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Sala: 301
PENAL III
Pero en ningn caso la nica, porque la configuracin de un hecho delictivo trae consigo
diversas consecuencias, las que pueden ser civiles (como la obligacin de pagar los perjuicios
causados); administrativas (como la aplicacin de una medida disciplinaria si el autor es funcionario
pblico); polticas (como la inhabilidad para ejercer el derecho de sufragio), etc.
Para que nazca la responsabilidad penal es necesario que el delito sea efectivamente
punible.
Nosotros hemos tenido un gran aporte de la jurisprudencia que hace el derecho sin la jurisprudencia.
Una jurisprudencia reiterada en el tiempo no es sino la interpretacin que el poder judicial le da a
reiteradas materias jurdicas.
Un hecho delictivo trae diversas consecuencias civiles como la obligacin de pagar los perjuicios
causados, administrativas como las medidas disciplinarias si la persona es funcionario pblico y
poltica como la facultad de ejercer cargos pblicos nos detendremos en 2 cosas:
En la civil
En la administrativa
La Reforma Procesal Penal ha restringido bastante el tema de indemnizacin de perjuicios aun mas,
si uno va a las discusiones de la Reforma Procesal Penal se quiso eliminar la accin civil de todo el
juicio penal, como tambin se quiso eliminar al querellante.
No se elimino pero si se restringi el accionar civil, hoy en da solo se puede accionar civilmente
cuando el asunto es conocido por un tribunal del juicio oral, pero ud. no tiene accin civil ni el juicio
abreviado ni en el juicio simplificado, por lo tanto ud. comprender que el porcentaje de juicios orales
desde que est instaurada la reforma procesal penal no supera el 6%.
Y lo segundo que respecto a la accin civil y esto es una crtica que se hace al nuevo sistema
procesal penal es que respecto a determinados delitos, patrimoniales, cuasidelitos, lesiones, se
puede llegar a un acuerdo reparatorio o a una suspensin condicional del procedimiento.
El acuerdo reparatorio es un arreglo un acuerdo entre el imputado y la vctima que hoy en da han
salido casos de personas que atropellan a otras causando la muerte y posteriormente llegan a un
acuerdo reparatorio y hasta ah llega la cosa, se extingue la responsabilidad penal no queda con
antecedentes, por tanto esa persona que cometi ese delito de homicidio tiene reprochable conducta
anterior no lo cometi no queda en los registros del poder judicial, y eso seala que es una justicia
discriminatoria y que favorece a quien tiene una buena situacin econmica no as aquellos que no
la tienen, y eso es una verdad, y en general la justicia penal se ha caracterizado por ser una justicia
penal ms dirigida a un sector socio y econmicamente bajo.
Segundo por lo dems son el grupo de personas que mayormente cometen delito, y respecto de la
responsabilidad administrativa tenemos un principio que lamentablemente no est en la dogmtica
penal pero que en la prctica no se cumple.
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El non bis in idem: no 2 veces el mismo hecho, y aqu si al funcionario pblico lo destituyen le han
aplicado una sancin disciplinaria muy grave y adems porque lo vamos a condenar por el delito de
hurto de malversacin no 2 veces por el mismo hecho, y explcitamente el estatuto administrativo lo
dice pero la justicia penal no le dan importancia y a los fiscales tampoco.
Para que la responsabilidad penal surja es necesario que el delito sea efectivamente punible, o sea
que sea susceptible de pena.
Y aqu hay 2 cosas porque el tema de la punibilidad dice relacin con la pena, al preguntarse: qu
es un delito? R: conducta, tpica, antijurdica y culpable, esta definicin dogmtica de delito es
correcta, ya que la definicin de delito art. 1CP toda accin u omisin voluntaria penada por ley.
1. De los delitos
Art. 1. Es delito toda accio n u omisio n voluntaria penada por la ley.
Las acciones u omisiones penadas por la ley se reputan siempre voluntarias, a no ser que conste lo contrario.
El que cometiere delito sera responsable de e l e incurrira en la pena que la ley sen ale, aunque el mal recaiga sobre persona
distinta de aquella a quien se propona ofender. En tal caso no se tomara n en consideracio n las circunstancias, no conocidas
por el delincuente, que agravaran su responsabilidad; pero s aquellas que la atenu en.
R: pero hay legislaciones en que derechamente niegan al principio de inocencia, ya que mientras no
haya una sentencia condenatoria que demuestre lo contrario, la persona se presume inocente.
Lo que ms coloca en una situacin discutible el tema de la prisin preventiva, porque esta prisin
preventiva no es sino una pena adelantada, no cabe duda que es una pena anticipada, o sea yo
aplico una pena a una persona que yo tengo presunciones por lo menos legales que es culpable.
Por lo tanto se ha mantenido ciertos temas de la prisin preventiva, adems que el legislador chileno
es muy poco originario ya que podra haber colocado unas causales diferentes pero se limit a crear
el art. 361CP que si uno lo compara con las causales de prisin preventiva, que deca que era
inquisitivo.
5. De la violacio n
Art. 361. La violacio n sera castigada con la pena de presidio mayor en su grado mnimo a medio.
Comete violacio n el que accede carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una persona mayor de catorce an os, en alguno de
los casos siguientes:
PRIMER PRESUPUESTO
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EL DELITO
Asimismo, puesto que el Cdigo Penal divide los delitos, atendiendo su gravedad, en
crmenes, simples delitos y faltas, es preciso convenir que todas estas categoras delictivas generan
esta forma de responsabilidad.
La responsabilidad penal, por otra parte, en modo alguno supone la consumacin del delito.
De modo que las etapas ejecutivas previas a la consumacin (tentativa y delito frustrado) y los actos
preparatorios excepcionalmente sancionados tambin son fuente de aquella consecuencia jurdica.
Por ltimo, la responsabilidad penal surge tanto para el autor del hecho delictivo, como para
los partcipes (instigadores, cmplices y encubridores). Es decir, debe tratarse de una conducta
tpica, antijurdica y culpable.
Si falta alguno de estos elementos, cosa que sucede cuando concurre una circunstancia
eximente de responsabilidad penal, no cabe hablar de delito y, en consecuencia, faltar tambin
el primer presupuesto necesario para que surja esta forma de responsabilidad.
6 El que obra en defensa de la persona y derechos de un extran o, siempre que concurran las circunstancias
expresadas en el nu mero anterior y la de que el defensor no sea impulsado por venganza, resentimiento u otro motivo
ilegtimo.
Se presumira legalmente que concurren las circunstancias previstas en este nu mero y en los nu meros 4 y 5 precedentes,
cualquiera que sea el dan o que se ocasione al agresor, respecto de aquel que rechaza el escalamiento en los te rminos indicados
en el nu mero 1 del artculo 440 de este Co digo, en una casa, departamento u oficina habitados, o en sus dependencias, o, si es
de noche, en un local comercial o industrial y del que impida o trate de impedir la consumacio n de los delitos sen alados en los
artculos 141, 142, 361, 362, 365 bis, 390, 391, 433 y 436 de este Co digo. LEY 19164
7. El que para evitar un mal ejecuta un hecho que produzca dan o en la propiedad ajena, siempre que concurran las
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circunstancias siguientes:
Sabemos que existen delitos que son dolosos y otros que son culposos que son los menos en el
titulo X del CP y otros que estn dispersos ej, malversacin del art. 233CP, 234 culpa, fraude 239 no
lo tiene, o sea el legislador chileno fue bastante egosta en eso, ya que por ej. en el cdigo alemn
en que junto a la figura dolosa tienen a la culposa, quizs porque tienen mayor situaciones y
posibilidades de riesgo y porque son pases desarrollados.
Artculo 233.- El empleado pu blico que, teniendo a su cargo caudales o efectos pu blicos o de particulares en depo sito,
consignacio n o secuestro, los substrajere o consintiere que otro los substraiga, sera castigado:
1. Con presidio menor en su grado medio y multa de cinco unidades tributarias mensuales, si la substraccio n excediere de una
unidad tributaria mensual y no pasare de cuatro unidades tributarias mensuales.
2. Con presidio menor en su grado ma ximo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, si excediere de cuatro
unidades tributarias mensuales y no pasare de cuarenta unidades tributarias mensuales.
3. Con presidio mayor en sus grados mnimo a medio y multa de once a quince unidades tributarias mensuales, si excediere de
cuarenta unidades tributarias mensuales.
En todos los casos, con la pena de inhabilitacio n absoluta temporal en su grado mnimo a inhabilitacio n absoluta perpetua para
cargos y oficios pu blicos.
Art. 234. El empleado pu blico que, por abandono o negligencia inexcusables, diere ocasio n a que se efectu e por otra persona la
substraccio n de caudales o efectos pu blicos o de particulares de que se trata en los tres nu meros del artculo anterior, incurrira
en la pena de suspensio n en cualquiera de sus grados, quedando adema s obligado a la devolucio n de la cantidad o efectos
substrados.
Dentro de los delitos de homicidio tenemos los homicidios de omisin o de omisin impropia.
Crimines, delitos y faltas. Cul es la diferencia para el cdigo penal chileno entre un crimen y un
simple delito y la falta? Todos son delitos pero qu hace la diferencia? Ej. Un parricidio con un
homicidio simple que goce de 2 circunstancias atenuantes, uno es un crimen y el otro es un simple
delito. El bien jurdico en ambos casos est afectando a la vida.
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Pero la verdad es que nos podemos topar con este tipo de ejemplos que al parecer no encajan ya
que el cdigo penal chileno divide a los crimines, simples delitos y faltas por la PENALIDAD y lo dice
expresamente incluso en el art. 50CP hay incluso un cuadro, donde el cdigo penal explica.
(MMPEXG: Porque lo primero, que nos va a preguntar el da de maana un cliente es a cuanto puedo ser condenado, entonces es muy importante
saber dar una respuesta inmediata).
FALTAS:
SIMPLES DELITOS:
CRMENES:
Pena de muerte: derogada en el cdigo penal, pero aun est vigente en el cdigo de justicia militar,
por tanto decir que en Chile no existe la pena de muerte es un error.
R: por la aplicacin de la ley 18.216 que ha sido modificada le agreg otros beneficios sustituye las
penas privativas de libertad que no se cumplen como penas privativas de libertad. Ej remisin
condicional de la pena, libertad vigilada, trabajo a la comunidad, etc., pero esa ley permite los
beneficios solo hasta los 5 aos, por eso que el legislador cuando ha querido sancionar a todo
evento un delito, como por ej. el trfico de estupefacientes, parte de la base en que el delito tiene
una pena de crimen por 5 aos, para que los traficantes de estupefacientes no se les otorgue la ley
18.216.
Estamos hablando sobre la participacin, autores, cmplices y encubridores que nuestro CP seala
en el art. 14,15,16 7 17. Esta clasificacin para la doctrina es distinta, ya que en el art. 15CP N1,
N2, y N3 del CP chileno contempla situaciones que para la doctrina son partcipes, como la
induccin o como el art. 15N2, y 15N3, y que da lo mismo ser autor del 15N1, 15N2, 15N3.
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TITULO II
DE LAS PERSONAS RESPONSABLES DE LOS DELITOS
Art. 14. Son responsables criminalmente de los delitos:
1. Los autores.
2. Los co mplices.
3. Los encubridores.
Art. 16. Son co mplices los que, no halla ndose comprendidos en el artculo anterior, cooperan a la ejecucio n del hecho por actos
anteriores o simulta neos.
Art. 17 Son encubridores los que con conocimiento de la perpetracio n de un crimen o de un simple delito o de los actos
ejecutados para llevarlo a cabo, sin haber tenido participacio n en e l como autores ni como co mplices, intervienen, con
posterioridad a su ejecucio n, de alguno de los modos siguientes:
1. Aprovecha ndose por s mismos o facilitando a los delincuentes medios para que se aprovechen de los efectos del crimen o
simple delito.
2. Ocultando o inutilizando el cuerpo, los efectos o instrumentos del crimen o simple delito para impedir su descubrimiento.
3. Albergando, ocultando o proporcionando la fuga del culpable.
4. Acogiendo, receptando o protegiendo habitualmente a los malhechores, sabiendo que lo son, aun sin conocimiento de los
crmenes o simples delitos determinados que hayan cometido, o facilita ndoles los medios de reunirse u ocultar sus armas o
efectos, o suministra ndoles auxilio o noticias para que se guarden, precavan o salven.
Estn exentos de las penas impuestas a los encubridores los que lo sean de su cnyuge o de sus parientes legtimos por
consanguinidad o afinidad en toda la lnea recta y en la colateral hasta el segundo grado inclusive, de sus padres o hijos
naturales o ilegtimos reconocidos, con slo la excepcin de los que se hallaren comprendidos en el nmero 1 de este
artculo.
SEGUNDO PRESUPUESTO
LA PUNIBILIDAD
En algunos casos, el legislador no se conforma con la sola configuracin del delito, sino que
requiere, adems, la concurrencia de algunas condiciones ajenas a l (la doctrina habla de
condiciones objetivas de punibilidad).
Art. 393. El que con conocimiento de causa prestare auxilio a otro para que se suicide, sufrira la pena de presidio menor en
sus grados medio a ma ximo, si se efectu a la muerte.
Art. 407. El que incitare a otro a provocar o aceptar un duelo, sera castigado respectivamente con las penas sen aladas en el
artculo anterior, si el duelo se lleva a efecto
Con este nombre se suele designar aquellas circunstancias de orden personal, fundadas en
razones poltico-criminales, cuya concurrencia impide el surgimiento de responsabilidad criminal, a
pesar de haberse configurado el delito.
En caso de concurrir una excusa legal absolutoria resulta excluida la responsabilidad penal,
pero queda subsistente el delito. As lo demuestra el hecho que sea posible imponer sancin a otros
individuos que hubieren intervenido en el mismo acto en calidad de coautores o de partcipes.
Por otra parte, la circunstancia que el delito no se vea afectado en su configuracin por la
concurrencia de una excusa legal absolutoria, trae como consecuencia que sea perfectamente
perseguible la responsabilidad civil emanada de ese mismo hecho, aun cuando no exista un
individuo penalmente responsable.
Tal como sucede respecto de las condiciones objetivas de punibilidad, la mayor parte de los
ejemplos de excusas legales absolutorias que la doctrina propone, tambin suele concitar
discrepancias. Entre tales ejemplos cabe mencionar:
1.- La exclusin de pena por los hurtos, defraudaciones y daos que recprocamente se causaren
los cnyuges y determinados parientes (art. 489 CP);
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3.- La compensacin de injurias (art. 430 CP).
Art. 17 Son encubridores los que con conocimiento de la perpetracio n de un crimen o de un simple delito o de los actos
ejecutados para llevarlo a cabo, sin haber tenido participacio n en e l como autores ni como
co mplices, intervienen, con posterioridad a su ejecucio n, de alguno de los modos siguientes:
1. Aprovecha ndose por s mismos o facilitando a los delincuentes medios para que se aprovechen de los efectos del crimen o
simple delito.
2. Ocultando o inutilizando el cuerpo, los efectos o instrumentos del crimen o simple delito para impedir su descubrimiento.
3. Albergando, ocultando o proporcionando la fuga del culpable.
4. Acogiendo, receptando o protegiendo habitualmente a los malhechores, sabiendo que lo son, aun sin conocimiento de los
crmenes o simples delitos determinados que hayan cometido, o facilita ndoles los medios de reunirse u ocultar sus armas o
efectos, o suministra ndoles auxilio o noticias para que se guarden, precavan o salven.
Esta n exentos de las penas impuestas a los encubridores los que lo sean de su co nyuge o de sus parientes legtimos por
consanguinidad o afinidad en toda la lnea recta y en la colateral hasta el segundo grado inclusive, de sus padres o hijos
naturales o ilegtimos reconocidos, con so lo la excepcio n de los que se hallaren comprendidos en el nu mero 1 de este
artculo.
Art. 430. En el caso de calumnias o injurias recprocas, se observara n las reglas siguientes:
1. Si las ma s graves de las calumnias o injurias recprocamente inferidas merecieren igual pena, el tribunal las dara todas por
compensadas.
2. Cuando las ma s graves de las calumnias o injurias imputadas por una de las partes, tuviere sen alado mayor castigo que la
ma s grave de las imputadas por la otra, al imponer la pena correspondiente a aque lla se rebajara la asignada para e sta.
Por ltimo, en caso de darse los dos presupuestos de la responsabilidad penal (es decir, el
delito y la punibilidad) y habiendo surgido esa consecuencia jurdica, es posible que el individuo
resulte beneficiado por una causal de extincin de responsabilidad penal.
Las eximentes de responsabilidad penal, son ciertas situaciones de hecho que impiden que surja la
responsabilidad penal, y normalmente se habla que las eximentes de responsabilidad penal estn
comprendidas a un elemento del delito como es la anti juricidad, estn comprendidas en el art. 10C,
pero la verdad es que dogmticamente, o doctrinariamente cada elemento del delito, es decir: la
conducta, la tipicidad, la antijuricidad y la culpabilidad tienen eximentes de responsabilidad penal.
Ahora estas eximentes de responsabilidad penal, hay que examinarlas de forma gradual y progresiva
ya que primero de lo que hay que ver es si hay una conducta o si estamos frente a un acto comisivo,
o estamos frente a un acto omisivo.
Luego hay que analizar la naturaleza del tipo si hay alguna causal o no de atipicidad como por ej. el
error, luego tenemos que ver todas las causales eximentes del art. 10CP tambin llamadas
causales de justificacin, donde tenemos varias: el consentimiento del interesado, el
cumplimiento de un deber, el ejercicio legtimo de una autoridad y cargo el ejercicio legtimo de una
profesin, etc.
En algunos casos se dijo al comienzo que excepcionalmente al legislador chileno ms all de exigir
una conducta, que fuera tpica, antijurdica y culpable exiga unas adiciones que son las llamadas
condiciones objetivas de punibilidad, y tambin excepcionalmente el cdigo se refiere a las
excusas legales absolutorias.
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Qu es una condicin objetiva de punibilidad? R: es un hecho no dependiente de la voluntad
del delincuente, a cuya verificacin se supedita el castigo de una conducta que rene todos los
requisitos exigidos para ser considerada como delito.
Porque para poder accionar frente a este delito, se requiere que el banco proteste, y el protesto de
un documento lo hace un tercero ajeno a quin cometi el delito, y con el cual desde el punto de
vista del delito no tiene ningn
Ahora aun mas puede suceder que el sujeto no tiene fondos con lo cual el delito se tendra como
consumado, y el banco lo pague porque es un buen cliente,
Ahora hay situaciones ms discutidas como la muerte del suicida, porque si hay auxilio del suicidio
por ej. yo le facilito un arma a la persona para que se suicide, MI conducta va a quedar supeditada a
que esa persona se suicide, porque si no el delito no surge, y desde ese punto de vista si puede ser
una condicin objetiva de punibilidad, pero no es una condicin objetiva de punibilidad
absolutamente independiente ya que de alguna manera los sujetos estn entre lazados.
Y las excusas legales absolutorias: son aquellas circunstancias de orden personal, fundadas en
razones poltico-criminales, cuya concurrencia impide el surgimiento de responsabilidad criminal, a
pesar de haberse configurado el delito.
1.- si en la excusa legal absolutoria participan personas que no estn favorecidas por ella el delito
queda insuficiente, igual persiste.
2.- por ello, de acuerdo al art. 2314CC se puede perseguir la responsabilidad civil.
1.- En la exclusin de pena por los hurtos, es una real excusa legal absolutoria,
defraudaciones y daos que recprocamente se causaren los cnyuges y determinados parientes
(art. 489 CP);
Ej. si uno le sustrae la billetera al pap de la guantera del auto se ver beneficiada por la excusa
legal absolutoria, pero si le rompe la caja fuerte, el delito pasa a ser delito de robo, y ah si no queda
cubierto por la excusa legal absolutoria, y el hurto y el robo son distintos, hoy otros que la doctrina
tambin seala como el encubrimiento de parientes art. 17 inc. Final CP, la compensacin de injurias
art. 430CP.
Pero en general la literatura nacional, menciona estas excusas legales absolutorias que ponen el
nfasis en la que mayormente rene las condiciones es
Y que el Cdigo penal denomina eximentes de responsabilidad a aquellas situaciones que tienen
la virtud de eliminar alguno de aquellos elementos del delito.
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Por lo tanto una eximente impide que surja la responsabilidad penal ej. el delito de Hurto si bien hay
un consentimiento a que el sujeto se lleve mi Cdigo penal, ah no estaramos en presencia de un
hurto, porque no hay una sustraccin de una cosa mueble con nimo de lucro, porque ha habido un
consentimiento, aun cuando el consentimiento no est dentro de unas de las eximentes del cdigo.
Lo mismo ocurre cuando concurre una excusa legal absolutoria incumplimiento de una condicin
objetiva de punibilidad, aun cuando estas afectan la punibilidad vale decir a la pena del delito, pero
dejan subsistente el delito respecto de 3eros.
Por lo tanto la doctrina aqu hace una diferencia entre las que son causales excluyentes de
responsabilidad y las eximentes de responsabilidad penal.
Son excluyentes de responsabilidad penal aquellas que dicen relacin con la punibilidad y las
excusas legales absolutorias, y aquellas que impiden que surja el delito que son las eximentes.
Ahora no obstante de haberse configurado el delito, puede que el sujeto sea beneficiado con una
causal de extincin de responsabilidad penal, que estn en el art. 93CP (lectura)
Ttulo V
DE LA EXTINCION DE LA RESPONSABILIDAD PENAL
Art. 93. La responsabilidad penal se extingue:
1. Por la muerte del responsable, siempre en cuanto a las penas personales, y respecto de las pecuniarias so lo cuando a su
fallecimiento no se hubiere dictado sentencia ejecutoriada.
2. Por el cumplimiento de la condena.
3. Por amnista, la cual extingue por completo la pena y todos sus efectos.
4. Por indulto.
La gracia del indulto so lo remite o conmuta la pena; pero no quita al favorecido el cara cter de condenado para los efectos de la
reincidencia o nuevo delinquimiento y dema s que determinan las leyes.
5. Por el perdo n del ofendido cuando la pena se haya impuesto por delitos respecto de los cuales la ley so lo concede accio n
privada.
6. Por la prescripcio n de la accio n penal.
7. Por la prescripcio n de la pena.
Estas causales no afectan a la configuracin del delito ni impiden el surgimiento de responsabilidad penal. Todo lo
contrario, frente a un delito configurado y habiendo nacido la responsabilidad penal, sta se extingue por un hecho que
ocurre con posterioridad (por ejemplo: el otorgamiento de un indulto).
De omisin: aquellos en que el resultado se alcanza debido a que el agente no realiza una
determinada conducta debiendo realizarla. Comprenden 2 categoras:
De omisin simple o propia: ejemplo artculos 134, 149 N2, 4, Y 6 237, 249 inc. 2 del CP, 494 N
14CP (omisin de socorro)
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De omisin impropia: tambin llamados de comisin por omisin: (ver apunte)
Art. 134. Los empleados pu blicos que debiendo resistir la sublevacio n por razo n de su oficio, no lo hubieren hecho por todos
los medios que estuvieren a sus alcances, sufrira n la pena de inhabilitacio n absoluta temporal para cargos y oficios pu blicos en
cualquiera de sus grados.
Art. 149. Sera n castigados con las penas de reclusio n menor y suspensio n de sus grados mnimos a medios:
2. Los que habiendo recibido a una persona en clase de detenida, no dieren parte al tribunal competente dentro de las
veinticuatro horas siguientes.
4. Los encargados de los lugares de detencio n que se negaren a transmitir al tribunal, a requisicio n del preso, copia del
decreto de prisio n, o a reclamar para que se de dicha copia, o a dar ellos mismos un certificado de hallarse preso aquel
individuo.
6. Los que habiendo hecho arrestar a un individuo no dieren parte al tribunal competente dentro de las cuarenta y ocho horas,
poniendo al arrestado a su disposicio n.
En los casos a que se refieren los nu meros 2, 5 y
6 de este artculo, los culpables incurrira n respectivamente en las penas del artculo anterior, si pasaren ma s de tres das sin
cumplir con las obligaciones cuya ejecucio n se castiga en tales nu meros.
Art. 237. El empleado pu blico que, debiendo hacer un pago como tenedor de fondos del Estado, rehusare hacerlo sin causa
bastante, sufrira la pena de suspensio n del empleo en sus grados mnimo a medio.
