque varen algunas circunstancias del hecho, en realidad, en su
aspecto natural, es el mismo. De igual manera si se los absolvi por el delito de robo
consumado y ahora se pretende perseguirlo por el mismo robo pero en grado de
tentativa. Existe identidad de hecho desde la perspectiva naturalstica. -Identidad de
causa: es la naturaleza de la accin que se est haciendo valer que tiene que ser la
misma. Por ello, si lo que se pretende es el sometimiento a un proceso con otra
naturaleza accin no rige la prohibicin. Por ejemplo, si se busca analizar el hecho para
establecer una indemnizacin de naturaleza civil. Supongamos que hay una sentencia
penal que resuelve la absolucin del al imputado porque se prob la existencia del
hecho, la participacin del imputado pero que el hecho no encuadra en ninguna figura
penal; luego el damnificado en sede civil interpone una demanda Materia: Derecho
Procesal III Profesor : Facundo Zapiola - 12 - solicitando una indemnizacin por los
daos y perjuicios sufridos. Hay doble persecucin contra la misma persona por el
mismo hecho pero son persecuciones por distintas causas, no hay identidad de causa, no
se est ejerciendo el mismo tipo de accin. Tampoco se dar la identidad de causa
cuando en el primer proceso se ejercit la accin pblica pero ahora se ejercita una
accin privada. Tenemos entonces: GARANTIAS BILATERALES (imputado y
vctima): -IGUALDAD ANTE LOS TRIBUNALES (art. 16 C.N.; art. 14 1 P.I.D.C.P.);
-JUEZ NATURAL (art. 18 C.N.; art. 14 inc. 1 P.I.D.C.P.; art. 8 C.A.D.H.; art.. 1 C.P.P.
Cba.); -IMPARCIALIDAD DEL TRIBUNAL (art. 114 Inc. 6 C.N.; art. 8.1 C.A.D.H.;
art. 10 D.U.D.H.); -DERECHO DE DEFENSA (art. 18 C.N.; art. 8.2 d.e. C.A.D.H.)
GARANTAS PROPIAS DEL IMPUTADO: -RESERVA DE LA INTIMIDAD (Art. 18
C.N.; Art. 11.1 C.A.D.H.) -ESTADO DE INOCENCIA (Art. 18 C.N.; Art. 11 D.U.D.H.;
Art. 1 C.P.P.Cba.) -JUICIO PREVIO (Art. 18 C.N.; Art. 14.1 y 3 e. P.I.D.C.P.; Art. 1
C.P.P.Cba.) -NON BIS IN IDEM (Art. 14.7 P.I.D.C.P.; Art. 1 C.P.P.Cba.) -DEFENSA
DEL IMPUTADO (Art. 18 C.N; Art. 11.1 D.U.D.H.)
MOMENTOS DEL PROCESO Y SANCIONES PROCESALES INTRODUCCIN:
Ante la posible comisin de un hecho ilcito, es necesario la celebracin de un proceso,
a travs del cual los tribunales de justicia, siempre observando y respetando las
garantas constitucionales preestablecidas, van a determinar si en el caso concreto
corresponde o no la aplicacin de la sancin prevista por la ley penal. Vemos as, que el
derecho penal no acta automticamente, sino que para su aplicacin requiere
necesariamente de un proceso por el cual, se concluya sobre la existencia o no de un
determinado ilcito, como as tambin sobre la responsabilidad que en l les cupo a los
partcipes intervinientes- en el mismo, para as poder imponerles o no- la pena que
estime conveniente. Como el proceso penal est programado como un recorrido que
desde un punto de partida (la afirmacin hipottica de la comisin de un delito) va
avanzando hasta el final (sentencia), lo transitado vlidamente no puede serlo de nuevo:
cada etapa cumplida es una etapa superada y no puede volverse a ella, salvo en caso de
nulidad. Durante el transcurso del proceso, el imputado -en virtud del principio de
inocencia tal como ya lo vimos al desarrollar las garantas constitucionales-, no est
obligado a probar nada, pero podr aportar pruebas si as lo desea, pruebas que el fiscal
no podr pasar por alto salvo que considere que aquellas resultan impertinentes o
intiles. Veremos en este captulo, que el proceso penal est integrado por diferentes
momentos: el momento de la investigacin penal preparatoria (que culmina con la fase
crtica, en la cual una vez incorporada la prueba, el Fiscal entra en una fase de reflexin
y anlisis en la que debe resolver si la prueba reunida le permite elevar la causa a
juicio), el momento del juicio, un momento de recursos (eventual ya que puede o no
existir segn se planteen o no los recursos previstos por la ley) y un momento de
ejecucin de la sentencia. Todos y cada uno de ellos forman una parte importante dentro
del proceso penal, en el que debern respetarse las garantas constitucionales
reconocidas, como as tambin todos aquellos requisitos establecidos para los actos
procesales, ya que si alguno se cumple en inobservancia de aquellos, sern pasibles de
las sanciones previstas segn el caso. De esta manera, cumpliendo cada uno de los actos
en los momentos previstos y de acuerdo a lo establecido por la ley, lograremos
reconstruir el hecho del pasado que pretendemos probar, al cual podremos arribar a
travs de los rastros fsicos o materiales- que ha dejado el delito.- MOMENTOS: -
INVESTIGACIN PENAL PREPARATORIA (dentro de stas la investigacin penal
preparatoria y la fase crtica) - JUICIO (dentro de este los actos preliminares, el juicio y
la sentencia).- - RECURSOS Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola -
2 - - EJECUCIN DE SENTENCIA A lo largo de estas etapas, el proceso penal siempre
versar sobre las hiptesis de un hecho que se presupone criminoso. En base a este
supuesto hecho criminoso va a versar toda la prueba a rendirse y sobre los que versar la
acusacin, la defensa y la decisin del tribunal. Ahora bien, dijimos que el proceso
penal es un camino, un recorrido, y que para que este recorrido pueda seguir avanzando
en contra del imputado, requiere que el valor convictivo de la prueba incorporada a la
causa vaya en aumento. Esto es lo que se llaman los grados intelectuales: sospecha,
duda, probabilidad y certeza (negativa o positiva). En cuanto a la prueba y en lo que
respecta a las facultades de la defensa, va a variar segn el momento del proceso en el
que nos encontremos. As, durante la investigacin penal preparatoria la defensa tiene
una mera facultad de proponer diligencias, las que el fiscal de instruccin practicar,
salvo que no las considere pertinentes y tiles (art. 339 y 344 C.P.P.Cba.). En cambio,
durante el juicio y en especial en los actos preliminares, la defensa tiene un verdadero
derecho de ofrecer prueba, y el tribunal deber hacer lugar a las mismas, salvo cuando
las considere evidentemente impertinente o superabundante (art. 364 C.P.P.Cba.). Por
eso se dice que durante la investigacin penal preparatoria, el proceso penal tiene rasgos
ms inquisitivos que acusatorios, en cambio durante el juicio es ms acusatorio que
inquisitivo. Otros ejemplos que demuestran esto es el secreto de sumario (art. 312
C.P.P.), la participacin en las audiencias (art. 310 C.P.P.). SANCIONES
PROCESALES: Tienen como finalidad, evitar que aquellos actos cumplidos o por
cumplirse durante el proceso y que carecen de los requisitos previstos por la ley,
produzcan los efectos queridos por los rganos pblicos o por los particulares que lo
realizaron. Clases: -caducidad, -preclusin, -inadmisibilidad, -nulidad. Materia: Derecho
Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 3 - NULIDAD1 El proceso penal se integra
con actos procesales que deben cumplir con determinadas exigencias que condicionan
su validez. De all, que cuando esas formas que regulan la legalidad del acto son
inobservadas, se deba contar con una herramienta que posibilite invalidarlo. Esa es la
funcin que cumple el instituto de la nulidad. La nulidad es, por tanto, el medio para
invalidar un acto ya ingresado al proceso penal que no ha observado en su realizacin,
las exigencias impuestas por la ley. Pero su declaracin requiere adems, que dicha
inobservancia haya causado un perjuicio concreto para alguna de las partes que tenga
inters jurdico en esa declaracin: el Cdigo no admite la declaracin de una nulidad
por la nulidad misma. La nulidad indica que para el orden jurdico no vale el acto
realizado en infraccin a la ley, sino que slo es vlido aquel que rene las condiciones
exigidas. Distincin con otras sanciones procesales: No slo la nulidad es la sancin
prevista por ley, existen tambin otro tipo de sanciones procesales, tales como la
inadmisibilidad, la caducidad, y la preclusin, la cuales, como veremos a continuacin
se distinguen segn los efectos y los actos para los cuales se haya previsto. As, mientras
que la nulidad se refiere a la invalidacin de un acto procesal ingresado al proceso, la
inadmisibilidad se vincula exclusivamente con actos de las partes que no renen los
requisitos de tiempo y forma para ingresar en el proceso, impidiendo inicialmente que
aquellos produzcan efectos jurdicos. Por ejemplo, la instancia de constitucin de actor
civil formulada sin cumplimentar los requisitos mencionados en el art. 98 del
C.P.P.Cba., aunque haya sido incorporada materialmente en el proceso, no ser
admisible y por tanto no adquirir la calidad de parte como actor civil. Del mismo
modo, el recurso extemporneo (presentado fuera de trmino) aunque rena las
condiciones de forma, ser inadmisible por no haber sido presentado en trmino (arts.
449, 455 C.P.P.Cba.). La caducidad implica la prdida de la facultad o posibilidad de
cumplir el acto despus del vencimiento de los trminos perentorios fijados para su
realizacin. Se discute su autonoma como sancin. En tal sentido, con razn se sostiene
que si el acto extemporneo proviene de alguna de las partes, corresponder inadmitirlo,
y si proviene del Tribunal ejemplo: sentencia ulterior al debate, dictada fuera del
trmino- la sancin invalidante ser la nulidad. Clari Olmedo (1998, pg. 220 y 221)2
seala que la caducidad no es una sancin sino una causa de ella. La preclusin alude a
la imposibilidad de realizar un acto cuando ste resulta contradictorio con otro anterior
emanado del mismo sujeto procesal por ejemplo: la exclusin de oficio por el tribunal
del actor civil, cuando la participacin fue concedida al resolverse la 1 Cfr. Cafferata
Nores Jos I. Tarditti, Ada, Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Crdoba
Comentado, Tomo 1, pg 439 y sgte., edit. Mediterrnea, Crdoba 2003. 2 Cita
extrada de Cafferata Nores Jos I. Tarditti, Ada, ob. cit, Tomo 1, pg 443, Nota n
887. Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 4 - oposicin (art. 105
C.P.P.Cba.) o la oposicin del actor civil a la intervencin del demandado por el citado
(art. 114 C.P.P.Cba.). Se considera que tambin carece de autonoma ya que con relacin
a la parte el veto contradictorio no ser admisible y respecto del rgano judicial, causar
la nulidad del acto posterior contradictorio. Volviendo a las nulidades, veremos que el
cdigo procesal penal cordobs, consagra el sistema de la conminacin taxativa, con
arreglo al cual no hay ms nulidades que las previstas expresamente por la ley. Por ello,
la interpretacin judicial no puede ampliar esta sancin a otros casos no previstos, ya
que el legislador tiene el monopolio de las causales de invalidacin de los actos
procesales. Sobre este sistema, Binder (2001) dice con razn que no se percibe cul es
el beneficio de mantener un principio que nadie sostiene en serio ya que toda la doctrina
que lo proclama admite al mismo tiempo las formas virtuales e implcitas de nulidad, o
ha elaborado la difusa categora de acto inexistente3 . Por cierto que la fuente de la
nulidad no es exclusivamente la ley procesal local. As, la vulneracin de las garantas
constitucionales (sea de orden nacional o provincial) no reglamentadas por el texto
local, generar la nulidad del acto que las contrare, como consecuencia de la
supremaca de aquellas reglas, an cuando falte en la ley procesal tal conminacin. La
previsin de nulidades en las leyes comunes del Congreso, dictado en ejercicio de la
competencia legislativa delegada por las provincias como ocurre con la
fundamentacin de la condicionalidad de la condena (art. 26 C.P.) o con la intervencin
del asesor para integrar la representacin del incapaz en relacin de la accin civil (art.
59 CC) tambin como aspecto de la supremaca, acarrear la nulidad de los actos
procesales que contraren esas disposiciones. Asimismo, se han admitido las llamadas
nulidades implcitas, que se configuran cuando en virtud de expresas o ineludibles
prohibiciones o exigencias de la ley formal o sustancial, surge sin dudas la
improcedibilidad del trmite no obstante la ausencia de conminacin de nulidad
expresa. As, el T.S.J. de Crdoba, en el precedente Maldonado, Jos Alberto (Sent.
Nro. 2 del 03/09/1989 sntesis publicada en Foro de Crdoba, Cuadernos de
Jurisprudencia, TI p.249) sostuvo esto para anular la sentencia que haba sido dictada en
un proceso por un delito dependiente de instancia privada en el que no haba denuncia
formulada por quien se encontraba legitimado. En contra de la existencia de nulidades
implcitas, Alfredo Vlez Mariconde (Derecho Procesal Penal, T II, pag. 139/140).
