Incumplimiento de Deberes Conyugales y Acciones Indemnizatorias

Derecho y Justicia
N 4, 2014
ISSN: 0719-6377 / pp. 51-100
Incumplimiento de deberes conyugales y

acciones indemnizatorias:
Un anlisis sobre su procedencia
Fabin Gonzlez Cazorla*1
Recibido: 15 de mayo de 2015 Aceptado: 9 de julio de 2015

Versin corregida: 9 de septiembre de 2015
Resumen
En la actualidad la responsabilidad civil ha sido objeto de gran-
des avances e importantes desarrollos respecto de su aplicabi-
lidad. Uno de las materias de las que ya se puede comenzar a
hablar, o al menos discutir, es sobre la responsabilidad civil en el
mbito de la familia y particularmente en la relacin conyugal.
En ese sentido, este trabajo pretende ser un aporte a la discusin
actual sobre la aplicacin de las normas de la responsabilidad
civil por incumplimiento de deberes matrimoniales e intentar
mostrar al lector cmo podra operar sta, ya sea aplicando un
rgimen contractual o extracontractual. Las interpretaciones
sobre cmo se entiende el matrimonio, los principios rectores
del derecho de familia y del derecho civil en general, sern los
elementos determinantes para llegar a una conclusin que no
cierra la discusin, sino que genera un espacio de reflexin y
cuestionamiento.
Palabras clave: Matrimonio, deber conyugal, responsabilidad,
indemnizacin.
*1 Abogado. Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad

Andrs Bello. Postgraduado en Derecho por la Universidad de Castilla-La
Mancha, Espaa. Magster en Derecho (c) Mencin Derecho Privado Uni-
versidad de Chile. Ayudante de Derecho Civil Universidad de Chile. Correo
electrnico: fa.gon.cazorla@ug.uchile.cl.
51
Incumplimiento de deberes conyugales y acciones indemnizatorias: Un anlisis... /
Gonzlez
Breach of marital duties and indemnity actions.

An analysis of its applicability
Abstract
Nowadays the Civil Liability has been object of the greatest chang-
es and important developments regarding its application. One of
the subjects we can refer to or at least discuss, is Civil Liability in
the ambit of the family and particularly the conjugal relationship.
That is how this work intends to be a contribution to the present
discussion regarding the application of rules of Civil Liability for
the breach of marital duties, and also intends to show the reader
how this could operate, either using a contract law or tort law.
The interpretations of how marriage is understood, the guiding
principles of family law and of civil law in general, will be the de-
terminant elements to get to a conclusion that does not close the
discussion, but creates a space for reflection and questioning.
Key words: marriage, marital duty, liability, compensation.
Introduccin y planteamiento del problema
El presente trabajo pretende mostrar al lector algunas consi-

deraciones sobre la aplicabilidad de la responsabilidad civil en el
derecho de familia y particularmente por infraccin de deberes
matrimoniales. El anlisis comenzar con el estudio del matrimo-
nio y su naturaleza jurdica, de modo de establecer algunas consi-
deraciones a su respecto. Asimismo, se har una breve referencia
a la nueva legislacin sobre Acuerdo de Unin Civil (Ley 20.830)
para precisar su naturaleza contractual y comprender la situacin
jurdica ante su incumplimiento.
En trminos generales se puede decir que el estado actual de
la responsabilidad civil en las relaciones de familia no ha sido tra-
bajado de manera extensa en nuestro pas, sino por el contrario,
pocos son los trabajos que ya empiezan a dar vida a esta discusin
que fue por aos impensada.
La familia siempre ha sido entendida como una esfera de res-
guardo de diversos intereses, un ncleo ntimo en el que los lazos
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ISSN: 0719-6377 Derecho y Justicia. N 4, 2014
consanguneos, afines y afectivos cobran una relevancia tal que

impidi por mucho tiempo pensar en una posible demanda in-
demnizatoria en contra de algn miembro de ella. La cuestin es
difcil de resolver, sobre todo cuando los principios inspiradores
del derecho de familia no ofrecen una respuesta inmediatamente
favorable, sino que implican, en principio, un rechazo difcil de
derrocar.
En lo que refiere a la relacin conyugal, la cuestin puede
considerarse un tanto ms flexible y por lo tanto ms abordable
dada la naturaleza de sta. El matrimonio es entendido como un
acuerdo, un contrato que se basa en la voluntad de las partes y
cuyo contenido normativo se integra por la ley. El origen de esta
institucin torna el tema ms discutible y permite abordar los
daos producidos por incumplimiento de deberes matrimoniales
con una nueva mirada, una que permita aplicar un rgimen de
responsabilidad civil para compensar un dao con un contenido
principalmente moral.
De esta forma, uno de los planteamientos esenciales de este
trabajo es determinar principalmente si cabe hablar de respon-
sabilidad civil dentro del orden familiar y particularmente en el
contexto matrimonial. En el mbito nacional los casos que se han
ventilado en la jurisprudencia no ofrecen, hasta el momento, una
recepcin positiva, pues se entiende que el derecho de familia
inspirado por determinados principios rectores conduce a ex-
cluir ex ante las normas de la responsabilidad civil.
En efecto, se ha entendido que el derecho de familia, por sus
principios y lgica que posee, ha de operar en planos distintos en
cuanto a incumplimiento de deberes del matrimonio se refiere,
no pudiendo entonces aplicar lisa y llanamente un razonamiento
reparatorio cuya fundamentacin se base en principios de justicia
correctiva, sino ms bien, en criterios que deben operar en una
realidad fctica y normativa que slo se preocupe de velar por el
inters familiar, considerando slo los remedios especiales que la
legislacin prev para el caso de incumplimiento de los mismos.
Cabe sealar que el asunto no est zanjado ni mucho menos
cerrado al posible debate sobre la procedencia de acciones indem-
nizatorias dentro del orden familiar y particularmente en el ma-
trimonio por violaciones de deberes conyugales. En ese contexto
53
Gonzlez
y teniendo presente la constante evolucin que ha tenido el de-

recho de familia, nos sentimos conminados en llevar a cabo una
empresa difcil de proyectar en la realidad jurisprudencial, pero
como sabemos, ello jams ha constituido un elemento excluyente
para efectos de otorgar una solucin terica a los conflictos que
ocurren en la prctica. Del mismo modo, estamos conscientes de
que existir una gradual y paulatina aceptacin por parte de los
jueces, tal cual como se ha producido en otras materias que en un
principio se pensaban improcedentes.1
En sntesis, para facilitar la comprensin del presente traba-
jo proponemos continuar el siguiente orden de ideas: en primer
lugar se har referencia al modelo de contrato, matrimonio, y la
esencia de ste; en segundo trmino, se identificarn las posturas
a favor y en contra de la procedencia de acciones indemnizato-
rias por infraccin de deberes conyugales; luego se analizar el
rgimen jurdico aplicable ante los incumplimientos de deberes
matrimoniales; en un apartado especial se revisar brevemente
el Acuerdo de Unin Civil, para finalmente terminar con algunas
conclusiones.
1. Matrimonio: Su esencia y el pacto de vida
1.1. Fundamento material

El matrimonio es por esencia la institucin que refleja fielmen-
te el proyecto de vida de dos personas. Este proyecto va unido a

1
En este sentido podemos sealar: a) la indemnizacin de perjuicios por
dao moral en materia contractual; b) categorizacin de los daos extra-
patrimoniales; c) la aceptacin de la existencia de obligaciones de medio y
obligaciones de resultado que inciden directamente en el sujeto obligado a
la reparacin; d) tambin lo que va desde una presuncin de culpa del ter-
cero civilmente responsable en la responsabilidad por el hecho ajeno (arts.
2320 y 2322 CC Ch) hasta considerarlo un rgimen de responsabilidad vi-
caria (sealando la jurisprudencia que existe una paulatina objetivacin del
tercero civilmente responsable); e) por otra parte desde el enfoque de una
instauracin normativa para su aplicacin, y que responde a las exigencias
sociales y jurdicas, podemos sealar la misma Ley de Matrimonio Civil del
ao 2004, que viene a subsanar una situacin fctica poniendo fin a ms de
un siglo de problemas, etc.
54
un profundo sentimiento de amor y cario existente entre ellas, y

con un desenvolvimiento permanente en mbitos como la sexua-
lidad, la convivencia diaria, y la adaptacin y tolerancia de las
personalidades que posee cada cnyuge. En ese contexto, el ma-
trimonio constituye un vnculo permanente, una adaptacin de
vida que implica aceptar, recprocamente, las virtudes y defectos
del marido y la mujer.2
Desde un punto de vista patrimonial, el matrimonio constituye
tambin una nueva forma de organizacin, una institucin que
permite normar actividades de toda ndole, pero principalmente
relacionadas con la adquisicin y administracin de los bienes
que guarnecen en el ncleo de la familia.
De esta forma, respecto del fundamento que podramos de-
nominar material, se puede sealar que las personas contraen
matrimonio por diversas razones; afectivas, sociales, religiosas,
etctera. En ese sentido, es indispensable reconocer la proyeccin
que tiene en diversos mbitos, y la comunidad de vida que se for-
ma con el matrimonio, ya que prescindir de estos elementos sera
soslayar la realidad social. Es esto lo que le da un contenido de
realidad al matrimonio, las razones que sustentan su celebracin
y la comunidad de vida que se forma, ya que existe una expectati-
va legtima de cada cnyuge en relacin al modo de vida que se va
a adoptar, sumada a la esperanza de un comportamiento correcto
respecto de cada cnyuge.
1.2. Fundamento jurdico

Ahora bien, desde la ptica que nos interesa, esto es, el in-
cumplimiento de deberes conyugales, es necesario advertir que
el matrimonio aparte de crear una realidad familiar (no siendo

