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POSITIVISTA DEL
ESTADO
D
INDICE
INTRODUCCION ............................................................................................................... 4
2. CONCEPTO DE CONSTITUCIN.............................................................................. 7
9. ESTRUCTURA DE LA CONSTITUCIN.................................................................. 27
9.1. Parte dogmtica .................................................................................................. 27
Durante siglos se dio al conocimiento del Estado un perfil jurdico; inclusive los
fundamentos del poder y los fenmenos de relacin que determinan los cambios fueron
explicados bajo denominaciones jurdicas. No se advirti con claridad que las instituciones
reposan sobre la base fluida de fuerzas sociales y cambios polticos. Pero hoy que las
construcciones formales se agrietan o estallan, lo normativo aparece como el precipitado
de las tensiones sociales y el poder se exhibe rotundamente como fuente del derecho. La
actual organizacin poltica y jurdica tiene sus races en el jusnaturalismo de los siglos
XVIII y XIX y en el pensamiento racionalista. Desde hace algunas dcadas ha entrado en
revisin. Los poderes reales, que son actualmente los sindicatos, la fuerza armada, los
partidos polticos, los grupos de inters, han sido develados como causa de la
transformacin de la estructura del Estado. El conocimiento cientfico ya no los somete a
una conceptualizacin creciente.
Dado que existe una pluralidad de ciencias que estudian el Estado, la demarcacin del
mbito propio de cada una de ellas se hace necesaria. La presente obra aspira a describir
todos los factores que explican la esencia, la organizacin y el funcionamiento del Estado.
Ello significa ideas polticas, instituciones polticas, y vida poltica. Alas ideas corresponde
la teora del Estado, a las instituciones, el derecho constitucional, y a la vida real, la
sociologa poltica. Debe advertirse que es esta ltima la que se denomina en sentido
estricto ciencia poltica. La expresin ciencia poltica es aplicada tambin como
equivalente de Ciencia del Estado, para comprender globalmente todos los conocimientos
referentes a ste, o sea las tres disciplinas mencionadas.
Esta pluralidad de disciplinas que ataen al Estado y al fenmeno poltico se debe a que
el conocimiento poltico tiene tres planos diversos: un plano filosfico, que corresponde a
la Teora del Estado, un plano jurdico, atinente al Derecho Constitucional, y un plano
sociolgico, analizado por la sociologa poltica o Ciencia Poltica propiamente dicha. Las
tres disciplinas enfocan el conocimiento del Estado, pero cada una desde un centro de
inters distinto. Para claridad didctica, presentamos la posicin y conexin de las tres
disciplinas del modo siguiente:
Cuando se quiere hacer un estudio amplio, capaz de dar respuesta a los interrogantes
que nos sugiere el estudio del Estado, el conocimiento excede del campo de la legislacin
establecida, o sea del campo propiamente jurdico, e invade el mbito filosfico, al que
corresponde la Teora del Estado, as como un rea prctica, factual, que es estudiada
por la Ciencia Poltica. Las normas constitucionales son dictadas en funcin de un medio
que hay que conocer, realidad viviente y praxis que la ciencia poltica estudia en
profundidad.
1. DERECHO CONSTITUCIONAL
El Derecho Constitucional, es una de las ramas ms importantes del Derecho Pblico, hoy
merced a su desarrollo conceptual es considerado una disciplina con objeto de estudio
(La constitucin) , con lenguaje propio (Poder Constituyente, Poder Constituido, Poder
Limitado, etc.) y con una teora de anlisis del orden constitucional, que evala
sistemticamente las normas fundamentales de un Estado, as como tambin, los
regmenes polticos, los sistemas de gobierno, la estructura y el ejercicio del poder
limitado dentro de un Estado de Derecho.
Segn el tratadista francs Andre Hauriou, el objeto del Derecho Constitucional, se puede
definir en un sentido muy amplio como encuadramiento jurdico de los fenmenos
polticos. Esto es el estudio del orden constitucional al interior de una estructura estatal y
esta a su vez dentro del determinado rgimen poltico.