Conminacin genrica o especfica de las nulidades: La previsin de la sancin puede
ser en forma genrica o especfica. En la conminacin genrica, la nulidad se vincula
con la inobservancia de normas reguladoras de la actividad de los sujetos esenciales o
eventuales del proceso, o con requisitos comunes a cualquier acto procesal; en la
conminacin especfica se contempla la inobservancia de las condiciones de validez
determinadas para un acto procesal concreto. Son nulidades genricas por ejemplo las
previstas en el art. 185 del C.P.P.de Crdoba, tambin las disposiciones que consagran
nulidades de cualquier acto procesal por defecto de competencia material (art. 42
C.P.P.Cba.) o territorial (art. 46 C.P.P.Cba.) como tambin las que 3 Binder, Alberto,
Invalidez de los actos procesales y formas del proceso, en Revista de Derecho Penal
(RubinzalCulzoni, Santa Fe, 2001, cita extraa de Cafferata Nores Jos I. Tarditti,
Ada, ob. cit, Tomo 1, pg 443 y sgte. Nota n 889. Materia: Derecho Procesal III
Profesor: Facundo Zapiola - 5 - se refieren a requisitos de forma para todos los actos,
como idioma (art. 128 C.P.P.Cba.), fecha o firma de actas (art. 137 C.P.P.Cba.). La
conminacin especfica resulta de la previsin de la nulidad para un acto procesal
determinado por la inexistencia o defectuoso cumplimiento de los requisitos normados
para su validez (por ejemplo los que conciernen a la prisin preventiva art 282
C.P.P.Cba.), la acusacin (art. 355 C.P.P.Cba.) o la sentencia ulterior al debate (art. 413
C.P.P.Cba.). Tambin es una modalidad de conminacin especfica, la nulidad por
inobservancia de requisitos de forma para una especie de actos procesales. Por ej. la
fundamentacin de sentencias y autos (art. 142 C.P.P.Cba.) o de los requerimientos o
conclusin del ministerio pblico (art. 154 C.P.P.Cba.). Es decir, son aquellas que
surgen del Cdigo para un acto en particular. Necesidad de declaracin judicial. An
cuando la conminacin de nulidad se encuentra en la ley, aquella no invalida
directamente el acto, pues siempre ser necesaria la declaracin judicial. Esta es una
diferencia notable con la regulacin que efecta el Cdigo Civil entre actos nulos y
anulables, conforme a la cual la declaracin judicial no es necesaria para los primeros y
s para los segundos (art. 1038 C.C. la nulidad le es manifiesta, cuando la ley
expresamente lo ha declarado nulo, o le ha impuesto la pena de nulidad. Actos tales se
reputan nulos aunque su nulidad no haya sido juzgada. Art. 1046 CC.: los actos
anulables se reputan vlidos mientras no sean anulados, y slo se tendrn por nulos
desde el da de la sentencia que los anulase). NULIDADES ABSOLUTAS Y
RELATIVAS: No hay una equivalencia entre las nulidades genricas y especficas, y las
nulidades absolutas y relativas. La primera alude al modo en que la ley prev la sancin
que invalida el acto, mientras que la segunda alude a la posibilidad de la declaracin
judicial de oficio o a instancia de parte de la nulidad conminada en forma genrica o
especfica, que se relaciona con la posibilidad o imposibilidad de su convalidacin. Las
nulidades absolutas se refieren a vicios de los actos procesales que afectan
sustancialmente garantas constitucionales (de origen nacional o provincial)
indisponibles y por ello pueden ser declaradas de oficio, es decir, sin necesidad de que
sean instadas por la parte perjudicada por el acto procesal viciado, no quedan
subsanadas por el consentimiento del agraviado, ni obsta a su declaracin el estado o
grado del proceso en que se produjo. Son garantas constitucionales indisponibles. Por
ejemplo, son garantas indisponibles la del imputado a gozar de defensa material y
tcnica, a ser juzgado por un juez natural, independiente e imparcial y que exista una
acusacin cuya modalidad de ejercicio garantice la defensa (material y tcnica), son
indisponibles porque el imputado no puede renunciar a stos derechos o garantas;
mientras que como disponible podemos mencionar el derecho a recurrir, en la que el
imputado puede optar por no recurrir sin que ello acarree alguna sancin procesal. Pero
adems de una violacin a normas constitucionales indisponible, se requiere que la
afectacin al derecho constitucional no provenga de una simple reglamentacin de su
ejercicio, sino que lo altere en su propia esencia, afectndolo sustancialmente. Por otra
parte, tambin debemos recordar que si el fundamento de la nulidad absoluta es el de
evitar los efectos perjudiciales derivados de una violacin constitucional esencial,
naturalmente este perjuicio debe concurrir en el caso concreto, tanto de modo real
(ejemplo se Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 6 - impidi al
acusado conocer la acusacin por la que luego fue condenado) como potencial (por
ejemplo la ausencia de la descripcin del hecho sobre el que versa la sentencia
impedira hacer valer en el futuro la garanta del non bis in idem) no bastando, en
consecuencia, que aparezca como puramente hipottico. El Tribunal Superior de Justicia
de Crdoba en su antecedente Cuello del 07/05/02, tiene dicho que el Cdigo no ha
establecido un sistema de nulidades puramente formal, no hay nulidad por la nulidad
misma; por lo que no procede su declaracin cuando no se beneficia a la parte en cuyo
favor proceder (principio de Inters). El principio de inters tambin evita que la
nulidad prevista como garanta de un derecho reconocido al imputado pueda ser
invocada para hacerla valer en su perjuicio (por ejemplo anular una sentencia
absolutoria, porque se recibi bajo juramento la declaracin del imputado). El Cdigo
establece (art. 186 C.P.P.Cba.), que la declaracin de oficio corresponde a las nulidades
conminadas genricamente en los inc. 1 a 3 del art. 185 (nombramiento, capacidad y
constitucin del Tribunal; a la intervencin del Ministerio Pblico en el proceso, y a su
participacin en los actos en que ella sea obligatoria; intervencin, asistencia y
representacin del imputado, en los casos y formas que la ley establece); y en los casos
de conminacin especfica, cuando se establezca expresamente. Resulta evidente que la
nulidad genrica que atiende a la regular actuacin del Tribunal (nombramiento,
capacidad y constitucin inc. 1-), se vincula con la garanta del juez natural, que la
concerniente a la intervencin y participacin del Ministerio Pblico inc. 2- se
relaciona con el debido proceso legal, y que lo atinente a la intervencin, asistencia y
representacin del imputado inc. 3-, resguarda la defensa en juicio y los dems
derechos fundamentales (por ejemplo la garanta del non bis in idem). A su vez, si se
repasan los casos de conminaciones especficas de nulidad, declarables de oficio,
tambin resulta evidente su vinculacin con las reglas bsicas del proceso penal de raz
constitucional. En tal sentido, la nulidad por incompetencia material o territorial (art. 42,
45 y 46 C.P.P.Cba.) resguarda el principio del juez natural. La nulidad de la acusacin
(art. 361 C.P.P.Cba.) tambin se vincula con una regla bsica del proceso que supone
que aquel acto sea vlido y eficaz para el ejercicio de la defensa. La nulidad dispuesta
por el Tribunal Superior de Justicia (Crdoba) de la sentencia que carece de la
determinacin del hecho acreditado (art. 479) custodia entre otras garantas el principio
del non bis in idem, ya que una condena que no establezca el hecho puede colocar al
imputado en riesgo de soporta otra persecucin penal por el mismo hecho juzgado. La
declaracin de oficio de las nulidades absolutas no obsta a que las partes puedan
oponerlas, pero como aquellas protegen garantas constitucionales indisponibles no rige
la caducidad (art. 188 C.P.P.Cba.), a diferencia de las nulidades relativas. De all, que
an la parte que concurri a causarla pueda instar la nulidad (por ej.: el imputado
aunque acept voluntariamente prestar declaracin en ausencia del defensor, puede
luego pedir la nulidad). Tampoco rige la preclusin, por lo que quien no inst la nulidad
absoluta en una etapa del proceso, puede luego deducirla en la siguiente (por ejemplo: la
defensa del imputado no dedujo la nulidad de la acusacin en la fase crtica ni en el
juicio, puede luego argumentarla como vicio nulificante de la sentencia condenatoria en
el recurso de casacin). Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 7 -
Ahora bien, no obstante que, segn la letra de la ley, la declaracin de oficio puede ser
efectuada en cualquier estado y grado del proceso, sta amplitud no es total. Un lmite
claro lo coloca la pendencia del proceso, ya que si se ha operado la cosa juzgada no es
posible declarar la nulidad del acto perteneciente a un proceso ya concluido. En el
supuesto de los recursos extraordinarios, slo es posible si se trata del recurso de
casacin, no as en los recursos de inconstitucionalidad o revisin por la especificidad
de los motivos de stos dos ltimos, ajenos a la validez formal o conformidad con la ley
sustancial propia del primero. Pero tambin existe otro lmite: la declaracin de nulidad
de oficio no corresponder si se trata de un recurso del Ministerio Pblico, del
querellante particular o del actor civil en contra de una sentencia absolutoria. En el caso
de los dos primeros porque si no constituye materia de sus agravios, la declaracin
oficiosa de nulidad implicara una retrogradacin del proceso a una etapa anterior en
perjuicio del imputado, en virtud de vicios ni siquiera invocados por los acusadores. En
cuanto al actor, la declaracin oficiosa de nulidad implicara alterar una situacin
jurdica consolidada para el imputado por ausencia de recurso del acusador, a quien no
puede reemplazar al actor. Las nulidades relativas, a diferencia de las absolutas, se
vinculan con las conminadas genrica o especficamente, que afecten garantas
constitucionales disponibles (ej. recursos). De las conminadas genricamente, el Cdigo
considera como nulidades relativas las que conciernen a la intervencin asistencia y
representacin de los sujetos eventuales del proceso (querellante particular y partes
civiles). Las diferencias con las nulidades absolutas, consiste en que una nulidad relativa
slo procede a peticin de parte interesada que no haya concurrido a causarla, siempre
que la instancia sea formulada en tiempo oportuno y no medie alguno de los modos de
subsanacin. INSTANCIA DE NULIDAD RELATIVA (LEGITIMACIN FORMA Y
TRMITE). La legitimacin para instar la nulidad relativa slo concierne a la parte
interesada, en la medida que no haya concurrido a causarla. Ambas exigencias surgen
del art. 187 C.P.P.Cba.. Concurre a causarla, la parte que contribuye a la realizacin del
acto viciado de nulidad relativa, ya que nadie puede alegar su propia torpeza. Tiene
inters en la observancia de las disposiciones legales infringidas, la parte perjudicada
por el acto viciado, para quien la nulidad representa el medio apto para repararlo
ejemplo: el demandado civil cuya citacin adolece de defectos esenciales (art. 111
C.P.P.Cba.). En cuanto a la forma de la instancia, se exige que sea motivada, bajo
sancin de inadmisibilidad (art. 188 C.P.P.Cba.) con lo cual se requiere que se
individualice el vicio nulificante y se cite la disposicin que conmina la nulidad.
Respecto del trmite de la instancia de nulidad que dar lugar al incidente- se regulan
soluciones diferenciadas de acuerdo a la etapa o fase en que se encuentre el proceso (art.
188 C.P.P.Cba.). En la investigacin penal preparatoria, se tramitar en la forma prevista
para la oposicin (art. 338 C.P.P.Cba.). En la investigacin jurisdiccional preparatoria y
durante los actos preliminares del juicio, tramitar del modo previsto para el recurso de
reposicin, vale decir, con sustanciacin a las Materia: Derecho Procesal III Profesor:
Facundo Zapiola - 8 - partes contrarias a travs de la vista por el trmino fijado para esta
impugnacin que deber ser resuelta por el tribunal a travs de un auto. Durante el
debate, la sustanciacin ser oral por ser sta la forma de actuacin durante esta etapa,
pudiendo ser resuelta o diferida a la sentencia, segn convenga al orden del proceso.
OPORTUNIDAD: Las nulidades relativas deben ser instadas a trmino por la parte
perjudicada, de conformidad a las oportunidades establecidas en el art. 188 C.P.P.Cba.,
bajo sancin de caducidad, ya que de lo contrario el acto viciado quedar convalidado.
MODOS DE SUBSANACION: Mientras que las nulidades absolutas son insanables,
aunque haya lmites para su declaracin (cosa juzgada, principio de inters) las
nulidades relativas son subsanables. Una causa de subsanacin es la ausencia de
instancia oportuna por no haber sido deducida por el interesado en el trmino fijado bajo
sancin de caducidad (art. 189 inc. 1 C.P.P.Cba.). La consecuencia de la caducidad es la
inadmisibilidad de la instancia extempornea. La subsanacin tambin puede producirse
por la aceptacin expresa o tcita de los efectos del acto de quienes estn legitimados a
instar su nulidad mientras estuviere pendiente el trmino para deducirla (art. 189 inc. 2
C.P.P.Cba.). La aceptacin tcita supone una forma de manifestacin de voluntad que la
demuestre, no con el mero silencio. La consecuencia de la aceptacin (expresa o tcita)
es la preclusin de la posibilidad de la instancia, ya que sta se presenta como
incompatible con aquella. La subsanacin se produce asimismo, cuando el acto irregular
hubiera producido el efecto o fin esperado por la ley respecto de todos los interesados
(art. 189 inc. 3 C.P.P.Cba.), por ejemplo si a pesar del defecto, la cdula de notificacin
permiti conocer la resolucin dictada, lo que se pone de manifiesto a travs de la
interrupcin tempestiva del recurso. La consecucin del efecto priva de inters a la
instancia de nulidad, siendo sta la verdadera razn de la convalidacin del veto.
EFECTOS DE LA DECLARACIN DE NULIDAD: La declaracin de nulidad
absoluta o relativa de un acto implica, adems de su invalidacin, la difusin del efecto
invalidante a los actos anteriores, contemporneos o posteriores conexos, an cuando
stos, en s mismos, hayan sido cumplidos regularmente. La conexidad es una relacin
normativa entre los actos procesales, en virtud de la cual stos se encuentran enlazados
o concatenados por ser uno presupuesto legal de otro (por ejemplo: la acusacin es el
presupuesto de la sentencia). Esta conexidad normativa es bien diferente de la que
produce la prueba obtenida en violacin a garantas constitucionales, que se Materia:
Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 9 - conecta materialmente con otras
que no pudieren ser requeridas sin aquella y son su consecuencia necesaria. As, no
puede decirse que legalmente exista conexin normativa entre la declaracin de
imputado y el secuestro de efectos, a diferencia entre aquella y la prisin preventiva, ya
que segn el art. 281 la prisin preventiva slo podr disponerse a ms de los
requisitos expresamente requeridos- despus de recibida la declaracin del imputado
BAJO PENA DE NULIDAD. La declaracin del imputado sin la presencia de su
defensor, en cuyo transcurso confes el hecho indicando en donde se hallaban los
efectos sustrados que fueron secuestrados, carece de eficacia probatoria al igual que el
secuestro porque ste es una consecuencia material de aquella (art. 194 C.P.P.Cba.). En
cambio, la prisin preventiva es un acto que presupone la declaracin del imputado, por
lo cual la invalidez de sta abarca la de aquella. La difusin a los actos posteriores
conexos, se explica porque no es posible su subsistencia si el presupuesto ha sido
declarado invlido. No es necesaria la declaracin expresa de nulidad de los actos
consecutivos posteriores porque ella surge de la propia disposicin del Cdigo al reglar
los efectos de la nulidad (art. 190 C.P.P.Cba.). En cambio, la invalidacin de los actos
anteriores o contemporneos conexos debe ser declarada judicialmente y slo procede
cuando es necesario para la renovacin del acto anulado (ejemplo la del debate, si la
sentencia se anula y el proceso se reenva a otro tribunal), o bien cuando el acto
precedente presenta el mismo vicio nulificante del posterior (ejemplo: si la sentencia se
anula por la indeterminacin del hecho fijado en ella, que es idntico al acusado). La
nulidad del acto exige, cuando fuera posible y necesario, la renovacin o rectificacin
de aquel. Renovar implica reproducir el acto. Rectificar es en cambio, modificar el acto,
a travs de su complementacin o reemplazo parcial, como ocurre con la resolucin del
tribunal de apelacin, que anula parcialmente la prisin preventiva y por tanto, esta
decisin se complementa con la dictada por la alzada. Tal como ya se expres, la
nulidad puede plantearse en diversos momentos del proceso. Volvemos a mencionarlos:
* Durante la Investigacin Penal preparatoria, se le da el trmite de oposicin previsto
en el art. 338 del C.P.P.Cba. Este trmite es igual cuando se plantea la oposicin a la
prisin preventiva. La nulidad se plantea ante el Fiscal de Instruccin, ste a travs de
un dictamen expresar su opinin respecto a la viabilidad de la nulidad y la elevar ante
el Juez de control que ser quien resuelva si el acto es nulo o no. *Juicio: si se presenta
durante los actos preliminares, el trmite es el recurso de reposicin, es decir que se
presenta ante el tribunal de juicio, ste corre vista a las partes interesadas y luego
resuelve el tribunal de juicio. Vale aclarar que en los actos preliminares, los dictmenes
y las vistas son siempre por escrito. *Debate: es decir mientras se celebra el juicio oral y
pblico, la sustanciacin va a ser igual al de reposicin pero, en vez de escrito, ser oral.
Por ejemplo, una de las partes en medio del debate plantea una nulidad, el presidente de
la Cmara corre vista a la otra parte que dictaminar sobre la viabilidad o no de la
nulidad y la Cmara resuelve. En este caso, la Cmara puede: 1) resolver la nulidad
fundamentando por qu hace lugar o no; Materia: Derecho Procesal III Profesor:
Facundo Zapiola - 10 - 2) resolver pero no fundamentar, difirindolos para el momento
de dictar sentencia; 3) no resolver y diferir toda la resolucin para el momento de dictar
sentencia. Lo importante es que al momento de iniciar el debate el planto de nulidad es
oral, se plantea a viva voz y las dems partes contestan. El traslado es va oral y el
tribunal pasa a deliberar para resolver la nulidad. Puede ser presentada por cualquiera de
las partes, siempre que se cumpla con el principio de inters, es decir, que el inters de
las partes haya sido lesionado; procurando as evitar el establecimiento de un sistema de
nulidades puramente formales, acogiendo aquellas que por su posible efecto corrector,
resulten idneas para enervar los errores capaces de perjudicar realmente aquel inters.
Vemos as, que cada uno de los actos procesales que transcurren a lo largo del proceso,
deben ser cumplidos de conformidad con lo previsto para cada uno de ellos. Slo de esta
manera podremos lograr la reconstruccin del hecho del pasado, cual es la finalidad del
proceso penal. FINES PROCESALES: Dijimos entonces que en el proceso penal se
busca reconstruir un hecho ocurrido en pasado. Este se reconstruye a travs de los
rastros que ha dejado el delito, los que pueden ser rastros fsicos: por ejemplo lesiones,
o materiales: por ejemplo daos en las cosas.- Los fines del proceso son: 1) el
descubrimiento de la verdad real a travs de la reconstruccin de los hechos del pasado;
2) aplicacin de la ley penal. El fin de descubrir la verdad real no es un fin que
justifique los medios, es decir no se puede obligar al imputado a declarar, como as
tampoco se puede obligar a declarar en contra del imputado a los parientes hasta cierto
grado, a quienes, como vimos, se les brinda la facultad de abstenerse de declarar; ni a
aquellos que por razones profesionales (por ejemplo los abogados), tienen la facultad de
omisin de declarar. Dentro de estos limites, la finalidad es descubrir la verdad real, si el
hecho existi o no realmente y, en su caso, si particip o no el imputado y las
circunstancias penalmente relevantes. Todo ello para cumplir con el segundo fin del
proceso que consiste en la aplicacin de la ley penal. La ley se aplica al caso concreto,
por ejemplo: la norma general establecida por el legislador en el art. 79 C.P., establece
que el que matare a otro tiene una pena de 8 a 25 aos de prisin o reclusin. Si una
persona mata a otra y se comprueba, el tribunal teniendo en cuenta las pautas de los
arts. 40 y 41 del Cdigo Penalle impondr una pena para el caso concreto, por ejemplo,
diez aos de prisin, es decir, aplica la norma al caso concreto. Ahora, si hubo una
justificacin, una legtima defensa, tambin aplica la ley, porque existi una causa de
justificacin prevista por el ordenamiento jurdico. Del mismo modo, tambin aplica la
ley si absuelve por el beneficio de la duda, por el principio de inocencia in dubio pro
reo. Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 11 - PARADIGMAS
PROCESALES: Los sistemas procesales varan segn sea la sociedad en la que se
inserte y el momento o lapso de tiempo en que rija, ya que depende del valor que en ella
se le reconozca al individuo y al Estado, la escala de valores vigente, y las
manifestaciones de la cultura. As, segn veremos, tendr ms caractersticas del sistema
acusatorio aquel sistema que otorgue mayor valor al individuo y en el que el proceso
resulte una garanta individual frente al intento estatal de imponer una pena; mientras
que contrariamente- ser inquisitivo aquel en que los derechos reconocidos al
individuo sean mnimos; resultando el proceso un castigo en s mismo. Actualmente y
en nuestro sistema procesal, no se da ninguno de los dos sistemas en forma pura, y, si
bien el sistema cordobs resulta mayormente acusatorio, tambin presenta algunas
caractersticas inquisitivas, motivo por el cual algunos lo denominan sistema mixto,
ya que presenta caractersticas de ambos paradigmas. Veremos a continuacin las
caractersticas concretas de uno y otro. SISTEMA INQUISITIVO Y ACUSATORIO:
Dependen del sistema poltico que adopta cada Estado, Si el sistema poltico da mayor
importancia a la participacin del Estado va a ser ms inquisitivo, si es ms al individuo
ser ms acusatorio. DIFERENCIAS: *INQUISITIVO: -se presume la culpabilidad; -el
imputado es objeto del proceso y como objeto no tiene ningn derecho y esta obligado a
actuar, a colaborar; -la privacin de la libertad es la regla; -en lo funcional tanto el juez,
acusador y defensor son la misma persona. Una sola persona rene todas esas
condiciones y al imputado lo pueden obligar a declarar y no tiene ningn derecho.