2
Ferrer Vanrell (2011), p. 180. La autora referida seala un concepto de ma-
trimonio que a nuestro parecer deja clara su esencia: El matrimonio como
negocio jurdico de origen familiar es el acuerdo de voluntades emitido libre
y voluntariamente por dos personas, mediante la manifestacin expresa del
consentimiento matrimonial, segn las formalidades legalmente previstas,
tendente a crear una comunidad de vida, temporalmente indefinida, regida
por los deberes y derechos que derivan del vnculo jurdico matrimonial. Con
la definicin citada, quedan claros los elementos esenciales del matrimonio.
55
Gonzlez
la nica forma de familia), constituye un estatus permanente de

conductas, es decir, implica un desarrollo constante de compor-
tamientos que pueden ser catalogados o como deberes o como
obligaciones.
Las conductas permanentes que deben adoptar los cnyuges
son entendidas como algo que se desarrolla en el tiempo, que de-
ben ser desplegadas en la medida que stos se mantengan juntos
(en trminos amplios) de manera que permita el normal desen-
volvimiento de los derechos y deberes que implica el matrimonio.
El problema se plantea entonces cuando existe un comporta-
miento anormal de alguno de los cnyuges, un comportamiento
que de alguna manera no va acorde a lo que legtimamente se
tiene derecho a esperar. De esta forma, puede suceder que un
cnyuge no adopte una conducta que le impone el matrimonio, de
manera tal, que puede configurar un incumplimiento de un deber
conyugal y causar un dao.
Por otra parte, en relacin a la justificacin de los derechos y
deberes del matrimonio, cabe sealar que una primera tesis sera
la ley, pues sta vendra a ser la fuente de dichos deberes que se
imponen a los cnyuges, de modo que la voluntad de estos slo
es un requisito ms para dar vida a la relacin matrimonial y no
determinara el contenido normativo del contrato.
En cambio, si se opta por la tesis de la voluntad, sta justifi-
cara los deberes en tanto as lo han asumido los cnyuges, pues
nada ms que su consentimiento o voluntad es el arma poderosa
que sustenta la obligatoriedad del vnculo contractual y en mu-
chos casos su contenido. Este anlisis del voluntarismo no es ex-
trao y ha sido propuesto no slo por los tericos del derecho
privado, sino tambin por la filosofa jurdica.3
En los prrafos recientes se ha hecho mencin a la fundamen-
tacin de los deberes matrimoniales, si son contractuales o lega-
les. La respuesta finalmente depender de la forma en cmo sean
abordados, de modo que permita estructurar el estatuto jurdico
aplicable frente a su infraccin, que es lo relevante en este artculo.
Por ello, no podemos olvidar que el derecho de familia, y particu-

3
Vase Lpez Santa Mara, Jorge (2010), pp. 224-225.
56
larmente el matrimonio, no es una institucin meramente privada,

tiene ciertas reglas de orden pblico y por lo mismo no permiten
a los individuos renunciarlas o modificarlas a su mero arbitrio.
Por ello es recomendable tener presente el entramado de reglas y
principios de orden privado como de orden pblico que guen a la
correcta interpretacin de este especial tipo de contrato.
Respecto de los deberes, es necesario aterrizar en este plano
cules son los que el legislador contempl para el matrimonio; a
saber, el artculo 131 del Cdigo Civil seala: Los cnyuges estn
obligados a guardarse fe, a socorrerse y ayudarse mutuamente en
todas las circunstancias de la vida. El marido y la mujer se deben
respeto y proteccin recprocos. Adicionalmente el artculo 133
del cdigo del ramo seala: Ambos cnyuges tienen el derecho
y el deber de vivir en el hogar comn, salvo que a alguno de ellos
le asista razones graves para no hacerlo. El artculo 136 a su vez
se refiere a los auxilios y expensas para la litis bajo el siguiente
tenor: Los cnyuges sern obligados a suministrarse los auxilios
que necesiten para sus acciones o defensas judiciales [].
De la norma citada, se pueden extraer las principales obliga-
ciones y deberes que asumen los cnyuges. En ese contexto, se
estima como indispensable para la supervivencia del matrimonio,
que los cnyuges se concentren en los aspectos ms relevantes
dentro de una relacin de pareja, esto es, la fidelidad (guardarse
fe); socorrerse (que se traduce en la ayuda econmica y en su caso
el pago de alimentos); la ayuda mutua y el respeto y proteccin
entre ellos. stos resultan del todo fundamentales para que per-
manezca la comunidad de vida que se forma con el matrimonio.
Pinsese que las personas, en general, contraen matrimonio,
por una parte, por razones sentimentales y proyeccin de vida
junto a su pareja, y por otra porque estos deberes se consideran
vitales para formar y mantener la comunidad de vida que implica
el matrimonio, como la fidelidad, ayuda mutua y respeto, y que,
de no existir dichas razones sera prcticamente imposible adop-
tar una decisin tan importante.
As, lo relevante para efectos de este trabajo, es determinar
si proceden acciones indemnizatorias en contra del cnyuge que
causa un perjuicio jurdicamente reparable.
57
Gonzlez
Por lo anterior, revisaremos el planteamiento general del pro-

blema y las distintas posturas que existen al respecto.
2. Argumentos que aceptan y que rechazan la aplicacin

de las normas de responsabilidad civil por incumplimiento
de deberes conyugales
A continuacin revisaremos los argumentos que ms se han

invocado para excluir la aplicacin de las normas de la responsa-
bilidad civil en el matrimonio y los que, por el contrario, aceptan
su procedencia.
2.1. Argumentos que la excluyen

En el derecho chileno, el asunto no ha sido objeto de mucho
debate, salvo ciertos trabajos4 que dan cuenta de un posible pro-
greso en esta materia. Asimismo, son pocos los fallos que se han
pronunciado sobre este tipo de demandas, y de los que hay, la
mayora optan por negar la accin indemnizatoria basada en el
incumplimiento de deberes matrimoniales.5
Sumado a lo anterior, autores extranjeros tambin se han pro-
nunciado en el sentido de que dentro del rgimen matrimonial
no sera aplicable la lgica de la responsabilidad civil (extracon-
tractual) o, si se quiere, del derecho de daos en las relaciones de
familia por las siguientes razones:

4
Valenzuela del Valle (2012); Llulle Navarrete (2013); De Verda y Beamon-
te (2006); Severin Fuster (2008a) y (2008b); Corral Talciani (2013). Este
ltimo autor se refiere someramente a la materia, sin profundizar en los
cuestionamientos complejos que implica la procedencia de la reparacin
por incumplimiento de deberes conyugales; Novales Alquezar (2008); Le-
pn Molina; y Etcheverry Court (2012); Herane (2006), pp. 181-193.

5
Uno de los casos ms relevantes que suele ser citado y que excluye la proce-
dencia de la accin indemnizatoria basada en el incumplimiento de deberes
conyugales, es Prado con Alcalde y otro, en donde dando una serie de argu-
mentos basados en la lgica del derecho de familia, la Corte de Apelaciones
de Santiago rechaza la demanda interpuesta por el marido en contra de su
cnyuge y un tercero, por infraccin del deber de fidelidad. Puede verse
tambin otro fallo que rechaza la accin indemnizatoria en Fernndez con
Vera.
58
a) La incoercibilidad de los deberes que nacen del matrimonio,

que son deberes de naturaleza fundamentalmente moral, cuyo
cumplimiento queda al espontneo comportamiento de los
cnyuges.6
b) Las relaciones conyugales son relaciones afectivas y el Dere-
cho de familia es un sector regido por principios bien distintos
de los que rigen el Derecho privado de las relaciones de inter-
cambio.
c) Los deberes conyugales y las sanciones a su incumplimiento es-
tn reguladas en las normas del Derecho de familia, por lo que
su violacin no puede tener diversas y ulteriores consecuencias
distintas a las previstas en las reglas especficas, por aplicacin
del principio lex specialis. En consecuencia, se considera que
el cnyuge que no cumple sus deberes conyugales no viola el
principio alterum non laedere, sino los deberes que l mismo
ha asumido como consecuencia del matrimonio.
d) Esos deberes y las consecuencias de su incumplimiento ya estn
regulados en el Derecho de familia, lo que excluye la aplicacin
de las reglas de la responsabilidad civil.
e) Cada cnyuge tiene un derecho a la autodeterminacin que ex-
cluira la antijuridicidad del incumplimiento del deber conyu-
gal.7

6
El carcter moral, y en consecuencia incoercible, de los deberes conyugales
tiene su fuente en la Escuela Histrica, y en virtud de ella se entendi que
los deberes matrimoniales descansan no en un fundamento jurdico, sino
ms bien en las costumbre o tica.Cfr. Savigny (1908) La escuela Histrica
del Derecho, Ed. Librera General de Victoriano Surez: Madrid, p. 16,
citado en Vargas Aravena (2009), p. 129. Mismo sentido, Lacruz Berdejo y
Sancho Rebudilla (1982), p. 179.