Para poder abordar el Derecho Constitucional desde sus orgenes hasta su evolucin
actual es imprescindible comprender sus conceptos bsicos, como: Constitucin, Poder
Constituyente, formas de elaborar una Constitucin y Derecho
2. CONCEPTO DE CONSTITUCIN
La Constitucin, tiene su origen en la palabra de origen latino Constitutio, que los romanos
usaban para nombrar a las leyes dictadas por el emperador, por la cual se organizaba
administrativamente los territorios de este extenso imperio. Sin embargo, esta
significacin ha sido recreado por la teora moderna de la Constitucin, elaborado por
Enmanuel Sieys ("mxima expresin de la soberana"), Cari Schmitt ("Decisiones
polticas del titular del poder constituyente"), Hermann Hller ("un ser al que dan formas
las normas"), Karl Loewnstein, Mario Lpez o Hauriou ("encuadramiento jurdico de los
fenmenos polticos"), o Hans Kelsen ("Cspide y fundamento que sostiene y crea el
ordenamiento jurdico"). Pasando de una formulacin puramente normativa ms, a
encuadrarla como la Ley Suprema que organiza un orden social en base a principios que
buscan expandir la libertad.
En casi todas las naciones, la Constitucin, goza de preeminencia sobre las dems leyes,
que se consideran expedidas en cumplimiento de ella. Si no fuera as, sus garantas
podran ser desvirtuadas por leyes reglamentarias.
Para Manuel Garca Pelayo, existen tres diferentes conceptualizaciones sobre el trmino
Constitucin:
a. El concepto racional normativo; referido a la constitucin jurdica,
b. El concepto histrico tradicional; que se refiere a la denominada constitucin
natural
c. El concepto ligado a la politologa u sociologa contempornea.
En casi todas las naciones, la Constitucin goza de preeminencia sobre las dems leyes,
que se consideran expedidas en cumplimiento de ella. Si no fuera as, sus garantas
podran ser desvirtuadas por normas de inferior jerarqua.
La Constitucin, por lo general constan de dos partes principales: en una enuncian los
principios polticos (declaraciones), derechos y garantas; y en otra la forma cmo deben
constituirse los poderes pblicos (conforme a la divisin de Montesquieu, Ejecutivo,
Legislativo y Judicial), cmo se elige y remueve a sus integrantes, y con qu atribuciones,
restricciones y procedimientos generales deben actuar.
Tercer concepto. El principio del devenir dinmico de la unidad poltica, del fenmeno de
la continuamente renovada formacin y ereccin de esta unidad desde una fuerza y
energa subyacente y operante desde la base. La Constitucin es el principio activo de un
proceso dinmico de energas, un elemento del devenir, pero no, ciertamente, un
procedimiento regulado de prescripciones e imputaciones "normativos".
Si todava se sigue hablando de norma fundamental, ley fundamental, etc., es por efecto
de la inercia de las formulas tradicionales que hace tiempo estn vacas.
La Constitucin en sentido positivo, surge mediante un acto del Poder Constituyente. Este
acto constituye la forma y modo de la unidad poltica, cuya existencia es anterior.
La terminologa de la lucha poltica comporta, que cada partido en lucha reconozca como
verdadera Constitucin slo aqulla que corresponda con sus postulados polticos.
Cuando los contrastes de principios polticos y sociales son muy fuertes, puede llegarse
con facilidades a que un partido niegue el nombre de Constitucin que no satisfaga sus
aspiraciones.
Thomas Paine, sostena que Inglaterra no tena constitucin al no ser es- escritas.
Comparaba la Constitucin Consuetudinaria de Inglaterra con Constituciones Escritas de
Estados Unidos y de Francia y se inclinaba por la forma escrita o codificada. Sostena
que: "Una constitucin es algo que antecede a un gobierno: y un gobierno es slo hechura
de una Constitucin". Claro ejemplo de constituciones idealizadas, son el modelo liberal
burgus o el modelo de Constitucin socialista.