*ACUSATORIO: -se presume la inocencia; -el acusado no es objeto del proceso sino
sujeto y como tal tiene todos los derechos y garantas. Entre estos derechos no puede ser
obligado a declarar contra s mismo ni actuar como rgano de prueba. En consecuencia
no puede ser obligado a colaborar y su negativa no ser considerada prueba alguna en su
contra; Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 12 - -la regla es la
libertad, excepcionalmente se puede privar de libertad cuando el imputado pueda
entorpecer los fines del proceso (descubrimiento de la verdad y aplicacin de la ley); -en
lo funcional el juez es una persona, el acusador es otra y la defensa es otra totalmente
diferente. Nuestro sistema es mixto porque rene ambas caractersticas. No obstante,
durante la investigacin penal preparatoria prevalecen ms los rasgos inquisitivos sobre
los acusatorios, por ejemplo con el secreto de sumario, por el cual la defensa no puede
tener acceso al expediente hasta que no declare el imputado. La finalidad del secreto de
sumario es evitar el entorpecimiento de la investigacin. En la etapa de juicio, en
cambio, es ms acusatorio que inquisitivo. Por ejemplo, el C.P.P de Crdoba establece
que el Tribunal ni siquiera puede ordenar prueba de oficio (a excepcin de la inspeccin
judicial), no puede ordenar una pericia ni un testimonio, por ejemplo. Hay una persona
que juzga y est totalmente alejado de investigar el hecho, limitndose a escuchar la
prueba que ofrece la acusacin y la defensa, y en forma imparcial resuelve sobre la
cuestin planteada. DERECHO PENAL Y DERECHO PROCESAL PENAL: Ambos
son niveles o secciones del sistema penal considerado como un todo. El derecho penal,
es el que define en abstracto los comportamientos punibles, la pena que merecen y las
causas que pueden excluir o modificar a sta; correspondiendo al derecho procesal
determinar las condiciones que deben observarse para que la sancin se aplique
legtimamente, fijando las condiciones necesarias para que la pena pueda aplicarse a un
caso concreto. La relacin entre ambos es ntima y fundamental ya que el derecho
procesal penal es el instrumento a fin de la realizacin del derecho penal, quien por otra
parte es quien brinda el conocimiento sobre las conductas que considera delitos y las
penas que a cada uno de ellos corresponde. Por otra parte, el derecho penal no puede
realizarse directamente, ya que para aplicar una pena a un caso concreto resulta
indispensable el juicio previo (art. 18 C.N.). El proceso tendr que regularse de tal modo
que permita la puesta en marcha del derecho penal frente a la afirmacin de que se ha
cometido un delito y que durante su desarrollo los rganos de acusacin puedan
demostrar su existencia, circunstancias penalmente relevantes, las relacionadas con la
fijacin de la pena y lograr la individualizacin de los partcipes, a fin de lograr la
condena de los culpables. De all que se sostenga que el derecho penal necesita del
derecho procesal penal y ste de aqul. En este sentido, el derecho sustancial no podr
actuar sin el desarrollo previo de un proceso; asimismo el derecho procesal penal no
podr iniciarse si el derecho penal no establece, de forma general y abstracta, las
conductas que resultan delictivas. Es decir, no puede haber pena sin proceso y no puede
haber proceso sin la posible comisin de un delito. CUESTIONES
FUNDAMENTALES EN EL PROCESO PENAL En este mdulo vamos a estudiar en
primer lugar a los sujetos que intervienen en el proceso penal, indicando cual es el rol
que la ley les asigna a cada uno de ellos, distinguiendo los sujetos que deben
necesariamente estar presentes para que el mismo pueda desarrollarse vlidamente, de
aquellos cuya ausencia de ningn modo impiden el desenvolvimiento del proceso, sino
que la ley los faculta a ser parte del mismo. Luego pasaremos a desarrollar la prueba del
proceso penal, entendida como garanta del imputado, ya que nicamente la prueba que
incorporada legalmente al proceso, acredite la existencia del hecho y la participacin del
imputado en el hecho investigado, puede derribar el principio de inocencia establecido
en el art. 14 de la Constitucin Nacional. Finalmente, veremos las medidas de coercin
que pueden ser aplicadas dentro del proceso penal, para garantizar los fines del mismo,
que no son otros que el descubrimiento de la verdad real y la aplicacin de la ley penal.
SUJETOS PROCESALES En el proceso penal tenemos sujetos esenciales, que son
aquellos que deben necesariamente estar presentes en el proceso; y sujetos eventuales
que pueden o no estar dentro del proceso dependiendo si optan por ejercer la facultad
que les otorga la ley procesal. Dentro de la primera categora tenemos al juez penal, al
actor penal (que en los casos de la accin pblica est a cargo del Ministerio Pblico
Fiscal y en los de accin privada del querellante) y el imputado junto a su abogado
defensor. En la segunda categora no esenciales o eventualesencontramos al
querellante particular, al actor civil, al demandado civil y al citado en garanta
compaa de seguros por ejemplo. SUJETOS ESENCIALES A.- JUEZ El juez penal es
quien ejerce la jurisdiccin. Es el depositario del poder estatal de conocimiento y
decisin sobre la comisin de delitos y aplicacin de la ley penal. Es el encargado de
juzgar y penar (excepcionalmente de investigar), como tambin, en garanta del
ciudadano, de no hacerlo en caso de no corresponder de acuerdo a la constitucin, al
derecho penal y procesal. La persona del juez requiere ciertas condiciones: a)
Imparcialidad: es la condicin de tercero neutral. El juez debe ser imparcial, no debe ser
parte interesada en el proceso, debe mantener la misma distancia entre acusacin y
defensa, tanto por cuestiones funcionales como para las cuestiones personales. Por ello,
y a fin de garantizar la imparcialidad del tribunal, se establecen causales de inhibicin y
recusacin, que obligan a los jueces a apartarse en ciertos casos, cuando la ley los
coloca en una hiptesis en que pueda verse afectada su imparcialidad, como por ejemplo
en caso de amistad, enemistad, relaciones de negocios, parentesco, haber sido
denunciante o denunciado, haber adelantado criterio etc. (art. 60 del C.P.P.). Materia:
Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 2 - b) Independencia: supone la
libertad de decidir sin interferencias polticas, de grupos de presin o de otros poderes.
Supone que el juez slo deba someterse y obedecer la ley. c) Idoneidad: se vincula con
aspectos humanos (edad, capacidad fsica y mental, actitudes morales, vocacin de
servicio, austeridad, conducta honorable) y aspectos tcnicos (ser abogado, tener
conocimientos jurdicos, capacitacin, experiencia profesional etc.) JURADOS Si bien
histricamente la jurisdiccin era ejercida por magistrados con estabilidad en su funcin
y pertenecientes al Poder Judicial, actualmente, en el sistema procesal cordobs,
tambin ejercen dicha funcin particulares, que no son escribanos ni abogados y quienes
juntos a los tcnicos van a decir la situacin del imputado. Son los llamados jurados.
Actualmente en el Cdigo Procesal de la Provincia de Crdoba coexisten dos tipos de
jurados, que presentan claras diferencias: el jurado popular y el jurado escabino.
JURADO ESCABINO (art. 369 del CPPCba.) Procedencia: facultativo a solicitud de las
partes (15 o ms aos de prisin). Integracin: participacin lega minoritaria (dos legos
ms tres jueces). Acceso a las actuaciones: tienen acceso a las actuaciones antes del
debate. Atribuciones durante el debate: mismas atribuciones que los jueces, por ejemplo
pueden formular preguntas aclaratorias a los testigos. Contenido del veredicto: deciden
todas las cuestiones que involucra la sentencia. Incluye aspectos jurdicos, fcticos,
pena, cuestiones civiles etc. Forma del veredicto: por simple mayora de votos.
Fundamentacin del veredicto: tienen obligacin de fundar todas las cuestiones y cada
uno redacta su voto. Pueden adherirse al voto de los otros. Requisito para ser jurado:
tener entre 21 a 65 aos, ciudadana, ciclo bsico, capacidad civil. Inhabilidades: no
estar procesado, no tener condenas por delitos dolosos (ltimos diez aos).
Incompatibilidades: no estn previstas. JURADOS POPULARES (Ley 9182, artculos
2, 4, 18, 19, 23, 24, 28, 29, 33, 34, 41, 44, 57) Procedencia: obligatorio (dentro del fuero
penal econmico y graves atentados contra la vida). Integracin: participacin lega
mayoritaria (ocho legos ms tres jueces, hay cuatro suplentes). Acceso a las actuaciones:
no tienen acceso a las actuaciones antes del debate. Atribuciones durante el debate:
meros observadores. No tienen ninguna ingerencia en la dinmica probatoria. Los
jueces tcnicos, s. Contenido del veredicto: deciden solamente sobre la existencia o no
del hecho delictuoso, con discriminacin de las circunstancias jurdicamente relevantes
y sobre la participacin del imputado. Excluye calificacin legal, pena, incidentes,
cuestiones civiles etc. Forma del veredicto: por simple mayora de votos. Votan ocho
jurados populares y los dos vocales tcnicos. El presidente vota sobre los incidentes,
calificacin legal, pena, Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 3 -
restitucin o indemnizacin demandada, costas, pero respecto de la existencia del hecho
y la participacin del imputado slo vota en caso de empate. Fundamentacin del
veredicto: tienen obligacin de fundar las cuestiones. Pueden adherirse al voto de los
otros. La redaccin de los fundamentos de los legos est a cargo de los vocales tcnicos.
Ejemplo: si hay 3 jurados y 1 vocal que vota por la condena y 5 jurados y otro vocal que
vota por la absolucin, los votos siempre van a ser fundamentados por el vocal tcnico.
Tanto la mayora como la minora van a ser fundamentada tcnica y legalmente por el
vocal tcnico. Si votan 6 populares por la absolucin y 2 vocales por la condena, los
populares se quedaron sin tcnico para la fundamentacin lgica y legal de los
populares, la realiza entonces el Presidente pero no vota. Si 3 populares y 2 vocales
votan por la condena y 5 populares por la absolucin, hay empate, el presidente
entonces vota para desempatar y si vota por los 2 vocales y 3 populares, la
fundamentacin lgica y legal de los 5 jurados populares que votaron por la absolucin
la va a realizar el presidente aunque haya votado en contra. Requisito para ser jurado:
tener entre 25 a 65 aos, ciudadana, ciclo bsico, aptitud fsica y psquica, no ser
concursado, residencia por cinco aos. Inhabilidades: no estar procesado, no tener
condenas por delitos dolosos (ltimos diez aos). Incompatibilidades: desempeo de
cargos pblicos (administracin centralizada y descentralizada), tribunal de cuentas,
defensora del pueblo, autoridades de los partidos polticos, abogados, escribanos,
procuradores, ministros del culto. MINISTERIO PBLICO FISCAL Es otro de los
sujetos esenciales del proceso penal. Fiscal: es aquella persona encargada en el proceso
penal de preparar, promover y ejercer la accin penal pblica. El ministerio pblico est
integrado por todo el cuerpo de fiscales. Tiene como objetivo: - Genrico: la defensa de
los intereses generales de la sociedad. - Especfico: ejercer la persecucin penal, lo que
implica varias actividades: a) realizar la investigacin; b) formular la acusacin; y c)
sostener la acusacin en el juicio procurando que se aplique la ley penal si corresponde
a quien se cree que ha cometido el delito. Criterios de actuacin del Ministerio Pblico
Fiscal A) OBJETIVIDAD: significa que el Ministerio Pblico debe buscar la verdad
objetiva, es decir procurar tanto las pruebas de cargo como las de descargo. No es un
acusador a ultranza, si considera que debe solicitar el sobreseimiento o la absolucin as
lo debe hacer. B) LEGALIDAD: debe actuar conforme a la ley, estando obligado -en
todos los casos en que la ley lo establece- a iniciar y ejercer la accin penal pblica. No
tiene la disponibilidad de la accin. C) SUBORDINACIN JERARQUICA: significa
que el cuerpo de fiscales (a diferencia de los jueces) est estructurado verticalmente, de
manera tal que los fiscales de jerarqua superior tienen el poder de darle instrucciones a
los fiscales de jerarqua inferior. Est expresamente prohibido a los fiscales dar
supervisin a los inferiores sobre la decisin de formar o no causa (investigar o no), o
sobre la decisin de aplicar una medida de coercin (ej. Orden de detener a una
persona), o que verse sobre la decisin de acusar o no, o la decisin de pedir condena o
no. Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 4 - D) UNIDAD DE
ACTUACION: hace alusin a que el Ministerio Pblico es uno solo, es decir, que en el
proceso penal son vlidos los actos realizados por cualquiera de sus miembros, y esto
refleja flexibilizacin en la actuacin del Ministerio Pblico. Por ejemplo, el fiscal
general puede disponer que un caso sea investigado por dos o ms fiscales. Tambin por
ejemplo y en virtud de este principio, el fiscal de cmara, puede convocar al Fiscal de
Instruccin para que acte en el juicio, en su lugar. IMPUTADO Concepto: es la
persona indicada como partcipe de un hecho delictuoso en cualquier acto de la
persecucin penal dirigido en su contra y desde el primer momento de ella1 . A partir
del momento en que la persona es sindicada como partcipe de un hecho delictuoso,
comienza a manifestarse el derecho de defensa en todas sus aristas. Desde ese momento
es considerado sujeto del proceso y no un mero objeto de persecucin penal. En virtud
de ello se sostiene que la calidad de imputado es un beneficio jurdico de suma
importancia, desde el punto de vista de su defensa toda vez que puede ejercer todas las
atribuciones que le otorga la ley, as puede declarar, proponer diligencias u ofrecer
pruebas, valorar las mismas y peticionar ante el rgano jurisdiccional una resolucin
conforme a sus intereses. La calidad de imputado, no deroga de ningn modo el
principio de inocencia, ni constituye causal de exclusin en el trato social. En realidad si
se hace pblica la imputacin provoca un fenmeno de estigmatizacin que no es
disipado por ninguna decisin jurisdiccional desincriminadora posterior. En virtud de
ello, el primer derecho de un ciudadano es no ser imputado sin que existan sospechas
fundadas en pruebas y en consecuencia, en el primer momento de la persecucin penal
debe tratarse de evitar, mientras no sea inevitable, el atribuir a una persona la calidad de
imputado2 . Capacidad para ser imputado: Se requiere: 1. Madurez en razn de la edad:
son inimputables por inmadurez en razn de la edad todos los menores de 16 aos. Hay
una presuncin iuris et de iure de la ley penal por la que presume que todo menor a esa
edad, no tiene capacidad para comprender la criminalidad del acto y dirigir sus
acciones. Los menores de 16 a 18 aos son inimputables para los delitos cuya pena
mxima no supere los dos aos de prisin pero imputable para aquellos que s supere
dicha pena. 2. Plenitud de las facultades mentales: la persona al momento de haber
cometido el hecho tiene que haber podido dirigir sus acciones y comprender la
criminalidad del acto. Formas de adquirir la calidad de imputado La denuncia en
contra de una persona determinada: es decir, la atribucin de un delito a una persona. Es
un acto de un particular que pude hacer nacer la calidad de imputado. Desde el
momento en que una persona es denunciada, puede ejercer los derechos que la ley le
otorga como imputado (art. 80 C.P.P. Cba.). En el caso, por ejemplo, que una persona
toma conocimiento de que otra la denunci, puede presentarse ante el fiscal de
Instruccin y solicitarle que le recepte declaracin como imputado para dar su versin
sobre los hechos, an 1 Cafferata Nores Jos I. Montero Jorge (h), El imputado,
pg. 13, edit. Marcos Lernes, Crdoba 2001. 2 Cfr. Cafferata Nores Montero, ob. cit.,
pg.13. Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 5 - antes de que el
fiscal lo cite a declarar. Es por ello, que decimos que la denuncia es un acto de
particulares que hace nacer la condicin de imputado, al menos a los fines de ejercer los
derechos que la ley le otorga al imputado en virtud del art. 80 del C.P.P. Puede
provenir de un sealamiento expreso (requisitoria del fiscal de instruccin). De un acto
objetivo que implique sospecha inicial (ej. citacin a prestar declaracin como
imputado). De la orden de detencin: es un acto oficial que confiere la calidad de
imputado. La aprehensin: es la privacin de la libertad de una persona de hecho en
caso de flagrancia. Es otro acto que confiere la calidad de imputado. Por otro lado, la
calidad de imputado cesa por: sentencia condenatoria, absolutoria o sentencia de
sobreseimiento firme. Cabe resaltar que la simple calidad de imputado, no autoriza a
medidas de coercin, pues si bien ello presupone la adquisicin de tal condicin, para la
aplicacin de una medida de coercin se necesita un caudal probatorio que tenga por
acreditada la existencia del hecho y la participacin del imputado en ese hecho. Adems
presupone que esa medida de coercin sea indispensable para salvaguardar la
investigacin y la aplicacin de la ley. Fuera de estas hiptesis la persona tendr la
calidad de imputado y podr ejercitar todos sus derechos, pero no estar sujeto a
medidas restrictivas de su libertad cualquiera sea la gravedad del hecho que se le
atribuya. Por ser el imputado una persona inocente hasta que una sentencia condenatoria
lo declare culpable, no esta obligado a demostrar su inocencia y por ende tampoco
puede ser inducido, engaado, constreido o violentado a declarar ni a producir prueba
en contra de su voluntad (incoercibilidad moral). Por ello, est prohibido obligarlo a
declarar en su contra, a actuar en un careo o reconstruccin, a realizar un cuerpo de
escritura, a grabar su voz, etc. Es decir a actuar como rgano de prueba, con lo cual
no ser indicio de culpabilidad que el imputado se abstenga de declarar, o que al hacerlo
mienta, o que se niegue a participar en un careo etc. Slo cuando acte como objeto de
prueba podr ser obligado a soportar, dentro de ciertos lmites, el respectivo acto
procesal (ej. reconocimiento en rueda de personas, inspecciones judiciales, requisa,
extraccin de sangre etc.). Declaracin del imputado La declaracin del imputado est
regulada en nuestro sistema procesal como un medio de defensa del imputado y no
como un medio de prueba. Eventualmente, si el imputado opta por declarar y efecta
manifestaciones pertinentes y tiles para el esclarecimiento del hecho que se investiga,
el Fiscal deber producir la prueba a la que se refiri el imputado en su defensa material
(art. 267 C.P.P.Cba.). La declaracin del imputado, es un requisito ineludible para que
pueda formularse la acusacin y su omisin se encuentra sancionada bajo pena de
nulidad. No puede en Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 6 -
consecuencia, haber acusacin que va a dar base al juicio si antes no se le recept la
correspondiente declaracin, si no se le hizo saber cul era el hecho que se le atribuye y
las pruebas obrantes en su contra. Por otro lado, no puede haber sentencia en el juicio, si
en el debate no se le dio la oportunidad al imputado de declarar (o abstenerse de hacerlo
si esa es su eleccin). Es decir, al imputado se le debe haber dado la posibilidad de
declarar en relacin al hecho que se le atribuye, no obstante que en dicho acto opte por
abstenerse de hacerlo. La omisin de darle esa posibilidad acarrear, necesariamente, la
nulidad del proceso. Oportunidad para la declaracin del imputado Nuestro
ordenamiento procesal establece que la persona sometida a proceso pueda declarar a lo
largo de todo el proceso, cuantas veces quiera, siempre y cuando esto no sea una
maniobra para dilatar el curso de la causa. Ahora bien, en virtud de normas
constitucionales, el imputado no puede ser obligado a declarar en su contra, es decir que
tiene el derecho de abstenerse de declarar, de guardar silencio. Si opta por el silencio,
esto no puede significar una presuncin de culpabilidad en su contra. Puede incluso,
prestar una declaracin parcial, es decir declarar lo que estime oportuno y abstenerse de
contestar preguntas; tambin puede no prestar ningn tipo de declaracin o simplemente
puede negar el hecho sin efectuar ms manifestaciones. Tambin es posible que, en una
primera oportunidad, se abstenga de prestar declaracin y posteriormente solicite
hacerlo. Estructura de la declaracin 1. Se lo interroga sobre las condiciones o datos
personales. No slo el nombre y apellido, edad, estado civil, domicilio; sino tambin sus
condiciones de vida (nombre de los padres, nivel de educacin, nivel socioeconmico,
antecedentes que pudiera tener, si tiene alguna enfermedad infectocontagiosa, si es
adicto a las drogas o al alcohol, etc.). 2. Luego de ello, se procede a la intimacin, que
consiste en informar al imputado el hecho que se le atribuye, esto es las circunstancias
de tiempo, lugar y modo en que le mismo se habra producido, para que pueda
defenderse. En esta oportunidad se le deber tambin hacer saber sobre las pruebas
existentes en su contra y que tiene el derecho de abstenerse de declarar, sin que ello
implique una presuncin de culpabilidad en su contra. 3. Finalmente, la declaracin del
imputado propiamente dicha, que puede consistir en una abstencin, una declaracin, o
una declaracin parcial. Defensa del imputado El imputado, debe estar asistido por un
defensor tcnico (que pueden ser mximo dos, si as lo quisiese, a diferencia del
querellante particular y el actor civil que slo pueden contar con un slo defensor), bajo
pena de nulidad al momento de receptarle declaracin. Es decir que la defensa tcnica
es un derecho irrenunciable por parte del imputado toda vez que an cuando no
proponga defensor o no quiera hacerlo, se le designar un defensor de oficio. Tambin
podr autodefenderse, an cuando no sea de profesin abogado, siempre que ello
Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 7 - no perjudique la eficacia
de la defensa y no obste a la normal sustanciacin del proceso (art. 118 C.P.P. Cba.) Si
el imputado no tuviera medios econmicos para nombrar a uno de su confianza, ser
asistido por un asesor letrado (pagado por el Estado y perteneciente al poder judicial).