7
Sobre todos estos, vase Algarra Prats (2012). Adicionalmente, Barcel Do-
mnech (2012, p. 83) tambin identifica y refuta el argumento de la espe-
cialidad, sealando que [e]l Derecho de Familia [] no contiene normas
particulares en materia de responsabilidad por daos entre familiares, y
tampoco hay normas que excluyan expresamente el resarcimiento de este
tipo de daos. Llegamos, pues, a la conclusin de que, no siendo completo
y cerrado el ordenamiento jurdico familiar, nada impide la aplicacin de
las reglas generales de la responsabilidad civil. La especialidad de ciertas
consecuencias jurdicas (estrictamente familiares y de orden sucesorio) no
debe ser obstculo para indemnizar los daos causados.
59
Gonzlez
f) Se menciona tambin que existe una inmunidad familiar que

impide el ejercicio de este tipo de acciones.8
Existen otros argumentos al mismo efecto. As, Medina iden-
tifica criticndolas algunas consideraciones al respecto, tales
como que no existe una norma jurdica en esta materia que obli-
gue a reparar los daos, y que la armona conyugal puede verse
perturbada con la aceptacin de la procedencia de este tipo de
acciones.9
As, de los argumentos expuestos ms arriba se extraen las
razones que impiden el despliegue total del derecho de daos en
materia de familia, pero que sin embargo a nuestro entender no
son del todo satisfactorias, entendiendo que ellas dejan de lado
algunas consideraciones importantes sobre las consecuencias ju-
rdicas que se derivan de la infraccin de los deberes junto con la
vulneracin de bienes jurdicos.10
Por otra parte, se ha reconocido que el Derecho de familia est
construido sobre la base de principios especiales (ticos y mora-
8
Sobre este punto puede revisarse Patti (2014).
9
Medina (2008), pp. 506-509. En estas pginas, la autora identifica otro
argumento en contra de la procedencia de la accin indemnizatoria, el que
igualmente refuta. Tal argumento afirma que pueden prestarse para fraude
las demandas entre cnyuges a propsito del seguro que uno de ellos puede
haber contratado en favor de un tercero. Se salva esta situacin en el senti-
do de que no es necesario, siquiera, que haya una relacin conyugal para
efectos de un posible fraude, ya que ste se puede producir aun en relacio-
nes de pareja sin forma de matrimonio y en relaciones de amistad, por lo
que no sera un argumento que excluya la responsabilidad civil en las rela-
ciones familiares. Adicionalmente, agrega, y tambin refuta, el argumento
de que seran sometidas a conocimiento del tribunal cosas triviales entre
los esposos. A juicio de la autora en referencia, ste tampoco constituye un
elemento de exclusin de la responsabilidad civil, por cuanto el principio
general alterum non laedere debe ser entendido transversalmente y no pue-
de en las relaciones de familia, particularmente en el matrimonio, dejar al
cnyuge vctima de un dao sin la justa y adecuada reparacin.
10
En este sentido concordamos con la profesora Medina (2008, p. 506) cuan-
do seala respecto del argumento de la especialidad de las normas del dere-
cho de familia, que esta rama del Derecho no es un ordenamiento jurdico
que se baste a s mismo, por lo que es necesario que en este tipo de casos
daos entre cnyuges se deban aplicar los principios de la teora general
del Derecho Civil para dar una solucin asertiva al respecto.
60
les), que no es una cuestin meramente patrimonial, sino que

existen lazos de consanguinidad, lazos sentimentales por antono-
masia que el legislador ha dotado de una especial proteccin ju-
rdica, y que en razn de los mismos intereses o bienes jurdicos
en juego, se hizo necesaria dicha regulacin. Pero, no debemos
pensar que esta rama del derecho se encuentra absolutamente
aislada de la aplicacin de otras. Es cierto que el matrimonio y/o
la familia es el ncleo fundamental de la sociedad (artculo 1
de la Constitucin), y que, por tanto, necesita a todas luces una
atencin especial. Pero, por otra parte, tambin es cierto que los
derechos fundamentales de las personas superan las relaciones
contractuales, extracontractuales e, incluso, las relaciones de fa-
milia, cuando algn hecho que podramos calificar como antijur-
dico produce una grave lesin en los mismos.
A continuacin expondremos algunas razones por las que pue-
de concluirse que es aplicable la responsabilidad civil dentro de
la relacin familiar y, especialmente, en la relacin conyugal.
2.2. Argumentos que la aceptan

En primer lugar y como ya se seal, uno de los argumentos
ms enunciados por los que apoyan la tesis que apunta a negar la
procedencia de la accin indemnizatoria por incumplimiento de
deberes conyugales, es aquella que entiende que dichos deberes
tienen un contenido moral, por lo que no cabe su cumplimiento
forzado, y mucho menos una reclamacin indemnizatoria funda-
da en su incumplimiento.11 Sin embargo, el contenido moral de
un deber u obligacin no tiene por qu quitarle su juridicidad.
Vale decir, tratndose de un deber moral, dadas las consecuen-
cias jurdicas de su infraccin, ste pertenece no al mbito de la
moralidad sino que al jurdico, o, dicho de otro modo, las con-
secuencias jurdicas que se derivan de la infraccin de este tipo
de deberes confirma que son jurdicos y no meramente morales.
Un ejemplo que ilustra esta idea es el deber de fidelidad, cuyo
incumplimiento segn seala el artculo 54 n. 2 de la Ley de
Matrimonio Civil permite solicitar el divorcio de los cnyuges.

11
Algarra Prats (2012), pp. 23-24.
61
Gonzlez
Ahora bien, en relacin a la no exigibilidad forzada de un de-

ber matrimonial que explicara su carcter moral fuera de lo
jurdico, es necesario advertir que existen obligaciones civiles
perfectas que tampoco permiten ejecucin forzada y que no por
ello pierden su naturaleza de jurdicas. Tal es el caso de las obliga-
ciones de no hacer, en las que no es posible exigir forzadamente
la ejecucin de la abstencin; o bien cuando el deudor ya ha ejecu-
tado el hecho de la contravencin, todo se resolver con la indem-
nizacin de perjuicios cuando lo hecho no puede ser destruido
(situacin que coincide cuando el objeto de la prestacin es una
conducta, tal como sucede en el matrimonio).12 En consecuencia,
el deber en cuestin no es meramente moral, sino que, por el
contrario, es un deber jurdico cuya infraccin grave y reiterada
produce las consecuencias jurdicas previstas en la legislacin.13
Por otra parte, podemos aseverar que en toda relacin humana
ha de tenerse en cuenta que existen valores mnimos que debe-
mos respetar. Tanto en relaciones laborales, sociales, contractua-
les y, en general, en toda relacin donde intervengan dos o ms
personas naturales o bien entidades como el Estado, o empresas
por una parte, y por la otra personas naturales, ha de considerar-
se el respeto al valor intrnseco de la persona humana. Dicho de
otro modo, aquellos valores toman la forma de derechos que son
consignados en la Carta Fundamental para un expreso reconoci-
miento y proteccin.
En tanto lo que concierne a las relaciones de familia, y dadas
las implicancias de las normas especiales que regulan la mate-
ria, es natural pensar que todo conflicto debe resolverse dentro
del orden familiar, excluyendo la intervencin de otras ramas del
derecho. As, por ejemplo, con los alimentos, las relaciones de fi-
liacin (reconocimiento), o la misma nulidad del matrimonio y el
divorcio. Sin embargo, creemos que cuando se lesionan intereses

12
Artculo 1555 del Cdigo Civil en relacin con los artculos 102 y siguientes
del mismo.
13
Ya se ha sealado por otros autores que los deberes conyugales que han
sido infringidos son verdaderos deberes jurdicos, en tanto que produ-
cen efectos jurdicos como la prdida del derecho de alimentos, causas
de desheredacin, separacin judicial, entre otros. Vase Vargas Aravena
(2009), pp. 132-139.
62
que de suyo son relevantes tanto para la persona misma como

la sociedad toda, es imprescindible entonces tener que recurrir
a una lgica distinta para subsanar dichas situaciones, las que,
principalmente, tratan de daos causados ilcitamente y que de-
ben ser indemnizados.
No se trata de cualquier dao, sino que se trata de un dao in-
demnizable, y para considerarlo como tal en el contexto familiar
debe ser de envergadura suficiente bajo el contexto de la protec-
cin de los bienes jurdicos involucrados. En efecto, no es posible
excluir a priori la aplicacin de normas resarcitorias en el mbito
de la familia cuando los daos transgreden un derecho funda-
mental. En ese sentido Algarra Prats seala que:
El punto clave en este debate es determinar cundo el dao
causado por el cnyuge que viola un deber conyugal puede
ser calificado como dao injusto. No hay ninguna inmunidad
conyugal que excluya el resarcimiento entre cnyuges, sino
la necesidad de distinguir si hay una violacin de los deberes
conyugales que pertenece al Derecho de familia y que debe
resolverse con sus propias reglas o si el incumplimiento tiene
una relevancia que permite acudir al instituto de la responsa-
bilidad aquiliana, porque a la violacin del deber conyugal se
suma la violacin del neminen laedere respecto a situaciones
subjetivas relevantes: desde esta perspectiva, la violacin del
deber conyugal representa la ocasin para la lesin no del cn-
yuge en cuanto tal, sino del cnyuge en cuanto persona por
encima de todo [].14
Por su parte Michele Sesta observa lo siguiente sobre el par-
ticular:
Desde ah, se considera que la tutela del perjudicado no to-
lera las limitaciones derivadas de la circunstancia de que el
perjuicio haya sido causado por otro miembro de la familia
ya que la condicin familiar no puede implicar una reduc-
cin o limitacin de los derechos de las personas, sino, por el
contrario, un agravamiento de las consecuencias con las que
cargar el responsable, el problema consiste en verificar las