La sistematizacin normativa.
La facilidad de su divulgacin en la poblacin.
La solemnidad.
La eficacia en el control.
Las constituciones son rgidas y flexibles segn sea el procedimiento a seguir para su
reforma, sea ms estricto o sea el mismo que el establecido para la sancin de las leyes
ordinarias.
Las constituciones peruanas siempre han sido rgidas. Se considera que las
constituciones rgidas ofrecen mayor garanta que las flexibles porque requieren de ciertos
requisitos que hacen imposible que se efecten cambios por pura coyuntura.
Para los juristas Alberto Borea Odra y Gustavo Bacacorzo, la Constitucin peruana, de
1993, es una carta otorgada y no una Constitucin, pues, consideran a esta irrita, porque,
en puridad debera seguir vigente la de 1979 tal como esta la tena previsto.
Son aquellas que nacen como producto de la voluntad poltica temporal y muchas veces
los requerimientos del Poder Ejecutivo.
4. CREACIN DE LA CONSTITUCIN
Segn Mario Alzamora Valdez: "Las Constituciones asumen diversas As de acuerdo con
el procedimiento que se observa para su elabora- v reforma, se dividen en rgidas,
flexibles y semirrgidas o semiflexibles, operaciones corresponden a una entidad dotada
de facultades espesa o al poder legislativo ordinario por el procedimiento comn o por
alguno particular". (Introduccin a la C.C. del Derecho. Ed. EDDILI, 10a Edicin, pg.
206).
Si aceptamos la premisa "el poder nace del pueblo" debemos deducir que deben existir
maneras de ejercer este poder. Una de las maneras de ejercitar el poder; es creando
organizaciones que formalicen y garanticen dicho ejercicio.
Para Sigfredo Orbregoso el poder constituyente es: "aquel que se instituye y funciona con
el objeto de dar una constitucin a un estado que nace por primera vez, o que ha decidido
cambiar de constitucin".
Por tanto el ejercicio de las funciones del poder constituyente debe tener las siguientes
limitaciones:
El poder constituyente no puede intervenir sobre los poderes constituidos: poder ejecutivo,
poder legislativo, poder judicial, ya que no corresponde a su labor y se estara sobre
limitando si es que interfiese. Por un lado el poder constituyente es ilimitado, pero eso no
quiere decir que sea soberano.
Es aqul que se ejerce por primera vez, luego de un proceso de independencia (EEUU
pases latinoamericanos) o de un proceso revolucionario (Francia; Inglaterra, etc.). El
Poder Constituyente originario es ilimitado, en cuanto el pueblo, al constituirse
originariamente en Estado y darse las bases de su ordenamiento jurdico, no se encuentra
condicionado por limitacin alguna del orden positivo, por lo que posee una amplia y
discrecional potestad para elegir el rgimen poltico que estime ms adecuado y para
reglar la organizacin y funcionamiento del gobierno, as como las relaciones entre ste y
los habitantes.
Una vez dictada la Constitucin, el poder constituyente, como funcin entra en reposo,
pero, permanece vivo y operante en las disposiciones constitucionales normativas, en las
cuales adquiere vigencia y estabilidad. Su ejercicio no se agota. Permanece en virtual o
latente, apto para ponerse de nuevo en movimiento, cada vez, que sea necesaria la
revisin total de la Constitucin o su reforma parcial.
El conjunto de instituciones que han sido creadas por el poder constituido son los
siguientes:
Poder Ejecutivo: Es el rgano de gobierno que se encarga de hacer cumplir las leyes, y
las sentencias emitidas por otros poderes, es el encargado de ejercer gobierno e impulsar
a la sociedad las polticas de Estado. Est compuesto por: La presidencia de la Repblica,
el Consejo de Ministros, la Presidencia del Consejo de Ministros, los ministerios, las
entidades pblicas del poder ejecutivo, organismos superiores, organismos pblicos
especializados.