El imputado puede revocar el poder a su defensor y nombrar a otro en cualquier
momento, aunque debido a que no puede estar sin defensa, hasta la aceptacin del
nuevo defensor, se puede designar transitoriamente al asesor letrado. Paralelamente, el
abogado defensor no puede abandonar intempestivamente la defensa sin justa causa,
sino que tienen que prever la sustitucin, y recin una vez que el nuevo defensor haya
aceptado el cargo y fijado domicilio, se puede alejar efectivamente del cargo. La
defensa del imputado consiste en: 1. Conocer y contradecir la imputacin, brindando si
desea, su versin sobre los hechos, ya sea, negando la existencia del hecho, su
participacin o invocando la existencia de circunstancias atenuantes o eximentes. 2.
Derecho a no defenderse, sin que ello implique presuncin de culpabilidad. 3. Ofrecer
prueba. 4. Controlar la prueba ofrecida. 5. Alegar sobre el merito de la prueba. 6.
Interponer recursos. 7. Demostrar la carencia total o parcial de la pretensin por razones
fcticas, jurdicas o de forma. La defensa del imputado debe ser analizada desde el
punto de vista de la: Defensa material: es la actividad que realiza personalmente el
imputado, hacindose or, declarando en descargo o aclaracin de los hechos intimados,
proponiendo y examinando prueba, presenciando y participando de los actos
probatorios, o abstenerse de hacerlo. Defensa tcnica: es la que realiza el abogado
defensor, aconsejando al imputado, realizando la estrategia defensiva, proponiendo,
controlando, argumentando sobre la prueba, discutir el encuadramiento legal o
recurriendo resoluciones adversas. En caso de discrepancia entre el imputado y su
defensor, en principio quien decide es el imputado. Es decir, si el imputado quiere
recurrir una resolucin y el defensor no, ste debe recurrirla; asimismo, si el imputado
no quiere impugnar y el defensor s, ste no podr impugnarla. Por otra parte, la garanta
de la defensa tcnica no se satisface con slo una presencia formal del defensor ya que
se requiere que ste desempee la funcin efectivamente. As, si el abogado es
negligente en su labor ello no puede ser perjudicial para el imputado debiendo el
tribunal sustituir al letrado. Si se advierte la negligencia y no se procede a la sustitucin
puede acarrear la nulidad del proceso por afectar la garanta constitucional de la defensa
en juicio. SUJETOS EVENTUALES Como ya dijramos, sujetos eventuales son
aquellos que pueden o no estar en el proceso penal. Aquellos a quienes la ley la otorga
la facultad de ser parte del proceso dependiendo de su voluntad ingresar al mismo.
Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 8 - QUERELLANTE
PARTICULAR Es un sujeto eventual que coadyuva la actuacin del fiscal. Su finalidad
es acreditar la existencia del hecho delictuoso y la participacin punible del imputado.
El querellante particular no busca una reparacin econmica sino slo una sancin
penal. Si la vctima pretende tambin una indemnizacin por los daos y perjuicios que
el delito le ocasionara, deber constituirse en actor civil, si rene las condiciones
exigidas por la ley. El querellante particular es la forma que tiene la vctima para
participar en el proceso penal como parte. Se discuta si la actividad de ejercer la accin
penal estaba solamente reservada, en el sistema jurdico argentino, al Estado, es decir a
los fiscales; o si tambin, podan los particulares involucrarse, principalmente la
vctima. La posicin tradicional sostena que los delitos de accin penal pblica estaban
solamente reservados al Estado, y la vctima nicamente poda participar cuando sea
necesaria para realizar alguna prueba, pero no era parte y no tena ninguna intervencin
en el proceso ms all de la prueba. Esta posicin fue cambiando los ltimos aos, sobre
todo desde la reforma constitucional del ao 1994 con la introduccin de los pactos
internacionales, que establecen el derecho de tutela judicial efectiva de la vctima, en
especial la Comisin Americana sobre Derechos Humanos. As, se consider que la
victima muchas veces era el principal interesada en que se persiga al autor del delito. A
raz de este cambio de criterio, se comenz a permitir su participacin en el proceso
penal y es por ello que los nuevos cdigos prevn la institucin del querellante
particular, que es la forma que tiene la vctima de contribuir a la persecucin penal del
autor del delito. Asimismo, el Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Crdoba,
establece que la vctima de un delito an cuando no se constituya en querellante
particular, es decir que an no siendo parte, tiene derechos mnimos dentro del proceso,
como son el de ser informado de sus derechos (es decir de la posibilidad de constituirse
en querellante particular y actor civil) y que se le informe sobre las resoluciones que se
tomen en el proceso, sobre la marcha de la investigacin etc. Para poder constituirse en
querellante particular es necesario haber sido vctima del delito. En el caso de que la
vctima del hecho haya fallecido (ejemplo: en el caso de un homicidio) los herederos
forzosos pueden ejercer ese derecho de ser parte en el proceso. La vctima es el
ofendido penal, es decir el titular del bien jurdico protegido por el delito. Ejemplo: en
un robo el bien jurdico protegido es la propiedad, la vctima, entonces, ser el
propietario de la cosa robada. Esta definicin fue criticada en virtud de que en algunos
casos el titular del bien jurdico protegido no coincide con el interesado en el
esclarecimiento del hecho. Por ejemplo, en el caso de la emisin de cheques sin fondo,
la persona contra la que se emiti ese cheque, es la que sufri el perjuicio, pero como el
bien jurdico que protege este delito es la fe pblica y no la propiedad, el damnificado
no podra constituirse en querellante, por lo que realmente aparece como una injusticia.
Por ello, jurisprudencialmente se fue ampliando el concepto de ofendido penal,
considerando ahora- no slo ofendido al titular del bien jurdico protegido, sino que,
cuando a causa del delito haya una afectacin directa a una persona (por ms que no sea
el titular de BJP), igualmente va a poder constituirse en querellante particular (ej. En
falso testimonio). La constitucin en Querellante particular, debe ser formulada durante
la investigacin, desde su inicio hasta su clausura, bajo pena de caducidad. El pedido
debe ser efectuado ante el Fiscal de la causa, quien resuelve de acuerdo a si se han
cumplido o no los presupuestos legales (art. 7 y 91 del C.P.P. Cba.). En caso de ser
rechazada por el Fiscal, el querellante podr ocurrir ante el Juez de Control (art. 93
C.P.P. Cba.). Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 9 - El
querellante particular interviene en todos los delitos de accin pblica y puede renunciar
en cualquier momento su participacin. Se lo considera tcitamente desistido cuando se
inicia el debate y el querellante no se presenta a la primera audiencia. Facultades: 1.
Tiene que actuar con patrocinio letrado. En caso de no tener medios para abonar un
abogado particular, puede ser representado por asesores letrados, pero no puede actuar
por s. 2. Puede proponer pruebas o controlar la produccin de sta a fin de acreditar la
existencia del hecho y participacin del imputado. 3. Puede alegar sobre el mrito de la
prueba. 4. Puede presentar recursos cuando tambin lo haga el fiscal o cuando la ley
expresamente le acuerde esa posibilidad. ACTOR CIVIL A diferencia del querellante
particular, el actor civil persigue en el proceso penal, recuperar la cosa de la que ha sido
privada por el delito, y adems tiene por fin la reparacin econmica por el dao moral
o material sufrido a causa del delito. Es decir, ejerce una pretensin de ndole
econmica. En cambio, el querellante ejerce una pretensin penal (perseguir al
delincuente). Muchas veces puede que coincida la persona del querellante particular con
el actor civil, porque es la misma vctima, en cuyo caso podr efectuar un solo escrito
pero cumpliendo con las exigencias legales de cada uno de ellas. Para poder constituirse
en actor civil, tiene que ser damnificado directo a causa del delito, es decir, tiene que ser
la persona que a causa del delito sufri un dao moral o material en forma directa (si
esta muri ser su sucesor o los herederos en los lmites de la cuota hereditaria). La
constitucin en actor civil debe ser presentada durante la investigacin y hasta su
clausura (bajo pena de caducidad), pero a diferencia del querellante que se lo admite o
no- durante la investigacin, la admisibilidad del actor civil ser resuelta en la etapa de
juicio. No obstante, y pese a que no adquiere durante la instruccin la calidad de parte,
el actor civil tiene facultades mnimas durante esa etapa, a saber: Examinar el
expediente Puede pedir embargos etc. A diferencia del querellante particular que se
puede constituir en cualquier proceso penal salvo el seguido contra menores- (art. 91
C.P.P.Cba.), el actor civil slo puede constituirse en todos los delitos dolosos y en los
culposos slo en caso de muerte o lesiones gravsimas. Es decir, en un proceso penal
que se sigue por la posible comisin de un delito de lesiones graves culposas, la vctima
podr constituirse en querellante particular pero no en actor civil. Si pretende una
reparacin econmica deber formular la demanda en el fuero correspondiente, esto en
el fuero civil. Por otra parte, el actor civil, si rene y cumple con las condiciones
legales, recin se le acordar la calidad de parte en los actos preliminares del juicio
(decreto de citacin a juicio - art. 100 C.P.P. Cba.) y concreta la demanda en la discusin
final del debate, esto es en los alegatos (art. 402, segundo prrafo C.P.P. Cba.)
LA PRUEBA EN EL PROCESO PENAL Conforme nuestro sistema constitucional el
imputado goza de un estado de inocencia durante la tramitacin del proceso que slo es
derribado en virtud de una sentencia condenatoria firme en la que slo se podrn tener
como ocurridos, los hechos o circunstancias que hayan sido acreditados mediante
pruebas objetivas incorporadas legalmente al proceso. En virtud de ello, la prueba
dentro del proceso cobra relevancia sustancial, pues acta como la mayor garanta frente
a la posible arbitrariedad del estado. Son las pruebas -y no los jueces- los que condenan.
LA PRUEBA CONCEPTO GENRICO: es lo que confirma o desvirta una hiptesis o
una afirmacin precedente1 . Es el medio ms confiable del descubrimiento de la
verdad. Es la garanta contra decisiones judiciales arbitrarias porque slo se admitirn
los hechos y circunstancias que hayan sido acreditadas mediante pruebas objetivas. Por
eso se dice que son las pruebas y no los jueces los que condenan. Procesalmente el
concepto de prueba se estudia bajo distintos aspectos, a saber: a) elemento de prueba; b)
objeto de prueba; c) rgano de prueba y d) medio de prueba. A) ELEMENTO DE
PRUEBA: es la prueba propiamente dicha. Es el dato objetivo probatorio que
incorporado legalmente al proceso, sirve para dar conocimiento. Ejemplo: en la prueba
pericial sera la conclusin de la pericia. Caractersticas: a) Objetividad: el elemento de
prueba tiene que ser objetivo porque tienen que provenir desde el exterior hacia el juez.
Por ejemplo, el juez no puede ser magistrado y testigo en un mismo proceso. b)
Utilidad: el elemento de prueba tiene que servir para proporcionar conocimiento. c)
Pertinencia: debe estar relacionado al objeto de prueba. d) Legal: en el proceso penal la
regla es que no puede hacerse valer la prueba obtenida ilcitamente, sino que debe ser
obtenida de acuerdo a las garantas constitucionales y la ley. En el caso de ser obtenida
contrariando normas constitucionales o legales, es ineficaz. Esto es lo que se conoce
como REGLA DE LA EXCLUSION PROBATORIA, cuya regulacin prev el art.
194 del C.P.P. Cba., en cuanto dispone: carecen de toda eficacia probatoria los actos
que vulneren garantas constitucionales. La ineficacia se extiende a todas aquellas
pruebas que, con arreglo a las circunstancias del caso, no hubiesen podido ser obtenidas
sin su violacin y 1 Cafferata Nores y Hairabedin Maximiliano, La prueba en el
proceso penal, pg. 3,edit. LexisNexis, Bs.As. 2008. Materia: Derecho Procesal III
Profesor: Facundo Zapiola - 2 - fueran consecuencia necesaria de ella. Es decir, no
solamente es ineficaz la prueba obtenida ilegalmente, sino que adems tampoco tienen
validez las que deriven de ella, y sean su consecuencia necesaria. Ejemplo: si se allan
un domicilio sin orden previa, dictada por un juez competente, vulnerando -en
consecuencia- una garanta constitucional como es la de inviolabilidad del domicilio y
como resultado de ese allanamiento se procedi al secuestro de un arma de fuego, a la
cual con posterioridad se le practic una pericia balstica previo cumplimiento de todos
pasos establecidos en la ley; podra suceder que la pericia, tomada aisladamente, fuera
considerada eficaz, ya que fue realizada respetando las normas legales y
constitucionales que la rige. No obstante, como su fuente -el allanamiento- fue ilegal y
por tanto nulo, tambin deber aplicarse aplicar dicha sancin procesal al secuestro del
arma de fuego y a la pericia realizada sobre sta, pues dichas pruebas son consecuencia
necesarias del allanamiento ilegal. EXCEPCIONES A LA REGLA DE LA
EXCLUSION PROBATORIA A) La fuente independiente: significa que se puede hacer
valer la prueba y sus derivadas cuando se podra haber llegado al mismo resultado por la
existencia de otra fuente de investigacin. Ejemplo: si se toma una confesin ilegal en la
cual el imputado confiesa que tiene guardado el arma homicida en el interior de su
domicilio, y en base a esa confesin se libra orden de allanamiento, y se procede al
secuestro del arma, a la cual se le realiza una pericia balstica, en cumplimiento de todas
las disposiciones legales; en virtud de la regla de la exclusin sera toda invlido. Pero,
puede ocurrir, que a la par de la confesin del imputado, se haya receptado declaracin a
un testigo que dice que vio cuando al imputado despus del hecho iba con el arma y se
introduca en su domicilio. En tal caso, hay una fuente independiente que no depende de
la confesin, por lo que no corresponde invalidar ninguna de las pruebas obtenidas
como consecuencia de la confesin ilegal. B) El descubrimiento inevitable: se diferencia
de la fuente independiente, en que en sta, la prueba independiente es actual, est
presente, en cambio, en el descubrimiento inevitable es hipottica. Ejemplo: en el caso
de que mediante una confesin del imputado obtenida bajo apremios ilegales confiesa
donde dej el automvil robado, y se procede al secuestro del mismo, debera ser
declarado invlido, pero justo en el momento de secuestrar el auto a consecuencia de
esa declaracin del imputado, estaba personal policial controlando el vehculo y en
virtud del cual se determinara que haba sido sustrado, por lo que no debe ser
invalidado el secuestro. C) Excepcin de buena fe: cuando hay una prueba obtenida en
forma inconstitucional, pero no se advierte mala fe de los funcionarios actuantes, no
corresponde invalidar la prueba porque con las exclusiones probatorias se persigue un
fin til que es mantener la legalidad, que los funcionarios del estado observen la
legalidad cuando desarrollan sus tareas. La Cmara de Acusacin de la Provincia de
Crdoba no acepta esta excepcin, ya que sostiene que an cuando haya buena fe por
parte del funcionario, no puede aceptarse una prueba obtenida en violacin a las
garantas constitucionales. D) Teora del riesgo: Se usa principalmente para convalidar
el uso de cmaras o micrfonos ocultos. Se da cuando el imputado o la persona a la que
se le vulner la garanta constitucional, descuid sus garantas constitucionales, las puso
en riesgo por su actitud temeraria. Ejemplo: si un acusado confes delante de un
periodista que los estaba gravando pblicamente, porque confi en el periodista, fue el
acusado el que se puso en riesgo y menospreci sus garantas constitucionales y por lo
tantos se puede hacer valer la prueba. E) Prueba ilegal beneficiosa: la excepcin se da
cuando la prueba termina beneficiando al imputado. Ejemplo: cuando se le interviene el
telfono al imputado sin orden del juez, pero de la intervencin surge que el acusado no
fue el autor del hecho, si se llegara a invalidar esa prueba ilcita, se lo terminara
perjudicando al imputado. Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 3
- B) OBJETO DE PRUEBA Es la materia sobre la cual recae la prueba. Es lo que se
quiere probar. Ejemplo: en una prueba pericial, el objeto de prueba ser la materia
peritada (cheque con la firma falsa). El estudio del objeto de prueba en el proceso penal,
puede ser visto desde un punto de vista abstracto y desde el punto de vista concreto. a)
Desde el punto de vista concreto: en un caso determinado, lo principal que hay que
probar es el hecho. Tambin hay que probar quines fueron los autores, partcipes,
instigadores, el dao causado, las circunstancias que agravan o atenan un hecho. Por
ejemplo en el caso de un homicidio, puede ser un objeto de prueba si hay una relacin
de parentesco entre la vctima y el autor. Tambin son objeto de prueba las condiciones
de vida y otras condiciones personales de los partcipes del delito (ej. Edad del
imputado, condicin social, educacin etc.). b) Desde el punto de vista abstracto: en el
proceso penal en general se pueden probar los hechos naturales (terremoto), los hechos
humanos (cuestiones fsicas o cuestiones psquicas intencin homicida-), la existencia
de cosas (la cosa robada, el documento falso). Hay objetos de prueba sobre los cuales no
hace falta producir prueba como son los hechos notorios o evidentes (ejemplo: no hace
falta una pericia para saber que si un cuerpo se arroja de una altura, cae ley de
gravedad-), o el derecho nacional que se presume conocido por todos, salvo que exista
controversia seria (ejemplo. si una parte alega un derecho y la otra parte sostiene que es
una norma derogada). C) RGANO DE PRUEBA Son los sujetos que producen o
aportan el elemento de prueba al proceso penal. Son los intermediarios entre el elemento
de prueba y el juez. Ejemplo: en una prueba pericial, el rgano de prueba es el perito. El
imputado no puede ser rgano de prueba en contra de su voluntad aunque s a ser
objeto de prueba, porque no implica un hacer sino tolerar-, por derivacin de la garanta
constitucional que establece la prohibicin de ser obligado a declarar en contra de s
mismo. Ejemplo: no puede obligrselo a realizar un cuerpo de escritura o una
reconstruccin del hecho. D) MEDIO DE PRUEBA Son los procedimientos
establecidos por la ley, mediante los cuales el elemento de prueba se va a incorporar al
proceso. Conclusin: Por ejemplo, en el caso de la prueba testimonial, el medio de
prueba consiste en las regulaciones que establece la ley para la recepcin del testimonio,
el elemento de prueba son los dichos del testigo, sus manifestaciones; el rgano de
prueba, es la persona del testigo; el objeto de prueba es aquello que se investiga y sobre
lo cual se interroga al testigo para que diga lo que sepa al respecto. LIBERTAD
PROBATORIA El art. 192 del C.P.P. Cba. establece que todos los hechos y
circunstancias relacionadas con el objeto del proceso pueden ser acreditados por
cualquier medio de prueba salvo las excepciones previstas por la ley, lo que significa
que en el proceso penal todo puede ser probado y por cualquier medio de prueba, siendo
el orden jurdico el que establece las limitaciones, en orden al respeto a la dignidad
humana y a otros intereses. Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 4
- La libertad probatoria en cuanto al objeto, supone hacer prueba sobre cualquier hecho
o circunstancia relevante para la investigacin, requiriendo a su vez, que lo que se
quiera probar tenga vinculacin con los hechos de la causa, es decir que sea pertinente.