Esta disposicio n es aplicable al empleado pu blico que, requerido por orden de autoridad competente, rehusare hacer entrega
de una cosa puesta bajo su custodia o administracio n.
Art. 249. El empleado pu blico que solicitare o aceptare recibir un beneficio econo mico para s o para un tercero para cometer
alguno de los crmenes o simples delitos expresados en este Ttulo, o en el pa rrafo 4 del Ttulo III, sera sancionado con la pena
de inhabilitacio n absoluta, temporal o perpetua, para cargos u oficios pu blicos, y multa del tanto al triplo del provecho
solicitado o aceptado.
Lo establecido en el inciso anterior se entiende sin perjuicio de la pena aplicable al delito cometido por el empleado pu blico, la
que no sera inferior, en todo caso, a Ley 20730 la de reclusio n menor en su grado medio.
LIBRO TERCERO
Ttulo I
DE LAS FALTAS
Art. 494. Sufrira n la pena de multa de una a cuatro unidades tributarias mensuales:
14. El que no socorriere o auxiliare a una persona que encontrare en despoblado herida, maltratada o en peligro de perecer,
cuando pudiere hacerlo sin detrimento propio.
Ac vamos a ver que los delitos son de accin o de omisin cuando se habla de delito de accin
estamos hablando de un delito de comisin, o sea un delito de comisin activa, por ej. el delito de
homicidio.
Y el delito de homicidio tal como est redactado en el cdigo penal es slo delito de homicidio, lo que
no significa que yo puedo cometer un homicidio en forma omisiva pero eso tiene otra explicacin.
Omisin que son aquellos en que el resultado se alcanza debido a que el agente no realiza una
determinada conducta debiendo realizarla.
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494N14 es la omisin de socorro que es el delito que en la literatura nacional figura como la reina
de los delitos de omisin propia.
Y los delitos de omisin impropia tambin llamados: de comisin por omisin, estos delitos de
omisin impropia son una creacin de la jurisprudencia y fundamentalmente de un autor chileno
quien es: Enrique Cury, y que consiste en que yo a partir de un tipo activo puedo estructurar un delito
de comisin por omisin, o sea una omisin impropia.
Ej. homicidio en el art. 390CP dice el que mate a otro es un delito comisivo algo tengo que realizar
que modifique el mundo exterior para que una persona muera, es un delito de accin y resultado,
pero en la vida real puedo cometer comisin por omisin? Ej. no alimentar a la guagua, no darle
comida el gendarme al preso, conducir a un ciego al abismo.
Estos delitos accin por omisin se requiere de una posicin de garante, vale decir garantizador del
Bien jurdico protegido hay un debe extra penal en el sujeto que debe ser un sujeto calificado, ej.
funcionario pblico que son sujetos especiales (no se ver)
22-08-14
Sala: 301
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castracin el que maliciosamente castrare a otro, qu significa maliciosamente o castrar?,
entonces ha sido la jurisprudencia la que ha dicho que esto significa tal cosa.
1. Del homicidio
Art. 390. El que, conociendo las relaciones que los ligan, mate a su padre, madre o hijo, a cualquier otro de sus ascendientes o
descendientes o a quien es o ha sido su co nyuge o su conviviente, sera castigado, como parricida, con la pena de presidio
mayor en su grado ma ximo a presidio perpetuo calificado.
Si la vctima del delito descrito en el inciso precedente es o ha sido la co nyuge o la conviviente de su autor, el delito tendra el
nombre de femicidio.
Art. 391. El que mate a otro y no este comprendido en el artculo anterior, sera penado:
1. Con presidio mayor en su grado ma ximo a presidio perpetuo, si ejecutare el homicidio con alguna de las circunstancias
siguientes:
Primera. Con alevosa.
Segunda. Por premio o promesa remuneratoria.
Tercera. Por medio de veneno.
Cuarta. Con ensan amiento, aumentando deliberada e inhumanamente el dolor al ofendido.
Quinta. Con premeditacio n conocida.
Art. 392. Cometie ndose un homicidio en rin a o pelea y no constando el autor de la muerte, pero s los que causaron lesiones
graves al occiso, se impondra a todos e stos la pena de presidio menor en su grado ma ximo.
Si no constare tampoco quie nes causaron lesiones graves al ofendido, se impondra a todos los que hubieren ejercido violencia
en su persona la de presidio menor en su grado medio.
Art. 393. El que con conocimiento de causa prestare auxilio a otro para que se suicide, sufrira la pena de presidio menor en
sus grados medio a ma ximo, si se efectu a la muerte.
2. Del infanticidio
Art. 394. Cometen infanticidio el padre, la madre o los dema s ascendientes legtimos o ilegtimos que dentro de las cuarenta y
ocho horas despue s del parto, matan al hijo o descendiente, y sera n penados con presidio mayor en sus grados mnimo a
medio.
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Aborto causado por terceros (arts. 342 y 343)
Aborto causado por la madre (art. 344)
ABORTO Aborto causado por facultativos ( art. 345)
1. Aborto
Art. 342. El que maliciosamente causare un aborto sera castigado:
1. Con la pena de presidio mayor en su grado mnimo, si ejerciere violencia en la persona de la mujer embarazada.
2. Con la de presidio menor en su grado ma ximo, si, aunque no la ejerza, obrare sin consentimiento de la mujer.
3. Con la de presidio menor en su grado medio, si la mujer consintiere.
Art. 343. Sera castigado con presidio menor en sus grados mnimo a medio, el que con violencia ocasionare un aborto, aun
cuando no haya tenido propo sito de causarlo, con tal que el estado de embarazo de la mujer sea notorio o le constare al
hechor.
Art. 344. La mujer que causare su aborto o consintiere que otra persona se lo cause, sera castigada con presidio menor en su
grado ma ximo.
Si lo hiciere por ocultar su deshonra, incurrira en la pena de presidio menor en su grado medio.
Art. 345. El facultativo que, abusando de su oficio, causare el aborto o cooperare a e l, incurrira respectivamente en las penas
sen aladas en el artculo 342, aumentadas en un grado.
Art. 393. El que con conocimiento de causa prestare auxilio a otro para que se suicide, sufrira la pena de presidio menor en
sus grados medio a ma ximo, si se efectu a la muerte.
Art. 402. Si resultaren lesiones graves de una rin a o pelea y no constare su autor, pero s los que causaron lesiones menos
graves, se impondra n a todos e stos las penas inmediatamente inferiores en grado a las que les hubieren correspondido por
aquellas lesiones.
No constando tampoco los que causaron lesiones menos graves, se impondra n las penas inferiores en dos grados a los que
aparezca que hicieron uso en la rin a o pelea de armas que pudieron causar esas lesiones graves.
Art. 403. Cuando so lo hubieren resultado lesiones menos graves sin conocerse a los autores de ellas, pero s a los que hicieron
uso de armas capaces de producirlas, se impondra a todos e stos las penas inmediatamente inferiores en grado a las que les
hubieran correspondido por tales lesiones.
En los casos de este artculo y del anterior, se estara a lo dispuesto en el 304 para la aplicacio n de la pena.
18
Slo a partir de 1940, se sigue una tendencia a expresarlo.
La declaracin Universal de los Derechos Humanos fue la primera en consagrarlo (Dic.
1948).
Esto permiti rebajas de pena como el caso de Chile del Aborto Honoris Causa (Art.
344 inc. 2 de CP).
La C.P.E, en su art. 19N1, reconoce, expresamente el derecho a la vida, y a la
integridad fsica y psquica de la persona: En el inc. 2do., agrega: La ley protege la
vida del que est por nacer.
La vida no es un bien disponible (Blgica y Suiza, tienen clnicas de la muerte). Ver
articulo El consentimiento del Interesado en materia Penal (Carlos Kunsemuler)
Art. 344. La mujer que causare su aborto o consintiere que otra persona se lo cause, sera castigada con presidio menor en su
grado ma ximo.
Si lo hiciere por ocultar su deshonra, incurrira en la pena de presidio menor en su grado medio.
Todos sabemos que el bien jurdico protegido es la vida, ahora si bien esto siempre ha sido as
desde la antigedad, pocas pasadas, sin embargo las Constituciones no consagraban
expresamente el derecho a la vida, y Cul es la razn de ello?, es que el Constituyente entenda
que esto era como tan obvio estaba comprendido dentro de otras disposiciones de la Constitucin y
esto no solo suceda en Chile, si no que en el derecho comparado tambin y a partir del ao 1948, a
raz del exterminio masivo que hubo de seres humanos pensemos en el extermino de Polacos,
Judos, fueron millones de personas, la declaracin Universal de DD.HH, lo consagr en el ao 1948,
sin embargo en nuestro Cdigo penal quedaron algunos como el aborto Honoris Causa, cosa que es
muy extrao.
Nuestra Constitucin, consagra en el art. 19CPR expresamente el derecho a la vida, la integridad
fsica y psquica de la persona y dice: la ley protege la vida del que est por nacer, y la Constitucin
dice que es un derecho.! ojo.!
Ahora este bien jurdico opera incluso a pesar de la voluntad de su titular porque la vida NO es un
bien disponible.!!
Hay alguna excepcin.! Pero hay pases como Blgica y Suiza que tienen clnicas de la muerte,
donde la persona est irremediablemente condenada a morir, puede recurrir a estas clnicas de la
muerte, y en Chile esto est penado por la ley.
(el profe recomienda a Carlos Kunsemuler Ministro de la CS)
-Comienzo de la vida
mbito de proteccin -Vida embrionaria a la vida independiente
De la vida -Trmino de la vida.
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Como bien jurdico protegido es la vida, debemos determinar en primer lugar desde cundo hay
vida? Y este tema no ha sido pacfico, porque el cdigo penal nada dice al respecto y la doctrina
tradicional en forma mayoritaria, lo ha identificado con el momento de la concepcin, ha este
respecto la biologa y la gentica han aportado algunos datos incuestionables de que la vida
humana comienza con la fecundacin del vulo con el espermio masculino.
Es decir cuando de 2 realidades distintas el vulo y el espermatozoide surge una realidad
nueva y distinta, con una potencialidad propia, y con una autonoma gentica ya que
aunque dependa de la madre para subsistir su desarrollo se va a realizar de acuerdo a su
propio programa gentico, y puesto que ese programa gentico es humano y no de otra especie
la vida que surge es indudablemente vida humana.
Ahora desde el punto de vista cientfico no todos estn de acuerdo con esto es ms en algunos
pases con el propsito de legalizar el empleo de contra o anticonceptivos que actan sobre el vulo
fecundado y la destruccin de los espermios declaran que la proteccin penal se extiende slo de la
fecundacin del vulo en el tero materno, y desde ya tambin sealemos que la clonacin en
nuestro pas est prohibido y constituye un delito.
Ahora el pacto de San Jos de Costa Rica, suscrito por Chile, seala que este derecho a la vida
estar protegido por la ley a partir del momento de la concepcin.
Y esto fue por lo dems la posicin de la CS, en su sentencia del 30.08.2001, fundamentada en los
arts. 74,75,76 del CC, para acoger un recurso de proteccin y declarar la ilegalidad del frmaco
ostinol o ms conocido por la pastilla del da despus con la finalidad de impedir la implantacin del
huevo, ya fecundado en el tero materno constituye un caso de aborto.
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Si uno revisa el art. 8vo. se encuentra con delitos como el duelo, la calumnia y la injuria entonces la
pregunta es: por qu el legislador chileno si eso eran los atributos de la personalidad
considero en el ttulo 8vo. los delitos contra la honra y el honor?, y esto tiene una razn
histrica, ya que esto se debi a que el comentarista del Cdigo Penal espaol, deca que los
delitos contra el honor son una especie de delitos contra las personas en los pueblos donde la honra
es parte de la existencia.
As vemos que la honra y el honor son principios que hoy en da estn por el suelo, y para el ao de
creacin del cdigo 1874 eran muy importantes, tanto as como en la actualidad son los delitos de injuria y calumnia.
HOMICIDIO SIMPLE
(concepto no legal)
Fundamento legal: artculo 391 N2 del Cdigo Penal, el que mate a otro
Doctrina: Homicidio el que mate a otro, sin que ello constituya parricidio, homicidio
calificado u infanticidio.
Art. 391. El que mate a otro y no este comprendido en el artculo anterior, sera penado:
1. Con presidio mayor en su grado ma ximo a presidio perpetuo, si ejecutare el homicidio con alguna de las circunstancias
siguientes:
Primera. Con alevosa.
Segunda. Por premio o promesa remuneratoria.
Tercera. Por medio de veneno.
Cuarta. Con ensan amiento, aumentando deliberada e inhumanamente el dolor al ofendido.
Quinta. Con premeditacio n conocida.
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Hora esta definicin que estamos dando del homicidio es una definicin doctrinaria, porque el cdigo ni
siquiera dice que estamos frente a un homicidio simple, el simple lo agrega la doctrina lo mismo para el homicidio
calificados.
ELEMENTOS OBJETIVOS
-Matar causar la muerte
a) CONDUCTA -Accin u omisin; comisin por omisin
-Cualquier medio natural (veneno); psquicos o morales (susto),
por medio de la palabra; usar a la propia vctima.
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Ahora Tambin el homicidio puede cometerse por medios naturales, por ejemplo: dndole a una
persona una sustancia que le produzca la muerte y que no constituya en s veneno, ojo.! porque el
veneno es una calificante, por lo tanto ah habra un ttulo traslaticio hacia el homicidio calificado,
aunque el temo es cuestionable en la jurisprudencia ejemplo caso pasteles envenenados el sujeto le
envi pasteles envenenados a la suegra y con tan mala suerte que se los comi la hija, y la
jurisprudencia dijo que era homicidio calificado, incluso puede perpetrarse por medios psquicos o
morales, estos pueden perpetrare sobre la mente o psiquis de la persona por ejemplo una impresin
fuerte o un susto a una persona con problemas cardacos, pero ah hay un problema de prueba y de
relacin de causalidad,
El nacido destinado a morir y si se le mata es un homicidio.
Ahora dar tambin muerte a un moribundo, tambin es un homicidio.
Dar muerte a un condenado de muerte antes que lo lleven patbulo, tambin es un homicidio.
(ojo es el secuestro es un delito permanente, no prescribe nunca.!, a diferencia del homicidio que si
tiene plazo de prescripcin)
Tambin incluso el homicidio se puede lograr por medio de la palabra como por ejemplo el lazarillo
que lo conduce al abismo, o el cazador que da la orden de disparar hacia un determinado lugar
donde sabe que hay otro cazador a quin considera su vctima.
Incluso es posible usar a la vctima como instrumento de su propia muerte por ej. si se le hace
caminar por un terreno minado.
O el caso de la vctima que muere con su propio cuchillo, con el cual se defenda.
Incluso algunos autores hablan de autora mediata ac, y ponen como ej. estas brujas que ven el
futuro, supercheras, los artilugios destinados a causar impresiones mortales en personas sensibles.
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Tambin son garantes los funcionarios pblicos (ac est el ttulo V libro II dedicado
exclusivamente y nicamente a los delitos funcionarios porque los funcionarios pblicos son
garantes)
La segunda fuente:
Son los contratos o los cuasi contratos sobre todo los contratos de servicios, ej. medico, enfermera,
clnica, nieras, lnea de buses, lnea de trenes, entre otros, y aqu la jurisprudencia chilena se ha ido
adheriendo ej. perseguir la responsabilidad mdica antiguamente era casi imposible, los mdicos
hacen lo posible para sacarse la responsabilidad y son bien solidarios entre ellos.
Pero hoy en da se persigue la responsabilidad mdica, (el profe recibe en el Consejo de Defensa
varios casos por negligencia mdica ej. caso de transfusin de sangre a madre embarazada con sida
y muri la madre y muri el hijo por el contagio, el Estado debe transar con la vctima para ver cunto
se le paga).
Ej. caso de Ministro que le operaron la cadera equivocada.
-vctima; otro
-vida dependiente (intrauterina), concepcin, parto u aborto
- art. 74CC, Separarse completamente de la madre.
C) SUJETO -Art. 55CC, define lo que es persona.
PASIVO -Lmite entre aborto y homicidio
-del Ro, fallo Corte de Apelaciones de Valpo.
-concepto derecho penal
Art. 55. Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condicio n.
Divdense en chilenos y extranjeros.
Ttulo II
DEL PRINCIPIO Y FIN DE LA EXISTENCIA
DE LAS PERSONAS
DE LAS PERSONAS
Art. 74. La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su madre.
La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar completamente separada de su madre, o que no haya
sobrevivido a la separacio n un momento siquiera, se reputara no haber existido jama s.
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Para terminar con el tema del contrato; el contrato tambin es fuente para hacer precedente y la
comunidad de riesgo (revisar en libros, ya que en Chile prcticamente no se aplica)
Ejemplo de Hacer presente: ej el secuestrador
Y ejemplo de Comunidad de riesgo: ej alpinismo, trapecista del circo que tiene que sujetar a otro.
N3 c) Sujeto pasivo
Ttulo de la vida dependiente a la vida independiente (subttulo)
En qu momento el titular del bien jurdico deja de ser sujeto de pasivo de aborto y comienza
a serlo de homicidio?
Y tenemos ac un aspecto histrico, que en algn minuto caus mucha polmica el art. Art 74 CC
que seala que la existencia legal de una persona comienza al nacer, esto es al separarse
completamente de la madre.
Entonces la doctrina y alguna jurisprudencia dijo que la separacin total se produca:
1.- corte del cordn umbilical o;
2.- expulsin de la placenta.
Y por lo tanto, durante muchos aos se entendido que slo era persona el sujeto que se encontraba
separado totalmente de su madre al nacer, con lo cual se da una paradoja, que aquel individuo que
no se encontraba separado totalmente de su madre, era una criatura parida en sentido fisiolgico
pero no nacida jurdicamente por lo tanto no poda ser sujeto del delito de homicidio.
Lo que llev a un fallo de la C.A. Valpo. en que aquella persona que est unida a la madre, si bien
estaba nacida no era persona y por tanto no puede ser objeto de homicidio, pero tampoco poda
serlo de un aborto porque ya haba sido expulsado del vientre materno y un caso en Valpo. de una
madre que cuando nace la guagita le corto un brazo y la guagita muri, y el fallo dice que no era ni
sujeto de homicidio ni sujeto de aborto y la declara absuelta, y eso trata toda una discusin.
Entonces la pregunta que surge es: Cul es el lmite entre el delito de homicidio y el aborto?
Est constituido por el comienzo de calidad de persona que se adquiere, con la autonoma de vida a
convertirse en feto en individuo o persona.
Ahora vinieron cierto las crticas a los autores que sostenan y defendan al art. 74CC, como
Raimundo del Rio, diciendo primero que es falso..!! y que con posterioridad al parto la criatura no
est unida a la madre, porque el cordn y la placenta son formaciones accidentales al organismo de
la madre y una vez expulsadas ya no son parte de la madre.
Segundo; porque el CC, en ninguna parte dice el cdigo que sea sinnimo de ello (o sea, del corte
del cordn umbilical y la placenta).
Tercero; porque el art. 64 CC al exigir la separacin completa se est refiriendo a una
independencia biolgica relacionada fundamentalmente a las funciones circulatorias y respiratorias.
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Art. 64. Las circunstancias atenuantes o agravantes que consistan en la disposicio n moral del delincuente, en sus relaciones
particulares con el ofendido o en otra causa personal, servira n para atenuar o agravar la responsabilidad de so lo aquellos
autores, co mplices o encubridores en quienes concurran.
Las que consistan en la ejecucio n material del hecho o en los medios empleados para realizarlo, servira n para atenuar o
agravar la responsabilidad u nicamente de los que tuvieren conocimiento de ellas antes o en el momento de la accio n o de su
cooperacio n para el delito.
Y finalmente; se sostiene que el art. 74 por su ubicacin en el CC, es una norma que concierne a la
adquisicin y goce de los dss. civiles, que no son aplicables en el campo penal an ms, en el inciso
segundo del art. 74CC se seala que se reputa y no exista jams a la criatura que muere en el
vientre materno, situacin que traslada al campo penal, conducira a la impunidad del aborto.
Por lo tanto a modo de confusin hoy en da sostiene que el concepto de persona para el derecho
civil y para el derecho penal son diferentes y la solucin el derecho penal la encontrado en el art.
394CP a propsito del infanticidio que se refiere y habla del parto y no del nacimiento y por lo tanto
para el derecho penal se comienza a ser persona a partir del parto y no del nacimiento.
2. Del infanticidio
Art. 394. Cometen infanticidio el padre, la madre o los dems ascendientes legtimos o ilegtimos que dentro de las
cuarenta y ocho horas despus del parto, matan al hijo o descendiente, y sern penados con presidio mayor en sus
grados mnimo a medio.
TRMINO DE LA VIDA
El cdigo penal no contiene una definicin de muerte
Para la doctrina; la muerte es la cesacin de la vida
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Sin embargo este concepto clsico ha sido hoy en da ha sido cuestionado por modernas tcnicas de
reanimacin por la posibilidad de mantener por medios artificiales la actividad respiratoria y cardiaca,
y la Ley de Trasplante.
Y la Ley de trasplante 19.541 en los arts. 7 y 11, se refiere a la muerte cerebral, entendiendo que el
momento de la muerte se produce por el cese irreversible de las funciones cerebrales. (revisar esta
ley y sus requisitos, el profe no va a entrar al detalle.)
Delito de resultado
Relacin de causalidad Imputacin objetiva del resultado
Teora de la equivalencia de las condiciones
N4 La relacin de causalidad
Ya dijimos que el homicidio es un delito de resultado, porque requiere de la produccin objetiva
de la muerte. Por lo tanto, requiere de una relacin de causalidad entre la accin y el resultado
y cabe sealar que en las Teoras de la equivalencia de las condiciones establece que: la
causa; de la causa es la causa final que es un concepto filosfico pero que esta teora consiste en un
suceso como es la muerte es producto normalmente de varias condiciones o causas, como en lo
general en los delitos (porque eta teora no solo va al homicidio si no que va hacia cualquier delito),
por ej. el tipo que es herido o no en un muelle, se sube a su Yate y en un mar embravecido, vio que
est herido y debido que est herido no puede manejar el Yate y zozobra por inversin,
qu mtodo usa esta teora de las equivalencias de la condiciones?
R: Usa el determinado mtodo de la supresin mental hipottica (mmpexg) el cual consiste en que si
yo mentalmente elimino alguna de estas condiciones o causales, el resultado no se me produce o no
acontece quiere decir que; ese hecho es causa del resultado.
Explicacin profesor:
Si yo elimino la pualada, lo ms probable es que el resultado de muerte no se produzca y por lo
tanto la lesin es causa de la muerte.
Cul es la crtica que se le ha hecho a esta teora?
R: Es si yo en forma regresiva, o sea desde la muerte hacia atrs, yo puedo llegar al infinito
prcticamente, (y aqu hay un ejemplo medio grosero como en el delito de adulterio que podra
llegare hasta el carpintero que hizo la casa), y luego se fue eliminando esta teora hasta la conducta
que comprenda la norma y fueron poniendo una serie de obstculo para acortarlo.
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Durante muchos aos esta teora fue la que aplicaron los tribunales y hoy en da se sigue a diario
con una mezcla de una teora nueva que se llama la imputacin objetiva del resultado, que desde el
punto de vista del profe: no es una teora que subsiste por si misma, sino que es una teora que
viene a complementar y a subsanar algunos errores que tiene la teora de la equivalencia de las
condiciones tambin llamada la teora sinecuanon.
Imputacin objetiva de resultado
Esta teora no se trata solo de determinar quin es el causante del resultado, si no de precisar quin
es el autor, por lo tanto, se debe tomar como base el papel de la conducta asume dentro del tipo
penal.
Y hay un segundo elemento dentro de esta teora que se refiere que el resultado debe ser imputable
a la actuacin del sujeto.
(Desde el punto de vista del profesor el criterio de esta teora no remplaza el parmetro de la
causalidad si no que la complementa.!, esta teora es correctiva frente a aquellas relaciones
causales que resultan desde su actuar).