Poder Legislativo: El poder legislativo por definicin, es el poder de crear las leyes, es
una potestad que implica la facultad de regular, en nombre del pueblo, los derechos y las
obligaciones de sus ciudadanos con las normas y disposiciones constitucionales. Para
poder ejercer esta facultad, tiene que haber una incuestionable autoridad que le conceda
la representacin de la voluntad popular. El poder legislativo reside en el Congreso de la
Repblica, formado por una cmara de 130 miembros que son elegidos por sufragio
directo. El Congreso se renueva en su integridad cada cinco aos.
Son aquellas que resumen su contenido en el deber-ser del estado. Expresan la formula
poltica y del modelo econmico y social adoptado por el cuerpo poltico.
Son aquellas normas que se encuentran insertas dentro de algunas catearas, principios o
instituciones recogidas por el texto constitucional.
6. PRINCIPIOS DE LA CONSTITUCIN
Para la Real Academia Espaola el concepto de principio es: base, origen, razn
fundamental sobre la cual se procede discurriendo en cualquier materia. El principio es la
base de una garanta, es un axioma que plasma una determinada valoracin de justicia de
una sociedad, sobre la cual se constituyen las bases fundamentales del Derecho.
"Las reglas son normas que reclaman un cumplimiento pleno, y en esa medida, pueden
ser solo cumplidas o incumplidas. Si una regla es vlida, entonces es obligatorio hacer
precisamente lo que ordena. Las reglas contienen por ello determinaciones en la arena
fctica. La forma de aplicacin de las reglas es la subsuncin. Los principios son normas
que ordenan realizar algo en la medida de lo posible, en relacin con las posibilidades en
el terreno de '.os hechos. Los principios son mandatos de optimizacin caracterizados por
ser cumplidos en diversos grados. La forma caracterstica de aplicacin de los principios
es la ponderacin". (Dworkin)
Garca Becerra seala: "La constitucin como ordenamiento fundamental del orden
jurdico, tiene una serie de principios sobre los que descansa. Estos principios le dan
sustento a la constitucin y la hacen diferente de la cualquier otro ordenamiento jurdico,
son la base sobre la cual se sustenta la Carta Marga".
Karl Loewenstein en su forma de darnos entender que es Constitucin nos menciona que
la constitucin nace de un acuerdo de voluntades que va a ser representada por la
mayora del pueblo y podemos describir de esta concepcin que la legitimidad se funda
en la aceptacin consciente, voluntaria y espontnea, sea tcita o expresa y que estos
actan mediante un poder constituyente. Es decir que es legitimada constitucionalmente
cuando es reconocido por la conciencia colectiva, como expresaba Rousseau que emane
directamente del pueblo.
7. CLASIFICACIN DE LA CONSTITUCIN
Por sus singulares caractersticas oncolgicas las Constituciones han sido clasificadas por
diversos autores.
Las materiales son las vividas en la realidad social, es decir, lo que es efectivamente en la
realidad constitucional cotidiana; est en la conciencia de cada persona si puede cumplir
con sus deberes o no.
Cuando surgen de un proceso histrico, de una tradicin que eleva a una sociedad a
tener determinados y particulares reglas, diferentes de las otras sociedades con procesos
histricos distintos.
Cada pueblo forma su Constitucin, que no sirve ms que para ese pueblo, porque otros
pueblos tienen diferente espritu (con esto se estara diciendo que la Constitucin
espaola no servira como modelo de la Constitucin boliviana).
Esta escuela deja de lado la influencia de la voluntad humana para la creacin de normas
jurdicas.
Las constituciones escritas son un cdigo sistematizado. De las no escritas existe una
serie de normas de carcter constitucional y de Derecho Consuetudinario, el cual es
aceptado por el pueblo.
Karl Loewenstein
8.1. Normativas
8.2. Nominales
8.3. Semntica
Es aquella donde slo existe texto sin ningn grado de aplicacin de esa Constitucin.