En cuanto a los medios de prueba, la libertad probatoria supone dos cosas: 1) Que puede
utilizarse cualquier medio de prueba para probar los hechos que sean necesarios
acreditar, es decir que, para probar el hecho no es necesario un determinado medio de
prueba, sino que se puede utilizar aqul que se crea ms conveniente a los fines del
proceso. Ejemplo: Para probar la operatividad del arma utilizada en un hecho, se puede
utilizar la prueba pericial; pero tambin, en el caso de que no se hubiese secuestrado el
arma, se puede probar la operatividad mediante el testimonio de personas que
escucharon los disparos. 2) Que la enumeracin de los medios de prueba que hace el
Cdigo Procesal Penal no es taxativa, sino que son ejemplificativas, por lo tanto, pueden
utilizarse otros medios de prueba no previstos por la ley. Pero este ltimo principio tiene
excepciones: a. Est prohibido utilizar medios de prueba que impliquen vulneracin de
garantas constitucionales o del orden jurdico, medios contrarios a la moral, a las
buenas costumbres (por ejemplo la utilizacin de cartas sustradas). b. Estn prohibidos
aquellos medios no reconocidos por la ciencia (o mejor, no se les reconoce valor
probatorio). Ejemplo: la adivinacin. c. Por otro lado, para acreditar determinado objeto
de prueba, la ley puede establecer un medio probatorio especfico con carcter
obligatorio, por ejemplo, lo relativo al estado civil de las personas, que slo puede ser
probado conforme a lo establecido por la ley civil o la inimputabilidad por enfermedad
mental, que requiere dictamen pericial. ACTIVIDAD PROBATORIA CONCEPTO: es
el esfuerzo de los sujetos del proceso del ofrecimiento, la produccin y la valoracin de
la prueba. A diferencia del proceso civil, en el que rige el principio de que quien afirma
un hecho en el que basa su pretensin es quien debe probarlo, en el proceso penal, el
imputado goza de un estado de inocencia (art. 18 C.N. y art. 1 C.P.P.), por lo que no
tiene obligacin de demostrar su inculpabilidad -aunque tiene el derecho a hacerlo si lo
desea-. Es el Ministerio Pblico Fiscal el que tiene la responsabilidad de procurar la
prueba sobre los extremos de la imputacin delictiva, debiendo demostrar la
responsabilidad del imputado en el hecho atribuido, y quien a su vez, tiene la obligacin
de verificar la existencia de circunstancias eximentes o atenuantes que el imputado
invoque a su favor, pues su actuacin debe estar presidida por un criterio de objetividad.
Nuestro ordenamiento ritual, a diferencia del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, tiene
establecido que la investigacin penal preparatoria, salvo expresa excepciones, deba ser
llevada a cabo por el fiscal, respetando claramente la garanta de imparcialidad de los
jueces, la que se vera seriamente afectada si tambin fueron los responsables de la
investigacin. El cumplimiento de esta garanta, tambin se ve reflejada en la etapa de
juicio al haberse suprimido las facultades autnomas de investigacin que les
proporcionaba al juez el cdigo anterior. Es decir, el cdigo procesal cordobs impide a
los jueces del juicio a ordenar prueba de oficio, siempre tiene que ser a pedido de parte.
La nica prueba que el Tribunal puede ordenar sin que se lo requieran es la inspeccin
judicial. Por otra parte, cuando el tribunal se encuentra en su deliberacin para dictar
sentencia, puede disponer de oficio la reapertura del debate para ampliar alguna prueba
producida pero no para que se produzca una nueva. Por ejemplo, puede disponer la
reapertura del Debate para ampliar la declaracin de J.J. quien Materia: Derecho
Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 5 - declar durante el transcurso de la
audiencia oral y pblica, pero no puede disponer la reapertura que recibirle declaracin
a Z.Z. quien es un testigo nuevo y nunca declar con anterioridad. Momentos de la
Actividad Probatoria: Proposicin: es la atribucin que se confiere a las partes. Tiene
distintos alcances: a) En la investigacin penal preparatoria: las partes podrn proponer
diligencias (art. 339 C.P.P. Cba. cuando la investigacin est a cargo del fiscal y art. 344
cuando est a cargo del Juez), las que se llevaran a cabo siempre que el Fiscal -o Juez en
su caso- las estime pertinentes y tiles. La denegatoria a las diligencias propuestas son
recurribles al juez de control. B) en la etapa de juicio, el Ministerio Pblico Fiscal y las
partes privadas tienen un verdadero derecho de ofrecer pruebas, correspondiendo el
deber de receptarlas al tribunal, con la nica excepcin de que aquellas fueran
evidentemente impertinentes y superabundantes (por ejemplo cuando se ofrecen 20
testigos para que expongan sobre la personalidad del imputado). Contra la negativa se
podr interponer reposicin y de persistir en ella, hacer reserva de casacin. En todos
los casos regir el principio de comunidad de la prueba, en virtud del cual, la prueba
ofrecida por una de las partes, deja de pertenecerle a ella y a partir de ese momento se
adquiere para el proceso. En virtud de este principio, la prueba ofrecida por el imputado
podr ser utilizada por el Ministerio Pblico Fiscal para fundar un pedido de condena.
Recepcin: el momento de recepcin ocurre cuando el tribunal lleva a cabo el medio de
prueba posibilitando el efectivo ingreso en el proceso del dato probatorio que surja de su
realizacin. Durante la instruccin, el fiscal debe realizar de oficio o a proposicin de
las partes, todas las diligencias conducentes al descubrimiento de la verdad (art. 303 inc.
1) que se har constar en actas (Art. 313 del C.P.P.Cba.) y que servirn para dar base a
la acusacin o instar el sobreseimiento (art. 302 C.P.P.Cba.). Las pruebas podrn ser
incorporadas sin conocimiento ni intervencin de los defensores o de las dems partes,
cuando la instruccin sea secreta. Fuera de estos casos, con su conocimiento y
participacin de todas las partes, cuando as se hubiera solicitado y ello no ponga en
peligro la consecucin de los fines del proceso o no impida una pronta y regular
actuacin (Art. 310 del C.P.P. Cba.). Ahora bien, an cuando estemos ante el secreto de
sumario (art. 312 C.P.P. Cba.), si se debe realizar un acto que se considere definitivo e
irreproductible, siempre se debern notificar a los defensores y Ministerio Pblico
Fiscal cuando corresponda, bajo sancin de nulidad, salvo caso de suma urgencia, o
cuando no se conozcan la enfermedad o el impedimento del testigo (art. 309 del
C.P.P.Cba.). Ello, a los fines de que las partes puedan controlar la produccin de dicha
prueba que no podr ser repetida posteriormente. Durante el juicio: el Tribunal deber
limitarse a recibir slo las pruebas oportunamente ofrecidas por el Fiscal y las partes. La
recepcin de las pruebas durante el juicio no se podrn llevar a cabo sin la presencia del
Fiscal, el imputado y su defensor, salvo que el imputado desee alejarse de la audiencia
(Art. 375 del C.P.P.). Valoracin: la valoracin de la prueba la efectan todos los
intervinientes del proceso, esto es el fiscal, defensores, querellante particular, partes
civiles, jueces. Durante la investigacin penal preparatoria, se valorar la prueba
incorporada hasta entonces para dictar la prisin preventiva en contra de quien est
detenido, o en su caso, para el dictado de un recupero de libertad (art. 280 C.P.P. Cba.).
Tambin se valorar para demostrar que son suficientes para la elevacin la causa a la
etapa del juicio o, al contrario, que no lo son, en cuyo caso deber instarse el
sobreseimiento. Durante el juicio, se valoran las pruebas recibidas e incorporadas al
debate, intentando evidenciar su eficacia para provocar la certeza necesaria para
condenar, o bien, que carecen de tal idoneidad, razn por la cual deber dictarse la
absolucin del imputado. En esta instancia la mnima duda favorece al imputado.
Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 6 - Sistemas de valoracin de
la prueba 1. Sistema de ntima conviccin: es aquel segn el cual la prueba se valora de
acuerdo al leal saber y entender del juez o del que tiene que valorar la prueba. Este
sistema se da en el juicio por jurados (Anglosajn), en el cual no se da fundamento, ni
motivacin a cerca de la valoracin de la prueba, es decir, que no dan los motivos por
los cuales arriban a su decisin. 2. Sistema de la prueba legal: en el cual la ley
estrictamente le asigna un valor prefijado de antemano a cada prueba. La ley establece
para probar cada hecho, es necesario tal o cual prueba. Es un sistema que ha ocasionado
innumerables problemas, porque nunca se puede abarcar la totalidad de las hiptesis o
supuestos que se pueden dar, y a veces, conduca a verdaderas injusticias porque hechos
que estaban acabadamente probados, por el sistema de la prueba legal, no podan
tenerse por acreditados porque no lo haban sido como deca la ley (ejemplo. para
probar un homicidio haca falta el cadver). 3. Sistema de la sana crtica racional o de la
libre conviccin: es el sistema que adopta nuestro cdigo procesal en su art. 193. El que
valora la prueba es el tribunal y tiene libertad para hacerlo, aunque supeditada a ciertas
reglas: A. Debe fundamentarse y explicarse las razones de la decisin que se toma
fundada en la valoracin de la prueba. Esto requiere la concurrencia de dos operaciones
intelectuales: la descripcin del elemento probatorio (ejemplo: el testigo manifest tal o
cual cosa) y su valoracin crtica, tendiente a demostrar la idoneidad para fundar la
conclusin que en l se apoya. B. Tiene que estar regida por los principios de la recta
razn, es decir de las normas de la lgica (no contradiccin, de identidad, de tercero
excluido y de razn suficiente), la ciencia (no slo de la psicologa) y la experiencia
comn (constituido por conocimientos vulgares indiscutibles por su raz cientfica).
MEDIOS DE PRUEBA MEDIOS DE PRUEBA El esfuerzo procesal dirigido a
establecer si los hechos existieron de la manera que se establece en la hiptesis
acusatoria, debe desarrollarse tendiendo a la reconstruccin conceptual de esos hechos,
mediante la prueba, pues sta es la que inducir a los rastros o huellas que haya dejado
el hecho (ej. rotura, mancha) en el cuerpo de la vctima (lesin) o en la psiquis de las
personas, o de los resultados de experimentaciones cientficas (ej. la pericia demostr
que la mancha era de sangre) o razonamientos generalmente fundados en reglas de la
experiencia (ej. indicios) referidos a aqullas pruebas. Los medios de prueba entonces,
aparecen como el procedimiento establecido por la ley tendiente a logar el ingreso del
elemento de prueba en el proceso. 1 I) PERICIAL La pericia es el medio probatorio, por
el cual se intenta obtener para el proceso, un dictamen fundado en especiales
conocimientos cientficos, tcnicos o artsticos, til para el descubrimiento o la
valoracin de un medio de prueba. Como se requiere de conocimientos especficos que
el Juez o Fiscal no poseen, solicita la colaboracin del perito para obtener el elemento
de prueba pertinente y til para el esclarecimiento del hecho investigado. La diferencia
existente entre un testigo y el perito, est radicada en que el primero percibe
espontneamente o accidentalmente el hecho y el inters por su percepcin es
sobreviniente. En cambio el perito conoce y concluye por encargo judicial y en virtud
de un inters procesal preexistente a su misin. TRMITE DE LA PERICIA 1.- Tiene
que ser decretado en la investigacin por el Fiscal o Juez si esta a cargo del juez de
instruccin- y en el juicio por el juez de cmara o correccional, segn el caso pero en
esta instancia siempre a pedido de parte. 2.- Debe ser notificada a las partes, fijndoles
un plazo para que tenga la posibilidad de nombrar un perito legal habilitado a su costa,
llamado perito de control, que se encargar de fiscalizar la pericia a realizar por el
perito oficial. As como el Juez o Fiscal no tienen los conocimiento necesario, el
abogado defensor tampoco, razn por la cual se le da la posibilidad de proponer un
perito que controlar la actuacin del perito oficial. Es una extensin del derecho de
defensa. 3.- Est dentro de las facultades del Fiscal o Juez fijar un plazo para su
realizacin. 4.- Debe designarse un perito oficial, el que puede ser recusado por las
partes por los mismos motivos que se recusa a un juez. A diferencia del perito oficial, el
de control es designado a pedido de parte y no presta juramento, por lo tanto no incurre
en falso testimonio si dictamina en sentido 1 Cfr. Cafferata Nores Jos I. Tarditti,
Ada, Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Crdoba Comentado, Tomo 1, pg
473 y sgte., edit. Mediterrnea, Crdoba 2003 Materia: Derecho Procesal III Profesor:
Facundo Zapiola - 2 - contrario a la verdad. En cambio el perito oficial, es designado
por el Fiscal -o por el Tribunal cuando corresponda-, y debe prestar juramento de
desempear fielmente su cargo. 5.- El CPP Cba. se enrola, en principio, en el sistema de
la designacin de perito nico, salvo que se estime indispensable que sean ms (art. 236
CPP Cba.). La ley no distingue entre nombramiento simultneo o sucesivo de varios
peritos, por lo cual durante el cumplimiento de la pericia por parte del perito
inicialmente nombrado, puede, si considera oportuno la intervencin con otros peritos,
nombrarlos. Tambin puede ocurrir que la necesidad de nombrar ms de un perito surja
en virtud de que el nico designado se haya expedido insuficientemente, o haya
evidenciado ineptitud, o que la pericia sea anulada. Es posible, asimismo, la
designacin, an de oficio, de otros expertos en caso de que haya informe con
discrepancia fundamentales (art. 241 CPP Cba.). Estos nuevos peritos podrn
reexaminar y valorar los dictmenes, o hacer de nuevo la pericia, si a criterio del juez o
fiscal fuera factible o necesario. Deber de comparendo y aceptacin jurada del cargo Se
establece que quien sea designado como perito oficial tendr el deber de aceptar el
cargo (art. 233 CPP Cba.). La ley consagra un deber cvico de quien tiene especficos
conocimientos cientficos, tcnicos o artsticos, el de colaborar con la administracin de
justicia en la funcin pericial, an cuando se trate de un simple particular. Claro que se
le reconoce como contraprestacin de sus servicios, el derecho a percibir honorarios
(art. 246 CPP Cba.). Tanto la obligacin de concurrir como la de cumplir el encargo
pericial estn impuestos bajo amenaza de sancin penal (art. 243 CP). Sin embargo, si el
perito designado tuviere un grave impedimento, quedar eximido del deber de
desempear el cargo y deber poner el juez o fiscal en conocimiento de esa situacin al
ser notificado de la designacin (art. 233 CPP Cba.), lo cual importa que aquella no lo
libera del deber de comparendo. Al aceptar el cargo, el perito designado deber prestar
juramento de desempearse fielmente, salvo que se trate de un perito oficial del poder
judicial, el cual actuar bajo el juramento que prest antes de entrar en funciones.
Obligacin de desempeo fiel del cargo Consiste en actuar con sometimiento a las
directivas que se le impartan (art. 238 CPP Cba.), observando las disposiciones legales
que reglamentan su accionar; es expedirse con responsabilidad y veracidad sobre los
motivos a elucidar y en mantener en todo momento reserva de todo cuanto conociere
con motivo de su actuacin (Art. 245 CPP Cba.). En el desempeo de su cargo, el perito
tendr libertad para evacuar los puntos sometidos a su examen mediante operaciones
que crea convenientes y con los mtodos que le parezcan apropiados. Es lo que se
denomina libertad cientfica en la tarea pericial. Consiguientemente, en lo que atae a
los criterios tcnicos, al mtodo, a las reglas en que el perito se inspira, el juez no tiene
poder alguno de direccin, salvo que el rgano que orden la medida quiera conocer los
resultados que se pueda llegar con determinada tcnica, caso en el cual ordenar su
adopcin. Tambin tendr poder de direccin cuando fuere necesario destruir o alterar
los objetos analizados (lo que podra impedir la repeticin de la pericia) o hubiere
discrepancia entre los expertos sobre el modo de conducir las operaciones, casos a los
que debern informar al juez o fiscal antes de proceder, quien decidir en definitiva (art.