14
Algarra Prats (2012), p. 24.
63
Gonzlez
circunstancias segn las que la conducta de un miembro de

la familia puede producir a otro familiar un dao valorable
acorde al sentido del artculo 2043 c.c.15
Adicionalmente seala que:
A este respecto, es difcil argumentar que la simple infraccin
de los deberes familiares legitime la de declaracin de res-
ponsabilidad, por lo que se debe observar que, a efectos de la
efectiva aplicacin de las normas del dao aquiliano, se hace
necesario algo ms, es decir precisamente la produccin
de un dao calificable como ilcito. Por tanto, slo procede el
resarcimiento en los casos en los que la conducta particu-
larmente grave del familiar no slo haya violado una de las
obligaciones familiares, sino provocado, al mismo tiempo, la
lesin de un inters que el Ordenamiento no puede tolerar
soporte la vctima, sino que sea cargado sobre el autor del he-
cho, en cuanto que resulte lesivo de intereses jurdicamente
relevantes, al margen de su calificacin formal.16
De lo citado se entiende claramente que es necesaria la inter-
vencin de una rama distinta del derecho de familia que venga
a subsanar asuntos que no son de su competencia; a saber, los
daos provocados dentro del orden familiar, y por lo mismo, se
sugiere que ante un evento daoso se integren las normas de res-
ponsabilidad civil que permitan reestablecer el orden alterado.17
El orden a que hacemos referencia no consiste en buscar la ar-
mona familiar ni tampoco en regular asuntos que son propios
del derecho de familia, tales como nulidades, divorcio, separa-
15
El artculo 2043 del Cdigo Civil Italiano seala: Cualquier hecho doloso
o culposo que cause a otros un dao injusto, obliga a quien ha cometido el
hecho a resarcir el dao [Qualunque fatto doloso o colposo, che cagiona
ad altri un danno ingiusto, obbliga colui che ha commesso il fatto a risarcire
il danno].
16
Sesta (2012), p. 411. La cita interna coresponde a la sentencia n. 500 de
la Corte Suprema de Casacin Italiana (Secciones Civiles Unidas), del 22
de julio de 1999.
17
De Verda y Beamonte (2007), p. 1658. En dichas pginas el autor seala
la evolucin de la familia y la inminente intervencin judicial en caso de
producirse daos al interior de ella. En el mismo sentido Roca Trias (2000)
pp. 534-537.
64
cin judicial, compensaciones econmicas, bienes familiares,

alimentos, entre otros, pues stos han de considerarse como re-
medios que tienen una finalidad y lgica distinta al resarcimiento
de perjuicios,18 vale decir, ellos imponen sus propias sanciones
establecidas por la ley y que, al ser considerados como tales, no
restablecen el orden alterado ni en lo moral ni en lo patrimonial
en lo que a indemnizacin de perjuicios, en estricto rigor, se re-
fiere.19
En consecuencia, si el legislador no provee de otros medios o
argumentos jurdicos al cnyuge vctima, distintos de los ya enun-
ciados en el prrafo anterior, cuya finalidad sea la reparacin in-
tegral del dao, sobre todo cuando se trata de la vulneracin de
una garanta constitucionalmente protegida, entonces quedar
impune el cnyuge infractor y por su parte en indefensin el cn-
yuge vctima. sta es la segunda razn por la que debe intervenir
el derecho de daos en materia de familia.20
En tercer lugar, podemos considerar como inverso el argumen-
to de que el derecho de familia tiene un sustento moral que lo
inhibe de la aplicacin de reglas de lgica resarcitoria. De este
modo, con mayor razn dado el catlogo de derechos fundamen-
tales del artculo 19 de la Constitucin, en el que la proteccin
18
Vase Paladini (2012), pp. 143-153. En las pginas en referencia el autor
plantea que los remedios tradicionales que se han establecido en la regu-
lacin del derecho de familia no responden a los supuestos de responsabi-
lidad civil a que puede dar lugar un hecho daoso, ya sea por un incum-
plimiento de un deber conyugal o por un ilcito endofamiliar en general.
Asimismo, considera como alternativa la posibilidad de imponer daos
punitivos a los miembros del ncleo familiar que ocasionen daos a otros,
como una medida de prevencin y disuasin de las malas conductas.
19
Esto es sin perjuicio de que la Compensacin Econmica del artculo 61
de la Ley de Matrimonio Civil pueda ser calificada como indemnizacin
de perjuicios por algunos autores. Sin embargo, la hiptesis en virtud de
la cual procede esta institucin dista de aquella que hace procedente una
accin indemnizatoria en estricto rigor, por lo que stas no pueden ser con-
fundidas en este sentido.
20
Ya el Cdigo Civil portugus establece una norma derechamente permisiva
en cuanto a la aplicacin de la responsabilidad civil en materia de familia,
particularmente en la relacin conyugal en su artculo 1792: 1 - O cnjuge
lesado tem o direito de pedir a reparao dos danos causados pelo outro cn-
juge, nos termos gerais da responsabilidade civil e nos tribunais comuns.
65
Gonzlez
de la vida y la de la integridad fsica y psquica operan como el

componente mnimo para la existencia del ser humano como tal,
y que debe ser siempre protegido, no podemos, en consecuencia,
al verse un cnyuge afectado o vulnerado en las garantas mencio-
nadas, dejar que al infractor de ellas slo le sea aplicable el reme-
dio familiar del divorcio, quedando, desde el punto de vista de la
justicia correctiva, impune al no tener que indemnizar un dao
de contenido altamente moral. Adicionalmente, respecto del ar-
gumento que seala que los deberes establecidos en el matrimo-
nio no pueden ser exigidos por cuanto slo queda a la conciencia
o arbitrio del cnyuge, no debemos olvidar que estamos en pre-
sencia de un contrato, por lo que no es posible dejar al arbitrio de
una persona el cumplimiento del mismo si ha consentido en l y
sabe que es ley para las partes (fuerza obligatoria), pues ello sera
prescindir del principio esencial de la contratacin.
En cuarto lugar, y de manera residual, puede sealarse que
la aplicacin de las normas de responsabilidad civil dentro de
la familia, podra interpretarse como un incentivo a la armona
familiar y un desincentivo a malas conductas que ocasionen da-
os.21 Con todo, dentro de la familia misma, donde debe existir
una paz y armona nicas que vayan en desarrollo de todos sus
integrantes y en todos sus aspectos, por cuanto este ncleo es el
primer contacto que tenemos con la sociedad,22 siempre deben
mantenerse y protegerse las buenas relaciones entre la prole,
y una forma de incentivar aquello, es justamente sancionando
civilmente a aquel que quebranta dicha paz mediante la imposi-
cin de una indemnizacin de perjuicios en favor de la vctima.
En legislaciones como la francesa se consagra expresamente
la posibilidad de demandar indemnizacin de perjuicios causa-
En este sentido, Cornejo Garca (2012), p. 20.

21
Con una mirada ms conservadora, Ibaez Santa Mara (2010, pp. 220-
22
228) suscribe al igual que casi la totalidad de los constitucionalistas con-

temporneos, a la idea de que la familia es el ncleo fundamental de la
sociedad y merece proteccin jurdica. Adicionalmente seala que el matri-
monio constituye la base del grupo familiar, y que mediante la introduccin
de la nueva Ley de Matrimonio Civil y la consagracin del divorcio como
forma de trmino, se debilita la familia. Cfr. Ramos Pazos (2010), p. 10;
Troncoso Larronde (2010), pp. 1-8.
66
dos por la conducta del cnyuge que dio lugar a un divorcio cul-
poso, lo que no est lejos de considerarlo como una especie de
responsabilidad civil,23 pues si el cnyuge dio lugar al divorcio por
su culpa, es porque ha infringido alguno de los deberes u obliga-
ciones que le impone el matrimonio.
No debe olvidarse que si miramos al matrimonio desde un
punto de vista estrictamente contractual, al momento de cele-
brar el matrimonio y en relacin a los efectos de ste, es la ley la
que prev cules son los derechos, obligaciones y deberes que
se le imponen a las partes nada distinto a lo que sucede en
otros contratos de carcter patrimonial, empero, este contrato
difiere de los otros en cuanto al fundamento de la obligacin, ya
que mientras tanto en los dems se promete cumplir determi-
nadas prestaciones, como la de entrega de la cosa vendida en la
compraventa y el correlativo pago del precio, o como el contrato
de promesa que constrie a suscribir otro contrato en el futuro,
en el matrimonio lo que se promete es el cumplimiento de un
estatus conforme a la ley; se asume un compromiso general de
una conducta permanente en el tiempo, de manera que pueden
ser entendidos como deberes u obligaciones que no han sido
determinadas desde la celebracin del contrato, sino que han
sido definidas como conductas generales, las que segn el caso,
y dada las circunstancias, pueden ser calificadas como la obli-
gacin de o el deber de.
El artculo 266 del Cdigo Civil francs consagra el siguiente texto:

23
[...] se podr conceder indemnizacin e intereses a un cnyuge para re-

parar las consecuencias de especial gravedad que sufra por el hecho de la
disolucin del matrimonio cuando fuera la parte demandada en un divorcio
pronunciado por ruptura irremediable del vnculo matrimonial y sin que
hubiese l mismo interpuesto ninguna demanda de divorcio, o cuando el
divorcio fuese pronunciado por culpa exclusiva de su cnyuge.
Esta peticin slo podr hacerse con ocasin de la accin de divorcio.
[(...) des dommages et intrts peuvent tre accords un poux en rpa-
ration des consquences dune particulire gravit quil subit du fait de la
dissolution du mariage soit lorsquil tait dfendeur un divorce prononc
pour altration dfinitive du lien conjugal et quil navait lui-mme form
aucune demande en divorce, soit lorsque le divorce est prononc aux torts
exclusifs de son conjoint.
Cette demande ne peut tre forme qu loccasion de laction en divorce].
67
Gonzlez
Dicho lo anterior, y dado que el contrato de matrimonio tiene

una naturaleza especial que da origen a las distintas obligaciones
y deberes que deben asumir los cnyuges, es necesario entonces
dilucidar el concepto de deber, diferencindolo del concepto de
obligacin y su concepcin moral.
3. Derechos, deberes y obligaciones. Una breve

distincin
3.1. Importancia de la distincin

Abandonando ya la discusin sobre la procedencia de la ac-
cin indemnizatoria por incumplimiento de deberes conyugales,
respecto de la cual volveremos ms adelante al final, es necesa-
rio detenerse en un punto que nos parece importante, a saber,
la diferenciacin existente entre los deberes y las obligaciones en
el plano matrimonial y la carga moral que se contiene en ellos.
Adicionalmente, haremos una breve referencia a los derechos
que van aparejados a esos deberes y obligaciones para identificar,
finalmente, si cabe hablar de unos y otras y bajo qu circunstan-
cias.
Normalmente, cuando se tratan los derechos, deberes y obli-
gaciones en el matrimonio, no se suelen advertir los fundamen-
tos que se consideran para sealar que stos son de ndole mo-
ral. El discurso simplemente se reduce a indicar que por estar
dentro del contexto matrimonial y/o familiar, tienen una lgica
distinta y un entendimiento que escapa al derecho privado tra-
dicional.
En este apartado nuestra intencin es mostrar la existencia
real para los cnyuges de una obligacin y un deber de compor-
tamiento dentro del plano matrimonial, y si pueden compren-
der dichos conceptos desde una rbita distinta. La distincin
que proponemos resulta interesante no slo para establecer una
diferenciacin formal, sino ms bien una de tipo material, ya
que el deber en cuanto estndar de conducta se ve mucho ms
fortalecido que una obligacin. En ambos casos hay sanciones,
y puede haberlas de distintos tipos, pero el peso mximo sobre
el reproche moral respecto de la conducta (no excluyendo el re-
68
proche jurdico) es ms patente en el deber. En consecuencia,

la infraccin del deber de conducta o simplemente deber, en el
plano del matrimonio, tendr repercusiones tales que una de
las formas de corregir dicha situacin es mediante la aplicacin
de una sancin (justicia retributiva) y una reparacin del orden
alterado (justicia correctiva), aunque el dao sea nicamente
moral.
3.2. La diferenciacin entre deber y obligacin