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Posicin Objetiva; clsica (Novoa)
ASPECTO SUBJETIVO
(culpabilidad en el homicidio)
Posicin Subjetiva (directo eventual)
Cules son las crticas que se le hicieron a Novoa? (por eso se abandon esta teora a
pesar que hay alguno pocos fallos que la sustentan)
1ero. se dice que esta teora no se dara jams las etapas imperfectas del inter crminis, o sea
homicidio tentado, y homicidio frustrado.
2do. que hay otras lesiones como: las mutilaciones y la castracin de los arts. 395 y 396CP, que
exigen un dolo directo y por lo tanto sera un contra sentido que en el homicidio que es un delito ms
grave se exigiera slo un dolo indeterminado.
a) (letra a era la posicin objetiva tradicional clsica).
b) La posicin subjetiva: esta posicin subjetiva considera que los delitos, al ser estructurado
tpicamente no slo tienen elementos objetivos, sino que tambin tienen elementos subjetivos, es
decir cada delito tiene su propio dolo, por lo tanto el delito de lesiones, tiene que cometerse con dolo
de lesiones y el delito de homicidio con homicidio, y el homicidio se pude cometer con dolo directo
que tambin se conoce con el nombre de: animus mecandi o intencin de matar, por ej. Apuntar
al corazn de una persona a corta distancia.
2do.- el homicidio con dolo eventual, el resultado se previ como posible y se acept sindole
indiferente a su autor el resultado, por ej. un sujeto le causa lesiones gravsimas a otro y lo entierra
vivo, sindole indiferente la muerte.
3. Lesiones corporales
Art. 395. El que maliciosamente castrare a otro sera castigado con presidio mayor en sus grados mnimo a medio.
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Art. 396. Cualquiera otra mutilacio n de un miembro importante que deje al paciente en la imposibilidad de valerse por s
mismo o de ejecutar las funciones naturales que antes ejecutaba, hecha tambie n con malicia, sera penada con presidio menor
en su grado ma ximo a presidio mayor en su grado mnimo.
En los casos de mutilaciones de miembros menos importantes, como un dedo o una oreja, la pena sera presidio menor en sus
grados mnimo a medio.
29-08-14
(Jessy te quedaste sin carga mquina fotos)
HOMICIDIO PRERINTECIONAL
El delito Prerintencional hay una proyeccin normal, esto es un tema recurrente en la vida real, que
consista bsicamente en que un sujeto con el nimo de lesionar termina matando a una persona, o
con el nimo de causarle lesiones graves, por ej. un abogado en la Av. Errzuriz vena en carrera
con otro vehculo, se bajaron del vehculo y uno de los conductores abogado le peg un puete al
otro sujeto se fue de espaldas azotando la cabeza contra la acera y muri instantneamente.
Vino el juicio y el Tribunal conden al abogado como autor del delito de homicidio simple.
Bsicamente siguiendo la teora del dolo unitario, el dolo de resultado, (Recordar teora de Novoa) si
hay una muerte, un cadver hay un homicidio, ahora si hay un lesionado es lesin. (y chao para de
contar sin hacerse problema).
El caso real, que acabamos de relatar, en este caso real, apel al fallo y la CA revoc el fallo pero
dijo otra cosa: (diapo) aqu hay una progresin del mal en la misma lnea de lesin.
HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL
El puete asesino
O sea: Lo que el abogado hizo actu con dolo respecto del puete, y que despus hay un autor
chileno (Matus) que lo llam el puete asesino, pero.! respecto del homicidio acto con culpa y por
lo tanto si actu con dolo con lesin grave y actu con culpa de matar, aqu hay 2 delitos:
30
- Hay un delito de Lesiones
- Hay un cuasi delito de homicidio.
Ahora en esta clase de delitos, la voluntad es sobrepasada por el resultado y es por ello que, se
dice dogmticamente que hay una ultra intencionalidad.
EL HOMICIDIO CONCAUSAL
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El homicidio con causal se produce cada vez que con la intencin de lesionar un sujeto ejecuta un
acto, el que es por s solo y es insuficiente para producir la muerte, la que se producen por causas
pre existentes concomitantes o supervivientes.
Ej. de causas preexistentes: el caso del hemoflico que sufre una herida leve, sufriendo
desangramiento y luego la muerte.
Ej. Causa concomitante: el disparo que no da en el blanco pero que provoca pnico en el sujeto
pasivo, lo que lo mueve a tomar un cable electrificado sufriendo la muerte.
Ej. Causa sobreviniente: un golpe provoca una lesin grave, el sujeto no resiste el dolor y luego se
suicida.
Causas
Preexistentes
Concomitantes, o
Supervinientes
Incompatibilidad con
HOMICIDIO la teora de la
CONCAUSAL equivalencia
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Existe el homicidio
Concausalidad?
HOMICIDIO CALIFICADO
Tambin a este homicidio se le ha llamado homicidio circunstanciado o asesinato.
Nosotros en Chile lo llamamos homicidio calificado, porque en el art. 391CP, comprende 5
calificantes o 5 circunstancias agravantes:
HOMICIDIO CALIFICADO
(circunstancial o asesinato)
Art. 391. El que mate a otro y no este comprendido en el artculo anterior, sera penado:
1. Con presidio mayor en su grado ma ximo a presidio perpetuo, si ejecutare el homicidio con alguna de las circunstancias
siguientes:
Primera. Con alevosa.
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Segunda. Por premio o promesa remuneratoria.
Tercera. Por medio de veneno.
Cuarta. Con ensan amiento, aumentando deliberada e inhumanamente el dolor al ofendido.
Quinta. Con premeditacio n conocida.
Art. 391. El que mate a otro y no est comprendido en el artculo anterior, ser penado:
1 Con presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo, si ejecutare el homicidio con
alguna de las Art. 1 circunstancias siguientes:
2 Con presidio mayor en sus grados mnimo a medio en cualquier otro caso.
Cul es el concepto?:
CONCEPTO
Homicidio cometido con una o ms de las circunstancias del Art. 391del CP, sin que
concurran los requisitos propios del parricidio y del infanticidio, si se dan las relaciones de
parentesco, el ttulo del castigo es trasladada al parricidio o infanticidio.
Esta es una definicin dogmatica, porque el cdigo no define el homicidio calificado, pero lo
importante es que no haya relaciones de parentesco el homicidio calificado se desplaza hacia el
parricidio o el infanticidio, y qu pasa con las calificantes?, pasan a ser circunstancias agravantes
genricas del art. 12CP
CARACTERSTICAS
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Desde el punto de vista de la gravedad, todas las circunstancias son iguales, y esto significa que si
yo cometo un delito con premeditacin o con alevosa o con premio o promesa, o por veneno, o por
ensaamiento, da lo mismo si yo lo cometo con una o con otra.
Ahora el tema se nos empieza a complicar cuando nos hacemos la siguiente pregunta: Que pasa
en el homicidio calificado si concurre ms de una calificante?
R: Por ejemplo si se comete con premeditacin o alevosa o con ensaamiento.
Aqu la Doctrina est bastante dividida, ya que unos piensan que una de las circunstancias
calificantes, transforma el homicidio en homicidio calificado, y la restante (si es una sola) o las
restantes se considera como una circunstancia agravante genrica del art. 12CP.
Art. 12. Son circunstancias agravantes:
1a. Cometer el delito contra las personas con alevosa, entendindose que la hay cuando se obra a traicin o sobre seguro.
2a. Cometerlo mediante precio, recompensa o promesa.
3a. Ejecutar el delito por medio de inundacin, incendio, veneno u otro artificio que pueda ocasionar grandes estragos o daar a otras personas.
4a. Aumentar deliberadamente el mal del delito causando otros males innecesarios para su ejecucin.
5a. En los delitos contra las personas, obrar con premeditacin conocida o emplear astucia, fraude o disfraz.
6a. Abusar el delincuente de la superioridad de su sexo o de sus fuerzas , en trminos que el ofendido no pudiera defenderse con probabilidades de
repeler la ofensa.
7a. Cometer el delito con abuso de confianza.
Por ej. si el delito se comete con premeditacin y alevosa, la premeditacin califica al homicidio y la
alevosa la aplico como circunstancia agravante del art. 12.CP (estamos siempre hablando de
homicidio calificado uno aplica la pena del homicidio calificado y adems se le considera una de las
circunstancias agravantes del art. 12, o sea ud. aplica la pena de homicidio calificado, y adems le
considera una circunstancia agravante) Ej. si el tipo tiene una irreprochable conducta anterior, art. 11
N6, el art 38 dice que cuando exista una agravante, y una circunstancia, el juez puede bajar la
escala de la pena porque se compensa una a la otra)
Art. 11. Son circunstancias atenuantes:
Art. 38. La pena de inhabilitacio n absoluta perpetua para cargos y oficios pu blicos, derechos polticos y profesionales titulares,
y la de inhabilitacio n absoluta temporal para cargos y oficios pu blicos y profesiones
titulares, producen:
1. La privacio n de todos los honores, cargos, empleos y oficios pu blicos y profesiones titulares de que estuviere en posesio n el
penado, aun cuando sean de eleccio n popular.
2. La privacio n de todos los derechos polticos activos y pasivos y la incapacidad perpetua para obtenerlos.
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3. La incapacidad para obtener los honores, cargos, empleos, oficios y profesionales mencionados, perpetuamente si la
inhabilitacio n es perpetua y durante el tiempo de la condena si es temporal.
Otra posicin dice que da lo mismo que se cometa con una o con varias circunstancias
agravantes y En qu se fundamenta? Es decir esta teora dice que si un sujeto comete un
homicidio con 2 o ms calificantes ser un homicidio calificado, pero yo no puedo aplicarle adems
una circunstancia agravante genrica del art. 12 y cules son las razones? R: 2 son las razones
1.- Una de las razones es el art. 63CP.
No producen el efecto de aumentar la pena las circunstancias agravantes por s mismas constituyen
un delito especialmente penado por la ley, o que sta haya expresado al describirlo y penarlo.
Art. 63. No producen el efecto de aumentar la pena las circunstancias agravantes que por s mismas
constituyen un delito especialmente penado por la ley, o que sta haya expresado al describirlo y
penarlo.
Tampoco lo producen aquellas circunstancias agravantes de tal manera inherentes al delito que sin
la concurrencia de ellas no puede cometerse.
O sea el art. 63 se coloca en la hiptesis que las calificantes son circunstancias agravantes, y por lo
tanto el art. 63 no permite cuando las agravante forma parte del homicidio mismo, como sucede con
el homicidio calificado que yo pueda usar esa agravante adems que forma parte del delito como
una circunstancia agravante, y hay otra razn ms dogmatica que es el limite a la potestad del
Estado que se manifiesta en el non bis in idem, o sea no 2 veces por el mismo hecho.
O sea si ya la consider ya para el homicidio calificado,
no puedo..!!
considerarla de nuevo como una circunstancia agravante.
(Comentario profe: esta teora dice: mire Sr. A m me da lo mismo que el sr. cometa el homicidio con
1,2 o 5, le da lo mismo si no lo que yo no puedo pescar una de ellas y aplicar una circunstancia
agravante, porque el art. 63 no me lo permite, y adems porque estara aplicando 2 veces por el
mismo hecho, esa es una posicin doctrinaria, ahora tambin es discutible).
Ahora viene otra teora, que viene a echar por tierra la teora que aplicaba la CS y esta teora dice lo
siguiente:
37
No todas las calificantes del art. 391 son iguales, o equivalentes a las circunstancias agravantes del
art. 12 CP, y por lo tanto si no son iguales, por qu no podra considerarlas como
circunstancias agravantes? R: si uno revisa el Cdigo Penal en el Art. 12, la nica que es igual
es la N1 que es la de Alevosa, y podra ser la del N5 tambin la premeditacin, el resto son
parecidas pero no son iguales; entonces esta teora est con lo siguiente: mire si el sujeto actu con
premeditacin y/o alevosa yo no puedo aplicarla adems como circunstancia agravante del art. 12,
pero en relacin a las otras 3 restantes si puedo, porque no son iguales y si no son iguales, no aplico
el 63CP, y tampoco tiene aplicacin el non bis in idem, porque no estoy considerando 2 veces el
mismo hecho, porque los hechos son distintos, esa es la idea, y siendo esta posicin la ms
moderna.
Sin embargo, quienes sustentan esta posicin, estiman que las calificantes que sobran pueden
utilizarse por el Tribunal para la aplicacin del art.69 del CP.
Tampoco lo producen aquellas circunstancias agravantes de tal manera inherentes al delito que sin
la concurrencia de ellas no pueden cometerse.
Dentro de los limites de cada grado el tribunal determinar la cuanta de la pena en atencin al
nmero y entidad de las circunstancias atenuantes y agravantes a la mayor o menor extensin del
mal producido por el delito. Art. 69. Dentro de los lmites de cada grado el tribunal determinara la cuanta de la pena en
atencio n al nu mero y entidad de las circunstancias atenuantes y agravantes y a la mayor o menor extensio n del mal producido
por el delito.
2.- No todas las calificantes del Art. 391 del CP., son iguales o equivalentes a las circunstancias
agravantes del Art. 12 del CP., por lo tanto, si no son iguales por qu no se podran considerar
como circunstancias agravantes?
Esta es una de las pocas normas que le da cierta libertad al juez chileno para moverse dentro del
grado por ej. si este delito tiene la pena de presidio mayor en su grado mximo, una pena que va de
15 aos y un da a 20 aos, yo no puedo considerarla la calificante como calificante y circunstancia
agravante, pero s le puedo aplicar el art. 69CP, por tanto dentro del grado, como son 2
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circunstancias agravantes, dentro del grado el juez se puede mover, y podra en vez aplicar los 15
aos y un da, podra aplicar los 20 aos.
Y eso los jueces lo hacen cuando quieren pegarle duro.! Al acusado aplican el art. 69CP.
Y el profe dice cierta libertad, porque no olvidemos que en Chile las penas estn regladas, son
aritmticas y estn establecidas en el cdigo y los jueces no tienen libertad para aplicar las pena,
tienen muy poca libertad, a diferencia del sistema Norteamericano que es por sistema de jurado y los
jueces tienen ms libertad para aplicar las penas.
I.- PREMEDITACIN
Criterios para Determinar su Naturaleza y contenido
1.- Criterio Cronolgico
Sugiere la idea de una reflexin previa, apela al transcurso de un intervalo de tiempo, ms o menos
prolongado, en el cual persiste la determinacin de delinquir.
La premeditacin ha sido una de las calificantes bastante difcil de definir, porque en el fondo todos
los delitos son premeditados, salvo.! Los delitos instantneos, los delitos pasionales, entre otros ej.
un homicidio producto de una discusin uno viene y le pega un palo en la cabeza y lo mata, no hubo
premeditacin pero normalmente los delitos son premeditados, para penar como va a cometer el
delito y eso es un delito premeditado, por eso se han dado algunos criterios que son un poco
absurdo pero que no tiene otra explicacin en la doctrina ejemplo este Criterio Cronolgico.
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Supone que el clculo que precede a la ejecucin del delito sea revelador de una personalidad que
se determina por mviles abyectos que demuestren una mayor malignidad en el sujeto.
Lo que llama la atencin del art. 391CP, es en la calificante 5 dice: premeditacin conocida y eso
solo tiene una razn histrica, esta calificante fue copiada del cdigo penal espaol del ao 1848,
donde se estableca que el homicidio calificado se cometa con cualquiera de las otras 4 calificantes
que no fuera la premeditacin se le agregaba por s solo, la premeditacin.
Ej. Si el tipo cometa el homicidio con Alevosa el cdigo espaol le sumaba la premeditacin, y
cuando pas al Cdigo penal nuestro esto no fue as, por eso el legislador le puso conocido.! O sea
que la premeditacin tiene que ser probada, yo no se lo puedo agregar objetivamente, si no que yo
debo probarla desde el punto de vista subjetivo.
Ahora de todas las calificantes esta es la menos relevante.! incluso la Literatura Nacional en forma
unnime est por derogarla porque la premeditacin, porque todos los delitos son premeditados,
o la mayora son premeditados, si no, no tendra sentido colocarla en el homicidio calificado, de
hecho en el proyecto de Cdigo Penal, que est en el Congreso, desaparecen 2 de las 5 calificantes:
la premeditacin y el veneno.
O sea solo queda en el art. 12CP: La alevosa, el premio o promesa y el ensaamiento, que son las
calificantes que estn mayoritariamente en el derecho comparado, (alevosa est definida en el art.
12CP y dice: actuar a traicin o sobre seguro, y la definicin de alevosa que tiene el art. 12, es la
nica definicin que existe en todo el ordenamiento chileno, cerca de lo que es la Alevosa (y esa
definicin es magistral). Es por eso que, todos los cdigos chilenos en general son magistrales,
porque cuando hacan los cdigos se demoraban 5 aos, 6 aos en hacerlos, y hoy en da es nada.
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3.- La vctima
De acuerdo a la regla general, el mandante se considera autor (art. 15 N2), por lo tanto el
mandante como el hechor, deberan ser condenados por homicidio calificado.
Esta es una interesante calificante que se funda en los mviles.!, por lo tanto en ambos casos queda
comprendida en el art. 15N2, ya sea como inductor o como autor mediato (ojo el 15N2, habla de
induccin y no habla de autor mediato, es la doctrina que le ha dado esa interpretacin)
Sin embargo hay autores como Alfredo Etcheberry que piensan en forma diferente pues la
circunstancias calificantes incorporadas a la figura del homicidio calificado no pierden la esencia de
agravantes y por tanto se rigen por la incomunicabilidad contemplada en el art. 64 del CP.
Art. 64. Las circunstancias atenuantes o agravantes que consistan en la disposicin moral del
delincuente, en sus relaciones particulares con el ofendido o en otra causa personal, servirn para
atenuar o agravar la responsabilidad de slo aquellos autores, cmplices o encubridores en quienes
concurran.
Las que consistan en la ejecucin material del hecho o en los medios empleados para realizarlo,
servirn para atenuar o agravar la responsabilidad nicamente de los que tuvieren conocimiento de
ellas antes o en el momento de la accin o de su cooperacin para el delito.
Art. 64. Las circunstancias atenuantes o agravantes que consistan en la disposicio n moral del delincuente, en sus relaciones
particulares con el ofendido o en otra causa personal, servira n para atenuar o agravar la responsabilidad de so lo aquellos
autores, co mplices o encubridores en quienes concurran.
Las que consistan en la ejecucio n material del hecho o en los medios empleados para realizarlo, servira n para atenuar o
agravar la responsabilidad u nicamente de los que tuvieren conocimiento de ellas antes o en el momento de la accio n o de su
cooperacio n para el delito.
Art. 64 es un artculo que sostiene la incomunicabilidad de las circunstancias personales del autor. No se puede
comunicar la reincidencia, ni la irreprochable conducta anterior.
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Estos autores estiman que como aqu se trata de una conducta personal, la tiene solo el mandante y no
mandatario. Por lo tanto, se piensa que la calificante, esto sera subjetivamente el mo vil del hecho, que inspira al
hechor, pero quien ofrece da diva (el mandante), no obra por premio y como es una calificante subjetiva, no se
comunica a los copartcipes. En consecuencia, solo afecta al mandatario ma s no al mandante. Etcheberry concluye
que el art. 391 sen ala que actu a por premio y por tanto, el mandante no actu a por premio, por ende no le afecta
la calificante. Adema s, este autor, se usa la expresio n mediante y en el homicidio calificado se utiliza la expresio n
por entonces, el mandatario actuara por premio o recompensa remuneratoria. O sea, si el mandante no haba
actuado por solo habra cometido un homicidio simple. Y quien actuo por precio fue el mandatario. Otro
problema de esta calificante es que si el premio o promesa puede consistir en compensaciones que no sean
susceptibles de apreciacio n econo mica. No obstante, que el texto mismo nos puede llevar a dudas, la doctrina y
jurisprudencia dicen que el objeto del premio o la promesa deben ser susceptibles de apreciacio n pecuniaria.
Excluye ndose la satisfacciones honorificas, sexuales o de otra ndole.
II. Existen autores como Mario Garrido Montt estiman que no existe ninguna razo n para aceptar lo
anterior ya que el opta por la comunicabilidad y porque hay un tema sema ntico respecto del por y
mediante y el concluye que tanto mandante como mandatario cometen homicidio calificado.
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atenuante de tipo personal y por lo tanto si actan 2 sujetos en que uno goza de irreprochable
anterior y el otro no porque cometi un delito anterior.
Esa irreprochable conducta anterior del sujeto N1 no se comunica al sujeto N2.
Lo mismo ocurre con la agravante de la reincidencia, ej. un sujeto es reincidente en un delito de
trfico y ha sido condenado por otro delito de trfico, esa reincidencia no se la comunica a quien a
quien nunca a cometido un delito de trfico el art. 64 es clarsimo al respecto (mmpexg: los arts. Que
estn citados al hablar o en la diapo hay que sabrselos de casi de memoria, saber explicar)
Estas son cosas prcticas que se citan todos los das en Tribunales.
Por lo tanto este seor Etcheverry dice que: el premio o promesa es una circunstancia de carcter
personal y por lo tanto no se comunica, y por lo tanto el concluye:
-el mandante comete homicidio simple.
-el mandatario comete homicidio calificado.
Y hay otra razn ms (acontinuacin diapo)
Etcheverry piensa que la calificante es concebida subjetivamente como el mvil del hecho que
inspira la hechor, pero quien ofrece la ddiva (el mandante), no obra por premio y como esta es una
calificante subjetiva, no se comunica a los coparticipes.
Aqu nos da una segunda razn por la cual Etcheverry concluye que el mandante comete homicidio
simple y el mandatario comete homicidio calificado, y l dice que las proposiciones que usa el
legislador son distintas, porque el agravante del art. 12CP dice: mediante precio, y en el art. 391CP,
dice por premio , por lo tanto, el nico que acta por premio o promesa remuneratoria es el
mandatario, y el mandante acta mediante precio, que no es lo mismo, no es lo mismo actuar
mediante que actuar por, por lo tanto esto lo que lleva como 2da. Razn a Etcheverry concluir
que el mandante comete homicidio simple y el mandatario comete homicidio calificado.
Respecto de esta segunda posicin o fundamento, hay autores como Luis Rodrguez y la
Magdalena Ossandon, dicen que esto no es verdad.! porque hay expresiones en que la palabra
por y mediante actan como sinnimo, por ejemplo: mediante fuerza o por fuerza es lo mismo,
o actuar por fuerza y actuar mediante fuerza tambin es lo mismo, por ello concluyen que
Etcheverry en esta parte estara equivocado.
- Otro problema que suscita esta calificante, es si el premio o promesa puede consistir en
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compensaciones que no sean susceptibles de apreciacin econmica.
- Una interpretacin literal de la norma parece que aplicara cualquier clase de compensacin
pues por una parte el adjetivo remuneratoria aparece en femenino de lo cual se deduce que
no habra indicacin para el tema y por otra parte porque el art 391 hable de premio y no de
precio como hace el art. 12 N2.
Art. 12. Son circunstancias agravantes:
2a. Cometerlo mediante precio, recompensa o promesa.
- Con todo la doctrina y la jurisprudencia mayoritaria ha resuelto que el objeto del premio o de
la promesa debe ser susceptible de apreciacin pecuniaria, excluyndose las satisfacciones
honorficas, sexuales o de otra ndole no pecuniaria, como los mandatos gratuitos o
posteriores al hecho.
Tesis acogida mayoritariamente por la jurisprudencia en Chile.
Mandatario : homicidio calificado.
Mandante : homicidio simple.
Lo anterior sin perjuicio de que el mandante se le puede aplicar la agravante del art. 12CP
Homicidio calificado
Este autor chileno Mario Garrido Montt, dice que frente al mandante y al mandatario hay homicidio
calificado, porque Mario Garrido est por la comunicabilidad del dolo entonces l dice: que tanto el
mandante como el mandatario actan con el mismo dolo, entonces si ello es as no tendra por qu
hacer alguna diferencia.
Hoy en da los ltimos fallos se aplicado esta tcnica y ms ligada a razones de justicia que a teoras
doctrinarias.
(Hay penas muy altas y otra muy bajas)
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ALEVOSIA
Concepto:
Es una calificante de carcter subjetivo se orienta a la seguridad del hechor quien acta con
doblez con hipocresa.
Tradicionalmente se han distinguido dos formas de alevosa la traicin y actuar sobre seguro.