239 CPP Cba.). Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 3 - Eficacia
Probatoria a) La opinin del perito no obliga al magistrado, quien al valorar la prueba es
libre de aceptar o rechazar total o parcialmente el dictamen. Pero, para hacerlo, debe
fundamentar su aceptacin o rechazo, para que las partes puedan controlar los motivos
de su decisin. Pero esta facultad de apartarse de las conclusiones periciales, deber ser
utilizado con todo cuidado y en carcter restrictivo. An cuando el perito oficial y el de
control coincidan en su dictamen, el juez no esta obligado de decidir en base al mismo
ya que la valoracin de toda la prueba, respetando los principios de la sana crtica
racional, puede llevar al juez a apartarse del dictamen de los especialistas. Claro que,
como dijimos debe fundarlo racionalmente y no en base a conocimientos propios. b)
agotamiento de instancias previas: la irregularidad del trmite de las operaciones
periciales, la ausencia o deficiencia de los fundamentos, la falta de claridad, previsin o
lgica de las conclusiones, o su contradiccin con hechos notorios, normas de
experiencias, u otras pruebas de la causa, permitirn al juez o fiscal no seguir el
dictamen. Pero en tales supuestos, no podr disponer sin ms su descalificacin
probatoria, pues al versar sobre pruebas que no pueden ser descubiertas ni valoradas sin
el auxilio de conocimientos especializados, el tribunal no podr suplir per se la
intervencin pericial. En consecuencia, en estos casos, deber intentar, previamente, la
aclaracin o ampliacin del dictamen, o bien ordenar una nueva pericia. La
prescindencia lisa y llana de la pericia, sin extremar los recaudos para su aclaracin,
ampliacin o renovacin, podra configurar una hiptesis de arbitrariedad en la
seleccin y en la valoracin de la prueba, capaz de causar la anulacin de la sentencia.
1) aclaracin: si bien slo para el debate y luego de la lectura de la parte sustancial del
dictamen presentado por peritos, se autoriza la formulacin de preguntas aclaratorias a
estos rganos de prueba (art. 392 CPP Cba.), cuando sus conclusiones sean oscuras o
confusas o requieran precisiones, la misma atribucin existir en la investigacin penal
preparatoria. 2) ampliacin: consistir en la proporcin de nuevos puntos a los mismos
peritos para el caso de que el dictamen pericial fuese insuficiente a los fines del
descubrimiento de la verdad. Si bien su procedencia se halla expresamente prevista para
la etapa del juicio (art. 400 CPP Cba.), con mayor razn tendr vigencia durante la
instruccin. 3) renovacin: consistir en su repeticin a cargo de otros peritos, sobre los
mismos puntos que fueron objeto de la originariamente ordenada (Art. 241 CPP Cba.).-
II) TESTIMONIAL CONCEPTO: es la declaracin de una persona fsica, no
sospechada por el mismo delito, recibida en el curso del proceso penal, acerca de lo que
pueda conocer, por percepcin de sus sentidos, sobre los hechos investigados, con el
propsito de contribuir a la reconstruccin conceptual de stos2 . 2 Cafferata Nores
Hairabedin, ob. cit., pg. 104 Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola
- 4 - Lo dicho requiere de algunas precisiones3 : a) Debe tratarse de una persona real,
pues slo stas pueden percibir y transmitir sus percepciones. Las personas jurdicas se
expresan por medio de sus representantes, en cuyo caso sern testigos stos y no
aqullas. b) La ley dispone que a los fines de que el testigo comparezca se libre citacin
de oficio o por peticin de parte-, y en el caso de que se presente espontneamente ello
se har constar (art. 222 C.P.P. Cba.). c) El testigo, al declarar, realiza una manifestacin
de conocimiento, que por regla general lo har oralmente (art. 132 C.P.P. Cba.), salvo
que tenga algn impedimento fsico que no se lo permita (art. 133 C.P.P. Cba.), o se le
brinde algn tratamiento preferencial (art. 228 C.P.P. Cba.). d) La declaracin debe tener
lugar dentro del proceso. Las manifestaciones extrajudiciales no son testimonio en
sentido propio salvo que sean ratificadas. e) El testigo declarar sobre lo que conozca
sobre: el hecho delictivo investigado, las circunstancias que lo agraven, atenen,
justifiquen o influyan en la punibilidad, y al dao que hubiese ocasionado (art. 303 inc.
1,2 y 5 CPP Cba.); los posibles autores, cmplices o instigadores del delito, y a las
condiciones personales y sociales de stos, los motivos que hubieren podido
determinarlos a delinquir etc. (art. 303 inc. 3 y 4). Asimismo la declaracin podr versar
sobre otros hechos de inters para la investigacin, como por ejemplo, si para controlar
la veracidad de otro testigo se interroga al declarante sobre las relaciones de aqul con
el imputado. f) El conocimiento que puede tener el testigo sobre los hechos investigados
deber haberlo adquirido antes de ser llamado y por percepcin sensorial, expresar lo
que vio, oy, oli, gust o toc. g) se admite, sin embargo, opiniones del testigo (por ej.
El testigo que al relatar un hecho que no es unvocamente amenazador, puede agregar su
opinin acerca del efecto intimidante) o conclusiones (si el testigo vio al imputado
caminar zigzagueante, lo oy hablar defectuosamente y percibi olor a alcohol en su
aliento, podr declarar que aqul estaba ebrio), que completen la narracin de sus
percepciones, o inherentes a stas, o que constituyan juicios de comparacin. h) Al
testigo se lo escucha porque se espera obtener de l algn dato til para descubrir la
verdad, es decir, idneo para proporcionar conocimiento sobre los hechos investigados y
lograr su reconstruccin conceptual. Esta finalidad probatoria es caracterstica del
testimonio, el cual no perder su condicin de tal por el mero hecho de que el declarante
no aporte ningn dato de inters, pues su declaracin fue recibida con dicho propsito.
CAPACIDAD TESTIFICAL4 3 Cfr. Idem anterior 4 Cfr Idem anterior, pg. 106
Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 5 - La ley se ocupa de
establecer una habilidad general para ser testigo, a la par que regula una serie de
restricciones: a) el art. 218 del C.P.P. establece como regla general que se interrogar a
toda persona que conozca los hechos investigados, no excluyendo a ninguna persona
fsica. En consecuencia, slo carecer de capacidad para ser testigo quien por
deficiencia fsica o psquica no est absolutamente en condiciones de percibir con sus
sentidos, o pudiendo percibir, no pueda trasmitir sus percepciones del modo previsto por
la ley. Ms an, de acuerdo a las disposiciones de los arts. 133, 135 ltimo prrafo y 227
del C.P.P, surge que pueden testificar los menores (an cuando no presten juramento,
art. 227 CPP), los sordo, los mudos y los sordomudos, aunque no sepan escribir (art.
123 CPP) y los ciegos (art. 135). Tambin podrn declarar los dementes (aunque se los
excluye como testigos de actuacin, art. 136 CPP), pues la enfermedad mental no
siempre quita o altera toda facultad intelectual y se puede localizar en determinados
centros de la actividad psquica, dejando ms o menos inmunes a los dems. b) El
ofendido (o damnificado) por el delito tiene capacidad testifical, an cuando se haya
constituido en actor civil o en querellante particular (art. 94). En el caso de accin
privada, el querellante podr ser interrogado, pero no se le requerir juramento (art. 439
CPP) Es preciso dejar en claro que la amplitud de criterio en cuanto a la capacidad
testifical, slo se justifica en atencin a la facultad del juez de valorar el testimonio de
acuerdo a las reglas de la sana crtica racional. (Art. 193 C.P.P.). Incompatibilidades5
No obstante la amplitud consagrada en el art. 218 CPP Cba. hay algunas situaciones que
impiden la prestacin del testimonio. a) La condicin de juez, fiscal o secretario es
incompatible con la de testigo en el proceso. Si el conocimiento del hecho que se juzga
es anterior a su posible intervencin funcional, debern excusarse de actuar en tal
carcter, pues como funcionarios pueden ser sustituidos, no as como testigos. Ahora, si
el conocimiento lo han adquirido en virtud de su intervencin funcional, no podrn
luego declarar como testigos en ese mismo proceso. Las hiptesis de flagrancia
calificada de los arts. 379 y 401 no constituyen excepciones con respecto a este
principio, pues si bien los magistrados podrn declarar como testigos acerca de los
hechos delictivos cometidos en su presencia, su deposicin ser realizada en otro
proceso en el cual no tendrn ninguna actuacin funcional. b) No es posible actuar
como testigo y como defensor del imputado o de las otras partes (querellante particular,
actor civil etc.). Sin embargo es posible distinguir lo siguiente: 1) si se asumi el cargo
sin tener conocimiento anterior sobre el hecho que se investiga, no podr ser testigo
acerca de lo que haya conocido con posterioridad, por el secreto profesional. Pero
podr, renunciando a su cargo, declarar a favor de su cliente (previa autorizacin de
ste) sobre hechos o circunstancias advertidas en el desempeo de su actividad. 2) si
conoci el hecho antes de su designacin como defensor, no podr intervenir en el
proceso en este ltimo caso y deber declarar como testigo. 3) en ningn caso podr
acumular simultneamente la condicin de testigo y abogado defensor, patrocinante o
mandatario. 5 Cfr. Idem anterior, pg. 108 Materia: Derecho Procesal III Profesor:
Facundo Zapiola - 6 - c) Ninguna duda cabe con respecto a que el imputado pueda
actuar como testigo en el proceso que se le sigue en su contra. Tampoco se le puede
recibir declaracin testimonial a un coimputado en la misma causa, aunque no se trate
del mismo delito sino de otro conexo, pues si su declaracin no puede ser testimonio a
su respecto, tampoco podr serlo para los otros coimputados. Pero si hubiese sido
sobresedo o absuelto con anterioridad, podr declarar como testigo, pues ha quedado
oficialmente desvinculado de participacin punible en el hecho, y porque en virtud del
principio non bis in idem su testimonio carecer de toda potencialidad autoincriminante.
OBLIGACION DE TESTIFICAR6 Salvo las excepciones establecidas por la ley, toda
persona tendr la obligacin de concurrir al llamamiento judicial y declarar la verdad de
cuanto supiere y le fuera preguntado (art. 219 CPP). La disposicin consagra dos
deberes: I) Deber de comparendo: El CPP impone a toda persona el deber de concurrir a
la sede del tribunal a fin de atestiguar. La norma es de simple aplicacin cuando el
testigo reside en la ciudad en donde el tribunal acta, o en sus proximidades. Empero si
reside en un lugar distante del juzgado, o sean difciles los medios de transporte, slo
podr ser obligado a comparecer cuando por la gravedad del hecho investigado y la
importancia del testimonio el juez lo considere necesario (en cuyo caso deber fijar la
indemnizacin que corresponda). De lo contrario, se encomendar su declaracin por
exhorto o mandamiento a la autoridad de su residencia (art. 223 CPP). Si el testigo vive
fuera de los lmites de la provincia, no podr ser obligado a concurrir y tendr derecho a
prestar su declaracin ante el juez que tenga jurisdiccin en el lugar de su domicilio. A
este magistrado se le deber encargar la recepcin del testimonio mediante exhorto,
caso en el cual a obligacin del testigo consistir en concurrir al Tribunal exhortado (ley
6425). Si el testigo no se presenta a la primera citacin, podr ser conducido al tribunal
por la fuerza pblica (art. 225 y 175); y si carece de domicilio o hay temor fundado de
que se oculte o se fugue, se podr ordenar su inmediato arresto, medida que durar el
tiempo indispensable para recibir la declaracin, el que nunca exceder veinticuatro
horas (art. 226 CPP). Adems, la incomparecencia injustificada puede hacer incurrir al
testigo en el delito previste por el art. 243 del Cdigo Penal. Excepciones La ley prev
una serie de excepciones en cuanto al deber de concurrencia, fundadas en diversos
motivos: 1) las personas que no pueden concurrir al tribunal por estar fsicamente
impedidas (enfermedad, vejez etc.) sern examinadas en su domicilio (art. 229) o en
donde se halle (establecimiento asistencial etc.). 2) Se les podr relevar de la obligacin
de comparecer al presidente de la Nacin, los gobernadores de provincias, los
intendentes municipales y los funcionarios que por el ejercicio de sus funciones residan
en el exterior. En estos casos la declaracin de tales personas ser prestada por informe
escrito en el cual expresen que atestiguan bajo juramento. La excepcin se funda en la
jerarqua de la investidura pblica del sujeto, la que podra ser empaada por su
presencia ante el tribunal y especialmente ante el pblico en el caso del debate oral, y
por efecto del contradictorio al interrogrsele por los acusadores y defensores. No
obstante lo dicho, los dignatarios mencionados podrn renunciar al tratamiento especial
y someterse a las normas comunes. II) Deber de declarar: La ley impone al testigo la
obligacin de declarar la verdad de cuanto supiere y le fuere preguntado (art. 229
CPP) lo cual tiene una doble proyeccin: 6 Cfr. Idem anterior, pg. 117 Materia:
Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 7 - a) en primer trmino, se impone a
aquel el deber de declarar. Si se negara a hacerlos se dispondr su arresto hasta por dos
das, al trmino de los cuales, cuando persista en la negativa, se iniciar contra l causa
criminal (art. 225 segundo prr.). En sta se le atribuir la comisin del delito del art.
243 del C. Penal, que reprime al que siendo legalmente citado como testigo se
abstuviera de prestar declaracin respectiva. No obstante, el C.P.P. consagra
distintas excepciones en cuanto al deber de prestar declaracin, lo que ser objeto de
tratamiento ms adelante. b) Pero el deber del testigo no es slo el de declarar, sino el de
declarar la verdad. Mejor dicho, lo que l considere que es la verdad, pues la exigencia
legal apunta, no a la verdad antolgicamente considerada, sino a la sinceridad del
testimonio. Sin embargo, se admite la posibilidad de que el testigo reticente o insincero
no sea castigado, si la respuesta veraz a las preguntas referidas a hechos en los cuales el
mismo es actor pudiera acarrearle perjuicio, aunque ste no consiste en la
autoinculpacin de un delito (v.gr. causa de honor). Si el testigo incurriere
presumiblemente en falso testimonio, los antecedentes respectivos sern remitidos al
ministerio fiscal, para que ste proceda como corresponde, sin perjuicio de ordenar la
inmediata detencin. III) Otras obligaciones: Pese a que son de menor importancia, es
oportuno aqu otras obligaciones del testigo, como al de presentar objetos o documentos
relacionados con el delito, sujetos a confiscacin o que puedan servir como medios de
prueba o someterse a inspecciones, careo, reconocimientos. FACULTAD DE
ABSTENCIN Y DEBER DE ABSTENCIN Hay ciertas hiptesis en las cuales, por
diversas razones, la ley prohbe la declaracin del testigo o deja librada a su voluntad
prestarla o no. a) Parentesco Se faculta a abstenerse a declarar en contra del imputado
a su cnyuge, ascendientes, descendientes o hermanos, sus parientes colaterales hasta
el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, su tutor o pupilo, o persona
con quien convive en aparente matrimonio (art. 220 CPP y 40 C. Prov.). Esta facultad
tiene por fundamento la proteccin de la cohesin familiar, que podra verse afectada si
alguno de los parientes del imputado, en los grados mencionados, se viera en el
imperativo de declarar en contra de ste. Ante aqul inters cede el inters por el
descubrimiento de la verdad. La facultad de abstencin subsiste an si el delito que se
le atribuye aparece ejecutado en perjuicio del testigo o de alguna persona ligada a l por
algunos de esos vnculos. Al comenzar la declaracin se deber advertir al testigo que
goza de la facultad de abstencin, bajo pena de nulidad (art 227 prrafo 3), la cual no
podr ser ejercida si antes opt por declarar, ya que la cohesin familiar ya ha sido
destruida. Es decir, el testigo que opt por declarar durante la investigacin penal
preparatoria, no puede despus durante el Debate optar por abstenerse ya que la unin
familiar qued afectada por su declaracin anterior. Desaparecer la facultad de
abstencin si el testigo efectu la denuncia del delito. Esta actitud es considerada como
idnea para obligar al pariente denunciante a declarar luego como testigo, pues
seguramente afect ya la cohesin familiar. b) Secreto profesional o de estados7 7 Cfr.
Idem anterior, pg. 110 Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 8 -
Se impone a ciertas personas el deber de abstenerse de declarar sobre los hechos
secretos que hubieren llegado a su conocimiento en razn del propio estado, oficio o
profesin. Esta reserva se halla judicialmente tutelada por los arts. 156 y 157 del C.
Penal, que castigan su violacin y frente a ella cede el deber de testimoniar. Los
obligados a la abstencin son: a) los ministros de un culto admitido sean de la religin
que sean. El hecho cuya reserva se justifica por razones morales y de conciencia-
deber haber sido puesto en su conocimiento en atencin a su estado religioso. El
ejemplo ms comn es el de la confesin. b) los abogados, procuradores y escribanos
que entren en conocimiento del hecho secreto en virtud de su ejercicio profesional. La
excepcin se justifica, no slo como una medida indispensable para la eficaz defensa de
la persona y los derechos, sino tambin en atencin a que estos profesionales son
regularmente depositarios de confidencias ntimas propias de su funcin (v.gr. consulta
sobre problemas familiares, testamento que reconoce un hijo extramatrimonial etc.). c)
los mdicos, farmacuticos, parteras y dems auxiliares del arte de curar, como dentista,
fonoaudilogos, pticos etc. Pues su reserva tutela la libertad del enfermo para
resguardar su salud. Pero si el hecho no tuviera que ser mantenido en secreto, esos
profesionales no slo debern prestar su testimonio, sino que adems tendrn obligacin
de denunciarlo (art. 317 inc. 2 CPP Cba.). d) los militares y funcionarios pblicos,
sobre secretos de Estado: la seguridad y la defensa de la Nacin son colocadas por
encima del inters en el descubrimiento de la verdad. *La numeracin precedente es
taxativa. *Si no obstante la prohibicin, la declaracin fuera igualmente recibida, estar
viciada de nulidad (art. 221 CPP). * Si el testigo invocase errneamente el deber de
abstencin con respecto a un hecho que no puede estar comprendido en l, se proceder
sin ms a interrogarlo (art. 221 ltimo prrafo). La disposicin tiende a evitar que por
una errnea concepcin acerca del secreto se prive al proceso de un testimonio
eventualmente valioso, o que la invocacin de la reserva disimule una reticencia a
declarar. Pero, en todo caso, el error del testigo debe ser evidente. * No obstante, cuando
sean liberados del secreto por el interesado del deber de guardar secreto, estas personas
no podrn negar su testimonio, salvo los ministro de un culto admitido (art. 221
segundo prr.). Respecto a los profesionales deviene razonable que si la persona en cuyo
favor se establece el secreto autorice a su revelacin, stos deben prestar declaracin.