En principio es claro que estos conceptos no son lo mismo, ya
por su solo tenor, pero desde el punto de vista del contenido y ms
bien de fondo, el deber presenta ciertas caractersticas que tiene
la obligacin, y viceversa.
Desde el enfoque conceptual la obligacin ha sido muy estudia-
da por la doctrina, de manera que existe cierto consenso sobre una
definicin; la cual puede entenderse como un vnculo jurdico en-
tre personas determinadas, en virtud del cual una de ellas se coloca
en la necesidad de efectuar a la otra una prestacin que puede con-
sistir en dar una cosa, hacer o no hacer algo.24 Ha sido definida en
similares trminos por otros autores,25 aunque otra doctrina sos-
tiene una visin ms omnicomprensiva de la obligacin sealando
que debe hablarse ms bien de relacin obligatoria.26
En cuanto al concepto de deber, se ha asumido que ste cons-
tituye algo ms genrico que una obligacin. As, Felipe Oster-
ling y Mario Castillo sostienen que [l]a idea de deber designa
la situacin de un sujeto que tiene que ajustar su conducta a los
mandatos contenidos en una normal general o en una de orden
24
Abeliuk Manasevich (2009), p. 36.
25
Ruz Lrtiga (2011a), p. 31; Peailillo Arvalo (2003), pp. 75 y ss.
26
Dez-Picazo y Ponce de Len (1996), p. 55. En estas pginas el citado au-
tor define la relacin obligatoria y la entiende como no la simple correla-
cin abstracta e ideal entre un crdito y una deuda, sino la entera relacin
jurdica que entre las partes existe y se crea para cumplir las finalidades
de carcter econmico y dar satisfaccin a los intereses. Como se puede
observar, la definicin de relacin obligatoria es mucho ms amplia que
la de obligacin, ya que esta ltima, ms que una relacin, consiste en el
sometimiento de la deuda al crdito, o bien, del deudor al acreedor.
69
Gonzlez
particular; toda obligacin importa un deber, si bien no todo de-

ber constituye obligacin.27 Como se observa, respecto del deber
lo que importa sera la conducta en s misma, ms all de la pres-
tacin que se debe, de modo que el deber sera el gnero mientras
que la obligacin la especie.
Los mismos autores, haciendo referencia a Busso, sealan
que de acuerdo a este autor existen deberes que no son obliga-
ciones y que en las obligaciones civiles, interesa ms el resul-
tado que la conducta misma del deudor, y por eso es admisible
que la deuda la pague un tercero y que en esa forma se extinga el
vnculo, a diferencia de los deberes de familia en los que el inte-
rs radica en la conducta de la persona.28 Por su parte Abeliuk
tambin coincide en que lo relevante en esta distincin es que en
el deber (jurdico) se fija en la conducta del sujeto cuya infraccin
produce una consecuencia jurdica.29
De esta manera, y segn los autores citados anteriormente,
podemos ir acercndonos a las primeras diferencias entre deber
y obligacin. Para hacer nuestro anlisis vamos a fraccionar las
ideas en distintos puntos: a) fuentes; b) contenido; c) sujeto y de-
terminacin; y d) cumplimiento y extincin.
a) Fuentes
En relacin a las fuentes de los deberes en comparacin a las
de las obligaciones, cabe sealar que estas ltimas tienen su cau-
sa definida en la ley de conformidad al artculo 1437 del Cdigo
Civil: en dicho artculo se describe que las obligaciones nacen de
los contratos, de los cuasicontratos, de los delitos, los cuasidelitos
y la misma ley. En cambio, respecto de los deberes, no existe una
norma que de alguna manera haga referencia expresa a su fuente.
Sin embargo, para saber si ha de existir una, resulta del todo fun-
damental distinguir los deberes morales de los deberes jurdicos.
Entendemos por deberes morales (no jurdicos) aquellos
cuyo cumplimiento queda entregado a la conciencia del indivi-
27
Osterling y Castillo (2008), p. 57.
28
29
Abeliuk (2009), p. 37.
70
duo y cuya infraccin (no cumplimiento) no produce otro efecto

que la sensacin de haber hecho algo incorrecto. As ocurre,
por ejemplo, con la caridad, el respeto a los mayores, y otros
deberes que envuelven las relaciones interpersonales. En cuan-
to a su fuente, creemos que stos nacen de la naturaleza de las
cosas, entendiendo que algunos no tienen una fuente conven-
cional, sino ms bien de respeto a la dignidad del ser humano
y otros basados en la cultura y en los usos o costumbres que se
tienen por correctos.30 Estos deberes no son jurdicos. Recur-
dese que la sancin en estos casos es una de tipo moral, es un
reproche en el fuero interno de la persona (el pesar en la con-
ciencia). La sancin, en consecuencia, no se externaliza, y en el
caso de que suceda, el reproche pasara a ser entonces de tipo
social, pero no jurdico.
Por otra parte, respecto a los deberes jurdicos, creemos que
su fuente para ser considerados como tal, debe ser la ley aunque
no se les llame expresamente como jurdicos, pues las consecuen-
cias jurdicas derivadas de su infraccin los invisten de juridici-
dad y les permiten ser entendidos como tal. As por ejemplo, el
deber de ayuda mutua, de respeto y proteccin recprocos y de
fidelidad, deben entenderse como jurdicos, aun cuando la ley no
los ha definido de esa manera, pues las evidentes consecuencias
jurdicas que se derivan de su infraccin los dota de juridicidad y
relevancia para el derecho.
b) Contenido
Respecto del contenido, se ha afirmado tambin que existe
una diferencia entre el deber y la obligacin. Se seala que esta
ltima siempre debe tener en relacin a la prestacin un con-
tenido patrimonial para ser considerada como una obligacin en
sentido estricto,31 de lo contrario no tendra dicha calidad a la luz
30
Sin perjuicio de lo sealado, los usos y costumbres constituyen en el dere-
cho de la responsabilidad civil un modelo de conducta que determina el
debido cuidado, cuya infraccin puede dar lugar a la indemnizacin de per-
juicios si renen, adems, los otros requisitos. Vase Barros Bourie (2006),
p. 103 y ss.