1.- alevosa de carcter subjetiva: La traicin
Es una ocultacin de las verdaderas intenciones del hechor, de modo que la vctima no desconfa
del sujeto, le tiene confianza y por ende, el sujeto sorprende a su vctima la encuentra
desprevenida.
El autor del delito se aprovecha de la confianza de la vctima. La confianza de sta puede nacer de
una actitud incluso, creada por el propio sujeto, cultivando su amistad o aprovechndose de las
habituales relaciones con la vctima: parentesco, amistad, relaciones domsticas, etc.
2.- Alevosa de carcter objetivo: Actuar sobre seguro. (Asechanza).
El hechor acta sobre seguro, procura circunstancias que objetivamente aseguran la ejecucin del
delito o la eventual reaccin de la vctima. Por ejemplo, cortar el trnsito para asegurar que el auto
de la victima pase por el lugar exacto en que puso una bomba.
La Alevosa, adems (ya se dijo anteriormente y es muy importante), aparece definida en el art. 12
N1, y dice (lectura )
4. De las circunstancias que agravan la responsabilidad criminal
Art. 12. Son circunstancias agravantes:
1a. Cometer el delito contra las personas con alevosa, entendie ndose que la hay cuando se obra a traicio n o sobre seguro.
La Alevosa solo procede en los delitos contra la vida y la integridad corporal, no olvidemos que
cuando comenzamos este curso, el titulo: delitos contra las personas, en el cdigo penal est
regulado en los delitos contra la vida y la integridad corporal.
Por tanto la Alevosa solamente, procede respecto de esos delitos y adems, el art. 12N1, es el que
define a la Alevosa.
Ahora tradicionalmente se ha distinguido 2 formas de Alevosa: la traicin y actuar por sobre
seguro.
Por tanto hay una posicin subjetiva y otra objetiva que de ninguna manera son reconciliables, por ej.
en el caso de actuar sobre seguro en ciertas situaciones en que yo voy a actuar de una manera que
no evite el resultado, al contrario obtuvo, hubo un resultado.
Ej. mandar a una persona sobre un terreno que est minado en el norte, y el supuesto de Alevosa
que es ms comn, es aquella Alevosa de carcter subjetivo donde la vctima se vale de ciertos
lazos, de parentesco, de amistad, que le permiten que toque el timbre le abran la puerta y entrar o
obrar a traicin, hay fallos ms antiguos que dicen que una persona entierre un cuchillo o balazo por
la espalda, es actuar por Alevosa, porque la vctima no tiene ninguna posibilidad de defenderse, hoy
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en da vamos a ver, (el profe Juan Garca no comparte esta postura) La CS, que le ha entregado a
esta calificante de la Alevosa un concepto que es el nimo alevoso, y que consiste bsicamente en
que el sujeto tiene que procurarse una situacin que le asegure que efectivamente el resultado va a
ser posible, no que se produzca en el momento como por ej. un caso de Mea Culpa, en el supuesto
haba actuado con Alevosa, la duea de un local, pillo robando y lo cito un 18 septiembre a su
oficina, tuvieron una acalorada discusin y cuando la mujer se dio vuelta, el sujeto se fij que haba
un martillo y tom el hombre el martillo y le dio un martillazo en la cabeza, y la mat, sin embargo la
CS no acept la Alevosa, estim que no haba un nimo alevoso, 1er. lo cit un da feriado la propia
vctima, el sujeto no se procur ir un da feriado a la galera, en 2do.lugar el sujeto no llevaba el
martillo si no que el martillo estaba en la oficina.
Lo que el sujeto hizo fue aprovecharse de una circunstancia concomitante, una circunstancia que
estaba ah por tanto no hay un nimo alevoso, el profe Garca le fue mal ante la CS y el profe no est
de acuerdo con el sistema porque las situaciones que pueden plantearse a veces son de extrema
gravedad y sin embargo con ese criterio el tribunal no va a otorgar la Alevosa.
El profe dice que el cdigo es muy claro: la al
evosa es actuar a traicin, y si yo me valgo de un parentesco de una amistad profunda, si yo ataco
un ciego eso no es alevoso, ej. si se golpea una guagua de 3 meses contra la pared no es alevosa,
porque la situacin de la vctima no tiene nada que ver con la Alevosa (esto se ver la prxima
clase).
05-09-14
III.- LA ALEVOSA
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actitud, incluso, creada por el propio sujeto, cultivando su amistad o aprovechndose de las
habituales relaciones con la vctima: parentesco, amistad, relaciones domsticas.
Fallo de la CS, de Fecha 30-06-1952: Para que exista traicin, es necesario que el agente proceda
con engao, quebrantando la lealtad o fidelidad que se debe a la persona de la vctima.
Sin embargo, la doctrina y jurisprudencia sealan que no basta con que se den los elementos
objetivos y subjetivos de la alevosa; si no que adems tiene que concurrir en la especie el ANIMO
ALEVOSO.
Si bien es cierto esto fue para el profesor una creacin que originalmente de la doctrina pero en
algunos casos se ha llevado desde el punto de vista del profesor al extremo. Ej. caso Mea Culpa
una seora en Santiago administraba una galera con varios locales comerciales y ella se percata
que uno de sus empleados de confianza le est sustrayendo mercadera, y ella lo cita el 18
septiembre en su oficina a este sujeto y en su oficina increpa que est hurtando el dinero, y este
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sujeto en un instante ella le da la espalda y este sujeto se percata que encima de una chimenea de
esta oficina hay un martillo y toma el martillo el sujeto y le da por la espalda.
Y el profe lleg con este caso a la CS sosteniendo que aqu haba Alevosa se habra obrado a
traicin porque le haba pegado por la espalda, pero la CS no le compr la tesis porque el nimo
alevoso es llevado al extremo, y van a ver casos en donde no constituye Alevosa matar a un
ciego o matar a un anciano incluso hay un fallo que un padre estrella a una guagua de 3 meses y
no hay Alevosa, ya que la Alevosa tiene que ser una situacin procurada por el propio sujeto y no
producto de una situacin concomitante (relacionado) o circunstancia al hecho que fue lo que le dijeron al
Profe por el caso de la galera, el sujeto no haba buscado esa situacin si no que la propia vctima lo
haba citado a la galera y el tipo se aprovech de una situacin que ya estaba dada, como era el
martillo arriba de la chimenea, o sea l no entro con el martillo no vena preparado, o sea tiene que
tener un nimo Alevoso.
Los Tribunales en algunos casos se ha ido al extremo y que no ha sido fcil establecer esta
calificante, luego si analizamos la opinin de Politof y de Luis Ortiz ellos defienden la posicin del
nimo alevoso. (diapo):
Como vemos tanto Politof y Ortiz sealan que es imprescindible, que el hechor haya buscado este
propsito, esta situacin favorable para cometer especficamente el delito, por lo tanto si aquella
alevosa, nosotros comprendemos que el delito es premeditado obviamente, por eso estas 2
calificantes premeditacin y alevosa estn de ms, y son las nicas por lo dems que constituyen
circunstancias agravantes del art. 12CP y que son iguales a esta calificante del art. 391CP, son las
nicas, el resto de las calificantes, las otras 3 no son iguales, (revisar). Hay un lenguaje distinto, y
tienen por finalidad otras cosas.
Luego veremos el siguiente fallo (diapo)
Revista fallos del mes de 1967: el solo hecho de que la vctima haya sido ciega, no es suficiente
para suponer necesariamente que hubo alevosa.
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(Fallo para el profe matar un ciego es alevoso, si no ve nada)
I.V EL VENENO
Aqu hay todo tipo de estipulaciones respecto del veneno, ya que en el derecho penal y en general
no hay una definicin de veneno y ni siquiera los cientficos, se ponen de acuerdo que es lo que es
realmente el veneno, ej. un sujeto que slo coma Mac Donals se intoxico y muri, el abuso del
consumo de la bebida.
Ahora hay circunstancias que son venenos ej. caja para matar ratones, o tomarse 10 cajas de
clonazepan.
Concepto: diapos
Toda sustancia que suministrada a la vctima, atendiendo sus circunstancias personales, pueden
causarle la muerte.
Tiene que tratarse de una sustancia que produzca efectos nocivos, aunque se utilice en poca
cantidad, sea que acte qumicamente o mecnicamente, por ej. el vidrio molido (mecnicamente)
1.- Criterio de la Rapidez: Que considera, que es veneno toda sustancia que mata rpidamente.
2.- Criterio de la Menor Cantidad: Es veneno la sustancia que tiene propiedades mortferas, que
an suministrndola en una mnima cantidad.
Mmpexg: Elemento subjetivo: todo aquello que est en la mente del sujeto, y todo aquello que
no est en el mente del sujeto es un elemento objetivo.
Elemento Subjetivo: dolo, dolo eventual, culpa consciente, culpa inconsciente, impericia, negligencia.
Elemento Objetivo: como la conducta, accin, omisin, por tipicidad, etc.
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No olvidar nunca: Los elementos del delito son de carcter progresivo: o sea, yo tengo primero la
conducta, tipicidad, antijuricidad y tengo la culpabilidad.
Si yo tengo la conducta, la tipicidad, pero yo tengo una causal de justificacin que me excluye la
antijuricidad yo no sigo ms, o sea no me preocupo de la culpabilidad, porque el hecho lleg hasta
ah, lo mismo por ej. si la conducta es atpica, y esto es lo que los fiscales llaman: No perseverar
dicen los fiscales tengo un hecho que a juicio del fiscal no constituye delito.
Tengo la conducta que alguien hizo algo pero esa conducta no es tpica como por ejemplo.
El veneno es siempre ALEVOSO, pero por aplicacin del NON BIS IN IDEM, se excluye.! La
alevosa, cuando aplicamos la calificante veneno, no se puede aplicar la calificante de la alevosa
simultneamente.
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Hoy en da el veneno est obsoleto, hoy en da nadie envenena a otro, el profe cree que en la
jurisprudencia hay 2 casos: ej. caso del pololo que mand pasteles envenenado a la polola pero
con tan mala suerte que su suegra se los comi los pasteles y se muri, y no se los comi la polola.
Otro caso de un queque envenenado.
Por tanto no hay jurisprudencia sobre eso, sino que solo historial, y hoy en da es fcil establecer por
un mdico que si la persona fue envenenada y hoy en da se le hace una autopsia a la persona e
inmediatamente aparecen las sustancias txicas y se sabe que la persona fue envenenada, y desde
el punto de vista de la ciencia legal, los muertos hablan la autopsia seala la hora, de qu muri, si
hubo participacin de una persona.
(En Chile estamos muy atrasados en realizar realmente un peritaje confiado, carecemos de medios)
Caso profe: una muchacha muy atractiva, con excelente situacin econmica, muy conocida y
famosa, casada con un ex CNI, y que se llevaba mal con l, y en una noche ella llama a sus padres
que vivan en San Fernando y ella les dice que esta noche mi marido me va a matar.
El padre tom el auto, con rumbo a su casa, y cuando llega ella ya estaba muerta, y la encontraron
muerta en el bao, sentada en la tasa de bao, con un disparo y haba habido 2 disparos, uno hacia
arriba por un arma calibre 38 que es un revolver muy pesado, y haba una bala que entr por el
techo del bao y ellos vivan en Jardin del Mar sali y lleg al comedor de la casa y haba un 2do.
disparo a lo vietnamita sentado en cunclillas el segundo disparo fue por la nuca hacia arriba. Y el
profe fue querellante en representacin del padre y cuando sucede este hecho estn los 2 hijos, el
chofer y una nana y nadie siente nada, ningn balazo (ya que los disparos no suenan fuertes), y ella
no tena ningn motivo para suicidarse, su esposo tampoco tena un motivo para matarla, lo extrao
era que tena una empresa de limpieza y al llamar a Carabineros lo primero que lleg fueron 2
carabineros de trnsito cerca de Jardn del Mar y no sabe nada de la escena del crimen, movi la
vctima, el revlver, la sangre y todo, y luego lleg una empresa de limpieza y limpiaron todo antes
de que llegara la PDI.
El profe cuenta esto, porque se hicieron los peritajes, y el profe era el querellante en contra del
marido representaba a los padres de la vctima y lo impactante para esos padres que llam la hija y
les dice que el tipo lo va a matar y el peritaje de carabineros dijo que la haba matado el marido a
travs de un balazo tipo vietnamita y por mucha razn:
1.- porque el balazo, la forma es que ella haya disparado hacia atrs con la mano izquierda.
2.- un revolver de esa naturaleza es muy pesado y el martillo del revolver es ms pesado, y si uno le
echa hacia atrs no se lo puede y una persona en esa situacin es complicado.
Y porque hay un balazo primero por el techo, como probando el arma, tampoco hay residuos de
plvora en la mano, y ella no tena nada.
Labocar concluye que fue un asesinato y sin embargo la PDI concluy lo contrario que era un
suicidio, cuento corto, el tipo fue absuelto, y el caso lleg a la CS peleando pero no prosper se
perdi el juicio, porque el profe no pudo probar que esto fue un homicidio, ya que si la PDI dice una
cosa y Carabineros otra, no se puede hacer nada.
A lo que el profe va junto con otro caso conscripto muerto en Quillota, se encontraron sus huesos
las osamentas se enviaron a EEUU porque los peritajes de Chile no concluyeron nada, tambin se
descart el homicidio.
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En Chile en esta materia estamos muy por debajo, no tenemos personal, recursos etc.
V.- EL ENSAAMIENTO
Caso real: un militar que viva en Miraflores bajo, tena una polola y el tipo qued muy mal por la
ruptura y ella viva cerca a una casa al Jumbo, incluso vivian juntos, y l, en una noche vuelve para
hablar con ella y se encuentra con que ella est con otro sujeto y este militar armado, con 2 revolver,
lo sac al tipo a empujones a la calle y en la calle le pego un balazo en el pie, tipo 3 de la maana,
lleg carabineros, PDI y se colocaron al frente y hay imgenes en las redes, donde le tipo aparece
parado con las 2 pistolas hacia arriba, la vctima en el suelo, y el tipo le dispara de tal forma que lo va
matando de apoco, adems que era un oficial de ejrcito y excelente tirador, y eso es
ensaamiento, claramente, es decir lo tuvo toda la noche disparndole, hay que pensar en el
dolor de ese sujeto le disparan en un pie, luego en una pierna luego en un brazo, y el tipo se
aseguro que ninguno de los disparos sean mortales, hasta que a las 6 de la maana le dio un
balazo mortal, tanto la PDI y Carabineros no hicieron nada para reducirlos, tenan francos tiradores
en todos lados, con luz roja tipos especialistas, y no hicieron nada hubo un proceso en fiscala militar
en donde condenaron a los jefes de carabineros y PDI por no haber actuado, el profe cree que
deberan haber actuado por legtima defensa a extraos, yo puedo actuar como en legtima
defensa y no se atrevieron a actuar en legtima defensa, porque hay distintas opiniones: 1.- era
militar, 2.- no se atrevieron a matarlo, 3.- nadie quiso hacerlo, adquirir la responsabilidad.
El ensaamiento para el profe lo ms importante es:
Que hay un desdoblamiento del sujeto, es decir yo lo que quiero es causarle dolor inhumano a la
persona y luego matarlo, por lo tanto esto no dice relacin con que yo por ej. Le de 10 pualadas a
un sujeto porque mi ataque es feroz! En el momento porque est drogado, borracho o porque fue
producto de una venganza, y ah no hay ensaamiento, 70 pualadas, se ensa con la vctima NO
ESO NO ES ENSAAMIENTO.!!
ENSAAMIENTO ES LENTAMENTE COMO UNA TORTURA CAUSARLE A LA PERSONA
DOLOR INHUMANO Y LUEGO MATARLO AH HAY ENSAAMIENTO..!! (mmpexg)
Concepto ENSAAMIENTO:
Respecto del adverbio inhumano, se cuestiona si se refiere al autor del delito o al dolor que sufre el
ofendido. Para esto hay tres interpretaciones:
1.- hay quienes entienden que est referido al sufrimiento que experimenta la vctima, de modo que
requerir que el dolor pase ciertos lmites normales, precisamente por su inhumanidad.
2.- Esta expresin se refiere al especial nimo de insensibilidad con que debera actuar el sujeto.
3.- hay quienes le atribuyen un carcter mixto, objetivo y subjetivo considerando que ambos
aspectos son inseparables.
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Lo esencial de esta calificante es que a la voluntad homicida se le agrega otro elemento
independiente y autnomo, que es la voluntad de hacer sufrir, hay un desdoblamiento del sujeto
activo, porque por un lado quiere matar y por otro quiere hacer sufrir, y por eso NO hay
ensaamiento en la ferocidad y multiplicidad de las heridas que se refieren dentro del mpetu
emocional de la lucha, por eso el nmero y naturaleza de las heridas, no son indicio suficiente de la
existencia de la calificante, por ej. lo mata con 70 pualadas.
Tampoco hay ensaamiento, si el hechor cree que no est causando dolores o sufrimientos
innecesarios a la vctima, o bien piensa que ellos son indispensables o tiles para lograr su
propsito homicida.
Tampoco hay ensaamiento en los actos de mutilacin o descuartizamiento que se realiza sobre un
cadver para deshacerse de l, o para esconder la comisin del delito. Por ej. lo descuartiza o lo
entierra en la casa. Porque el cadver no es persona por tanto, no hay ensaamiento.
(Son actos impunes porque el iter crimines tiene tres fases: tentativa, frustrado y consumado,
por lo que no existe la fase del delito agotado).
LA OMISIN EN EL HOMICIDIO
PROPIA:
Aquella expresamente sealada en la ley (art. 494 N 14) es la llamada omisin de socorro, en
nuestro pas no existe la obligacin de auxiliar a otro. se sanciona un no hacer debiendo
normativamente hacer (que medie una norma).
Art. 494. Sufrira n la pena de multa de una a cuatro unidades tributarias mensuales:
14. El que no socorriere o auxiliare a una persona que encontrare en despoblado herida, maltratada o en peligro de perecer,
cuando pudiere hacerlo sin detrimento propio.
IMPROPIA:
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Aquella que no est debidamente tipificada, pero..! que apartir de un tipo penal activo se puede
insertar activamente un tipo omisivo:
En el homicidio del art. 391CP, nada se dice, ah es posible insertar una conducta de carcter
omisiva, es decir, aun cuando el art 391 est estructurado sobre la base de un tipo activo, la
doctrina, si bien no en una forma unnime, pero si mayoritaria, acepta la omisin como forma de
comisin del homicidio.
Art. 391. El que mate a otro y no este comprendido en el artculo anterior, sera penado:
1. Con presidio mayor en su grado ma ximo a presidio perpetuo, si ejecutare el homicidio con alguna de las circunstancias
siguientes:
Primera. Con alevosa.
Segunda. Por premio o promesa remuneratoria.
Tercera. Por medio de veneno.
Cuarta. Con ensan amiento, aumentando deliberada e inhumanamente el dolor al ofendido.
Quinta. Con premeditacio n conocida.
I. El Art 1 del C.P al sealar que todo delito es accin u omisin voluntaria penada por la ley,
est directamente consagrando una forma comisiva y una forma omisiva.
II. El art 492, comprende a la omisin como una forma de cometer delitos culposos, de modo
que si el legislador la considero para los delitos culposos con mayor razn se debe estimar
para los delitos dolosos, que son ms graves.
III. No es posible asimilar absolutamente el homicidio por omisin al homicidio por comisin,
especialmente en lo que dice relacin al sujeto del delito.
Artculo 492.- Las penas del artculo 490 se impondra n tambie n respectivamente al que, con infraccio n de los reglamentos y
por mera imprudencia o negligencia, ejecutare un hecho o incurriere en una omisio n que, a mediar malicia, constituira un
crimen o un simple delito contra las personas.
A los responsables de cuasidelito de homicidio o lesiones, ejecutados por medio de vehculos a traccio n meca nica o animal, se
los sancionara , adema s de las penas indicadas en el artculo 490, con la suspensio n del carne , permiso o autorizacio n que los
habilite para conducir vehculos, por un perodo de uno a dos an os, si el hecho de mediar malicia constituyera un crimen, y de
seis meses a un an o, si constituyera simple delito. En caso de reincidencia, podra condenarse al conductor a inhabilidad
perpetua para conducir vehculos a traccio n meca nica o animal, cancela ndose el carne , permiso o autorizacio n.
Todos sabemos que los cuasi delitos solamente se pueden cometer contra las personas lo dice
expresamente el art. 492CP y que personas en el cdigo es sinnimo de vida e integridad
corporal, por eso solamente existen los cuasi delitos de homicidio y los cuasi delitos de accin.
Pero el art. 492CP e incurrir en una omisin, o sea incurriere en una omisin respecto de los
delitos en contra las personas, o sea delitos contra la vida, corporal, eso es lo que seala las leyes
penales en blanco, leyes de reenvo o sea el 492CP lo que hace es pegarse un salto al art. 391 y ss,
pero resulta que si uno analiza el art. 390 o 391CP, porque el parricidio es una figura bien
individualista y uno llega al art. 397CP, de lesiones graves o cualquier agresin, mutilaciones, nos
encontraremos con que NO HAY NINGN DELITO OMISIVO..!! NO HAY NINGUNO, SON TODOS
DELITOS COMISIVOS.
Ej. El homicidio dice: el que mate a otro: es comisivo.
Ej. Las lesiones 397CP el que hiriere, golpeare o maltratare a otro: comisivo
Entonces la doctrina y la jurisprudencia han dicho al respecto:
El legislador se equivoc?, fue un lapsus lingstico?, o sencillamente lo que hizo fue:
Insert en figuras que son naturalmente comisivas formas omisivas, porque la comisin por omisin
no es si no: el resultado de que yo a partir de un tipo activo, yo creo un tipo pasivo, por qu?,
porque en la vida real puede darse una forma omisiva.
Art. 397. El que hiriere, golpeare o maltratare de obra a otro, sera castigado como responsable de lesiones graves:
1. Con la pena de presidio mayor en su grado mnimo, si de resultas de las lesiones queda el ofendido demente, inu til para el
trabajo, impotente, impedido de algu n miembro importante o notablemente deforme.
2. Con la de presidio menor en su grado medio, si las lesiones produjeren al ofendido enfermedad o incapacidad para el
trabajo por ma s de treinta das.
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Ahora inmediatamente salen los siguientes cuestinamientos a estos:
Ya que si yo fuera un defensor fiscal pblico lo primero que dira Sr. Esto no es posible porque se
est violando el principio de legalidad y bsicamente el princ. de tipicidad y que tienen hoy en da a
partir de la CPR 1980 tienen rango Constitucional.
Porque ud. me est estructurando un tipo penal que no existe.!
Y ese ha sido el argumento que se ha usado por quienes no lo aceptan y ha quedado ah, no
obstante que tienen razones fundadas para ello, pero la jurisprudencia no ha comprado esa idea, y
esto parti con 3 fallos que dict don Enrique Cury.
Indudablemente no cualquiera persona puede cometer un delito de comisin por omisin, porque el
delito comisivo del homicidio por ej. es de un sujeto comn indeterminado: el que, los que, ya
sabemos cundo el cdigo penal usa la expresin el que o los que, es porque el sujeto es
indeterminado y comn no requiere de ninguna calidad el sujeto.
Sin embargo en la forma omisiva si requiere de una calidad y esa calidad es la calidad de garante,
es decir un custodio, un protector de los bienes jurdicos.
Cules son las Fuentes de la calidad de garante?
Estas 2 primeras fuentes de posicin de garante no admiten discusin alguna, pero sin embargo en
la literatura hay 2 ms que ya en Chile son cuestionadas y que podran en algn minuto ser
aceptadas:
- Comunidad de Riesgo: personas que por sus especiales caractersticas de la misin que
cumplen se les exige mayor grado de responsabilidad y solidaridad: grupos de rescate,
bomberos, Alpinistas, trapecistas de un circo, etc.
- Hacer precedente: aquellos casos en que el creador del riesgo debe responder de todos los
atentados o daos, o lesiones al bien jurdico que se deriven de ese riesgo. Ej: el secuestrador
debe responder de los daos causados a sus secuestrados.
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punto de vista civil, por ej. una persona que se ahoga en una piscina de un hotel porque no
tena las medidas de seguridad exigidas por la ley, ej. caso persona que se meti a la piscina
de un hotel en la noche.