REGIMEN DE LA DECLARACIN8 La ley regula tanto el ofrecimiento como la
recepcin del testimonio. Tambin hay normas sobre la valoracin de ste. a)
Ofrecimiento Sobre el punto es necesario distinguir entre las distintas etapas del
proceso: 1) Durante la investigacin penal preparatoria, las partes tienen la mera
facultad de proponer diligencias probatorias incluido la testimonial-, que no est
empero, correspondida por un deber del Fiscal de recibirlas. Si el fiscal dispone tomar la
declaracin lo har ms por su pertinencia y presunta utilidad para el descubrimiento de
la verdad, que por corresponder a un derecho de las partes. 2) En el juicio, en cambio,
existe un verdadero derecho de ofrecer prueba que puede ser testimonial- con la
correlativa obligacin del tribunal de recibirla, salvo que fuese evidentemente
impertinente o superabundante. El ofrecimiento deber ser realizado por escrito,
mediante la presentacin de una lista de testigos, con indicacin de sus datos personales.
Slo si se tratase de testigos que no hayan declarado antes en el proceso (testigos
nuevos) se deber expresar, bajo pena de inadmisibilidad, los hechos sobre los 8 Cfr.
Idem anterior, pg. 120 Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 9 -
cuales sern examinados, para que tanto el tribunal como las otras partes conozcan
sobre lo que versar el testimonio y puedan preparase adecuadamente para su recepcin.
En esta etapa slo se podr prescindir del ofrecimiento en los siguientes casos: a)
cuando nadie haya ofrecido pruebas y el presidente estime que un testimonio producido
durante la instruccin es pertinente y til, caso en que podr disponer su recepcin. B)
cuando el testimonio pueda ser considerado un acto de instruccin indispensable, que se
hubiese omitido; c) cuando el testimonio aparezca como un medio de prueba nuevo, que
en el curso del debate demuestre ser independiente o manifiestamente til para
esclarecer la verdad; d) cuando se advirtiera la necesidad de su recepcin durante la
deliberacin de la sentencia, supuesto en el cual se deber reabrir el debate. B)
Recepcin El CPP Cba. regula todos los aspectos referidos a la recepcin del
testimonio. 1.-Declaraciones separadas: cada testigo declarar por separado, para evitar
que la deposicin de uno influya en el otro, restndole sinceridad y espontaneidad. Slo
existir una declaracin conjunta cuando se haya ordenado un careo, es decir cuando
dos testigos o un testigo y el imputado, hayan manifestado circunstancias distintas sobre
un mismo aspecto esencial y con la finalidad de que se superen esas discrepancias 2.-
Publicidad y reserva: Es preciso distinguir las diferentes etapas del proceso: a) durante
la instruccin, la recepcin del testimonio ser pblica para las partes, con las siguientes
precisiones: antes de la declaracin del imputado, se la har en forma secreta sin que
ninguna de las partes, a excepcin del fiscal, pueda intervenir-. Despus de la
declaracin, slo se guardar reserva si el Juez hubiera ordenado el secreto de sumario.
No obstante, an en estas hiptesis, no regir el secreto cuando, por enfermedad u otro
impedimento, el testigo no pueda presumiblemente deponer durante el juicio, caso en el
cual se deber posibilitar la participacin de los defensores, bajo pena de nulidad. Los
terceros extraos no podrn conocer el tener de las declaraciones testimoniales. b) En el
juicio, la recepcin de los testimonios deber ser pblica, no slo para las partes, sino
tambin para terceros, salvo que ste ltimo aspecto afecte la moral o la seguridad
pblica, caso en el cual deber recibrselos a puertas cerradas. 3.-Oralidad: puesto que el
testigo ser interrogado verbalmente y transmitir lo que sabe declarando en forma oral,
deber comparecer en persona ante el tribunal, tanto durante la instruccin como en el
juicio. FORMA O ESTRUCTURA DE LA DECLARACIN9 El CPP Cba. regula la
estructura del acto por el cual se recibe la declaracin del testigo. Es posible, conforme
a ella, distinguir tres momentos: I) Advertencia sobre falsedad y juramento Antes de
comenzar la declaracin, el testigo ser instruido acerca de las penas del falso
testimonio y prestar juramento de decir verdad. La advertencia acerca de las penas
respecto del falso testimonio ser un estmulo importante para garantizar la sinceridad
de la deposicin. Reforzando este propsito, se establece el juramento, aadiendo a la
referida amenaza legal motivos de carcter religioso o moral para expedirse con
sinceridad. El magistrado recibir juramento por las creencias de quien jure, despus de
instruirlo sobre las penas que la ley impone a la falsedad. El declarante prometer decir
la verdad de todo cuanto le fuera preguntado, mediante la frmula: lo juro o lo
prometo. La negativa a prestar juramento importar negativa a declarar, con todas las
consecuencias penales y procesales del caso. 9 Cfr. Idem anterio, pg. 127 Materia:
Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 10 - La ley excepta de la advertencia
sobre la falsedad y del juramento slo a las siguientes personas: a) A los menores de
diecisis aos, pues se presume que su inmadurez psquica no les permitir comprender
la importancia y finalidad del juramento, y su inimputabilidad penal har vanas las
advertencias sobres el castigo del falso testimonio. b) A los condenados como participes
del delito que se investiga o de otro conexo lo cual se explica, pues por su condicin de
tales no son sustancialmente testigos. c) Al querellante en los juicios por delitos de
accin privada, en virtud de que no es testigo sino que es el titular exclusivo de la
accin penal y goza de todas las facultades y obligaciones correspondientes al
Ministerio Pblico. II) Generales de la ley Seguidamente se interroga separadamente a
cada testigo requiriendo su nombre, apellido, estado civil, edad, profesin, domicilio,
vnculos de parentesco y de inters con las partes y cualquier otras circunstancia que
sirva para apreciar su veracidad (art. 227 CPP). Este interrogatorio tiende, por un lado
a la identificacin personal del testigo, y por otra parte, ser til para conocer
circunstancias de inters a los fines de la valoracin del testimonio, tanto referido a la
sinceridad, como a la fidelidad de las percepciones. III) Declaracin sobre el hecho
Luego del interrogatorio sobre las generales de la ley, el testigo ser preguntado sobre el
hecho. Esta es la parte medular del acto, ya que concreta su propsito: conocer qu es lo
que el testigo sabe acerca de los hechos que se investigan. La ley establece la
metodologa de la deposicin, disponiendo que en primer trmino el declarante ser
invitado a manifestar cuanto conozca del asunto de que se trate. Al hacerlo, deber
responder de viva voz y sin consultar notas o documentos, salvo que el tribunal lo
autorice para ello, si as lo exigiere la naturaleza de los hechos (Art. 132 primer prrafo
de CPP). Terminada la exposicin del testigo, si fuere menester, se lo interrogar (art.
132 segundo prrafo del CPP Cba.). La modalidad del interrogatorio podr variar segn
la etapa del juicio en que se reciba el testimonio. Durante la instruccin luego de que el
fiscal (o el juez en la investigacin jurisdiccional) formule las preguntas que estime
convenientes, podrn tambin hacerlo (por intermedio de ste y previa autorizacin) los
defensores que asistan al acto. En el debate, la declaracin ser recibida por el
presidente del Tribunal, tras lo cual los vocales de la Cmara, el fiscal, las partes y los
defensores podrn con la venia de aquel y en el momento oportuno- formular las
preguntas a los testigos. En todo caso, se prohbe hacer preguntas indicativas, capciosas
o sugestivas. Las segundas tienden a que el testigo responda una cosa diferente de lo
que en realidad quiere decir. Las sugestivas insinan por s mismas la respuesta, pues
sta se halla contenida en la pregunta. Cabe tolerar, en cambio, el interrogatorio severo,
en pro del descubrimiento de la verdad. Documentacin del acto En cuanto a la
documentacin del testimonio, hay una diferencia radical segn lo reciba en la
instruccin o en la etapa de juicio. a) Dado que en la instruccin se har constar todas
las diligencias en actas, habr que extender una en donde se registre la recepcin del
testimonio. Ella deber contener la fecha, el nombre y apellido de las personas que
actuares, la indicacin de las advertencias sobre falsedad y juramento, las declaraciones
recibidas, con la aclaracin acerca de si fueron hechos espontneamente o a
requerimiento discriminando, en este ltimo caso, las preguntas y las respuestas-
usando las expresiones del indagado y mencionando si fueron dictadas por ste- y la
firma de los participantes del acto. En realidad, es lo que se conoce como procedimiento
verbal y actuado Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 11 - b)
Durante el juicio, en cambio, en virtud del principio de oralidad, en el acta del debate
slo se dejar constancia del nombre y apellido del testigo, con mencin del juramento
o de aquella parte de la declaracin que el fiscal o las partes soliciten o el tribunal
disponga. III) ALLANAMIENTO Son mal llamados medios de prueba, ya que en
realidad son medidas auxiliares de la prueba. Concepto: es el ingreso a una morada o
local cerrado protegido constitucionalmente para realizar una actividad con fines
procesales. El allanamiento es considerada una medida para algunos de carcter
coercitiva porque restringe derechos- tendiente a: 1) aplicar una medida de coercin,
como puede ser procurar la detencin de una persona; 2) buscar elementos de prueba
que sirvan para acreditar el hecho o la participacin del imputado. Es una excepcin al
principio de la inviolabilidad del domicilio, ya que permite que excepcionalmente, en
los casos que establece la ley y bajo ciertas condiciones que establece el legislador se
pueda irrumpir en el domicilio o en un lugar protegido constitucionalmente. El
domicilio es el lugar donde reside la persona, donde desarrolla su intimidad. Con el
allanamiento se vulnera la propiedad y la intimidad, por lo que habr que ver si estn en
juego alguno de stos derechos para ver si es necesario o no librar una orden de
allanamiento. Por ejemplo, en el caso de que se quiera proceder a la detencin de una
persona que tiene orden de detencin y que entr a una farmacia a realizar una compra y
est en un sector pblico, no hace falta ordenar el allanamiento a ese lugar, porque no se
vulnera la propiedad, ni la intimidad del propietario de la farmacia. En cambio si lo que
se est investigando es, por ejemplo, una defraudacin en contra del PAMI y se quiere
registrar los papeles de la farmacia, en este caso es necesario allanar la farmacia porque
se est violando la intimidad. Una cuestin que fue objeto de distintos planteamientos,
es si el derecho a la inviolabilidad del domicilio es irrenunciable, es decir, si el permiso
del dueo de la casa puede obviar la exigencia de una orden de allanamiento. Tanto el
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, como la Corte Suprema de la Nacin
Argentina, sostienen que el consentimiento es vlido para evitar una orden de
allanamiento, es decir, que si el interesado en el derecho a la intimidad o a la propiedad
permiti que entraran sin orden, el permiso para el allanamiento es vlido, pero tiene
tres requisitos: a) que no haya duda que el permiso se dio voluntariamente b) que sea
prestado por el interesado (que sea el dueo del domicilio o una persona interesada en
preservar la intimidad del lugar) c) que sea expreso, el consentimiento no se presume,
tiene que ser dado expresamente. Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo
Zapiola - 12 - Requisitos 1) Cuando el allanamiento va a recaer sobre una morada, debe
hacerse de da, salvo: los casos graves y urgentes, y cuando se haya ingresado de da y
que el procedimiento se prolongue hasta la noche. Si no se trata de un lugar habitado,
puede ser realizado de noche, an cuando no sea un caso grave o urgente. 2) Tiene que
ser dispuesto y ejecutado por un juez: sin embargo la ley autoriza que lo pueda legar en
la polica. Es decir, que el Fiscal, an cuando est a cargo de la investigacin no puede
disponer un allanamiento, si lo considera necesario deber requerrselo al Juez
respectivo. 3) La orden debe ser escrita, fundada (debe constar los motivos por los
cuales se presume que en determinadas casa o local hay elementos o personas
relacionadas al delito) y determinadas en cuanto al lugar y al objeto (secuestro y/o
detencin). Doctrina de la plena vista: En principio la orden de allanamiento habilita al
ejecutante a inspeccionar la vivienda en bsqueda de la persona u objetos determinados
en la orden. No obstante ello, si el funcionario actuante, inspeccionando en los lugares
donde razonablemente se pudiera encontrar lo que busca, se encuentra con otros
elementos pertenecientes a otro delito, puede disponer su secuestro. Ejemplo: si la orden
de allanamiento tiene como objeto la bsqueda y secuestro de una bicicleta sustrada y
el personal policial buscando la misma en el garaje de la vivienda encuentra un paquete
con varios kilogramos de cocana, podr proceder al secuestro y en consecuencia se
iniciar al responsable un proceso penal por infraccin a la ley 23.737 de
estupefacientes. Ello, por cuanto si bien el secuestro excede el objeto del allanamiento,
el funcionario ha tropezado con l, lo ha tenido a simple vista. En cambio, no ser
vlido el secuestro si la sustancia se encuentra en un lugar donde razonablemente no
podra hallarse la bicicleta, por ejemplo, en un cajn de la mesita de luz de la habitacin
del dueo del domicilio allanado. En este caso, si se produce el secuestro de
estupefacientes en dicho lugar, no se podr iniciar proceso penal alguno, o iniciado ser
nulo, por haberse excedido el funcionario en su actuar, toda vez que no se encontraba
autorizado a registrar el domicilio en los lugares donde razonablemente no se podan
esconder las cosas buscadas, en el caso una bicicleta en una mesita de luz de habitacin.
Casos de allanamiento sin orden (art. 206 CPP Cba.) 1.- cuando haya un incendio,
inundacin o cualquier tipo de catstrofe de la cual se pueda presumir que la propiedad
est amenazada o la vida de las personas que se encuentran adentro. 2.- cuando una
persona est siendo perseguida por la polica para su aprehensin y se introduce en una
casa propia o ajena. 3.- cuando desde el interior de una casa hay una demanda de auxilio
por cualquier tipo de seal (ej. Gritos, alarma). 4.- cuando se han visto personas ingresar
a la propiedad con la aparente intencin de cometer un delito (ej. alguien ingresando a
una vivienda por la ventana) Diferencia con el Registro Materia: Derecho Procesal III
Profesor: Facundo Zapiola - 13 - El allanamiento es el ingreso a un lugar cerrado
protegido constitucionalmente para realizar una actividad con fines procesales, debiendo
ser dispuesta por un juez; en cambio, el registro es la bsqueda en un lugar de cosas o
personas relacionadas a un delito (Ej. automvil), pudiendo ser ordenada por el Fiscal.
MEDIOS EXTRAORDINARIOS DE PRUEBA EL AGENTE ENCUBIERTO: Es una
funcionario pblico que se infiltra en una organizacin aparentando ser parte de esa
organizacin con una identidad falsa. Es un medio de prueba que se aplica en ltima
instancia, en situaciones extremas. Se les da proteccin personal para los hechos tpicos
y antijurdicos que se produzcan bajo condiciones que no atente contra la vida. EL
ARREPENTIDO: Es el imputado que ha cometido algn hecho reprimido por la ley de
estupefacientes o contrabando de estupefacientes, a quien se le da la oportunidad de que
brinde informacin a cambio de una reduccin de la pena a la mitad o incluso se lo
exima de pena. Que tipo de informacin debe brindar? Revelar la identidad de
coautores, partcipes y encubridores del hecho propio o informacin que permita
secuestrar sustancias, materias primas o activo de importancia. Al ser una situacin de
gravedad, el arrepentido puede pedir la reserva de la identidad. TESTIGO DE
IDENTIDAD PROTEGIDA: cuando las circunstancias del caso hicieren presumir
fundadamente un peligro cierto para la vida o la integridad fsica de un testigo o de un
imputado que hubiese colaborado con la investigacin (arrepentido), el tribunal deber
disponer las medidas especiales de proteccin (incluso la sustitucin de identidad del
imputado).
COERCIN PROCESAL En virtud del principio de inocencia, toda persona se
presume inocente hasta que una sentencia firme declare su culpabilidad. No obstante,
esta garanta no impide la aplicacin de medidas de coercin durante el proceso. La
coercin representa el uso de la fuerza para limitar o cercenar las libertades o facultades
de que gozan las personas dentro de un orden jurdico con el objeto de alcanzar un fin
determinado. Tanto el derecho procesal civil como el derecho procesal penal, utilizan la
fuerza estatal para lograr determinados fines (ej. prisin preventiva, embargo,
allanamiento de domicilio etc.) La coercin procesal se diferencia a la coercin material
por los fines que tienen cada una. La material importa una reaccin frente a la accin u
omisin antijurdica con el fin de prevenir la infraccin por las normas del deber. Tiene
fines preventivos especiales y generales. En cambio la coercin procesal tiene como fin
la averiguacin de la verdad real y la aplicacin de la ley penal. No hay reaccin frente
a la comisin de un delito. MEDIDAS DE COERCIN CONCEPTO: son limitaciones
o restricciones a los derechos reales o personales del imputado o de un tercero para
asegurar los fines del proceso: que no son otros que la aplicacin de la ley penal y el
descubrimiento de la verdad. CARACTERES Las medidas de coercin tienen los
siguientes caracteres: Taxativas: son las establecidas por la ley. Excepcionales, para
que no se conviertan en inconstitucionales. De naturaleza cautelar, porque no son un
fin en s mismas, nunca se pueden aplicar como penas. Provisorias: estn limitadas en
el tiempo, estn destinadas a desaparecer. Permanecen mientras duren las condiciones
que le dieron origen. Como plazo mximo, mientras dure el proceso. De interpretacin
restrictiva: como son instituciones que limitan o coartan los derechos de los imputados o
de terceros, no se las pueden interpretar ampliamente o analgicamente. Se las debe
interpretar de acuerdo a la ley. Proporcionales: debe haber razonabilidad entre la
gravedad de la medida de coercin y el dao que se pretende neutralizar al aplicar esa
medida. La razonabilidad tiene dos presupuestos: 1) que haya cierta cantidad de pruebas
sobre la existencia del hecho; 2) el Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo
Zapiola - 2 - peligro tiene que estar demostrado con las pruebas de la necesidad de la
aplicacin de las medidas de coercin. A mayor gravedad de la medida, hace falta ms
pruebas. Indemnizables: son indemnizables si fueron impuestas arbitrariamente,
innecesariamente, o fuera de los casos en que autoriza la ley. Necesidad: las medidas
de coercin se tiene que imponer nicamente en los casos en que sean absolutamente
necesarias para asegurar los fines del proceso. Fundadas: debido a que su aplicacin
plantea como condicin la existencia de pruebas de las que derive probablemente la
existencia de un hecho ilcito y de la participacin. Provisorias y por ello revisables:
En definitiva, no hay preclusin para discutir su legalidad, dado que, por esas razones,
siempre ser revisable. De all que, conforme el art. 269 CPP Cba., no haya preclusin
para discutir la legalidad de la medida de coercin, como tampoco la falta de utilizacin
de uno de los medios (oposicin art.338 CPP Cba.) implica declinar la recurrencia al
otro (control jurisdiccional del art. 333 CPP Cba.). Fundamento de las medidas de
coercin El fundamento de las medidas de coercin esta dado en el inters del Estado (a
fin de afianzar justicia) de asegurar ciertos fines del proceso, como lo son la tutela en la
investigacin, la tutela en la realizacin del juicio y la tutela del cumplimiento de la
pena. En la tutela en la investigacin, las medidas de coercin, tienden a evitar que el
imputado pueda obstaculizar la investigacin aprovechando su libertad, para borrar o
destruir las huellas del delito, sobornar o intimidar a testigos, concertarse con sus
cmplices, frustrar o dificultar la obtencin de pruebas etc., o de manera accesoria,
cuando se torne indispensable la presencia del imputado para practicar alguna medida
de prueba, y l deba actuar como objeto de prueba (ej. Inspeccin corporal). En la tutela
de la realizacin del juicio, la aplicacin de las mismas est dada en que nuestro
ordenamiento jurdico prohbe la realizacin del juicio en rebelda, por lo que resulta
indispensable asegurar la intervencin del imputado durante la tramitacin del mismo.