31
Vase Abeliuk (2009), p. 42.
71
Gonzlez
del derecho civil. Sin embargo, otros autores adhieren a la idea

de que la patrimonialidad de la prestacin no es un requisito in-
dispensable para la obligacin,32 sino que puede sta estar cons-
tituida por elementos extrapatrimoniales.
En relacin al deber, cabe sealar que ste puede tener dos
contenidos, no patrimonial y patrimonial. Por ejemplo, el deber
de socorro que implica un evidente gasto econmico en pro del
cnyuge y de la familia en general tiene un contenido evidente-
mente patrimonial. Por su parte otros deberes, como el respeto
y proteccin, tienen un contenido no patrimonial que, como se
dijo, no les quita el carcter de jurdicos.
En sntesis, para llegar a la conclusin que, desde la ptica del
contenido, la obligacin es diferente al deber, debe afirmarse que
el deber entraa una conducta, un deber de prestacin, indefini-
do en trminos especficos y que una vez infringido difcilmente
se pueda entablar una accin de cumplimiento; por eso la accin
que ha de impetrarse ser una indemnizatoria tal como sucede
con la contravencin al alterum non laedere en la responsabilidad
extracontractual.
Por su parte la obligacin representa para el acreedor un cr-
dito, es decir la directa posibilidad de pedir el cumplimiento de
lo debido y en caso de concurrir los requisitos legales, la indem-
nizacin correspondiente, puesto que lo que se persigue es un
resultado especfico,33 ms all de la conducta empleada por el
deudor,34 principalmente en aquellos casos cuando la diligencia
no integra la prestacin (obligacin de resultado).
32
Peailillo (2003), p. 93.
33
34
Esto debe ser matizado pues existen obligaciones propiamente dichas que
no buscan un resultado concreto por parte del deudor, sino ms bien lo
que se espera es una determinada conducta que satisfaga el inters del
acreedor. Esto sucede con las llamadas obligaciones de medios que asumen
ciertos contratantes, principalmente profesionales liberales de cierto rubro
como por ejemplo mdicos y abogados. As tambin, puede verse este tipo
de obligaciones en cualquier contrato, en la medida que lo que espera reci-
bir el acreedor es una conducta diligente por parte del deudor, ms all del
resultado esperado.
72
c) Sujeto y determinacin
En cuanto a la determinacin de los sujetos que intervienen
en una relacin obligatoria, por la misma definicin de obligacin
que en reiteradas ocasiones ha sostenido la doctrina, cuando se
refiere a personas determinadas, las cuales se encuentran re-
lacionadas por un vnculo jurdico, es posible concluir que no
hay lugar para la indeterminacin en este contexto. As, haciendo
un examen de las fuentes de las obligaciones, el contrato, el cua-
sicontrato, el delito, el cuasidelito y la ley, establecen las personas
obligadas a cumplir una prestacin que a su vez puede consis-
tir en un dar, hacer o no hacer.
Por su parte el deber presenta ciertas caractersticas que no
tiene la obligacin. En este contexto puede darse la indetermina-
cin del sujeto obligado a cumplir con el deber, as en trminos
generales ya el propio concepto de deber nos lleva a pensar que
todas las personas estn sometidas a l y deben cumplirlo, v. gr.
el de no daar a los dems.
Las personas que cargan con el cumplimiento de estos debe-
res se ven implicadas tanto desde un enfoque activo, como hacer
algo en favor de alguien (auxilio a una persona discapacitada en
la calle, o la caridad con los ms necesitados), como tambin des-
de un enfoque pasivo, por ejemplo abstenerse de mentir o interfe-
rir en la propiedad privada.
En el contexto matrimonial es difcil pensar en una indetermi-
nacin de los sujetos obligados al cumplimiento de los deberes
matrimoniales. De hecho sucede todo lo contrario, son marido y
mujer, personas determinadas en el contrato de matrimonio, los
que estn debidamente singularizados para efectos de cumplir di-
chos deberes. Si se piensa as, entonces la indeterminacin den-
tro del contexto matrimonial no es posible aplicarla, dado que,
el matrimonio, como contrato que es, determina previamente los
sujetos obligados.
d) Cumplimiento y extincin
Cabe finalmente referirnos al cumplimiento de los deberes y
su comparacin en este sentido con la obligacin, adems de se-
alar unas ideas sobre su extincin.
73
Gonzlez
d.1) Cumplimiento
Respecto de las obligaciones, no podemos sino remitirnos a
las reglas generales sobre la materia. En este contexto, la obliga-
cin ser definida finalmente por el contenido de la prestacin,
pues ella posee el beneficio que debe reportar al acreedor y la
satisfaccin de su inters. En otras palabras, para efectos de cum-
plimiento hay que estar a lo que las partes (u otra fuente segn
sea el caso) hayan dispuesto, de manera que seran aplicables
normas sobre el pago (artculos 1568 y siguientes del Cdigo Ci-
vil, en relacin al artculo 1545) en lo que se refiere al cumpli-
miento de los contratos y el efecto de las obligaciones en general.
Por otra parte, respecto de los deberes, es necesario sealar
que ellos se cumplen empleando una determinada conducta, en
la medida que el contenido prescriptivo de dicho deber se satisfa-
ga con ella. Este sera el caso de los deberes de fidelidad, ayuda
mutua, respeto y proteccin recprocos, y podramos incluir tam-
bin el deber de vivir juntos y de cohabitacin. El punto central
est puesto en la conducta adoptada por el obligado, de manera
que con el cumplimiento de ella se satisface la expectativa del
acreedor (otro cnyuge), o bien se ve frustrada si existe contra-
vencin.
En sntesis, salvo lo que dice relacin con las denominadas
obligaciones de medios u obligaciones de diligencia, las cuales no
comprometen un resultado concreto, sino ms bien una conducta
diligente en favor de otro, las obligaciones, estrictamente hablan-
do, tienen un contenido que busca un resultado especfico para el
acreedor. En cuanto los deberes, stos no buscan que el acreedor
sea satisfecho bajo la lgica de obtener un resultado concreto o
un beneficio, sino, ms bien, su inters se ver satisfecho con el
solo empleo de una conducta por la otra parte, conducta que va
aparejada a una expectativa legtima de cumplimiento.
Finalmente, respecto a la posibilidad de exigir el cumplimien-
to forzado de los deberes y obligaciones que emanan del matrimo-
nio, es necesario sealar que es de difcil aplicacin. Sin embargo
podra pensarse que los cnyuges tienen un derecho respecto del
otro y que dice estricta relacin con un deber correlativo de aquel
derecho, lo que a su vez representa su esfera de proteccin. Pero
dicho derecho debe entenderse como un inters protegido ms
74
que un crdito en contra del otro cnyuge,35 de modo que si existe

una infraccin se vulnera el derecho de dicho cnyuge y en conse-
cuencia nacen las acciones para perseguir la responsabilidad civil
del infractor, no como un cumplimiento, sino como una indemni-
zacin por el dao causado.36
d.2) Extincin
La extincin en materia de obligaciones y deberes resulta bas-
tante interesante, pues aqu existe otro elemento distintivo entre
ambos. Para empezar, es necesario sealar que los deberes no se
extinguen por su cumplimiento. Vale decir, la conducta que co-
rrectamente se ha desplegado para satisfacer un inters no tiene
la consecuencia de que quien cumpli quede liberado. Ms bien,
mientras exista el vnculo contractual que les dio origen seguirn
sometidos a ellos, so pena de aplicarse las sanciones legales en
caso de infraccin. En consecuencia, los deberes matrimoniales
resultaran extinguidos si slo se produce alguna de las causales
que la ley ha previsto para poner trmino al matrimonio.37
Por su parte, la doctrina sostiene que las obligaciones tienen
dos caracteres fundamentales: la temporalidad y la excepcionali-
dad.38 Para abordar este punto resulta relevante la primera.
Cuando se celebra un contrato se entiende que se ha hecho
para extinguir las obligaciones que de l derivan. No podramos
imaginar contratos perpetuos en el que una persona resulte deu-
35
Dabin (1955).
36
Eventualmente podra existir una excepcin a lo sealado, esto es que la
infraccin del deber slo genere la obligacin de indemnizar mas no el cum-
plimiento forzado. Pinsese en el caso del deber de socorro, si ste se en-
tiende como el deber de pagar alimentos y que resulta infringido, entonces
aquel cnyuge que los deba voluntariamente, con la demanda interpuesta
los deber de manera forzada, por lo que cabra interpretar desde este en-
foque, que la accin ejercida es de cumplimiento y no indemnizatoria.
37
La Ley de Matrimonio Civil en su artculo 42 seala: El matrimonio ter-
mina: 1 Por la muerte de uno de los cnyuges; 2 Por la muerte presunta,
cumplidos que sean los plazos sealados en el artculo siguiente; 3 Por
sentencia firme de nulidad, y 4 Por sentencia firme de divorcio.
38
Abeliuk (2009), p. 45.
75
Gonzlez
dora de otra de por vida.39 Por ello es que en ese sentido la obliga-
cin se extingue no solamente por el pago de la misma, sino por
todas las causas que legalmente fueron establecidas (artculos
1567 y siguientes del Cdigo Civil).
En resumen, la diferenciacin entre el deber y la obligacin
en este sentido consistira en que esta ltima entraa un crdito
correlativo exigible. Por su parte el deber slo otorga un derecho
protegido en tanto inters jurdicamente relevante, pero de difcil
ejecucin (por cuanto no es un crdito).
De la afirmacin anterior se concluye, por ejemplo, que el de-
ber de socorro y el de pagar alimentos son dos cosas distintas.
As, el deber de socorro no se extinguira por su cumplimiento
(ayuda econmica o sostenimiento del cnyuge y los hijos), mien-
tras que la obligacin alimenticia s se extingue por su cumpli-
miento, pues en este caso no se trata de un deber, sino derecha-
mente de una obligacin y un crdito correlativo. De esta forma,
es plausible aceptar como modos de extinguir el pago u otros,
como la prescripcin.
4. Infraccin y rgimen jurdico aplicable
Ya habiendo analizado en trminos generales la discusin acer-

ca de la procedencia de la accin indemnizatoria y los derechos,
deberes y obligaciones que surgen del matrimonio, cabe ahora refe-
rirnos al rgimen jurdico aplicable una vez producida la infraccin
de alguno de los deberes matrimoniales. Es en este contexto donde
resulta importante la determinacin del rgimen de responsabili-
dad civil frente al incumplimiento de este tipo de deberes.
4.1. Aplicabilidad del rgimen de responsabilidad contractual

Una primera tesis que podra plantearse es la posibilidad de
demandar indemnizacin de perjuicios de conformidad al esta-
Salvo los alimentos que se deben por ley, se entiende concedidos por toda la
39
vida del alimentario en la medida que subsistan las circunstancias que los
originaron (artculo 332 del Cdigo Civil).
76
tuto contractual de los artculos 1545 y siguientes del Cdigo

Civil. La razn consistira en entender el matrimonio como un
contrato, y en consecuencia dejarlo sujeto a las distintas teoras
que se ofrecen para abordar posteriormente el incumplimiento
contractual.
Si bien es cierto que el matrimonio tiene un contenido que
viene dado por la ley, reduciendo la autonoma de la voluntad
al mnimo y slo con la finalidad de dar vida al contrato y, en su
caso, modificar algunos aspectos patrimoniales (como lo sera el
rgimen de bienes, o modificar algunas reglas de la administra-
cin de los mismos, entre otros), creemos que, en tanto contrato
no puede quedar fuera de uno de los principios bsicos de la con-
tratacin de derecho privado, a saber, el de pacta sunt servanda,
en tanto que los pactos deben observarse; las palabras deben
cumplirse; los contratos obligan.40 As, desde el enfoque del fun-
damento de la obligatoriedad matrimonial, se puede sealar que
se infringi una promesa41 de cumplimiento en favor del otro con-
tratante, independientemente de que el contenido prescriptivo lo
otorgue una fuente externa la ley, pues los cnyuges saben a
lo que se obligan, y por tanto aceptan las consecuencias en caso
de infraccin. Una de ellas es, precisamente, la indemnizacin de
perjuicios, que en este caso proceder por infraccin de un deber
tpico.
La idea de que estemos en presencia de una responsabilidad
contractual no tiene por qu sonar descabellada, mucho menos
si en nuestra propia legislacin se ha consignado que el matri-
monio es un contrato (artculo 102 del Cdigo Civil) por lo que
la infraccin de los deberes y obligaciones legales devienen en un
incumplimiento contractual, haciendo procedentes las acciones
que existen sobre la materia.42
De acuerdo con lo anterior, el Tribunal Supremo Espaol sea-
l en el caso de Don Marcelino con Doa Rosario que los deberes
40
Lpez Santa Mara (2010), p. 223.
41
Atiyah (1995), p. 3; Fried (1996), p. 11.
42
En este sentido Mendoza Alonzo (2011, pp. 51-53) tambin se pronuncia,
al menos dejando la posibilidad de aplicar el rgimen contractual frente a
incumplimientos conyugales.
77
Gonzlez
matrimoniales son contractuales. En el caso, el marido demanda