Esta Teora de la Funcionalidad, viene desde el derecho comparado, y cada da son mayores en la
medida en que haya un avance material de los propios ciudadanos y alguien tiene que responder por
eso y viene la teora de la funcionalidad, ahora eso no significa que tengamos que responder o
cuidar por los dems ej. persona que se est ahogando en el mar yo no tengo ninguna obligacin de
tirarme al mar para salvarlo, ahora si soy un salvavidas ah si tengo la obligacin porque la fuente
garante ah es el contrato, est contratado para eso.
En Chile no existe ninguna disposicin que exija a las personas salvarle la vida al prjimo incluso en
el 494N14 Omisin de socorro es un caso particular de una persona herida o maltratada en un
lugar despoblado y adems siempre y cuando la persona lo puede hacer sin detrimento propio, o
sea sin dao propio ej. voy en la ruta 68 con una neblina intensa y veo una persona herida no puedo
parar porque puede pasar un camin y me puede chocar.
Ttulo I
DE LAS FALTAS
Art. 494. Sufrira n la pena de multa de una a cuatro unidades tributarias mensuales:
14. El que no socorriere o auxiliare a una persona que encontrare en despoblado herida, maltratada o en peligro de perecer,
cuando pudiere hacerlo sin detrimento propio.
12-09-14
El trmino parricidio viene del derecho romano paricida y se refera a aquella persona que era
juzgada por delitos muy graves y cuyas penas solo podan imponerlas los jueces llamados
Cuestores paricidas, este delito estaba sancionado con la pena de muerte.
Por ej. En los pases como argentina, Colombia y Espaa, el parricidio no existe como delito.
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Cul ha sido la razn?, la razn ha sido que se estima que el parricidio es un resabio de polticas
en donde la familia formaba parte del estado como institucin, tambin se ha criticado el parricidio
por su mayor gravedad en relacin con el homicidio pues el cnyuge y el conviviente no son
parientes, tambin se dice que no se puede justificar esta mayor pena en la relacin afectiva puesto
que tal afecto es una consideracin que aun faltando dar lugar a condenar por parricidio.
Hay otra posicin que seala que las crticas son dbiles puesto que este delito desde tiempos
histricos lo que se protege es el parentesco y adems se protege una relacin afectiva ya que la
disposicin comienza sealando el que conociendo las relaciones que los liga, y si bien es cierto
esta consideracin afectiva puede no existir sin embargo lo menos que se puede presumir es que
entre padre e hijos existan lazos de cario, que es el mayor desvalor que lleva implcito el delito y su
pena.
En esta materia hay distintos fallos que se da cuenta que los jueces toman una posicin pero no
tienen fundamentacin para eso, al parecer, comenta caso de tribunal de primera instancia que
condena por parricidio y en segunda instancia homicidio
Cul es el fundamento del tribunal? Es que el tema de la convivencia debe asemejarse a la vida
matrimonial est como la vida del cnyuge y en este caso del ej. Profesor ambos eran drogadictos y
alcohlicos. Aqu no hay convivencia matrimonial sino que haba convivencia para un vicio, ingerir
droga o alcohol.
En Chile es un delito especial impropio siempre y cuando se cometa en forma comisiva que es por lo
dems la forma que est estructurado tpicamente en el art. 390CP
Si yo llego a aceptar que se puede cometer en forma omisiva este delito se convierte en un delito
especial propio porque tiene que ser un garante.
- Cnyuge a cnyuge; y
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- Conviviente a conviviente.
Qu pasa con los adoptados? R: nos estamos refiriendo a los legitimados como hijos y
adems a aquellos que han sido adoptados por la ley de adopcin previa.
DIFERENCIAS
La primera tiene por efecto conferir a un extrao el estado civil de hijo legtimo con derecho y
obligaciones correlativas y adems la ley hace caducar en todos sus efectos los vnculos
anteriores de filiacin y parentesco del adoptado y legitimado.
Adems la ley obliga a destruir la ficha individual del menor y de todo otro antecedente que
permita su identificacin.
Esto lleva a concluir que el legitimado adoptivo (17.613) es un hijo legtimo y como tal puede
ser sujeto pasivo-activo de parricidio. A la inversa, no cometera parricidio ni sera vctima de
este delito si matara o fuese vctima de los miembros de su familia natural.
El tema es ms discutible en la ley de adopcin plena pues sta dice que el adoptado
plenamente es hijo legtimo, pero solo para los efectos civiles y no para todos los efectos.
Cul es la diferencia?
Quizs el legislador lo que hizo cambiar fue: los efectos civiles, que la otra ley deca para todos los
efectos en legitimacin adoptiva tambin para los efectos penales, se dio cuenta que haba un
problema y dijo para la efectos civiles.
Politoff, Grisola y Bustos estiman que, en ningn caso y bajo ninguna ley, el adoptado debe
considerrsele como sujeto activo-pasivo de parricidio, pues el fundamento de la gravedad del delito
se funda en los lazos naturales del parentesco y no en frmulas a que pudiere dar origen la ley.
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Primera situacin:
Matrimonio valido y no disuelto: Se comete parricidio aun cuando los cnyuges estn separados de
hecho.
Segunda situacin:
El matrimonio declarado disuelto por divorcio o por nulidad de matrimonio ley 19.497. Aqu no hay
parricidio.
Tercera situacin:
Cuarta situacin:
Caso del matrimonio no declarado disuelto, pero en el cual existe vicio de nulidad. La nulidad no
produce efecto jurdico hasta que no es declarado judicialmente, mientras no sea declarada, no hay
parricidio.
OMISION EN EL PARRICIDIO
La mayora de los autores piensa que no es posible que el delito de parricidio se cometa por
omisin, porque se estara violando el principio Non Bis In Idem, es decir, no dos veces por el mismo
hecho, ya que el parentesco servira primero para calificar el homicidio de un pariente como
parricidio y luego calificar el hecho como delito de parricidio por omisin.
Crea el deber de garanta y llena el extremo objetivo del tipo de parricidio. Grisola seala como
ejemplo: De no aplicar esta posicin se producira un paradigma, la madre que deja morir de hambre
al nio menor de edad no guarda ninguna diferencia con el caso de la misma madre que da muerte
al nio estrangulndolo, pero de aplicar la teora de los otros autores, tendramos que sancionar
solamente por el delito de homicidio, todo lo cual no parece justo.
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Conocimiento de las relaciones que los ligan:
El hechor debe tener conocimiento del vnculo existente entre l y la vctima: El hijo sabe que
mata a su padre.
Este es un tema que tiene relacin con el dolo, ej. que el hijo que mata a su padre tiene
conocimiento que est matando a su padre.
El parricidio requiere de dolo directo de parricidio. Sobre este punto no hay discrepancia.
Hay que presumir en el parricidio el conocimiento de las relaciones que los ligan?
Etcheverry dice que: conocer estas relaciones es una referencia superflua que no pretende innovar
en cuanto a la regla general de presuncin de dolo. Piensa que, en todo caso se presume el
parentesco de parte del autor.
La forma de redaccin del art. 390 al expresar el que conociendo, deja sin aplicacin la
presuncin de dolo sealada. Es decir, tiene un imperativo de carcter subjetivo.
Porque la comunicabilidad o incomunicabilidad de la cual el cdigo nada dice, dice relacin con la
participacin de un intraneus y un extraneus
Donde el intraneus tiene una calidad especial que no la tiene el extraneus por lo tanto por ej. no tan
solo el delito de parricidio si no que tambin de funcionario, malversacin 233CP acta un
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funcionario publico intraneus con un particular extraneus, de acuerdo a esta categora la calidad de
funcionario Publio jams se comunicara al particular, y por lo tanto, solo el funcionario va a cometer
malversacin y el particular va a cometer delito de hurto o apropiacin.
Lo mismo el parricidio el hijo acta con su amigo para matar a su padre, el amigo sabe que el hijo
matar a su padreentonces comunicabilidad o incomunicabilidad? Para Etcheverry
Incomunicabilidad, el hijo parricidio y el amigo homicidio.
Indivisibilidad de ttulo
An ms Novoa est convencido que el cdigo penal en general est por la comunicabilidad.
Novoa sostiene que el hecho es nico tanto para el intraneus como para el extraneus, y por lo tanto
es inaceptable que un mismo hecho constituya 2 delitos diferentes sea una para el intraneus y otro
para el extraneus.
Esta teora de Novoa durante aos, no haba salido a la luz, la suprema dict unos fallo sin embargo en los ltimos aos
ha vuelto a tomar forma esta teora en la reforma procesal penal.
Tercera teora
Accesoriedad
Quien califica el delito es el autor ejecutor. Si este es un sujeto calificado, todos los que intervinieron
en el hecho responden por ese delito.
Esta teora de la Accesoriedad tiene un problema ej. Un padre contrata a una enfermera para que le
ponga la inyeccin letal al hijo.
Como la enfermera es la autora del hecho pero no el sujeto calificado cometera homicidio, pero
como el padre sigue la suerte de lo principal por la Accesoriedad igual cometera un homicidio. Por
ello aqu la teora no funciona.
Respecto de la comunicabilidad hay algunos delitos que sin querer estn por la comunicabilidad que habla Novoa, el de
la violacin solo la puede cometer un hombre. El sujeto activo siempre es un hombre, pero si el hombre acta a travs
de la mujer? ah los dos cometen violacin opera la comunicabilidad aun cuando solo pueda cometer el delito un
hombre. Modificacin 361CP
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Cuarta teora
Qu dice garrido Montt al respecto? Si el tercero extraneus acta con el mismo dolo que
intraneus, ambos actan con el mismo dolo porque ambos saben que estn cometiendo un delito de
parricidio al tener ambos el mismo dolo, (no olvidemos que el conocimiento de la conducta tpica y la
antijuridicidad (contrariando el derecho) tambin se dara en este caso, elementos del dolo), los 2
elementos cognitivos del dolo, que es el concocimeinto tpico de la conducta y el conocimiento de la
antijuridicidad; que yo estoy contrariando el derecho se dara en ambos, el elemento congtinivo del
dolo, y el elemtno volitivo del dolo que dice relacin con la voluntad finalista; hacer todo lo
humanamente posible para que el resultado que yo busco se produzca: la muerte, esto lleva a
Garrido a decir que ambos cometen el delito de parricidio (igual sucede con los delitos funcionarios)
Ahora en los delitos de funcionario hoy en da la posicin mayoritaria es la indivisibilidad del ttulo de
Novoa.
Hay controversia pero no por un problema de particin si no de punibilidad pues el parricidio tiene
una de las penas, ms alta que puede llegar a presidio perpetuo calificado, ese delito tena pena de
muerte, siempre tuvo histricamente pena de muerte, est abolida en el cdigo penal pero est aun
presente en el cdigo de justicia militar.
2. Del infanticidio
Art. 394. Cometen infanticidio el padre, la madre o los dems ascendientes legtimos o ilegtimos que dentro de las
cuarenta y ocho horas despus del parto, matan al hijo o descendiente, y sern penados con presidio mayor en sus
grados mnimo a medio.
An cuando el infanticidio tiene en su propio epgrafe en el cdigo penal, y est separado del
homicidio, pero no obstante a ello, no es sino una forma de homicidio.
Respecto de la omisin de este delito se da los mismos problemas que el parricidio, solo sealar que
la jurisprudencia a condenado por infanticidio por omisin, a la madre que da a luz en un pozo
sptico a la criatura y en vez de tomarla la deja caer.
La jurisprudencia ha dicho que no hay ninguna diferencia contra esta madre que la tira en el pozo
sptico estando ya en terreno firme.
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Igual que el parricidio requiere una calidad especial como en el parricidio, por lo tanto sera un delito
especial propio, en cuanto al sujeto pasivo, es un descendiente del sujeto activo y debe tratarse de
un recin nacido es decir que una persona parida pero adems nacida.
Pues el infanticidio es un delito contra las personas, es decir debe haber vivido durante sus primeras
48 hrs. Como una persona individual y autnoma. Las 48 horas se comienzan a contar desde el
parto, y como el parto no es un hecho instantneo, normalmente le colocan una hora.
Ej. Qu ocurre en el caso de la madre que paga a la nana para matar al recin nacido
mediante veneno? Es un homicidio calificado y la autora ejecutora es la nana, el problema es que
siendo el infanticidio una figura privilegiada. (privilegiada pues tiene menor pena que el parricidio)
El infanticidio tiene menor pena que el parricidio, si lo matamos despus de las 48 hrs. Es un
parricidio, el infanticidio es una figura privilegiada para el pariente, si este lo comete con alguna de
las calificantes del homicidio calificado, dogmticamente este no se transforma en homicidio
calificado, si no que mantiene el ttulo de infanticidio y eventualmente se le podra agregar algunas
circunstancias agravantes del art. 12 no obstante que para la situacin del extraneus que no es
pariente cometera un homicidio calificado, de ah que se produzca una dicotoma entre derecho y
justicia, no es posible que quien tenga una especial deber de cuidado garante tenga una pena menor
que el extraneus que es un extrao, por eso que la jurisprudencia el TOP de via determinaron que
ambos cometan infanticidio sin perjuicio de las circunstancias agravantes que se le pudieran aplicar
a unos u a otros.
Sin embargo no todos estn de acuerdo con esto, y para eso recurren a un ejemplo:
Art. 344 inc. 2do. a propsito del aborto, este es el llamado aborto honoris causa, es decir la mujer que consciente se le
cause un aborto para ocultar su deshonra no extiende su atenuacin al tercero que se lo causa, y por lo tanto si
aplicamos esta doctrina al infanticidio no sera factible que quien es autor de la muerte dolosa de un hijo dentro de las
48 hrs. Extienda su beneficio al tercero extrao.
ALEVOSA
Como agravante no se aplica al infanticidio, ya que por ser un recin nacido, lo desvalido es
inherente a la vctima.
Circunstancia de tiempo:
64
Lo esencial es que, el infanticidio se comete dentro de las 48 horas despus del parto. Lo que debe
tenerse en cuenta es que el plazo corre o se considera en el momento de la accin y no en el
momento del resultado.
Por qu se considera un delito privilegiado? Esto deriva del cdigo Espaol. El resguardo de la
vida en el derecho comparado es bastante relativo, y en general el delito de aborto prcticamente
carece de proteccin.
Al igual que el parricidio requiere conocimiento del parentesco y que el hechor sepa que est
matando a un hijo, de lo contrario cometera un homicidio.
Art. 1CP inc. 3: (Quiero matar a A y termino matando a B que es mi padre) Hay un error impersonam
hay un error en la persona y es el nico caso que el cdigo menciona como error, hay una posicin
minoritaria como la de Grisolia que dice que este delito podra cometerse con dolo eventual: si un
terrorista quiere matar al piloto de un avin y tiene conocimiento que en el avin va el padre,
respecto del piloto habra dolo directo y respecto del padre dolo eventual.
Para Carbonel: no existen delitos culposos de infanticio y parricidio, pues en delitos culposos el
sujeto pasivo es indeterminado.
26-09-14
Art. 392CP Cometindose un homicidio en ria o pelea y no constando el autor de la muerte, pero
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si los que causaron lesiones graves al occiso, se impondr a todos estos la pena de presidio menor
en su grado mximo.
Esta es una figura privilegiada en relacin al delito de homicidio, no obstante de ser un homicidio
Cul es la diferencia?
R: La diferencia est en el art. 392 CP, el legislador se coloca en el caso de que cometindose un
homicidio no se pueda determinar el autor de ese homicidio pero si es posible determinar quienes
causaron lesiones graves.
En estricto rigor debera haber dicho lesiones gravsimas y no graves 397 n 1y no 397 n2 pues
las gravsimas es ms probable que la otra que cause la muerte. Y por una razn muy sencilla la
lesiones gravsimas son aquellas que pueden conducir a la muerte, y hay algunas que nunca
van a causar la muerte ej. quebrar el brazo.
Luego en el inc. 2do. el cdigo se pone en la misma situacin, pero con la diferencia que si nos
constaren quienes causaron las lesiones graves, al ofendido se impondr a todos los que hubieren
ejercido violencia en su persona, esa violencia debe ser con armas, pues el delito de violencia en
Chile no existe como tal. (Lectura cdigo)
Art. 392. Cometie ndose un homicidio en rin a o pelea y no constando el autor de la muerte, pero s los que causaron lesiones
graves al occiso, se impondra a todos e stos la pena de presidio menor en su grado ma ximo.
Si no constare tampoco quie nes causaron lesiones graves al ofendido, se impondra a todos los que hubieren ejercido violencia
en su persona la de presidio menor en su grado medio.
Porque el delito de violencia no existe como tal, ej. tirar pelo y arrastrar por toda la sala.
En este delito debe haber una acometimiento reciproco de violencia fsica que surge en forma
instantnea repentinamente y no concertada. Por lo tanto para poder aplicar esta figura lo primero
que debemos hacer es invocar las normas sobre participacin del art. 15 y 16 CP. O sea de los
autores y o cmplices.
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Art. 15. Se consideran autores:
1 Los que toman parte en la ejecucio n del hecho, sea de una manera inmediata y directa, sea impidiendo o procurando
impedir que se evite.
2 Los que fuerzan o inducen directamente a otro a ejecutarlo.
3 Los que, concertados para su ejecucio n, facilitan los medios con que se lleva a efecto el hecho o lo presencian sin tomar parte
inmediata en e l.
Art. 16. Son co mplices los que, no halla ndose comprendidos en el artculo anterior, cooperan a la ejecucio n del hecho por actos
anteriores o simulta neos.
Si podemos determinar un autor o un cmplice esta figura queda OUT es condicin esencial en
esta figura de que no se sepa quin es el autor o cmplice.
R: Hay autores que piensan que bastara con 2 personas, o con 2 bandos A y B.
El profe piensa que eso no es posible y la razn es que si son 2 las personas hay un muerto y si hay
un muerto y un vivo quiere decir que el vivo es autor de este homicidio, por lo que no podra
aplicarse esta figura.
Caso:
Hay un autor y una vctima por lo tanto el profe dice que tiene que ser por lo menos 3 personas salvo
que! Se trate de bandos ej. Peleas de bandos en el Estadio.
Porque si hay peleas un bando A en contra de un bando B ah podra darse entre bandos, pero entre
2 personas no.!
Requisitos:
2.- imposibilidad de determinar quin es el autor o quines son los autores del homicidio o, en
subsidio, autor o autores de las lesiones graves.
Otro aspecto que es importante tener presente en este delito es que si interviene un 3ero. Ej. 2
tipos peleando y una viejita le tira un masetero y le pega a uno.
Esa viejita que puede causar lesiones o muerte con el masetero no cae en esta figura sino que cae
en la figura de lesiones graves, gravsimas, homicidio pues ella no est en ria.
Igual cosas pasa pero al revs ej. los 2 sujetos peleando y le tira uno una piedra al otro y le pega al
transente debe indemnizar al transente. Y se le condenar por el homicidio respectivo.
Por tanto la ria supone que solo existi una convergencia material en los hechos mas no una
convergencia en la intencin porque es una cosa espontnea no planificada, no hay intencin
previa.
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1.- sanciona a quienes causaron lesiones graves al occiso aun cuando no se pueda determinar cul
es la lesin que le caus la muerte. (Lo dice el cdigo la 2.- tambin 3.- tambin)
2.- si tampoco consta quienes causaron las lesiones, se sanciona a todos aquellos que ejercieron
violencia sobre la persona.
Siempre y cuando se den los requisitos del art. 494N4, O sea cuando el cdigo habla de violencia
habla de armas.
LIBRO TERCERO
Ttulo I
DE LAS FALTAS
Art. 494. Sufrira n la pena de multa de una a cuatro unidades tributarias mensuales:
4 El que amenazare a otro con armas blancas o de fuego y el que rin endo con otro las sacare, como no sea con motivo justo.
3.- si tampoco consta quienes hayan ejercido violencia el hecho es atpico relativamente, es decir,
es atpico en relacin al homicidio en ria.
Podra darse por ej. Barras blancas, las imgenes son muy malas.
La ria, sta es constitutiva de una falta. (art. 494 n4CP uso de armas)
Algunos autores estiman que la norma del art. 392CP, constituye una excepcin al principio no hay
pena sin culpa, por lo que debiera derogarse por cuanto su nico propsito es castigar a los
culpables a como d lugar.
Art. 392. Cometie ndose un homicidio en rin a o pelea y no constando el autor de la muerte, pero s los que causaron lesiones
graves al occiso, se impondra a todos e stos la pena de presidio menor en su grado ma ximo.
Si no constare tampoco quie nes causaron lesiones graves al ofendido, se impondra a todos los que hubieren ejercido
violencia en su persona la de presidio menor en su grado medio.
Los autores que estn por defender sealan que no se viola el principio no hay pena sin culpa, pues
la primera regla del 392 inc. 1 no est sancionando a inocentes sino que est penalizando a los
autores de lesiones graves o gravsimas y dado que estas conducen a la muerte debieran ser
lesiones gravsimas del art. 397 n1 y en relacin a esas lesiones gravsimas el art. 392 aplica una
pena inferior en un grado, por lo tanto desde ese punto de vista no se violara el principio no hay
pena sin culpa, al contrario, el legislador le aplica una pena en un grado inferior a las lesiones
gravsimas.
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Art. 397. El que hiriere, golpeare o maltratare de obra a otro, sera castigado como responsable de lesiones graves:
1. Con la pena de presidio mayor en su grado mnimo, si de resultas de las lesiones queda el ofendido demente, inu til para el
trabajo, impotente, impedido de algu n miembro importante o notablemente deforme.
2. Con la de presidio menor en su grado medio, si las lesiones produjeren al ofendido enfermedad o incapacidad para el
trabajo por ma s de treinta das.
En relacin a la segunda regla, inc. 2 art 392 seala que ese artculo se sanciona a los que hayan
ejercido violencia y aun cuando la violencia en s misma y con uso de armas constituye solo una falta
494 n4 no cabe duda de que quien la ejerci sobre la victima realiz una conducta al menos de
colaboracin o de cooperacin, sin concierto previo, que en relacin al homicidio constituye
complicidad, desde ese punto de vista el inc. 2 del 392 aplica una pena inferior en un grado a la que
correspondera a los cmplices de homicidio simple. Con lo cual tampoco se estara violentando el
principio no hay pena sin culpa.
Art. 397. El que hiriere, golpeare o maltratare de obra a otro, sera castigado como responsable de lesiones graves:
1 Con la pena de presidio mayor en su grado mnimo, si de resultas de las lesiones queda el ofendido demente, inu til para el
trabajo, impotente, impedido de algu n miembro importante o notablemente deforme.
2 Con la de presidio menor en su grado medio, si las lesiones produjeren al ofendido enfermedad o incapacidad para el trabajo
por ma s de treinta das.
AUXILIO AL SUICIDIO
Art. 393. El que con conocimiento de causa prestare auxilio a otro para que se suicide, sufrira la pena de presidio menor en sus
grados medio a ma ximo, si se efectu a la muerte.
Este es un delito de peligro para la vida, el auxilio al suicidio en el derecho comparado como figura
delictiva prcticamente no existe, an ms hay estados como el Estado de Oregn de EEUU que ya
en el ao 1997 legalizo el suicidio asistido o tambin conocido como eutanasia activa cuando se
trata de un paciente terminal que le causara la muerte dentro del plazo de 6 meses y por supuesto
ha expresado su deseo de morir.
Hay pases como Holanda y Blgica que permiten la eutanasia activa es decir el auxilio al suicidio en
Suiza pasa lo mismo, incluso existen clnicas que se llaman EXIT en las cuales bajo control mdico
se hace entrega de una porcin mortal a pacientes prximos a morir.
Hoy en da en Chile est prohibido y comete el delito de homicidio, por eso que las personas
pueden permanecer aos en coma se viola la ley Artix de los mdicos.
Recomendacin de lectura al respecto: Carlos Kinsemiller (entre la vida y la muerte si los seres humanos podemos disponer de nuestra propia vida)
La teora del cdigo penal chileno es: Dios da la vida, Dios la quita.
Podra haber ojo! Eutanasia pasiva, ojo no hay problema con no darle pastillas que necesita, pero
otra cosa es que no se puede desconectar.
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Anlisis de este delito:
Esta figura est dentro del prrafo del homicidio, aun cuando nada tiene que ver con ese tipo penal
ya que el verbo rector no es matar, sino prestar auxilio para que otro se suicide.