La tutela del cumplimiento de la pena, tiene por fin impedir la fuga del imputado a
quien se lo declar culpable y se le impuso una pena de ejecucin efectiva. De lo
expuesto, surgen que la coercin personal del imputado no puede ser asemejada ni con
la pena ni con la medida de seguridad, toda vez que las nombradas en ltimo trmino,
presuponen la finalizacin del juicio, en tanto las medidas de coercin se aplican
durante la sustanciacin del proceso, a fin de asegurarlo. CITACIN Art. 271 CPP Cba.
la comparecencia del imputado se dispondr por simple citacin salvo los casos
previstos en el artculo siguiente (detencin). Si el citado no se presentase en el trmino
que se le fije y no justificare un impedimento legtimo, se ordenar su detencin.
Concepto: es el llamamiento a una persona (sea imputado o testigo) para que
comparezca ante una fiscala o Tribunal un da y hora fijado, bajo apercibimiento de
llevarlo por la fuerza pblica (adems de la responsabilidad penal) u ordenar su
detencin en caso de no comparecer. Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo
Zapiola - 3 - Es una medida de coercin que restringe un derecho, el imputado o testigo
estn obligados a concurrir, no pueden optar. La citacin es una medida de coercin
sumamente leve porque solamente est obligado a comparecer cuando se lo llame y el
resto del tiempo conserva su libertad. La citacin equivale a la libertad del imputado
durante el proceso. El Cdigo procesal penal de Crdoba, regula la citacin, la
detencin y la prisin preventiva de manera interconectada, estableciendo en qu casos
el imputado va a estar en libertad o privado de ella durante el proceso y antes de la
sentencia. Art. 271 CPP Cba.: procede la citacin cuando no procede la detencin. Art.
272 CPP Cba.: procede la detencin cuando se dan las causales establecidas en el art.
281 (prisin preventiva) Art. 281 CPP Cba.: es el eje de los otros dos artculos, ya que
indica cuando procede la prisin preventiva. DETENCIN Es la orden escrita fundada,
emanada de un fiscal o de un juez para privar de la libertad a una persona. Art. 272 CPP
Cba.: cuando hubiere motivo bastante para sospechar que una persona ha participado
de la comisin de un hecho punible, se ordenar su detencin por decreto fundado,
siempre que concurran las hiptesis previstas en los inc. 1 y 2 del art. 281. La orden ser
escrita, contendr los datos personales del imputado u otros que sirvan para identificarlo
y la indicacin del hecho que se le atribuya. Deber ser notificada en el momento de
ejecutarse o inmediatamente despus. En base a lo expuesto para ordenarse esta
medida de coercin se requiere como estado intelectual la sospecha (motivos
bastantes para sospechar) de que el imputado particip en la comisin de un delito. La
detencin procede cuando se dan las causales previstas en el inc.1 y inc. 2 del art. 281
CPP que hacen referencia a la prisin preventiva. Pese a ello la detencin tiene
diferencias con la prisin preventiva, a saber: DETENCIN PRISIN PREVENTIVA
No requiere que al imputado se le haya receptado declaracin Es necesaria la
declaracin previa. Requiere sospecha de participacin Requiere probabilidad Materia:
Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola - 4 - Es ms limitado en el tiempo, ya
que puede no durar ms de 10 das desde la declaracin del imputado. A partir de ese
momento se deber o dictar la prisin preventiva o dar la libertad por falta demrito (art.
280 inc. 3 CPP Cba.). . Puede extenderse todo el proceso con un tope de 2 aos y puede
prorrogarse excepcionalmente por un ao ms en causas complejas PRISIN
PREVENTIVA Es la medida de coercin ms grave, por su duracin, en el proceso
penal. Es la privacin de la libertad de una persona mientras se sustancia el proceso. La
regulacin de la prisin preventiva al restringir ciertos derechos y garantas
fundamentales del individuo, est en pugna con garantas fuertemente tuteladas en las
disposiciones constitucionales y Tratados Internacionales (estado de inocencia). Este
choque de garantas y derechos que se produce frente al encarcelamiento, se presenta
por cuanto, para determinar si es "absolutamente indispensable para asegurar la
investigacin y la actuacin de la ley" (art. 42, Const. Pcial.), se desconocen resguardos
fundamentales como el estado jurdico de inocencia, en virtud del cual no se justifica
ninguna privacin de la libertad hasta tanto no exista una condena con sentencia firme.
Otra garanta que est en juego es la libertad ambulatoria, que se encuentra garantizada
por el art. 14 de la C.N., y tal garanta tambin debe verificarse como regla- an en el
caso del juicio previo, ya que ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin
juicio previo. No obstante, la propia Constitucin Nacional en su art. 18, admite como
retribucin por la comisin de un delito, la restriccin de la libertad ambulatoria, pero
impone como condicin, que la sentencia que as lo disponga haya sido precedida por
un juicio. En consecuencia, durante la tramitacin de un juicio el acusado, en virtud del
art. 14 y 18 de la C.N., se mantendr en libertad como regla general, y de manera
excepcional, cuando sea imprescindible, la libertad ser restringida a un procesado. Pero
por otro lado, nos encontramos con el deber del Estado de dar cumplimiento a unas de
sus finalidades cual es la de afianzar justicia, que requiere que no se impida ni
obstaculice la realizacin del juicio. Para evitar tal peligro, la propia Constitucin pone
en manos del juez, el poder de "arrestar" al sospechoso (art. 18 C.N.). El lmite
constitucional est dado, entonces, por la razonabilidad de su implementacin,
controlable y revisable por medio de recursos establecidos en la ley. La privacin de la
libertad durante el proceso, slo puede autorizarse cuando sea imprescindible y por lo
tanto no sustituible por ninguna otra medida de similar eficacia pero menos gravosa que
el encarcelamiento, tales como la caucin, real o personal (art. 288 y cctes. C.P.P.) o las
obligaciones de mantenerse a disposicin del Tribunal denunciando, fijando y
manteniendo un domicilio donde pueda ser citado, de comparecer cuantas veces sea
convocado, de abstenerse de cualquier actividad pueda significar un peligro para los
fines del proceso y de someterse a la ejecucin penal de la sentencia que pudiera
dictarse, a las que se refieren los arts. 268 y cctes. del C.P.P. Materia: Derecho Procesal
III Profesor: Facundo Zapiola - 5 - Requisitos de procedencia 1. se debe haber tomado
declaracin previa al imputado, es decir que el imputado tiene que haber tenido
oportunidad de defenderse de la imputacin. 2. Tiene que haber un cmulo probatorio
de entidad que arroje probabilidad (estado intelectual requerido, no basta la sospecha)
sobre la existencia del hecho y la culpabilidad del imputado (fomus boni iuris). Hay
probabilidad cuando prevalecen los elementos de cargo sobre los de descargo, es decir,
cuando son mayores los elementos que conducen a creer que el imputado es el autor del
hecho sobre aquellos elementos que indican lo contrario. 3. Que en el caso procedan
alguna de las causales previstas en el inc. 1 y 2 del art. 281 CPP. El inc. 1 establece
que procede la prisin preven tiva en los casos en que se trate de delitos reprimidos con
pena privativa de la libertad y no aparece, prima facie, la condena de ejecucin
condicional (art. 26 del C.P.). En este caso el legislador consagra una presuncin,
consistente en que el riesgo o peligro para los fines del proceso existen, toda vez que
frente a la amenaza de la imposicin de una pena efectiva, el imputado se va a fugar,
eludiendo la accin de la justicia. El Tribunal Superior de Justicia de Crdoba tiene
entendido que la referida peligrosidad procesal presumida por la ley, no es absoluta (ya
que si as fuera, resultara equiparable a los llamados delitos no excarcelables, lo que es
contrario a la Constitucin Nacional y a las normas supranacionales de derechos
humanos gentes), y establece que dicha presuncin admite prueba en contrario. Ello es
as, ya que pueden concurrir circunstancias especficas que enerven esa sospecha inicial
de fuga, como sucede cuando se presentan condiciones distintas del comn
denominador de las personas imputadas por un delito, que por s resulten suficientes
para desactivar la presuncin legal (ej. persona de edad avanzada que padezca una
enfermedad terminal). El inc. 2 establece que deber dictarse la prisi n preventiva,
cuando no procediendo la condena condicional, hubiere vehementes indicios de que el
imputado tratar de eludir la accin de la justicia (no presentndose a la citacin o
fugndose) o entorpecer la investigacin (por ejemplo, amenazando testigos u ocultando
pruebas). El cdigo autoriza a que stos peligros procesales se pueden presumir de
determinadas circunstancias como son: a) la falta de residencia, b) declaracin de
rebelda, c) sometimiento o cese de prisin preventiva anterior, d) condena impuesta sin
que haya transcurrido el trmino que establece el art. 50 del C.P. Estas presunciones
admiten prueba en contrario. Forma y contenido de la prisin preventiva El art. 282 del
CPP Cba. establece que la prisin preventiva deber contener bajo pena de nulidad: +
los datos personales del imputado, o si se ignoraren, los que sirvan para identificarlo. +
una sucinta enunciacin de los hechos. + los fundamentos de la decisin. + la
calificacin legal del delito. Materia: Derecho Procesal III Profesor: Facundo Zapiola -
6 - + la parte resolutiva. Cese de prisin preventiva. Casos 1.- cuando desaparecen los
motivos que llevaron a su dictado: cuando por ejemplo se cambia la calificacin legal y
en consecuencia vara el pronstico punitivo de pena, es decir que con el nuevo
encuadre normativo resulta procedente la condena condicional (283 primer supuesto del
CPP Cba.). 2.- cese consensuado: es cuando a pesar de existir y subsistir los motivos
que motivaron su dictado, estn de acuerdo el fiscal, el juez de control y los vocales de
la Cmara de Acusacin de que la prisin preventiva no est siendo necesaria para
asegurar los fines del proceso. Se trata de casos extremos, en donde est probado que el
imputado no va a eludir la accin de la justicia ni entorpecer la investigacin. Ej. una
persona con una enfermedad terminal, donde hay pronostico de vida muy corto (menor
al tiempo de la sentencia) (art. 283 segundo supuesto del CPP Cba.). 3.- por el
transcurso del tiempo cuando su duracin excediere de 2 aos sin que se hubiere dictado
sentencia, salvo casos excepcionales y de suma complejidad, donde se puede prorrogar
por un ao ms (art. 283 tercer supuesto CPP Cba.) 4.- cuando la prisin preventiva
podra llegar a durar ms que la pena que se le puede llegar a imponer: esto es una
derivacin lgica del principio que rige en materia de medidas de coercin
(proporcionalidad), ya stas estn destinadas a asegurar la sentencia y tienen que ser
proporcionales al peligro que se quiere evitar. Entonces cuando se estime que el tiempo
que el imputado lleva bajo prisin preventiva es el que va a estar efectivamente privado
de la libertad durante la condena, la prisin preventiva tiene que cesar (porque no puede
ser ms grave el remedio que la enfermedad) inclusive por aplicacin de la libertad
condicional del art. 13 Cdigo Penal (art. 283 cuarto supuesto del CPP Cba.) ARRESTO
Es una restriccin de la libertad ambulatoria que se da al inicio de la investigacin y es
de duracin muy breve. Casos 1. ARRESTO DE TESTIGO: es para casos
excepcionales: a) Cuando el testigo no tiene domicilio fijo, y es imprescindible que
declare, se lo puede arrestar el da anterior a su declaracin para asegurar su
comparendo (ej. vagabundo). El arresto no puede durar ms de 24 horas. (art. 226 del
CPP). b) Cuando el testigo se abstiene de declarar sin tener derecho a hacerlo, es decir
fuera de los casos previstos en la ley, o cuando estando obligado a declarar, no
comparece, o compareciendo no declara, puede ser arrestado por 48 horas. Si persiste en
su negativa, se iniciar contra l causa criminal. Materia: Derecho Procesal III Profesor:
Facundo Zapiola - 7 - 2. ARRESTO DE PERSONAS QUE NO SE SABE SI SON
TESTIGOS O PARTICIPES DEL HECHO. En estos casos procede el arresto, cuando
en los primeros momentos de la investigacin de un hecho en el que hubieran
intervenido varias personas y no se sabe cules de esas personas son testigos o
partcipes, la ley autoriza al arresto de los presentes antes de tomarles declaracin. En
estos supuestos el arresto implica, por un lado que no se alejen del lugar y por otro que
no se comuniquen entre s. Ej. en una fiesta aparece una persona muerta de un disparo
en la cabeza, llega la polica al lugar y al preguntar si alguien vio lo sucedido, nadie
contesta, se podr proceder al arresto de los presente porque puede estar entre ellos el
autor. Estas medidas no podrn prolongarse por ms tiempo que el indispensable para
recibir las declaraciones pertinentes, y en ningn caso durarn ms de 24 horas. Vencido
ese trmino, podr ordenarse, si fuere el caso, la detencin del presunto culpable.
APREHENSIN CONCEPTO: Es la toma o reduccin de una persona que es
sorprendida en flagrancia o en alguna de las situaciones que la ley equipara con la
flagrancia. Es una privacin de la libertad sin orden judicial (se diferencia as de la
detencin que s hay orden). Flagrancia tpica: es cuando la persona es sorprendida en
el mismo momento de cometer el hecho delictivo o inmediatamente despus. Hay
ciertas situaciones que se equiparan a la flagrancia como son: a) cuando una persona se
dispone a cometer el hecho b) cuando una persona acaba de cometerlo (inmediatamente
despus) c) cuando una persona presenta consigo signos o rastros que hagan presumir
vehementemente que acaba de cometer un delito. d) cuando una persona es perseguida
por la fuerza pblica, el ofendido, o el clamor pblico, que indican que acaba de
cometer un delito. Flagrancia ficta: tcnicamente no hay flagrancia, por eso se la
denomina ficta. Se da en los casos en que la ley autoriza a detener sin orden a una
persona, ya no inmediatamente despus de cometido el delito, sino mucho tiempo
despus. Ej. a una persona sufre un robo con armas en su domicilio y denuncia el hecho,
no logrndose individualizar a los autores. Meses despus esa persona ve que
caminando por la va pblica al sujeto que la haba asaltado meses antes, por lo que da
aviso a personal policial anoticindolo de ello. En este caso, no hay propiamente
flagrancia, pero la ley permite la aprehensin sin orden, porque hay motivos bastantes
para sospechar que esa persona particip en un hecho Materia: Derecho Procesal III
Profesor: Facundo Zapiola - 8 - delictivo, y en el caso de que no se lo aprehenda se
corre riesgo de que no se lo pueda ubicar posteriormente y someterlo a proceso. El art.
277 del CPP Cba. establece otros casos de aprehensin. Las personas autorizadas para
aprehender son: a) La polica: tienen el deber. b) Los particulares: tienen la facultad.
INCOMUNICACIN Es una medida de coercin personal, pero que no afecta la
libertad de locomocin, sino la libre comunicacin de las personas. Slo puede ser
dispuesta por un juez (no por el fiscal). En caso de que el fiscal quisiera incomunicar a
un imputado se lo deber requerir al juez. No puede durar ms de 48 horas. Procede
cuando haya temor fundado de que la persona que est detenida se pueda comunicar con
un tercero y de sta manera poner en riesgo los fines del proceso. Ej. es detenido un solo
integrante de la banda y los otros se dieron a la fuga; entonces se procede a incomunicar
al detenido para que ste no pueda darle informacin a los otros cmplices, quienes
podran eludir la accin de la justicia y entorpecer la investigacin. La incomunicacin
no puede impedir que el detenido se comunique con su defensor inmediatamente antes
de cualquier acto que se requiera la presencia obligatoria de la defensa, como por
ejemplo su declaracin. Cuestiones prcticas: 1) Si una persona se encuentra en libertad
y se creyera imputada en una investigacin, puede presentarse (personalmente o por
intermedio de un tercero) y solicitar al Fiscal (o juez en caso de investigacin
jurisdiccional) el MANTENIMIENTO DE LIBERTAD (art. 270 del CPP Cba.). 2) Si
una persona se encuentra detenida o ha sido aprehendida en flagrancia, podr solicitar al
Fiscal el RECUPERO DE SU LIBERTAD (art. 280 del CPP Cba.). 3) Si en contra de
una persona se dict prisin preventiva, el imputado - o su abogado defensor- podr: a)
solicitar el CESE DE LA PRISIN PREVENTIVA (art. 283 del CPP Cba.). b) formular
OPOSICIN de la prisin preventiva, dentro de los tres das de notificado ante el Fiscal
que la dict, quien en caso de mantener la medida, deber Materia: Derecho Procesal III
Profesor: Facundo Zapiola - 9 - elevar las actuaciones al Juez de Control, quien
resolver en igual trmino (art. 338 del CPP Cba.) c) solicitar un CONTROL
JURISDICCIONAL directamente ante el Juez de control, quien requerir de inmediato
las actuaciones y resolver en el trmino de 3 das (art. 333 del CPP).