indemnizacin de daos patrimoniales y morales a su mujer por
haberse enterado de que los hijos que crea suyos, no lo eran
en realidad, dado que su cnyuge mantuvo relaciones extramatri-
moniales con otra persona. Bas su libelo principalmente en los
artculos 67 y 68 del Cdigo Civil Espaol en relacin al artculo
1101 del mismo cuerpo legal (responsabilidad contractual). En
ese contexto el Tribunal Supremo seal que Doa Rosario ha
incumplido sus deberes como cnyuge a que le obliga el artculo
68, siendo infiel a su esposo. Y esa es una obligacin contractual,
que tiene su origen en el contrato de matrimonio y que ella viene
obligada a cumplir.43
Por otra parte, no debe olvidarse que los requisitos de las
responsabilidades contractual y extracontractual suelen ser muy
parecidos. As, el incumplimiento del contrato podra constituir
el hecho ilcito (incluso hay casos de cmulo de responsabilidad
cuando un mismo hecho es incumplimiento contractual y contra-
viene el alterum non laedere). Por su parte los elementos subje-
tivos que integran el factor de atribucin son los mismos: dolo y
culpa. En cuanto a los perjuicios indemnizables, en ambos casos
se deben cumplir los requisitos. Respecto del dao moral, ste
ya no es yerro divisor en los dos estatutos, pues es ampliamente
considerada su procedencia.
En relacin a la causalidad, ste es un elemento transversal
a ambos regmenes. Finalmente, respecto a la mora si bien en
materia extracontractual no se exige, y, aunque se exigiera, basta-
ra la sola contravencin del deber de no daar (obligacin de no
hacer) conforme al artculo 1557 CC se dir que no es necesaria
cuando se trata de obligaciones de no hacer,44 y que de exigirse
por ser calificado el deber u obligacin conyugal como obliga-
cin de hacer, la forma de constituir en mora al cnyuge infrac-
43
Don Marcelino con Doa Rosario, fundamento de derecho segundo (nuestro
nfasis). Sin embargo, la demanda fue rechazada junto con los recursos
deducidos ante el Tribunal Supremo. Para ver otro anlisis de la sentencia
citada, puede consultarse Romero Coloma (2009), pp. 2453 y ss.
44
Abeliuk (2009), p. 854: En cuanto a la aplicacin del requisito de la mora
para la indemnizacin de perjuicios, conviene tener presente [] [q]ue no
tiene lugar en las obligaciones de no hacer [].
78
tor, en este caso, ser aplicando la regla del nmero 3 del artculo
1551 del Cdigo Civil, de acuerdo al cual el deudor est en mora
cuando ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor.45
En consecuencia, la posibilidad de entender la infraccin de
un deber conyugal como un incumplimiento contractual es posi-
ble, pero como en todo este tipo de cuestiones, quedar sujeto a
las vicisitudes de este rgimen. En ese sentido conviene ms bien
estructurar el ilcito prescindiendo del estatuto especfico de res-
ponsabilidad, para despus ver cul resultara aplicable.
4.2. Estructura del ilcito

En este apartado se pretende configurar, con prescindencia
del rgimen que se le atribuya, los elementos de la responsabili-
dad civil. De esta forma se har referencia a los presupuestos de
procedencia omitiendo el elemento capacidad, por cuanto ste se
subsume dentro del vnculo matrimonial.
a) Accin u omisin antijurdica

Entre las condiciones que se deben reunir para que haya lugar
a responsabilidad civil est la existencia de una accin u omisin
antijurdica. Dicha accin debe ser antijurdica en tanto involucre
una conducta contraria a lo que dispone el ordenamiento jurdi-
co. Sobre este requisito la antijuridicidad no existe una opi-
nin pacfica. Una discusin versa sobre aquello respecto de lo
cual recae el juicio de ilicitud: Si acaso sobre la conducta, o sobre
el dao. Esta discusin excede este trabajo, por lo que slo consi-
deraremos el juicio de ilicitud en ambos sentidos.46
En el terreno que nos convoca, esto es, la responsabilidad ci-
vil por incumplimiento de deberes matrimoniales, es necesario
advertir que la accin u omisin antijurdica se configura una vez
que uno de los cnyuges no se comporta de conformidad a lo
exigido por el contrato de matrimonio y la ley. En ese contexto, el
Abeliuk (2009) pp. 857-858.

45
Para una mayor revisin de la discusin puede consultarse Garca-Ripoll

46
Montijano (2013); Dez-Picazo (1999), pp. 290-298.
79
Gonzlez
cnyuge que encontrndose en una posibilidad de actuar correc-

tamente incumple su deber conyugal, contraviniendo el orden
jurdico establecido, se hace merecedor no slo de una sancin
impuesta por el legislador, sino que tambin se convierte en deu-
dor del otro cnyuge cuando de dicho incumplimiento se produ-
ce un dao jurdicamente trascendente. As ocurre, por ejemplo,
con el maltrato fsico o psicolgico.
De esta forma, la ilicitud o antijuridicidad se ve configurada en
tanto exista una conducta contraria a los deberes matrimoniales,
lo que deviene finalmente en una antijuridicidad por incumpli-
miento de deberes contractuales tpicos, o deberes legales tpicos
si se opta por una visin ms tradicional.
b) Factor de atribucin
En relacin al factor de atribucin, claramente en el contexto
que nos ocupa va a operar uno de tipo subjetivo: dolo o culpa,
que es el rgimen de aplicacin general y supletorio cuando el
legislador no ha dispuesto un factor objetivo.47 Sin embargo, res-
pecto de este elemento es necesario hacer ciertas observaciones
que le dan una aplicacin especial en el terreno de los deberes
matrimoniales.
Para empezar, se afirma que la culpa como modelo de con-
ducta deviene en una de tipo agravado, en el sentido de que para
que pueda generar responsabilidad civil es necesario que haya
obrado de una manera ms culpable o negligente, ya que en el
contexto matrimonial, dada la naturaleza de la convivencia, existe
un umbral que permite tolerar ciertas conductas de los cnyuges,
las cuales no constituyen ilcitos civiles desde la ptica jurdica.48
En consecuencia, no toda conducta puede ser considerada como
una accin (u omisin) que acarree responsabilidad civil, v. g.
ciertas discusiones, malos momentos, enojos y actitudes que en
general entraan un sentimiento de amargura y tristeza.
Entonces, para que una accin u omisin sea relevante para
efectos de constituir un ilcito, es necesario que la conducta em-
Barros (2006), p. 75.

47
Medina (2008), p. 24; Barcel (2012), p. 117 y ss.

48
80
pleada sea gravemente culpable o dolosa. As, en el campo de la

apreciacin de la conducta del cnyuge infractor deber ser de
forma objetiva de manera que se compare la accin efectivamente
realizada con la de un cnyuge medio en las mismas circunstan-
cias. Es decir, se debe proceder a una apreciacin in abstracto,
salvo que medie dolo, en cuyo caso, adems de la difcil probanza
de la intencin de daar, ste siempre es valorado en concreto.
Es necesario advertir, por otra parte, que no toda infraccin a
los deberes del matrimonio constituyen un hecho ilcito, aun cuan-
do pueda calificarse de grave. Pues bien, hay casos en donde por
ejemplo existe un deterioro importante de la relacin conyugal, en
los cuales se ven entrelazados diversos factores, entre ellos el desa-
mor, por lo que no se puede alegar la falta de cario y la ruptura de
la convivencia en juicio, ya que en ese sentido nadie est obligado
a mantener sentimientos hacia otra persona. Adicionalmente, una
vez producida la separacin de hecho y transcurrido un tiempo ra-
zonable, la infraccin de ciertos tipos de deberes como la fidelidad,
no parecen indemnizables, pues se acepta el riesgo de que la sepa-
racin pueda dar lugar a este tipo de hechos.
c) Dao
El epicentro de la responsabilidad civil es el dao, sin el cual
no puede haber responsabilidad. La doctrina ha construido un
concepto de dao que puede tenerse como generalmente acep-
tado, de acuerdo al cual no solamente basta la lesin de un de-
recho subjetivo, sino que, seala Alessandri, consiste en todo
detrimento, perjuicio, menoscabo, dolor o molestia que sufre un
individuo en su persona, bienes, libertad, honor, crdito, afectos,
creencias, etc.49 Como se puede apreciar, el dao que puede su-
frir la vctima no necesariamente debe obedecer a la lesin de un
derecho subjetivo, sino que se extiende a situaciones en que se
produzca un menoscabo de cualquier tipo (patrimonial y extra-
patrimonial).
Si bien lo anterior es correcto, la doctrina es unnime en re-
conocer que para dar lugar a la reparacin el dao debe cumplir
Alessandri Rodrguez (2005), p. 153.