Conducta:
La accin consiste en prestar auxilio a otro para que se suicide. No se puede cometer por omisin.
Esta es una figura bastante curiosa porque el ejecutor de la conducta propiamente tal es el suicidio
porque este delito adems requiere que la persona se muera porque si la persona no se muere no
existe este delito, aqu no hay iter criminis o camino del delito, aqu no hay ni tentativa ni delito
frustrado.
Explicacin: Si el tipo yo le paso un revolver y el tipo se dispara con el revlver y tiene tan mala
puntera que en vez de dispararse en la cabeza dispara al techo y mata una araa se acaba el delito.
La doctrina est de acuerdo en que la naturaleza del auxilio es de carcter material, aun cuando no
se descarta la posibilidad de auxilio moral, el cual debera ser ms que meros consejos o
recomendaciones. Por ejemplo explicar las propiedades de un veneno.
Explicacin: este delito consiste en que si una persona dice: me aburr de vivir y t tienes un revolver
por qu no me lo facilitas porque yo me voy a pegar un balazo, y yo le paso el revolver teniendo
pleno conocimiento que el sujeto se va a matar con ese revolver por lo tanto el dolo ac est
encaminado al conocimiento del uso del arma que yo estoy entregando pero adems hay un
2do. Requisito cul es? R: Que el sujeto se debe matar con esa arma y no con otra u de otra
forma, o sea pasa con las mujeres, no suelen disparase en la cara.
Ejemplo: si yo facilito el arma y el sujeto opta por ahorcarse quien facilito el revolver no comete
delito.
Es una figura curiosa porque la persona que ejecuta el delito, o sea el suicida no tiene pena obvio
porque est muerto, sin embargo se sanciona a un tercero que no es precisamente el ejecutor del
delito solamente colabor y lo trata como autor porque quien auxilia, coopera o colabora en el delito
de otro y no en el delito propio.
El auxilio debe ser eficaz, aun cuando el art. 393CP no lo seala, o sea, tiene que servir para el
propsito buscado, que haya tenido la virtud de provocar o favorecer el suicidio.
Art. 393. El que con conocimiento de causa prestare auxilio a otro para que se suicide, sufrira la pena de presidio menor en
sus grados medio a ma ximo, si se efectu a la muerte.
70
Se trata de un delito de sujeto indiferente. Es un delito comn.
Auxiliar a un menor, un loco, a una persona que padece de error, constituiran casos de
homicidio.
Aspecto Subjetivo:
1.- Naturaleza del acto de auxilio; y (es cuando la persona debe saber que ayuda a otro a
suicidarse)
2.- La finalidad a la que est destinado el acto (debe saberse que el sujeto quiere suicidarse con esa
arma.)
Art. 393. El que con conocimiento de causa prestare auxilio a otro para que se suicide, sufrira la pena de presidio menor en sus
grados medio a ma ximo, si se efectu a la muerte.
Condicin de punibilidad
El tipo penal requiere que se produzca la muerte, por lo que, si el suicidio no se consuma, -por
desistimiento, frustracin, tentativa interrumpida o abandonada,- el delito no se configura.
EL ABORTO
Hay una tendencia del derecho comparado a eliminar porque es un delito poco eficiente.
Existe un solo dato del ao 1987, del Servicio de salud que en Chile se haban practicado 175 mil
abortos que era el 39% de los embarazos producidos.
Sin embargo del ao 1987 y el ao 2000 ingresaron slo 141 casos y 90 de ellos fueron sobresedos.
Art. 342CP
1. Aborto
Art. 342. El que maliciosamente causare un aborto sera castigado:
1. Con la pena de presidio mayor en su grado mnimo, si ejerciere violencia en la persona de la mujer embarazada.
2. Con la de presidio menor en su grado ma ximo, si, aunque no la ejerza, obrare sin consentimiento de la mujer.
71
3. Con la de presidio menor en su grado medio, si la mujer consintiere.
Consiste en declarar lcito todo aborto que se realice durante el periodo inicial del embarazo. Se dice
que es plazo debe ser las 12 primeras semanas de gestacin. (Sistema Francs)
Se considera lcita la realizacin de aquellos abortos fundados en una razn que pueda justificar su
prctica. Entre tales indicaciones se encuentran las razones teraputicas, eugensicas, ticas, o
socioeconmicas.
En virtud de la indicacin teraputica del aborto es lcito cuando se realiza para salvar la vida de la
madre.
En los casos en que se ha dado el aborto teraputico, no obstante que en Chile el gobierno militar
elimin toda posibilidad de modificar el cdigo sanitario y poder realizar aborto. Para justificarlo el
estado de necesidad exculpante, donde sabemos que el cdigo da preferencia a la vida
independiente respecto de la vida dependiente. Ni siquiera el cdigo incluyo este delito en contra de
los delitos contra las personas, est situado en contra de los delitos contra el honor.
El estado necesidad ex culpante es una causal de inculpabilidad cuando yo tengo 2 bienes jurdicos
de igual magnitud y me veo en la necesidad de sacrificar uno de ellos porque ambos no pueden
subsistir, que es lo que ocurre en este delito de aborto.
Otra causal de justificacin por parte del doctor que la practica: Cumplimiento del deber (salvar la
vida de la madre)
Tambin se esgrime la Legitima defensa (absurdo) se defiende de una agresin de su propio cuerpo. Tericamente est
bien estructurado, el problema es que el feto no puede agredir a nadie.
El aborto eugensico
Es aquel, que tiene por objeto prevenir el nacimiento de un hijo respecto de quien se tiene la certeza
que por razones hereditarias u otras razones presentar notables anomalas.
La indicacin socioeconmica funda la licitud del aborto en las condiciones econmicas de la madre
y que impediran atender adecuadamente las necesidades de su hijo.
72
La indicacin tica justifica la realizacin del aborto cuando el producto de la concepcin es
consecuencia de un delito como lo es la violacin.
Qu es el aborto?
Primera posicin, el aborto consiste en la expulsin o extraccin del feto antes de que ello
se produzca naturalmente.
Segunda posicin, entiende por aborto la interrupcin del embarazo con el propsito de
matar al feto.
En cuanto a la omisin en ste delito, la doctrina niega ese supuesto por la incompatibilidad que
presenta la estructura del tipo penal. La forma en que la ley prescribe al delito, causar u ocasionar
un aborto, denota al intrprete una exigencia de accin.
Consideraciones generales
En los artculos 342 a 345CP el legislador consagr el delito de aborto y lo incluy en el ttulo VII
dentro de los crmenes y simples delitos contra la familia y la moralidad pblica.
La verdad es que el legislador debi ubicar este delito dentro de los delitos contra la vida, aun
cuando el sujeto pasivo en el delito de aborto, el producto de la concepcin, no es an persona.
La accin en el delito de aborto, consiste en matar, es decir, en poner trmino a la vida del que est
por nacer, por lo tanto respecto a la relacin de causalidad entre la accin y resultado se dan los
mismos problemas que se dan en relacin con el homicidio.
1. Aborto
Art. 342. El que maliciosamente causare un aborto
sera castigado:
1. Con la pena de presidio mayor en su grado mnimo, si ejerciere violencia en la persona de la mujer
embarazada.
2. Con la de presidio menor en su grado ma ximo, si, aunque no la ejerza, obrare sin consentimiento de la mujer.
3. Con la de presidio menor en su grado medio, si la mujer consintiere.
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Art. 343. Sera castigado con presidio menor en sus grados mnimo a medio, el que con violencia ocasionare un aborto, aun
cuando no haya tenido propo sito de causarlo, con tal que el estado de embarazo de la mujer sea notorio o le constare al
hechor.
Art. 344. La mujer que causare su aborto o consintiere que otra persona se lo cause, sera castigada con presidio menor en su
grado ma ximo.
Si lo hiciere por ocultar su deshonra, incurrira en la pena de presidio menor en su grado medio.
Art. 345. El facultativo que, abusando de su oficio, causare el aborto o cooperare a e l, incurrira respectivamente en las penas
sen aladas en el artculo 342, aumentadas en un grado.
El cdigo tiene una pena menor para la vida dependiente que para el homicidio vida independiente,
ello por razones histricas, hasta el siglo 18 se haca una clara distincin entre el hombre y la mujer,
y destacados filsofos como Aristteles, Santo Tomas San Agustn sealaban que le hombre tena
alma despus de 40 das contados desde la concepcin y la mujer despus de los 90 das, o sea la
mujer tena menos alma, hoy en da la Iglesia estima que se tiene alma desde la concepcin.
1. Aborto
Art. 342. El que maliciosamente causare un aborto sera castigado:
1 Con la pena de presidio mayor en su grado mnimo, si ejerciere violencia en la persona de la mujer embarazada.
2 Con la de presidio menor en su grado ma ximo, si, aunque no la ejerza, obrare sin consentimiento de la mujer.
3 Con la de presidio menor en su grado medio, si la mujer consintiere.
Art. 343. Sera castigado con presidio menor en sus grados mnimo a medio, el que con violencia ocasionare un aborto, aun
cuando no haya tenido propo sito de causarlo, con tal que el estado de embarazo de la mujer sea notorio o le constare al hechor.
Art. 344. La mujer que causare su aborto o consintiere que otra persona se lo cause, sera castigada con presidio menor en su
grado ma ximo.
Si lo hiciere por ocultar su deshonra, incurrira en la pena de presidio menor en su grado medio.
Art. 345. El facultativo que, abusando de su oficio, causare el aborto o cooperare a e l, incurrira respectivamente en las penas
sen aladas en el artculo 342, aumentadas en un grado.
03-10-14
Solemne 7 de noviembre
La accin en el delito de aborto consiste en matar, es decir en poner trmino a la vida del que est
74
por nacer, por lo tanto respecto a la relacin de causalidad entre la accin y el resultado se dan los
mismos problemas que se dan en relacin con el homicidio.
1.- la muerte del feto dentro de la madre. vaco legal: si una persona solo logra producir
lesiones? El cdigo penal nada dice. Pues las lesiones del 397 son contra las personas y el feto no
es persona. Por ello falta legislacin al respecto. Es un delito de resultado con lo cual debe
producirse la muerte.
Ojo- el delito imposible, aquel que no se puede llevar a cabo: ej. La destruccin de una mola, es una
forma carnosa anormal donde no hay vida embrionaria o fetal desarrollada, tampoco hay aborto en la
extirpacin del producto de un embarazo extrauterino en que el huevo no se deposita en el tero sino
en las trompas de Falopio o en vsceras adyacentes, donde no tiene posibilidad de llegar a trmino
normal. Otro ejemplo de delito imposible es cuando se realizan maniobras abortivas sobre una mujer
no embarazada y se cree embarazada o portadora de un feto muerto y en ese caso solo podramos
castigar las lesiones producidas a la mujer.
El legislador altero las normas de participacin y creo figuras especiales en los artculos 342, 343,
344 y 345, segn la calidad de la persona que comete el delito de aborto. De aqu entonces que el
aborto se califique desde el punto de vista de la participacin en las siguientes figuras:
1.- aborto causado por terceros extraos arts. 342, 343 que no sea medico ni especialista en el rea
de la salud. El 343 solo difiere del 342 n1 en el aspecto subjetivo.
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1. Aborto
Art. 342. El que maliciosamente causare un aborto sera castigado:
1 Con la pena de presidio mayor en su grado mnimo, si ejerciere violencia en la persona de la mujer embarazada.
2 Con la de presidio menor en su grado ma ximo, si, aunque no la ejerza, obrare sin consentimiento de la mujer.
3 Con la de presidio menor en su grado medio, si la mujer consintiere.
Art. 343. Sera castigado con presidio menor en sus grados mnimo a medio, el que con violencia ocasionare un aborto, aun
cuando no haya tenido propo sito de causarlo, con tal que el estado de embarazo de la mujer sea notorio o le constare al
hechor.
Art. 344. La mujer que causare su aborto o consintiere que otra persona se lo cause, sera castigada con presidio menor en su
grado ma ximo.
Si lo hiciere por ocultar su deshonra, incurrira en la pena de presidio menor en su grado medio.
Art. 345. El facultativo que, abusando de su oficio, causare el aborto o cooperare a e l, incurrira respectivamente en las penas
sen aladas en el artculo 342, aumentadas en un grado.
El art. 342 del CP, que encabeza las distintas formas de aborto seala el que maliciosamente
causare un aborto.
La primera pregunta que surge es Cul es el significado que el legislador quiso dar a la
expresin maliciosamente?
Existe una posicin llamada histrica que seala que la expresin maliciosamente
constituye una referencia a la antijuridicidad y no una exigencia relativa al dolo.
- Esta disposicin fue tomada del cdigo penal espaol, pero este empleaba la expresin de
despropsito y la comisin nacional sustituyo esa palabra por maliciosamente, dejando constancia
en las actas que el cambio tena por finalidad evitar el castigo de aquellas personas que procedan
de buena fe (los mdicos) lo que evidentemente se interpreta como una forma de excluir los abortos
que eran lcitos para la poca que eran los abortos teraputicos. Para evitar que el mdico incurriera
en esta figura. Que obra con intencin pero sin conciencia de que su acto es antijurdico. De acuerdo
a esta teora no se daran todos los requisitos que exige el dolo. Por ello estn porque el sinnimo es
una referencia a la antijuridicidad.
Una segunda postura sostiene que la expresin maliciosamente constituye una exigencia de dolo
directo, de modo que las tres figuras del artculo 342 requieren dolo directo.
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La posicin mayoritaria rechaza lo anterior por el art. 10 n10 que contempla una causal de
justificacin de carcter genrica, por ejemplo el cumplimiento de un deber, el ejercicio legtimo de un
oficio o cargo. Para qu el legislador se preocup de la antijuridicidad en el art,. 342 si ya
tena la causal genrica contenida en el art. 10 n10? Por lo tanto esta postura sostiene que la expresin
maliciosamente constituye dolo directo.
Aborto causado con violencia por terceros extraos art. 342 n1 y art. 343
Si solo cabe dentro del trmino la violencia fsica, o sea, las vas de hecho (golpes) o si dentro de
ese trmino cabe fuerza moral, es decir, las amenazas.
El cdigo penal, en algunas disposiciones hace una clara diferencia entre los que es la violencia y
las amenazas como sucede en los artculos 138, 144, 384 inc.2 y 392, entre otras oportunidades
utiliza ambas expresiones como sinnimas, as ocurre en los artculos 10 n9 el que obra
violentando por una fuerza irresistible.
Art. 138. Todo el que por medio de violencia o amenazas hubiere impedido a uno o ma s individuos el ejercicio de un culto
permitido en la Repu blica, sera castigado con reclusio n menor en su grado mnimo.
Art. 144. El que entrare en morada ajena contra la voluntad de su morador, sera castigado con reclusio n menor en su grado
mnimo o multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.
Si el hecho se ejecutare con violencia o intimidacio n, el tribunal podra aplicar la reclusio n menor hasta en su grado medio y
elevar la multa hasta quince unidades tributarias mensuales.
2 Con presidio mayor en su grado medio en cualquier otro caso.
Art. 392. Cometie ndose un homicidio en rin a o pelea y no constando el autor de la muerte, pero s los que causaron lesiones
graves al occiso, se impondra a todos e stos la pena de presidio menor en su grado ma ximo.
Si no constare tampoco quie nes causaron lesiones graves al ofendido, se impondra a todos los que hubieren ejercido violencia
en su persona la de presidio menor en su grado medio.
- Hay autores que estiman que no solamente cuando el cdigo se refiere a la violencia no solo
se refiere a la fsica sino que tambin habra violencia moral, por ejemplo deja que te
practique un aborto o si no, te mato.
El aborto causado en virtud de otra clase de amenazas quedara comprendido dentro del
aborto sin consentimiento. De cualquier modo la violencia debe estar dirigida necesariamente
77
a vencer la resistencia de la mujer embarazada o a forzarla a realizar su propio aborto.
- Respecto de las lesiones que se puedan causar a la mujer va a depender del grado, las leves
y de mediana gravedad aparecen absorbidas por el delito de aborto, por ello la nica sancin
es el aborto. En el caso de la muerte hay 3 teoras:
o 1 que seala que si se actu dolosamente para producir un aborto y la mujer muere
constituira un homicidio porque la previsibilidad de la muerte en un delito de aborto
siempre est presente y por lo tanto el homicidio absorbe al aborto. Concurso aparente
de leyes penales, donde el principio de consuncin o absorcin se aplica el delito de
homicidio.
o 2 posicin que dice que estaramos en presencia de un concurso ideal impropio y por
lo tanto tendra que aplicarse el art. 75 del cdigo penal porque se agrega la hiptesis
de que un hecho constituira dos o ms delitos.
o Otra posicin un delito doloso ms un delito culposo, esta posicin establece que respecto del aborto se
acta con dolo directo y por lo tanto estaramos en presencia del delito de aborto, pero respecto del
homicidio se habra actuado negligentemente y por lo tanto estaramos en presencia de un delito
culposo.
Ser castigado con presidio menor en sus grados mnimo a medio, el que con violencia ocasionare
un aborto aun cuando no haya tenido propsito de causarlo con tal que el estado de embarazo de la
mujer sea notorio o le constare al hechor.
Parte de la doctrina, cree que esta figura delictiva, permite sancionar los abortos violentos que se
causen desde el punto de vista subjetivo de la siguiente forma:
(el delito de aborto descrito en el art 342 n1 en nada difiere del contemplado en el art 343 desde un punto de vista
netamente objetivo pues en ambos casos se trata de un delito de aborto causado con violencia, la diferencia entre el 342
y el 343 es de carcter subjetivo la diferencia se plantea en el plano de la intencin del agente o sujeto activo, este
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elemento subjetivo se manifiesta en la previsibilidad de la conducta que a su vez se deriva de las expresiones aun cuando
no haya tenido el propsito de causarlo con tal que el estado de embarazo sea notorio o le constare al autor. Notorio:
que fsicamente se le nota a la mujer el abultamiento del vientre, ahora si el embarazo no era notorio el tipo penal exige
que le conste al hechor, que efectivamente sepa que la mujer est embarazada, aun cuando el embarazo no sea
manifiesto)
1 aborto causado con dolo eventual: Etcheverry plantea que este delito no solamente se puede
causar con culpa sino tambin con dolo eventual.
El hechor solo pretende castigar a la mujer, prev la posibilidad del aborto, pero esta posibilidad no
lo detiene, lo acepta, lo deja indiferente. En este caso estara actuando con dolo eventual.
El hechor pretende castigar a la mujer. Prev la posibilidad del aborto, pero confa en poder evitarlo.
Por ejemplo, no golpendola en el estmago o hacindolo con poca fuerza, en otras partes del
cuerpo, etc. En este caso, se etaria actuando con culpa consciente.
Otros autores sostienen que el 343 es un delito preterintencional, en que habra dolo respecto de la
violencia empleada sobre la mujer embarazada y culpa respecto del aborto.
Tambin se seala que el art. 343 del CP, es una hiptesis especial de cuasidelito de aborto. Existe
culpa tanto respecto del aborto como a las violencias.
-el problema de la posicin del cuasidelito de aborto, en el cdigo son contra las personas y el feto
no es persona.
(jgarcia@cde.cl-juan_garcia_bilbao@yahoo.com)
1. Aborto
Art. 342. El que maliciosamente causare un aborto sera castigado:
1 Con la pena de presidio mayor en su grado mnimo, si ejerciere violencia en la persona de la mujer embarazada.
2 Con la de presidio menor en su grado ma ximo, si, aunque no la ejerza, obrare sin consentimiento de la mujer.
3 Con la de presidio menor en su grado medio, si la mujer consintiere.
Art. 343. Sera castigado con presidio menor en sus grados mnimo a medio, el que con violencia ocasionare un aborto, aun
cuando no haya tenido propo sito de causarlo, con tal que el estado de embarazo de la mujer sea notorio o le constare al hechor.
Art. 344. La mujer que causare su aborto o consintiere que otra persona se lo cause, sera castigada con presidio menor en su
grado ma ximo.
Si lo hiciere por ocultar su deshonra, incurrira en la pena de presidio menor en su grado medio.
Art. 345. El facultativo que, abusando de su oficio, causare el aborto o cooperare a l, incurrir respectivamente en las penas sealadas en el artculo
342, aumentadas en un grado.
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Aborto sin consentimiento, art. 342 n2 CP
Con la de presidio menor en su grado mximo, si, aunque no la ejerza, obrare sin consentimiento de
la mujer.
Tambin es un aborto causado por terceros, en esta hiptesis no se hace uso de la violencia, pero
falta consentimiento de la mujer, pues est privada de sentido, ya sea porque est drogada, esta
ebria, le falta comprensin sobre las consecuencias, sufre de falta de discernimiento y en general la
voluntad est viciada.
- El tercero no obra contra la voluntad de la mujer sino que sin su voluntad y tambin
comprende los casos de consentimiento de menores de edad o los casos en que la mujer es
engaada por ejemplo cuando se le da un producto de belleza o medicamentos que son
abortivos. Lo que no es sancionable en el cdigo es el cuasidelito de aborto no violento
porque el nico caso de delito de aborto es violento del 343 por lo tanto si se empuja a una
mujer embarazada sin intencin ese hecho no est sancionado. Aun cuando se haya actuado
negligentemente, pues el cdigo sanciona negligencia ms violencia!.
Ocurre cuando la mujer consciente que un tercero le practique un aborto. Se da sobre todo en
estratos socioculturales bajos en que se recurre a personas que no son mdicos.
La mujer que causare su aborto o consintiere que otra persona se lo cause, ser castigada con
presidio menor en su grado mximo.
El aborto provocado por la mujer es una figura calificada o agraviada, y por ello tiene mayor pena,
pues si no existiera esta figura deberamos sancionarla de conformidad al art. 342 n3 del CP, que
tiene un grado menos en la pena.
- Entre el 342 n3 presidio menor en su grado medio, 541 a 3 aos, ac en el 344 la pena es
de presidio menor en su grado mximo 3 y un a 5 aos. En el 342 esta mirado desde el punto
de vista del tercero que cause el aborto. O sea la mujer tiene una mayor pena que el tercero.
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- El legislador estim que la conducta de la mujer era portadora de un desvalor ms grave y
lesivo y la sancion en un art. Especial dedicado a ella, elevando la pena en un grado, porque
de otra manera si no existiera esta figura a la mujer debera sancionrsela por el 342 n3, con
un grado menos.
- Se dice que la razn de este delito se debe a que adems de atentar contra la vida de su
futuro hijo la mujer vulnera un deber personal de custodia de esa vida.(teora de la posicin de
garante)
El tipo del art. 344 del CP es de pluralidad de hiptesis alternativas. Las conductas sancionadas
son:
Ese una atenuante especial pues difiere de aquellas contenidas en el art. 11 CP y est establecida
solo a favor de la mujer. Tratndose de una circunstancia personal, no se comunica al tercero, es
decir, no beneficia a las dems personas que participaron con la mujer en el delito (Padres abuelos,
etc.).
Hoy en da, la jurisprudencia ha extendido la aplicacin del aborto honoris causa a otros motivos,
mediante una interpretacin extensiva de los tipos penales., se ha aplicado al temor reverencial a
los padres a la prdida del empleo, a la prole excesiva, etc.
- Atenuante que en su origen tiene motivo histrico para ocultar la deshonra de la mujer, bsicamente esta norma
aun establecida en el cdigo se encontraba motivada por el desprecio social fundamentalmente por relaciones
sexuales extramatrimoniales.
El sujeto activo por excelencia es un mdico. Sin embargo se ha extendido a todas las profesiones
con estudios superiores del rea de la salud.
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-su uno lee el 345 dice el facultativo que abusando de su oficio causare el aborto o cooperare
a l incurrir respectivamente en las penas del 342 aumentadas en un grado, o sea aqu hay una
norma de reenvo del 345 al 342 lo que significa que el facultativo puede estar en cualquiera de las 3
hiptesis del 342 o sea causar un aborto con violencia sin consentimiento de la mujer, con
consentimiento de la mujer y en todas ellas se le aumenta un grado en la pena.
