UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOS

(UNIVERSIDAD DEL PER, Decana de Amrica)

Facultad de Derecho y Ciencia Poltica

TALLER DE DOGMTICA PENAL

R.D. N 515-D-FD-03 R.R. N 05901-R-03

EL POPULISMO PUNITIVO COMO MECANISMO DE POLTICA CRIMINAL

PERUANA:
A PROPSITO DE LA INCORPORACIN DEL ARTCULO 122-B AL CDIGO PENAL

Alejandra Mariel MORI SENZ1

() el nuevo discurso de la poltica criminal invoca sistemticamente un pblico

lleno de ira, cansado de vivir con temor, que exige medidas fuertes de castigo y
proteccin2

SUMILLA:

En el presente documento, se realiza un breve anlisis y comentario sobre la

incorporacin del artculo 122 B al Cdigo Penal, que regula las agresiones en contra
de las mujeres o integrantes del grupo familiar. Las lesiones corporales o afectaciones
psicolgicas en la mujer o en los integrantes del grupo familiar sern consideradas como
delito, aunque no requieran ms de diez das de asistencia o descanso mdico. En
nuestra opinin, la creacin del citado tipo penal es producto del populismo punitivo,
poltica criminal practicada en los ltimos aos en el Per.

I. INTRODUCCIN

Actualmente observamos la gran cantidad de delitos que cometen todos los das, siendo
los ms usuales robos a mano armada, feminicidios, violaciones sexuales, etc., esto
responde a la crisis de inseguridad ciudadana que viene atravesando la sociedad actual,
no solo en nuestro pas sino alrededor del mundo, principalmente en los pases
latinoamericanos, debido al alto ndice de pobreza y falta de educacin. En razn de
ello, la poblacin peruana solicit a las autoridades del Estado, ejecuten medidas
inmediatas para frenar dicha inseguridad suscitada en nuestro pas.

1
Bachiller en Derecho por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Miembro Principal del Taller
de Dogmtica Penal. Maestrista en Ciencias Penales en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
2
Garland, David. La cultura del control. Barcelona: Gedisa, 2005,p. 45

1
En respuesta a esto, el Poder Legislativo tom la decisin de crear nuevos tipos penales,
como el feminicidio, el sicariato, etc., adems de instaurar el proceso inmediato por
flagrancia y la audiencia de presentacin de cargos. Como podemos observar, el
Congreso peruano en busca de tranquilizar a la poblacin ha emitido diversos decretos
mediante los cuales ha creado nuevos tipos penales; sin embargo, esto se ha realizado de
manera incorrecta, debido a falta de tcnica legislativa al crear estos o a su innecesaria
creacin.

El incremento de las penas en algunos hechos ilcitos como medida para frenar la ola
delincuencial que atraviesa nuestra sociedad, no ha obtenido una respuesta positiva, sino
que incluso ha incrementado la comisin de ilcitos. El accionar de nuestras autoridades
ha trado como consecuencia una sobrecriminalizacion, debido al gran nmero de
nuevos tipos penales as como el incremento de las penas. Esto ha sucedido debido a la
errnea idea de gran parte de la sociedad que la mayor cuanta de las penas disuade a los
sujetos de cometer hechos ilcitos, empero, esto no se puede corroborar en la realidad,
ya que, los ndices de delincuencia se mantienen o incluso se han elevado pese a las
medidas jurdicas tomadas.

De lo mencionado supra, se puede colegir que el Estado peruano viene haciendo uso del
populismo punitivo como un mecanismo de poltica criminal. El populismo punitivo
consiste en el uso del derecho penal por las autoridades en razn de asumir que a
mayores penas pueden reducir el delito, que las penas refuerzan el consenso moral de la
sociedad y la obtencin de ganancias electorales producto de ello. Dicha prctica puede
acarrear diversas consecuencias como el hacinamiento carcelario, la
sobrecriminalizacin, entre otras.

Asimismo, el populismo punitivo es contrario al carcter fragmentario y de ultima ratio

propio del Derecho Penal. Esto es debido a que las dems instancias de control social
son desprovistas de eficacia, mostrndose a la ley penal como el instrumento idneo
para enfrentar la inseguridad ciudadana.

En el acpite siguiente se realizar un breve anlisis y comentario de la incorporacin

del artculo 122 B al Cdigo penal, estipulado por el Decreto Legislativo N 1323.

II. INCORPORACIN DEL ARTCULO 122 B AL CDIGO PENAL

El 06 de enero del ao en curso, fue publicado en el Diario Oficial El Peruano, el

Decreto Legislativo N 1323, el cual traa consigo diversas modificaciones de tipos
penales establecidos en nuestro Cdigo Penal, as como tambin, incorporaciones de
nuevos hechos ilcitos al citado cuerpo normativo.