Para que una constitucin sea normativa se necesita que est plenamente ligada en la
sociedad estatal, ser aceptada por todos los integrantes del Estado, que sus normas
dominen todos los procesos polticos y debe estar adaptado y sometido a las normas
constitucionales.
Una constitucin nominal es aquella que es vlida jurdicamente pero no concuerda con el
contorno social poltico y econmico y es gracias a esto que no se puede llevar a cabo el
cumplimiento de estas normas constitucionales y el ejercicio del poder, en algunas
constituciones de Amrica Latina se ve esta clase de situacin.
Por ltimo las constituciones semnticas son aquellas que se utilizan para favorecer un
grupo o individuo que ha tomado el poder por las vas de hecho -regmenes de facto- , por
lo general para darle cierta legitimidad y hacer mucho ms duradera su presencia en el
poder, como estas constituciones, estn la fascista, algunas islmicas de pases africanos
y un claro ejemplo es de la chilena durante la dictadura militar.
9. ESTRUCTURA DE LA CONSTITUCIN
Una funcin es: La tarea que corresponde realizar a una institucin o entidad, o a sus
rganos o personas.
En la constitucin deben estar claramente sealados los derechos y los deberes de los
ciudadanos, de la poblacin, del pueblo y de las minoras. La constitucin debe regular las
relaciones entre gobernados y gobernantes.
Son tres razones por las cuales se da la prdida de la vigencia formal de una constitucin:
autoabrogacin, abrogacin expresa y abrogacin tcita.
Existen dos tipos de suspensin: parcial y total, ambas se dan como secuencias de la
decisin adoptada por el propio legislador en atencin a determinadas circunstancias.
12. CONSTITUCIONALISMO
Producto de la prctica constitucional, ha surgido una disciplina novedosa: El
constitucionalismo, que en los ltimos dos siglos ha posibilitado una mejor comprensin
de la Constitucin, y sus efectos.
Esta idea se fue enriqueciendo y perfeccionando a travs de la Edad Media hasta llegar a
nuestros das a expresarse en el concepto que conocemos de Estado de Derecho, es
decir, rgimen poltico con arreglo a leyes, "con lmites del poder"
El poder no puede funcionar sin el derecho cuando se hace referencia a la nocin del
Estado de Derecho, que quiere indicar que este significa regulacin o subordinacin del
Estado, a lo que, establece o determina el estado.
El movimiento liberal que propugna como valor primario a la libertad como capacidad de
realizacin personal o humana y que se identifica principalmente con los derechos
individuales y polticos; el constitucionalismo inicial expresado en las constituciones
americanas y francesas, en las declaraciones de derechos posteriores son el motor del
valor libertad personal; los principios de organizacin y limitacin del poder, contenidos en
estos textos son al servicio de la mencionada libertad humana, el de organizacin para
evitar la concentracin de poder y el de limitacin para evitar que el poder invada los
derechos individuales (propiedad, transito, comercio, etc.). Debe advertirse sin embargo,
que el constitucionalismo no desconoci al llamado principio de justificacin del poder,
pero, en todo caso, no le dio el suficiente empuje o desarrollo por entender que ms
importante era evitar insinuarse en la vida de los derechos personales. Los rasgos
caractersticos de esta orientacin son los derechos individuales con la menor
intervencin del Estado sobre esta esfera de libertad.
Es la variante ideolgica que se adopta a principios del siglo XX, por el Movimiento
constitucional social y que se caracteriza por ubicar en el mismo plano que la libertad
individual a otros valores como: la igualdad jurdica y la justicia social, expresiones que
buscan resguardar otros valores de tipo econmico, social y cultural, por eso entendidos
como atribuidos cuya relacin no enriende de la sola libertad del individuo sino del
accionar de instrumentos jurdicos que consagran este constitucionalismo en la
Constitucin mexicana de 1917 y la alemana de 1919.
BIBLIOGRAFIA