- PP! Delito conocido como aborto profesional abusivo, al igual que en el caso de la mujer que
se practica un aborto, el legislador estim que la conducta de un facultativo es ms grave que la de
cualquier tercero y lo sancion en un tipo penal aparte pues de otra manera la conducta se
encuadrara en el art 342 n3. Desde el punto de vista de la conducta el art 345 comprende: el
facultativo que causare el aborto y el facultativo que cooperare con ello, por lo tanto la norma
comprende una conducta propia del autor como es causar el aborto, pero adems comprende una
conducta propia de la complicidad como es cooperar al aborto, conducta que siendo de complicidad
el art 345 la eleva a la categora de autora de modo que es dable concluir que la conducta para el
facultativo en el art 345 es doblemente calificada pues por un lado una conducta propia de un tercero ( art. 342
n3) se pena con un grado ms en el art 345. Pero adems el facultativo que no causa directamente el aborto sino que
coopera a un tercero su conducta adems se le considera tambin autora pese a que en estricto rigor es una conducta
propia de la complicidad. El fundamento de esta agravacin en la pena, es que los profesionales de la medicina al incurrir
en esta conducta adems de vulnerar el bien jurdico vida dependiente, quebranta la lex artis y sui condicin de
protector de la vida ajena. La expresin abusando de su oficio significa que el facultativo debe ejecutar la conducta en
el uso de sus conocimientos mdicos en el mbito del ejercicio de su profesin, de modo que si el marido o mdico le
causa un aborto a su mujer como consecuencia de una discusin no se le aplica esta norma porque no estara abusando
de su profesin, en ese caso la conducta del facultativo puede relacionarse con cualquiera de las hiptesis del 342 con
violencia, sin consentimiento, sin consentimiento.
El aborto seguido de la muerte de la mujer embarazada no est previsto en el CP. Por lo tanto las
soluciones que se han dado emanan de la doctrina y de la posicin que tengan los autores.
1 Gustavo Labatut: seala que se trata de dos delitos, porque son dos hechos diferentes que
concurren en concurso material. (Concurso real o material de delito del 74 cuyas penas se suman
comenzando a cumplir la pena ms grave).
Dice que el aborto es con dolo directo, y el homicidio con dolo eventual.
2 Etcheverry: seala que se trata de un solo hecho y por lo tanto estaramos en presencia de un
concurso ideal de delitos, entre delito de aborto y un cuasidelito de homicidio. Opinin mayoritaria.
(La suma de penas en concreto y no en abstracto! Importante para la prescripcin.)(sta forma
equivale a un concurso real impropio pues hay dos delitos distintos: aborto y homicidio, pues si
82
fueran dos delitos iguales sera un concurso ideal propio de un balazo mato a dos, o si pongo una
bomba en un avin: que un hecho constituya dos o ms delitos!) el art 75 desde el punto de vista de
la punibilidad se aplica la pena mayor asignada al delito ms grave.
Aborto teraputico
Estaba en el art 226 del cdigo sanitario. En el ao 1967 fue reemplazado por el art 119 del mismo
cdigo y en el ao 1989 se elimin, sealndose que no se poda realizar ninguna accin que tenga
por fin el aborto.
1.- teora de la legtima defensa. La mujer se ve agredida por el feto, se defendera de l en legtima
defensa. Poco creble esta teora.
3.- estado de necesidad ex culpante. Cuando dos bienes jurdicos entran en conflicto. Solo uno de
ellos puede sobrevivir.
17-10-14
LA CASTRACIN
El primer problema es determinar el bien jurdico protegido, ante esto tenemos dos posturas al
respecto, una de ellas que seala que el bien jurdico protegido es la integridad fsica y la salud,
entendiendo por integridad fsica corporal como la cantidad, estructura y disposicin de las partes del
cuerpo y la salud es el funcionamiento de los rganos del cuerpo humano y se dividen en salud fsica
y mental. Una segunda posicin seala que el bien jurdico en esto delitos es la salud, o sea el
estado en que el organismo ejerce normalmente su funcin.
Tanto en las mutilaciones como en las lesiones propiamente tales, el sujeto pasivo siempre es otra
persona, por lo tanto esto lleva a la impunidad de las autolesiones, que solo pueden ser castigadas
83
cuando constituyen un medio para afectar otros bienes jurdicos, como por ejemplo el art. 295 del
cdigo de justicia militar.
El primer delito a analizar dentro de los delitos contra la integridad corporal y la salud: Castracin:
Concepto (de castracin): es la extirpacin de los rgano destinados a la generacin., por lo tanto
para la ley la castracin es una MUTILACIN. Ojo mutilacin no lesin!
Para el legislador la castracin es una mutilacin de carcter particularizada, esto quiere decir
que no es cualquier mutilacin, tanto es as que le reserv un artculo especial en el art. 395
CP.
Esto demuestra que para el legislador los miembros ms importantes del cuerpo humano son
los destinados a la generacin y a la relacin sexual.
3. Lesiones corporales
Art. 395. El que maliciosamente castrare a otro sera castigado con presidio mayor en sus grados mnimo a medio.
Para el legislador los rgano genitales son los ms importantes del cuerpo humano debido a la
funcin que estos cumplen, producen la impotencia coeundi es aquella que impide la relacin sexual,
y la generandi es la que impide la procreacin.
La castracin supone una extirpacin, castrar es cercenar, cortar, extraer, cortar el pene con dolo
directo por ejemplo con un cuchillo. Por ello la castracin supone una extirpacin de rganos, en
general los autores sealan que pueden haber extirpacin de genitales masculinos como de los
rganos genitales femeninos. Originalmente este delito era solo dirigido a los hombres. En relacin a
la castracin del hombre en cuanto constituira castracin la extirpacin parcial de los rganos
sexuales, por ejemplo, si solo se extirpa el pene y no los testculos, o al revs o un solo testculo o un
solo ovario, un autor como Etcheverry piensa que hay que atender a la esencia del injusto penal,
porque la castracin no es sino una mutilacin de un miembro importante, y hay mutilacin de
miembro importante cuando esta deja al paciente en la imposibilidad de valerse por s mismo o de
ejecutar las actividades naturales que antes ejecutaba.
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Cualquiera de estas que se vea impedida por la castracin hace emerger el delito, por el contrario si
algn otro rgano puede suplir esa funcin la castracin adquiere el carcter de tentativa o frustrado.
Por lo tanto para que haya castracin consumada tiene que producir una imposibilidad absoluta de
realizar el acto sexual o sencillamente se pierde la capacidad de engendrar en el hombre o concebir
en la mujer.
Aspecto subjetivo
La castracin categricamente dado que el legislador usa la expresin maliciosamente, solo puede
cometerse con dolo directo, se comete con dolo eventual el titulo de incriminacin de desplaza a
lesiones gravsima del art. 397 n1.
La mutilacin de miembro importante estn en el inciso primero y aun cuando la ley no defini lo que
era miembro importante si seal los efectos, esto es que la persona quede imposibilitada de valerse
por s mismo o de ejecutar las funciones naturales que antes ejecutaba.
Valerse por s mismo, s desempear las actividades naturales en el aspecto fsico, esto es, caminar,
hablar, etc.
Se refiere a las funciones normales o a las actividades que determinadas partes del cuerpo
cumplen.
Si alguien no ve o no oye, a consecuencia de una mutilacin, significa que esos rgano no cumplen
la funciones naturales para las cuales se encontraban dotados en el ser humano.
Atencin con no ver, se considera una lesin gravsima, pues estas tienen mayor pena que la
mutilacin.
El termino mutilar aparece tanto en el art. 396 como en el 397 n1, ahora se ha dicho que en las
lesiones gravsimas el supuesto es ms amplio, pues en ese caso la victima si bien debe quedar
impedida de algn miembro importante su inutilizacin puede provenir de cualquier forma y no solo
de mutilar cortar o cercenar. La otra diferencia entre la mutilacin y la lesin gravsima es que la
mutilacin solo acepta dolo directo, y la lesin gravsima dolo directo y dolo eventual.
Mutilacin de miembro menos importante, el cdigo consagra en el inc. 2do 396 que son meros
ejemplos, no pensar que solo el dedo o la orejan constituyen la mutilacin de miembros menos
importantes.
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Mutilacin de miembros menos importantes
El legislador no lo defini se obtiene por exclusin de la dos ideas que fundamentan el concepto de
miembro importante.
1 imposibilidad de la vctima para valerse por s misma o para ejecutar las funcione naturales que
antes desarrollaba.
Toda mutilacin de un miembro que no produzca alguno de los dos resultados exigidos en el inc. 1
del art. 396, constituye mutilacin de miembro menos importante.
qu ocurre si se comete una mutilacin de miembro menos importante con dolo eventual?
Lo normal es que en este caso quede incluido dentro de la lesiones simplemente grave del art. 397
n2, pues generalmente la enfermedad durar a de 30 da. Si as no fuera se aplicara a este caso el
tipo penal del delito de lesiones graves del art. 399.
Lesiones
Art. 397 y parte diciendo que el hiriere o golpeare o maltratare de obra a otro
La ley bsicamente limit la comisin de stos delitos a conductas que consisten en herir, golpear y
maltratar de obra.
En general se puede decir que las lesiones tienen que cometerse de esta forma, salvo que e
cometan de acuerdo a lo dispuesto en el art. 398, administrando a sabiendas sustancias o bebidas
nociva o abusando de la credulidad o flaquea de espritu de la vctima.
Dada la forma en que se estructur la comisin de las lesiones, se ha producido una discusin
doctrinaria acerca de la admisibilidad de las formas de comisin por omisin.
A.- Respecto de lesiones menos graves art. 399 se acepta la forma de comisin por omisin dado
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que este articulo al decir las lesiones no comprendidas en os artculos precedentes estara
aludiendo no slo a un resultado de menor entidad a los sealados en el art. 397, sino tambin a
medios diversos a los all sealados.
Se agrega que no es posible extender por analoga la restriccin del art. 397 al art. 399.
B.- el tipo de lesiones graves, por el contrario, no permite la comisin por omisin por la estructura
del art. 397. (ojo que dogmticamente)
Quienes sostienen esta teora, concluyen que la omisin que produce lesiones graves solo puede
tener cabida en el art. 398, cuando se abusa de la credulidad o flaqueza de espritu de la vctima.
Art. 397. El que hiriere, golpeare o maltratare de obra a otro, sera castigado como responsable de lesiones graves: Art. 1
1. Con la pena de presidio mayor en su grado mnimo, si de resultas de las lesiones queda el ofendido
demente, inu til para el trabajo, impotente, impedido de algu n miembro importante o notablemente deforme.
2. Con la de presidio menor en su grado medio, si las lesiones produjeren al ofendido enfermedad o incapacidad para el
trabajo por ma s de treinta das.
Art. 398. Las penas del artculo anterior son aplicables respectivamente al que causare a otro alguna lesio n grave, ya sea
administra ndole a sabiendas sustancias o bebidas nocivas o abusando de su credulidad o flaqueza de espritu.
Art. 399. Las lesiones no comprendidas en los artculos precedentes se reputan menos graves, y sera n penadas con relegacio n
o presidio menores en sus grados mnimo o con multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.
En la realidad y en atencin al sentido del tipo penal, y al bien jurdico protegido debe admitirse la
comisin por omisin en todos los supuestos de lesiones an mas dado que el delito culposo del art.
490 admite la omisin como resultado de lesiones graves. En efecto si se va al art. 490 en relacin al
art. 492, el ultimo dice que las penas del 490 se impondrn tambin respectivamente al que con
infraccin de los reglamentos y por mera imprudencia o negligencia ejecutare un hecho o incurriere
en una omisin que a mediar malicia constituido en crimen o en simple delito contra la persona.
Explicacin: el 492 habla de una omisin y hace un reenvo a los delitos contra las personas (contra
la vida) pero resulta que si analizamos los delitos contra la vida (homicidio, parricidio, etc.) no hay
ninguna forma omisiva, por lo tanto, si el legislador habl en el 492 de una omisin no se estaba
refiriendo a una omisin propia pues no la hay, porque en ninguna de los tipos penales sealados
tiene una forma omisiva expresa: omisin propi. Por lo tanto solo cabe concluir que cuando el
legislador habla en el 492 de una omisin en el art 492 se est necesariamente refiriendo a una
omisin impropia, y eta tambin abarca o cubre el delito de omisiones, porque tambin es un delito
contra la vida, y desde ese punto de vista normativo ms la realidad social, solo cabe concluir que es
posible cometer delito de lesiones por omisin impropia.
Artculo 492.- Las penas del artculo 490 se impondra n tambie n respectivamente al que, con infraccio n de los reglamentos y
por mera imprudencia o negligencia, ejecutare un hecho o incurriere en una omisio n que, a mediar malicia, constituira un
crimen o un simple delito contra las personas.
A los responsables de cuasidelito de homicidio o lesiones, ejecutados por medio de vehculos a traccio n meca nica o animal, se
los sancionara , adema s de las penas indicadas en el artculo 490, con la suspensio n del carne , permiso o autorizacio n que los
habilite para conducir vehculos, por un perodo de uno a dos an os, si el hecho de mediar malicia constituyera un crimen, y de
seis meses a un an o, si constituyera simple delito. En caso de reincidencia, podra condenarse al conductor a inhabilidad
perpetua para conducir vehculos a traccio n meca nica o animal, cancela ndose el carne , permiso o autorizacio n.
En cuanto a la conducta y los medios de ejecucin de las lesiones menos graves hay dos
posiciones:
1.- Este delito de igual forma que el art. 397 (lesiones graves). Tiene que consistir en herir, golpear o
maltratar.
2.- Los trminos amplio del art. 399 permiten incluir tanto conductas, como las del art. 397 u otro tipo
de conductas, quienes as piensan, encuadran los casos de enfermedades de transmisin sexual en
este tipo de lesione. Mario Garrido la encuadra, si el resultado es grave, en el art. 398.
Lesiones Graves
La conducta de las dos formas de lesione cosiste en herir, golpear o maltratar de obra, pero se
distinguen en cuanto a lo resultados. En el caso de las implemente graves, el resultado consiste en
producir al ofendido, enfermedad o incapacidad para el trabajo por ms de 30 das.
El delito conste en ejecutar una de las conductas bsicas del verbo rector, esto es, herir, golpear o
maltratar, causando alguno de los resultados previstos en el art. 397 n1.
No hay ms lesiones gravsimas que las que enumera el cdigo y que estudiaremos. Por lo tanto no
inventar no hay ms que las del art. 397 n1. Si no se dan estos presupuestos, la lesin ser la del
art. 397 n2, es decir, enfermedad o incapacidad por ms de 30 das.
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24/10/2014
Efectos de las lesiones gravsimas (no hay ms que las que veremos a continuacin)
1.- Demencia, el termino demencia esta tomado en un sentido de uso comn y no desde el punto
de vista mdico psiquitrico. Incluye tanto el dficit mental como el desorden mental.
2.- inutilidad para el trabajo, esta causal suscita controversia, en cuanto a si el trabajo para el cual
la victima queda intil, puede ser cualquier trabajo o slo aquel que hasta entonces desempeaba.
En general, se piensa que, si la persona tena un trabajo, se debe referir a ese trabajo. Si la persona
no tena un trabajo determinado, se entender un trabajo razonablemente posible.
3.- impotencia, puesto que la ley no distingue, se comprende aqu tanto la impotencia generandi, es
decir, la incapacidad para procrear, como tambin la impotencia coeundi, esto es, la incapacidad
para relacionarse sexualmente con otras personas.
4.- impedimento de un miembro importante, hay consenso en estimar como miembro, toda parte
del cuerpo dotada de funciones propias.
Cierta jurisprudencia seala que la prdida de un sentido por ejemplo la vista queda comprendida en
esta figura por cuanto la funcin de ese sentido debe ser considerada como un miembro
5.- notable deformidad, en general se considera como parmetro que ha de tratarse de una
alteracin de la normal disposicin de las partes externas del cuerpo dado que la ley exige una
notable deformidad, significa que la desfiguracin de la vctima ha de ser muy importante, aunque
no necesariamente irreversible y que pueda ser apreciada por cualquier persona o incluso por sus
familiares o amigos ms ntimos. Ejemplo: el caso de doa Carmen gloria quintana, la sentencia
concluy que qued notoriamente deforme.
Art. 398 CP
Es un tipo penal con pluralidad de hiptesis alternativas, por lo tanto, basta que una de las
conductas se realice para que el tipo penal se satisfaga.
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En relacin al concepto administrar, se le atribuye un alcance amplio, que comprende cualquier
accin de introducir sustancia en el organismo de la vctima, por cualquier va, incluso emplendose
a ella misma como autor material y aun con su.
En cuanto a la expresin a sabiendas se sostiene que, constituye un elemento subjetivo del tipo
penal y se considera que esa expresin debe entenderse, como la consciencia de la toxicidad de la
sustancia, pero no admite que el fin perseguido sea precisamente la causacin de las lesiones.
Garrido Montt incluye dentro del art. 398 los contagios a travs de enfermedades de transmisin
sexual, por cuanto la norma no limita la forma de administrar la sustancia y porque no existe un tipo
penal especifico respecto a la relacin sexual.
Gira en torno a la idea de abuso. Supone el aprovechamiento de una situacin de superioridad del
autor respecto de la vctima.
Esta superioridad puede deberse a diferentes motivos, por ejemplo una relacin de dependencia (credulidad) o tambin
puede deberse a la inferioridad psquica de la victima (flaqueza de espritu) a diferencia de la hiptesis anterior no se
exige que el delincuente acte a sabiendas, hay varios ejemplos, Etcheverry seala que se puede dar en el caso de
mujeres brujas que se aprovechan de la flaqueza de espritu, causando lesiones graves. Otro ejemplo, un sujeto creyendo
ciegamente en su enemigo, el cree que no es su enemigo, se para en un puente en mal estado que se desploma, o el
capataz de una obra que hace subir a un trabajador a un andamio que abe que se va a desplomar.
Vas de Hecho
Incriminacin o impunidad del puro maltrato fsico, aquel del cual no se deriva ninguna huella en la
salud de la vctima.
Nuestro cdigo no contempla las simples vas de hecho, situaciones que si bien causan un dao no
dejan huella, ni siquiera como lesin leve. Es un castigo fsico que no deja huella. Qu tipo de
lesin se aplica? (la leve es un delito falta que tiene dos connotaciones distintas a los efectos que
tienen las lesiones que estn dentro del libro segundo)
Algunos autores, como Gustavo Labatut, sostienen que las simples vas de hecho, no pueden
quedar comprendidas en este concepto, pues significara forzar los verbos utilizados para definir la
conducta de lesiones. Admite que pese a existir un dao en la salud, en sentido amplio, estamos en
presencia de una excepcin a la tutela de este bien jurdico:
No existe ningn tipo penal que lo cubra, por ende es impune. Etcheverry sostiene lo contrario por
rones de justicia: estaramos en presencia de una lesin de menor gravedad.
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Otros autores sealan que la amplitud del art. 399, permite incluir no slo otros resultados distintos a
los de los articulo anteriores, sino tambin otras excepciones, como las vas de hecho.
Respecto de estas materias hay dos libros Etcheverry, y el otro Mattus y Cecilia Ramirez Lecciones
de derecho penal.
Es la agravante comn a todas las formas de lesiones en sentido amplio. Se aplica tanto a la
castracin, a las mutilaciones, sean de miembro ms o menos importante y a las lesiones
gravsimas, graves y menos graves.
Art. 400 CP (ver articulo) (el cdigo en el libro segundo no llega a las lesiones leves, pues es una
falta delitos faltas, lo que vemos son simples delitos y las mutilaciones son crmenes)
Por lo tanto si la pregunta fuera, que delitos estn comprendidos dentro de aquellos que atentan
contra el bien jurdico integridad fsica y salud estn la castracin, mutilacin de miembros menos y
ms importantes, lesiones gravsimas, grave y las menos graves.
El art. 400 es una agravante especial pues est en la parte especial del cdigo.
Adems constituye una agravante calificada, pues produce efecto de elevar la escala penal en un
grado. Tiene la particularidad de ser una agravante contemplada en la parte especial del cdigo.
1.- cometer el delito contra alguna de las personas sealadas en el art. 5 de la ley n20.066. Estas
personas son aquella cuyo vinculo de parentesco o matrimonio con el agente transforman el
homicidio en parricidio.
2.- cometer el delito por apremio o promesa remuneratoria, por medio de veneno o con
ensaamiento.
El legislador no incluy la premeditacin, que es lo ms probables, quizs sea por el hecho que la
premeditacin ha sido eliminada de todos los cdigos moderno, ya que prcticamente todos los
delitos son premeditados, salvo los delito pasionales.
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(concordar art 12 n1 y 5)
1a. Cometer el delito contra las personas con alevosa, entendie ndose que la hay cuando se obra a traicio n o sobre seguro.
5a. En los delitos contra las personas, obrar con premeditacio n conocida o emplear astucia, fraude o disfraz.
Sufrirn la pena de multa de uno a cuatro unidades tributarias mensuales. Ttulo tercero n1.
DE LAS FALTAS
Art. 494. Sufrira n la pena de multa de una a cuatro unidades tributarias mensuales:
5. El que causare lesiones leves, entendie ndose por tales las que, en concepto del tribunal, no se hallaren comprendidas en el
artculo 399, atendidas la calidad de las personas y circunstancias del hecho. En ningu n caso el tribunal podra calificar como
leves las lesiones cometidas en contra de las personas mencionadas en el artculo 5 de la Ley sobre Violencia Intrafamiliar.
1 que el concepto del tribunal no debe tratarse de una lesin de mediana gravedad del art. 399
2 que las lesiones leves a diferencia del resto de las lesiones estas dicen relacin con la calidad de
las personas y las circunstancias del hecho.
3 y adems que no debe tratarse de lesiones cometidas en contra de las personas mencionadas en
el art. 5 de la ley sobre violencia intrafamiliar.
La norma del art. 494 n5 del CP, no atiende al resultado de las lesiones sino que atiende a la
calidad de las personas y a las circunstancias del hecho. Alude a criterios valorativos, que en
concepto del tribunal, pueden fundamentar un injusto menor, que el de imple delito del art. 399
(lesiones de menor gravedad). Esto criterio son dos:
Algunos autores relacionan a esta mencin con un cierto vinculo de parentesco entre el hechor y la
vctima, siempre que no sea de los sealados en el art. 390, pues en tal caso, de acuerdo con el art.
400, las lesiones sern siempre menos graves y con agravantes, porque ese artculo se refiere al
menos al delito de lesiones menos graves.
Otros autores estiman que el parentesco no sirve para distinguir las lesiones leves de las menos
graves y que incluso, en ciertas circunstancias puede ser invocado, como una circunstancia
atenuante.
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Esto se basa en que nuestro cdigo no se pronuncia si el parentesco en circunstancia agravante o
atenuante, en algunos casos como parricidio es una agravante, pero hay atenuantes del art 11 en
que el parentesco aparece como circunstancia atenuante, ms aun el art. 489 es una eximente
absoluta de responsabilidad.
Por ltimo, hay quienes consideran que la frase en estudio debe entenderse referida a las
particulares condiciones de salud y fortaleza fsica de la vctima.
E trata de circunstancias que justifiquen el tratamiento privilegiado, que significa la aplicacin del tio
de lesiones leves.
Aqu pueden caber mltiples situaciones, pero lo que es claro, es que el privilegio es incompatible
con las circunstancias agravantes como el premio, la promesa remuneratoria y el ensaamiento.
1 respecto de la prescripcin, las faltas prescriben en 6 meses desde la comisin del hecho, las
lesiones si son simples delitos prescriben en 5 aos y si son crmenes 10 aos.
Ojo pues hay delitos que tienen dos penas, cada pena es un grado y cada grado en una pena.
Puede suceder que un delito tenga una pena de presidio menor en su grado mximo a presidio
mayor en su grado mnimo, qu es? Simple delito o crimen? Es un crimen pues en la pena ms
alta tiene un presidio mayor, y al tener un presidio mayor integra los crmenes, para calificarlo debo ir
a toda la extensin de la pena. Otra cosa es la pena que despus se aplique al imputado, estamos
hablando de la pena en abstracto.
3 las faltas solo se castigan a ttulo de consumados, vale decir no existe ni la tentativa de falta ni la falta
frustrada.
Lesiones en ria o pelea art. 402, 403 es igual al homicidio en ria o pelea. (Leer los
arts.) (En el art. 401 hay otra agravante)
Se aplican los mismo conceptos del homicidio en ria: concepto de ria, causalidad, condiciones
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objetivas de punibilidad, etc.