El presente comentario versar sobre la incorporacin del artculo 122-B, el cual regula
las agresiones en contra de las mujeres o integrantes del grupo familiar, siendo el texto
el siguiente:

2
El que de cualquier modo cause lesiones corporales a una mujer por su condicin de
tal o a integrantes del grupo familiar que requieran menos de diez das de asistencia o
descanso, o algn tipo de afectacin psicolgica, cognitiva o conductual en cualquiera
de los contextos previstos en el primer prrafo del artculo 108-B, ser reprimido con
pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos e inhabilitacin
conforme al artculo 36.
La pena ser no menor de dos ni mayor de tres aos, cuando en los supuestos del
primer prrafo se presenten las siguientes agravantes:
1. Se utiliza cualquier tipo de arma, objeto contundente o instrumento que ponga en
riesgo la vida de la vctima.
2. El hecho se comete con ensaamiento o alevosa.
3. La vctima se encuentra en estado de gestacin.
4. La vctima es menor de edad, adulta mayor o tiene discapacidad y el agente se
aprovecha de dicha condicin

En el mencionado tipo penal, el bien jurdico protegido estara constituido por la salud
de la persona individual, entendida desde el punto de vista fsico como mental.
Respecto al aspecto objetivo del citado tipo penal, el sujeto activo podra ser cualquier
persona, ya que no se requiere ninguna cualidad especial para la configuracin de dicho
ilcito penal; mientras que, el sujeto pasivo, estara constituido por una mujer o
integrantes del grupo familiar. Se debe tener en cuenta lo regulado en el inciso b) del
artculo 7 de la Ley N 30364 - Ley para prevenir, sancionar y erradicar la violencia
contra las mujeres y los integrantes del grupo familiar que precisa qu se debe
entender por miembros del grupo familiar, esto es, () cnyuges, excnyuges,
convivientes, exconvivientes; padrastros, madrastras; ascendientes y descendientes; los
parientes colaterales de los cnyuges y convivientes hasta el cuarto grado de
consanguinidad y segundo de afinidad; y a quienes, sin tener cualquiera de las
condiciones antes sealadas, habitan en el mismo hogar, siempre que no medien
relaciones contractuales o laborales; y quienes hayan procreado hijos en comn,
independientemente que convivan o no, al momento de producirse la violencia.
El comportamiento tpico reside en causar lesiones corporales o afectacin psicolgica,
cognitiva o conductual al sujeto pasivo en los contextos de violencia familiar, coaccin,
hostigamiento o acoso sexual, abuso de poder, confianza o de cualquier otra posicin o
relacin que le confiera autoridad al sujeto activo o cualquier forma de discriminacin
contra la mujer aunque no haya existido una relacin conyugal o de convivencia con el
sujeto activo, esto de acuerdo a lo establecido en el artculo 108 - B del Cdigo Penal,
que regula el delito de Feminicidio.
Respecto al aspecto subjetivo, dicho ilcito penal es doloso, ya que requiere de
conocimiento y voluntad para que se configure como tal.
El delito en comentario se configura cuando se produce la afectacin en la salud fsica o
mental. Se admitira la tentativa.

3
Desde nuestra perspectiva, no era necesario la incorporacin de un tipo penal que regule
las lesiones dolosas con menos de diez das de asistencia o descanso como un delito, ya
que, de acuerdo al artculo 441 del Cdigo Penal3 si concurrieran circunstancias que
agraven el hecho, las lesiones causadas no seran consideradas como falta sino como
delito. En todo caso, slo se debi especificar qu circunstancias o medios podran
agravar el hecho e identificar como uno de ellos, la violencia en el entorno familiar.

Por otro lado, si bien puede considerarse a un hombre como sujeto pasivo del tipo penal
incorporado no solo incluye mujeres sino tambin miembros del entorno familiar
(hombres y/o mujeres) este solo sera entendido como tal cuando la lesin sea causada
dentro de los supuestos tipificados en el citado hecho ilcito y no en otras circunstancias,
como en el caso de la mujer, advirtindose un trato diferenciado entre hombres y
mujeres. Asimismo, la incorporacin del artculo 122 B en el Cdigo penal es un
reflejo del populismo punitivo como mecanismo poltico criminal en nuestro pas,
debido a que actualmente existen diversos casos algunos mediticos donde a pesar
que la mujer haya sido brutalmente agredida si no requiere menos de diez das de
asistencia o descanso mdico, tendr que ser considerado como falta contra la persona y
no como delito, a lo que la sociedad peruana considera una injusticia, por lo que, el
Estado se ve en la necesidad de alguna manera resolver las disconformidades de la
poblacin con la Administracin de Justicia, creando nuevos tipos penales o
incrementando el quantum de la pena establecida.

III. CONCLUSIN

En conclusin, la iniciativa legislativa mencionada fue realizada a efectos de generar

tranquilidad en la sociedad peruana debido al incremento de los ndices de violencia
familiar y contra la mujer. Esto es criticable, ya que al realizar estas acciones no se
llevaron a cabo los estudios pertinentes sobre la viabilidad de incorporacin de nuevas
conductas delictivas. Asimismo, de esa manera, se ha atentado contra el carcter
fragmentario y de ultima ratio del Derecho Penal, mediante el cual solo se debe acudir
el Derecho Penal cuando otros mecanismo de control sean insuficientes para proteger
bienes jurdicos. Lo ideal sera reforzar otros medios de control social como la escuela o
la familia, ya que, el uso indiscriminado del Derecho Penal no ha trado resultados
positivos.

33
Artculo 441.- El que, de cualquier manera, causa a otro una lesin dolosa que requiera hasta diez das de
asistencia o descanso, segn prescripcin facultativa, ser reprimido con prestacin de servicio comunitario de
cuarenta a sesenta jornadas, siempre que no concurran circunstancias o medios que den gravedad al hecho, en cuyo
caso ser considerado como delito. Se considera circunstancia agravante y se incrementar la prestacin de
servicios comunitarios a ochenta jornadas cuando la vctima sea menor de catorce aos o la lesin se produzca
como consecuencia de un hecho de violencia familiar, o el agente sea el tutor, guardador o responsable de aquel.
Cuando la lesin se causa por culpa y ocasiona hasta quince das de incapacidad, la pena ser de sesenta a ciento
veinte das-multa.