1.- se aplica cuando resultan lesiones graves, pero solo consta quienes causaron lesiones
menos graves. Art. 404 se aplica las penas inmediatamente las penas inferiores en grado a las que
hubieren correspondido por lesiones graves. Es requisito de estas figuras que no conste el autor,
condicin objetiva de punibilidad.
2.- se aplica cuando resultan lesiones menos graves (en la diapo sale mal!!!!! Jessssiiii), pero solo consta
quienes hicieron uso de armas capaces de producir tales lesiones.
3.- se aplica cuando resultan lesiones menos graves, pero solo consta quienes hicieron uso
de armas capaces de producirla.
El art. 402 se refiere siempre a que el resultado es una lesin grave y se coloca en do hiptesis, la
primera en que no constare el autor pero si los que le causaron lesiones menos graves. Y la
segunda hiptesis del 402 es que si no se sabe adems quienes causaron esas lesiones menos
graves se impondrn las penas que seala el art. a los que aparezcan o hicieron uso en la ria o
pelea de armas que pudieran causar esas lesiones graves. : Si resultan lesiones graves pero no se
puede determinar quien las caus ni tampoco se puede determinar quien le causo lesiones menos
graves, se imponen las penas a quienes hicieron uso de armas. Y el 403 se coloca en una sola
hiptesis que es cuando solo hubieren resultado lesiones menos graves sin conocerse a los autores
de aquellas se impondr la pena que seala el artculo a los que hicieron uso de armas capaces de
producir lesiones menos graves.
Art. 401. Las lesiones menos graves inferidas a guardadores, sacerdotes, maestros o personas constituidas en dignidad o
autoridad pu blica, sera n castigadas siempre con presidio o relegacio n menores en sus grados mnimos a medios.
Art. 402. Si resultaren lesiones graves de una rin a o pelea y no constare su autor, pero s los que causaron lesiones menos
graves, se impondra n a todos e stos las penas inmediatamente inferiores en grado a las que les hubieren correspondido por
aquellas lesiones.
No constando tampoco los que causaron lesiones menos graves, se impondra n las penas inferiores en dos grados a los que
aparezca que hicieron uso en la rin a o pelea de armas que pudieron causar esas lesiones graves.
Art. 403. Cuando so lo hubieren resultado lesiones menos graves sin conocerse a los autores de ellas, pero s a los que hicieron
uso de armas capaces de producirlas, se impondra a todos e stos las penas inmediatamente inferiores en grado a las que les
hubieran correspondido por tales lesiones.
En los casos de este artculo y del anterior, se estara a lo dispuesto en el 304 para la aplicacio n de la pena.
4. Del duelo
Art. 404. La provocacio n a duelo sera castigada con reclusio n menor en su grado mnimo.
Artculo 400. Si los hechos a que se refieren los artculos anteriores de este prrafo se ejecutan en contra de alguna
de las personas que menciona el artculo 5 de la Ley sobre Violencia Intrafamiliar, o con cualquiera de las
circunstancias Segunda, Tercera o Cuarta del nmero 1 del artculo 391 de este Cdigo, las penas se aumentarn en
un grado.
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1. Del homicidio
Art. 390. El que, conociendo las relaciones que los ligan, mate a su padre, madre o hijo, a cualquier otro de sus
ascendientes o descendientes o a quien es o ha sido su cnyuge o su conviviente, ser castigado, como parricida, con la
pena de presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo calificado.
Si la vctima del delito descrito en el inciso precedente es o ha sido la cnyuge o la conviviente de su autor, el delito
tendr el nombre de femicidio.
Art. 391. El que mate a otro y no est comprendido en el artculo anterior, ser penado:
1. Con presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo, si ejecutare el homicidio con alguna de las
circunstancias siguientes:
Primera. Con alevosa.
Segunda. Por premio o promesa remuneratoria.
Tercera. Por medio de veneno.
Cuarta. Con ensaamiento, aumentando deliberada e inhumanamente el dolor al ofendido.
Quinta. Con premeditacin conocida.
Art. 398. Las penas del artculo anterior son aplicables respectivamente al que causare a otro alguna lesio n grave, ya sea
administra ndole a sabiendas sustancias o bebidas nocivas o abusando de su credulidad o flaqueza de espritu.
14-11-14
5. De la violacio n
Art. 361. La violacio n sera castigada con la pena de presidio mayor en su grado mnimo a medio.
Comete violacio n el que accede carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una persona mayor de catorce an os, en alguno de
los casos siguientes:
1 Cuando se usa de fuerza o intimidacio n.
2 Cuando la vctima se halla privada de sentido, o cuando se aprovecha su incapacidad para oponerse.
3 Cuando se abusa de la enajenacio n o trastorno mental de la vctima.
El art. 361 comprende el delito ms importante y ms grave de los delitos sexuales, desde los inicios
del cdigo hasta la reforma del ao 1999.
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El art. 361CP modificado, se refiere (lectura)
Hay algunos autores como Jeffrey Mattus, que dice que el art. 361CP, estara lo que se denomina:
violacin propia, y en el art. 362CP violacin impropia.
Originalmente y an sostienen algunos autores es la: Libertad sexual, a partir del libro de Pablo
Rodrguez en los delitos sexuales se habl de la indemnidad sexual, sea vale decir; que se
protege a la persona de no verse involucrada en un contexto de carcter sexual.
Ahora el actual art. 361CP refunde tanto: la violacin de mujer como la violacin de sodoma, es
decir la violacin de hombre a hombre.
Se hace esta salvedad porque hay otros orificios que no constituyen violacin.
Ahora: esto ha sido por algunos autores criticado: porque no es lo mismo introducir el miembro
masculino va vaginal, anal o bucal, porque hay muchos autores que sealan que introducir pene en
la boca es ms bien una forma de masturbacin y no de violacin, sin embargo la LEY no hace esa
distincin y por lo tanto si la ley no hace esa distincin al intrprete no le est permitido hacer.
Por lo tanto la violacin consiste en la introduccin del miembro masculino vaginal, anal o bucal.
El sujeto activo en este delito es solamente EL HOMBRE, es slo el sexo masculino, por qu
razn? R: por una razn fisiolgica de estructura porque slo el hombre tiene un miembro que puede
introducir.
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Pensemos que sin lugar a duda el sujeto activo en este delito es el hombre, ahora lo que ha
permitido la jurisprudencia es que hay una coautora de una mujer, y esto a raz de una pareja de
violadores en Santiago, violaban a sujetos y la mujer era la ms violenta, pero el hombre era quin
acceda.
A ambos se les conden por el delito de violacin, por el tema de la coautora del art. 15N1CP, el
que tomara parte en la ejecucin del hecho
Por lo tanto el autor ejecutor propiamente tal, es aquel que realiza la conducta en la parte especial.
Sujeto pasivo:
Este es un delito netamente comisivo, es un delito que se llama de propia mano, por lo tanto se
excluye la omisin.
Este es un delito que tiene que revisarse con ausencia de voluntad por parte de la vctima.
- La tradicional ms antigua, que siempre seal que el consentimiento era una causal de
justificacin y por lo tanto est dirigida a la antijuricidad.
- Hoy en da se dice que si hay consentimiento es una causal de atipicidad, porque faltara
un elemento delictivo. (revisar el profe deca la falta de consentimiento)
El empleo de fuerza se refiere a la violencia material- fsica, ejercida sobre el cuerpo de la vctima
destinada a vencer su voluntad. Tambin hay fuerza cuando esta se realiza sobre lo que rodea a la
vctima por ej. Si se rompe una puerta, se destruyen las cosas, etc.
Hay un autor que hace una distincin entre lo que es: la intimidacin y la amenaza.
Ahora no significa intimidacin si el mal que se amenaza es irrealizable, por ej. Si se dice a la vctima
si es que no accede la va a llevar detenida y la someter a juicio, si dicho agresor no tiene la facultad
para hacerlo, o si le dice que si no accede va a detonar una bomba atmica, o que la van a raptar los
marcianos.
2da. Causal 361: 2 Cuando la vctima se halla privada de sentido, o cuando se aprovecha su
incapacidad para oponerse.
-La privacin de sentido: es una falta de inconciencia, acerca de la realidad esto puede producirse
en los siguientes casos:
Por ej. Consumo de alcohol, el consumo de estupefacientes, la hipnosis, los desmayos, ingestin de
somnferos.
-Incapacidad para oponer resistencia: la incapacidad ac est referida a una resistencia fsica, y
puede estar referida a los siguientes casos o ejemplos:
Ej. Referida a la edad una persona anciana, desvalida, lisiada, en silla de ruedas, la existencia de
alguna patologa o enfermedad, una mujer atada a un rbol en un bosque, etc.
3er. Medio de comisin del delito: 3 Cuando se abusa de la enajenacin o trastorno mental de la
vctima.
El primer problema que suscita este medio es que algunos piensan que esta causal requiere
necesariamente de una situacin de abuso, otros estiman lo contrario, por cuanto el abuso estara
implcito al tener relaciones sexuales con un enajenado sexual.
Ahora la causal dice relacin con la alteracin de facultades cognitivas y volitivas, de la vctima, por
lo tanto esta causal no hace diferencia entre la enajenacin y el trastorno mental que puede ser
transitorio.
Ahora esta causal tiene algunas caractersticas:
1.- que puede ser en un estado permanente o transitorio de la vctima.
2.- debe dejar a la vctima en situacin de no darse cuenta del ataque.
La LEY a propsito de la violacin exigi un estado intenso de enajenacin o trastorno mental en
oposicin de la causal del art. 363CP N1, a propsito del delito de estrupo, ya que en ese artculo
se habla de uso de una anomala o perturbacin mental an transitorio de la vctima, que por su
menor entidad no sea constitutiva de enajenacin o trastorno.
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De ah se dice que en el caso del estrupo la vctima puede darse cuenta del ataque, pues el
legislador habl de un trastorno de menor entidad, ahora el trastorno o perturbacin puede provenir
entre otras enfermedades de la psicosis de la oligofrenias, de la paranoia, de la esquizofrenia, de la
epilepsia, de las psicopatas, de la neurosis.
21-11-14
DELITOS SEXUALES
Violacin (propia)
Art. 362CP, la ley presume de derecho que no hubo consentimiento. Se sostiene que esta norma es
inconstitucional, pues hay una presuncin de derecho de responsabilidad penal. No se requiere
ninguna de las causales del art. 361CP.
-Modificacin en la ley penal adolecente en cuanto no aplica cuando no hay ms de una diferencia
entre sujeto activo y pasivo de dos aos. Lo importante de esta disposicin es que el legislador
presume que una menor de 14 aos no tiene capacidad para discernir acerca de su sexualidad. Lo
que es discutible. Esta norma originalmente era de 12 aos, hoy 14 aos. Lo que algunos autores
llaman violacin impropia.
5. De la violacio n
Art. 361. La violacio n sera castigada con la pena de presidio mayor en su grado mnimo a medio.
Comete violacio n el que accede carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una persona mayor de catorce an os, en alguno de
los casos siguientes:
1 Cuando se usa de fuerza o intimidacio n.
2 Cuando la vctima se halla privada de sentido, o cuando se aprovecha su incapacidad para oponerse.
3 Cuando se abusa de la enajenacio n o trastorno mental de la vctima.
Art. 362. El que accediere carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una persona menor de catorce an os, sera castigado con
presidio mayor en cualquiera de sus grados, aunque no concurra circunstancia alguna de las enumeradas en el artculo
anterior.
Dolo (Violacin)
Se dice que el art. 361 admite dolo directo y eventual en las hiptesis del N1. En el resto de las
causales, violacin impropia, solo se admite dolo directo, pues supone abuso art. 361 N1 y 3.
Estupro:
Art. 363. Sera castigado con presidio menor en su grado ma ximo a presidio mayor en su grado mnimo, el que accediere
carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a Art. una persona menor de edad pero mayor de catorce an os, concurriendo
cualquiera de las circunstancias siguientes:
1. Cuando se abusa de una anomala o perturbacio n mental, aun transitoria, de la vctima, que por su menor entidad no sea
constitutiva de enajenacio n o trastorno.
2. Cuando se abusa de una relacio n de dependencia de la vctima, como en los casos en que el agresor esta encargado de su
custodia, educacio n o cuidado, o tiene con ella una relacio n laboral.
3. Cuando se abusa del grave desamparo en que se encuentra la vctima.
4. Cuando se engan a a la vctima abusando de su inexperiencia o ignorancia sexual.
2.- Estupro por engao del N4 del art. 363 del CP.
El estupro consiste en el acceso carnal con consentimiento, donde la vctima acta engaada por
el hechor o en razn de una situacin de superioridad.
Conducta tpica:
-este delito es prcticamente igual al delito de violacin, cambia la edad, mayor de 14 aos y menor
de 18
Sujeto activo: un hombre, incluyndose las apreciaciones hechas por cierta parte de la doctrina, en
el delito de violacin, donde se sostiene que la mujer tambin podra ser sujeto activo como
coautora.
La razn de la edad de la vctima, es que el legislador presume que existe una falta de capacidad
real para consentir vlidamente a la realizacin del acceso carnal, cuando la vctima influida por una
situacin de superioridad por parte del agresor.
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N1- Existe, cuando hay una alteracin de los procesos intelectuales y volitivos de la vctima,
pero de menor entidad que en la violacin, causal n3 del art. 361. La doctrina seala que es
perfectamente posible que la vctima se de cuenta del hecho o agresin sexual.
Bullemore: dentro de esta causal, l agrega las intoxicaciones por alcohol, drogas o cualquier
imposibilidad transitoria de comprender el significado de los actos sexuales.
A.- se abusa de una relacin de dependencia de carcter laboral o jerrquico. Para algunos
autores sera un tipo penal abierto pues en qu casos habra relacin de dependencia? El juez
tendra que determinarlo.
B.- el agresor est encargado de la custodia, educacin o cuidado, tambin se pueda dar este
abuso, al interior de algunas sectas, organizaciones religiosas, cuerpos militares y paramilitares,
establecimientos carcelarios y actividades laborales en condiciones de aislamiento. (faro).
En general la doctrina, hay imprecisin del termino desamparo, pareciera ser una situacin de
desmedro econmico y o social, o un estado de fragilidad emocional o psicolgico. En todo caso el
desamparo tiene que ser grave.
N3 Hay dos situaciones: (es la original, las otras 3 fueron agregadas) (se estima que esta
amp0liacion es exagerada, se requiere abuso, pues as lo seala la causal)
A.-Engao a la victima
Conceptos:
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Resulta inslito que la ley permita el matrimonio de un menor, pero al mismo tiempo presume que
esa vctima es ignorante en materia sexual. El Senado, por ello, estuvo por fijar esta causal hasta los
14 aos.
9. Del incesto
Artculo 375. El que, conociendo las relaciones que lo ligan, cometiere incesto con un ascendiente o descendiente por
consanguinidad o con un hermano consanguneo, sera castigado con reclusio n menor en sus grados mnimo a medio.
La doctrina ha precisado que la conducta se refiere a la copula normal realizada entre parientes.
La reforma del ao 1999, que introdujo los cambios de delitos sexuales, no elimin este tipo penal
(se encuentra eliminado en otras legislaciones), pero si introdujo un lmite, al establecer que el nico
vnculo es el parentesco por consanguinidad.
En el derecho comparado, la tendencia ha sido a despenalizar este delito por cuanto falta el inters
para castigarlo.
En efecto las comprobaciones cientficas establecen que no existe un riesgo de dao especfico paro
los hijos, factor que se consider histricamente decisivo para la tipificacin del incesto. Esta fue la
razn por la cual el cdigo penal espaol de 1995 no lo contempla.
A fijarlo solo en el poder de parentesco por consanguinidad, aparece claro que la norma, lo que
quiere evitar, es el nacimiento de una prole incestuosa.
- Para el profesor no habra ningn bien jurdico protegido, histricamente el bien seria evitar
una prole incestuosa.
Conducta tpica:
El art. 375CP, seala que la conducta consiste en cometer incesto. Desde nuestro punto de vista
este comportamiento se limita a la penetracin por va vaginal, por ser el nico acto capaz de
incorporar prole incestuosa. La consumacin del incesto se produce con la sola penetracin.
En incesto es un delito de mera actividad, igual que la violacin y el estupro, y es incompatible con el
delito de frustrado, no obstante s podra admitir la tentativa.
Vnculo de parentesco:
El tipo penal exige que los ejecutores de la conducta se encuentren unidos por un vnculo de
parentesco, que puede asumir la forma de ascendiente, descendiente o hermanos.
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En ambos casos, el parentesco debe ser por consanguinidad. Respecto de los hermanos, el
parentesco se establece sobre aquellos que lo fueren tanto de padre y madre, como de aquellos que
lo fueren de uno u otro, pues el vnculo de consanguinidad permanece.
No configura este delito las aberraciones sexuales que efectan dos personas unidas por vinculo de
adopcin, aun de adopcin plena, pues faltar el elemento del tipo penal, cual es el elemento
sanguneo del lazo entre los hechores, pues el art. 375CP dice: por consanguinidad, lo que no
dice el art. 390CP, lo que constituye una gran diferencia respecto de ese tipo penal.
Sujetos del delito: (delito especial propio pues requiere el parentesco, no hay delito fuera de
ese parentesco)
Requiere la intervencin de dos personas. No existe autor y una vctima, sino que ambos son
autores del delito y ambos tendrn responsabilidad penal por el ilcito, puesto que la calidad de
pariente es determinante de la ilicitud del hecho incriminado, la figura de incesto corresponde a un
delito especial propio.
Juicio crtico:
La doctrina mayoritaria piensa que el incesto es un delito inconstitucional, pues hay una ausencia de
inters al que podamos atribuir legtimamente la condicin de objeto de tutela, con lo cual se vulnera
la exigencia constitucional de lesividad o de necesaria afectacin de un bien jurdico.
Abuso sexual
La tipicidad
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La conducta punible se encuentra definida en el art. 366 ter CP. Que lo define como cualquier acto
de significacin sexual y de relevancia realizado mediante contacto corporal por la vctima o que
haya afectado los genitales, el ano o la boca de la vctima, aunque no hubiere contacto corporal con
ella. Que no sea constitutivo de los delitos de violacin o estupro.
Art. 366 ter. Para los efectos de los tres artculos anteriores, se entendera por accio n sexual cualquier acto de significacio n
sexual y de relevancia realizado mediante contacto corporal con la vctima, o que haya afectado los genitales, el ano o la boca
de la vctima, aun cuando no hubiere contacto corporal con ella.
Al igual que en el delito de violacin ac se distinguen tambin los abusos sexuales propios e
impropios segn recaigan estos comportamiento en mayores de 14 aos o en menores de esa edad.
2.- el legislador considera que estos ataques desde el punto de vista cuantitativo son de menor
gravedad respecto de los delitos de violacin y de estupro al excluir expresamente en su definicin
de accin sexual del art. 366 ter CP: los accesos carnales.
3.- el legislador recoge como parmetro de mayor reprochabilidad la edad de 14 aos para la victima
(criterio anlogo para la victima art 362 de la violacin)
4.- el art. 366 reconduce o reenva este delito a los medios de comisin de la violacin y del estupro.
Otros sostienen un criterio eclctico sealando que el acto tendr connotacin sexual cuando dicho
acto en la opinin de la mayora de las personas tenga actitud de excitacin sexual y que adems el
sujeto tenga una clara intencin de carcter sexual.
El acto tiene que revestir una cierta importancia o gravedad dentro de los comportamientos de
connotacin sexual porque el delito: no pretende proteger a las personas frente a cualquier molestia
sexual as por ejemplo un beso no constituye un abuso sexual porque no tiene la relevancia
requerida, aunque sea una expresin sexual que importe un acto corporal.
Art. 365 bis. Si la accio n sexual consistiere en la introduccio n de objetos de cualquier ndole, por va vaginal, anal o bucal, o se
utilizaren animales en ello, sera castigada:
1. con presidio mayor en su grado mnimo a medio, si concurre cualquiera de las circunstancias enumeradas en el artculo
361;
2. con presidio mayor en cualquiera de sus grados, si la vctima fuere menor de catorce an os, y
3. con presidio menor en su grado ma ximo a presidio mayor en su grado mnimo, si concurre alguna de las circunstancias
enumeradas en el artculo 363 y la vctima es menor de edad, pero mayor de catorce an os.
1.- (especie de cajn de sastre) es un delito residual, bsicamente y originariamente se refera a los
agarrones tocaciones. Es un delito de mera actividad,
4.- desde el punto de vista de la comisin solo admite una conducta activa, no pudiendo ser omisivo.
5.- no se trata de un delito con pluralidad de actos, basta un solo acto. Sino de un delito con
pluralidad de hiptesis.
6.- infringe el principio de igualdad ante la ley pues la succin de los genitales de la mujer es solo un
abuso deshonesto, sin embargo el del hombre es una violacin.
7.- los actos de exhibicionismo o relaciones sexuales estn fuera de este delito.
La doctrina piensa que no es aceptable ni la tentativa ni el delito frustrado pues el solo comienzo de
la ejecucin del delito importas su consumacin.
El sujeto activo y pasivo pueden ser un hombre o una mujer por lo tanto puede haber abuso sexual
tanto de hombre a mujer como de mujer a hombre, o entre personas del mismo sexo.
Quedan fuera de este delito, salvo que se acte con nimo libidinoso, los tocamientos propios de los
juegos deportivos, los exmenes mdicos, las caricias de los padres respecto de sus hijos, e incluso
de las aglomeraciones de la vida moderno. Por ejemplo el metro.
Hay un autor que se refiere a los abusos sexuales por sorpresa, constituye el hecho de efectuar
sorpresivamente tocamientos sin que concurran las circunstancias de violacin y estupro, pareciera
que se trata de un caso de atipicidad:
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1.-porque los abusos sexuales por sorpresa o engao, sobre mayores de 18 aos no son punibles, y
los abusos sexuales por sorpresa mayores de 14 y menores de 18, solo seran punibles de
configurarse adems alguna de las circunstancias del art 363 n1 a n4.
La violacin y el estupro atrapan la totalidad de las situaciones en que un adulto accede a una
persona de su mismo sexo mediante falta de consentimiento, debe entenderse que el art. 365
presupone relacin mutuamente consentida por ello estimamos que el menor debe al menos
asumir el papel de vctima, o sea que se vea afectado en su desarrollo psquico intelectual o
emocional. Ya que de entednde3rse que este delito capta cualquier forma de relacin homosexual en
que est involucrado un menor seria claramente inconstitucional por falta de lesividad.
Art. 365. El que accediere carnalmente a un menor de dieciocho an os de su mismo sexo, sin que medien las circunstancias de
los delitos de violacio n o estupro, sera penado con reclusio n menor en sus grados mnimo a medio.
La conducta tpica
Lo que aqu se sanciona es el acceso carnal de un hombre a otro, desde otro punto de vista el sujeto
penal demanda que el sujeto activo sea una persona mayor de 18 aos o al menos mayor de 14. Y
sea quien acometa el acceso carnal respecto de la vctima. El delito por lo tanto no se configura si es
el menor el que accede carnalmente al adulto. Solo es posible realizarlo por va anal.
Solo puede ser un hombre, el activo, y en cuanto a su edad el tipo penal no formula un requerimiento
especial, de modo que basta que sea imputable, es decir mayor de 14 aos, en cuanto al sujeto
pasivo, se requiere que sea un hombre y que tenga ms de 14 aos pero menos de 18, porque si es
menor de 14 aos siempre es violacin de acuerdo al art. 362CP.
Aspectos subjetivos
Requiere dolo directo que comprende la consciencia de que el acceso carnal tiene la virtualidad
corruptora que el tipo penal requiere.
Es un delito de mera actividad sin olvidar que se trata de una relacin sexual consentida.
Juicio critico
La doctrina plantea la desigualdad ante la ley, ya que las prcticas de lesbianismo no estn penadas
e igualmente pueden afectar a una nia en los mismos trminos y no estn sancionadas en el cdigo
penal. Por otra parte no se divisa razn alguna para establecer este delito ya que si el legislador
haba abarcado todas las formas de acceso carnal no consentido o con consentimiento viciado en los
delitos de violacin y estupro, haya pensado en esta figura (art. 365 relaciones sexuales
consentidas) salvo que pensemos que se trata de un genuino y verdadero delito de corrupcin de
menores.
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