49
81
Gonzlez
con determinados requisitos. As se seala que debe tratarse: i)

de un inters legtimo; ii) que el dao sea cierto; iii) que sea di-
recto; iv) que no se encuentre reparado, y v) que provenga de una
persona distinta del ofendido.50 En consecuencia, en materia de
responsabilidad civil por infraccin de deberes matrimoniales, el
dao debe cumplir con los requisitos generales para efectos de
ser considerado como tal.
Por otra parte, creemos que tambin a este respecto, determi-
nadas conductas de los cnyuges que pueden devenir un cierto
tipo de dao que no alcanza su configuracin a la luz de la respon-
sabilidad civil, no puede ser indemnizado y debe ser soportado
por quien lo sufre, debido al margen de tolerancia mencionado al
final de la seccin anterior.
En efecto Mguez Nez, a propsito del dao moral y comen-
tando una sentencia de la Corte Suprema de Casacin Italiana
por infraccin del deber de fidelidad, indica los requisitos que
sta reconoce para la indemnizacin por dicho concepto, a sa-
ber: a) que el inters lesionado tenga relevancia constitucional;
b) que la lesin del inters sea grave, en el sentido que la ofensa
supere un lmite mnimo de tolerabilidad, como impone el deber
de solidaridad del art. 2 de la Constitucin, y c) que el dao no
sea ftil, esto es, que tenga una consistencia capaz de considerar-
se jurdicamente relevante.51
De lo citado no cabe sino concluir que el dao generado dentro
de la relacin matrimonial ha de tener un elemento distintivo,
esto es, su gravedad, ya que dada la relacin misma, un mero
sufrimiento propio de relaciones sentimentales no podr ser
calificado como dao resarcible.
En ese contexto, el mismo autor, citando el razonamiento de
la Corte, seala cundo el dao podr ser considerado relevante a
la luz de la responsabilidad civil, y expresa: donde se demuestre
que la infidelidad, por sus modalidades y en relacin a la especi-
ficidad del caso, haya dado lugar a la lesin de la salud del cn-
50
Barros (2006), pp. 222 y ss.; Ramos Pazos (2009), p. 80; Ruz Lrtiga
(2011b), pp. 463 y ss.; Corral (2013) pp. 136 y ss.; Rodrguez Grez (2012),
pp. 247 y ss.; Llulle (2013), pp. 312 y ss.; Medina (2008), pp. 90 y ss.
51
Mguez Nez (2012), p. 198.
82
yuge o donde ella, por sus modalidades, haya implicado compor-

tamientos especficamente lesivos a la dignidad de la persona.52
La situacin descrita anteriormente se refiere a la indemniza-
cin de perjuicios por infraccin del deber de fidelidad. Se sos-
tiene que su sola infraccin no da lugar a la reparacin si ella
no va acompaada de un dao de importancia (normalmente va
aparejada a la lesin de diversos aspectos de la vctima, como la
salud por contagio de infecciones venreas), sin embargo el dao
calificar como indemnizable si ostensiblemente perjudica la dig-
nidad de la persona.
En sntesis, es verdad que existe un margen o umbral de to-
lerancia que impone a los cnyuges tener que soportar las con-
secuencias daosas de ciertas conductas, pero tambin se ha
de reconocer que cuando dichas conductas sobrepasan el umbral
permitido lesionando bienes jurdicos fundamentales de la per-
sona proceder la accin indemnizatoria si se cumplen todos los
requisitos legales.
d) Causalidad
Finalmente queda por analizar brevemente el requisito de
nexo causal entre el dao y el hecho generador del mismo. La
causalidad constituye un elemento indispensable en el contexto
de la responsabilidad civil, toda vez que sirve para determinar la
causa del dao como tambin la extensin de la reparacin. En
ese sentido, y en el contexto que nos convoca, la causa inicial que
ha de legitimar entablar la accin indemnizatoria ser la infrac-
cin de alguno de los deberes matrimoniales.
En efecto, el incumplimiento de dichos deberes debe operar
como condicin necesaria para la produccin del resultado lesi-
vo, de manera que si ello no es el caso, el juicio de causalidad
se centrar en un hecho diverso, pero no en el incumplimiento
del deber conyugal. Por otra parte, si se considera al matrimonio
como un contrato y por lo tanto como un especial instrumento
de proteccin de intereses, el juicio de causalidad se torna fcil y
difcil a la vez.
Mguez Nez (2012), p. 199.

52
83
Gonzlez
En primer lugar, desde la ptica contractual, el hecho base que

conduce al resultado daoso es el incumplimiento de los deberes
que impone el matrimonio. Dicho incumplimiento configura la
conditio sine qua non, primera fase del juicio de causalidad mate-
rial.53 Una vez que se despeja la etapa de configuracin material
de la causalidad, es indispensable realizar un segundo examen
que d cuenta que dichos daos son normativamente atribuibles
a un agente. Como se sabe existen varias teoras o doctrinas sobre
la causalidad normativa54, sin embargo una de las que mejor se
ajusta al caso objeto de estudio es la teora de la imputacin obje-
tiva desarrollada por Larenz y Roxin (cuyos criterios, entre otros,
son el mbito de proteccin de la norma y la creacin de un
riesgo prohibido o el aumento de uno permitido)55. As, esta teo-
ra se aplica en aquellos casos en donde existe tipicidad de los
hechos generadores de daos, y un ejemplo de dicha tipicidad es
precisamente el contrato.
En ese sentido, lo que hay que identificar es si puede ser atri-
buido normativamente el resultado lesivo de un determinado
hecho, al cnyuge infractor. En principio la cuestin no debera
presentar problemas graves, sobre todo cuando se trata de de-
beres cuya infraccin deja en evidencia el dao producido.56 Por
53
Corral Talciani (2010), p. 157.
54
Corral (2013), pp. 175 y ss.; Barros (2006) pp. 373 y ss; Ramos (2009) pp.
102 y ss.
55
Para un examen de cada criterio de esta teora se sugiere revisar Crdenas
Villarreal (2005), pp. 533-563.
56
Respecto de las infracciones que implican malos tratamientos de parte
de un cnyuge hacia el otro, puede revisarse la sentencia Pinto con Rojas,
en donde la Corte Suprema determina que s hay un ilcito que provoca
un dao indemnizable. Cabe sealar que esta es la primera sentencia del
Mximo Tribunal en la que reconoce la procedencia de la indemnizacin de
perjuicios por incumplimiento de deberes matrimoniales, por lo que viene
a marcar un precedente jurisprudencial y a reconocer los diversos trabajos
que se estn elaborando en doctrina. En el caso se plantea una situacin
bien particular: Se reclama indemnizacin de daos por sufrimientos de
carcter sicolgico y que fueron acreditados por la vctima, que obedecan
a una conducta agresiva, humillante y de constante descalificacin del
marido hacia su mujer, lo que tuvo lugar en un lapso aproximado de 35
aos (tiempo que dur la convivencia entre los cnyuges). La Corte razona
correctamente, creemos, y as lo hace especialmente en su considerando
sptimo, en el cual seala:
84
ejemplo, cuando existe violencia fsica hacia el otro cnyuge, lo

cual implica una infraccin al deber de respeto y proteccin rec-
procos. En este caso el dao es tan evidente como la infraccin
del deber.
Sin embargo, en otras situaciones como el incumplimiento
del deber de fidelidad, la conexin entre la infraccin y el dao
no es tan clara, ya que dicho dao podra obedecer a otras fuen-
tes distintas del incumplimiento. Tal sera el caso si por ejemplo
el dao proviene de una predisposicin psicolgica de la vctima,
o si el dao (sufrimiento) es consecuencia de la baja autoesti-
ma de la persona y que por lo mismo sucesos traumticos de
ndole psicolgico implican una grave repercusin en su estado
anmico.
sta es una cuestin difcil de resolver desde la ptica causal
(infraccin del deber de fidelidad), ya que nada indica en princi-
pio que los daos obedecen s y solo s a la conducta del infrac-
tor, por lo que no seran imputables objetivamente a l. En ese
contexto, la imputacin objetiva como teora causal implica que
Que en mrito de lo expuesto, ms all de las disquisiciones doctri-

narias sobre la procedencia de la reparacin por el incumplimiento
de los deberes matrimoniales, en la especie se ha determinado la res-
ponsabilidad civil del demandado como consecuencia de acreditarse el
deterioro emocional o psicolgico que le ha causado a la actora fruto
de sus conductas antijurdicas que han motivado el divorcio por culpa
decretado respecto de las partes.
Cabe precisar que el dao que se indemniza no es el que ocasiona
el divorcio en s mismo, sino el menoscabo que proviene directamente
del o los actos culpables generadores de responsabilidad extracontrac-
tual que los tribunales del grado tuvieron por legalmente establecidos
en el proceso.
De lo citado se deja expresamente establecido que s procedera la accin
indemnizatoria en tanto exista un incumplimiento de un deber matrimo-
nial que se traduzca en un dao jurdicamente resarcible. Sin embargo
queda una ltima cuestin que acotar: La sentencia se dict sobre la base
de un caso en el que podra aplicarse la responsabilidad civil de derecho
comn aun en ausencia del matrimonio (por ejemplo daos psicolgicos
producidos por un tercero extrao), por lo que la duda persiste en rela-
cin a aquellos daos que slo pueden producirse en el marco matrimo-
nial, tal como el ya comentado deber de fidelidad. Respecto de este deber
la duda persistir y los planteamientos sobre el problema causal seguirn
surgiendo, por lo que el debate sobre su procedencia queda abierto.
85
Gonzlez
el hecho se tenga como suyo (del hechor) en tanto fue previsible y

tuvo dominio del resultado lesivo.57
En definitiva, respecto de la fidelidad no es posible sostener con
certeza la imputacin objetiva del resultado lesivo, es decir que el
dao provenga de la sola infraccin de este deber. En otros casos
la situacin es distinta, sobre todo cuando el dao se evidencia a
travs de afectaciones de bienes jurdicos como la salud58 y la in-
tegridad fsica del cnyuge, puesto que aun suprimiendo la rela-
cin matrimonial existente, el dao se configura igualmente y los
resultados lesivos de la conducta siguen produciendo los mismos
efectos de la responsabilidad extracontractual del derecho comn.
En sntesis, en algunos casos la relacin de causalidad resul-
tar muy difcil de configurar y probar, mientras que en otros su
probanza ser ms fcil por el evidente dao que implica la sola
infraccin del deber conyugal. Sin embargo no podemos excluir
anticipadamente la posibilidad, por muy difcil que sea, de probar
la causalidad en situaciones complejas.
5. Breve comentario sobre el deber de fidelidad y su

infraccin
Recin hemos hecho notar la complejidad de conectar el in-
cumplimiento del deber de fidelidad con el dao sufrido por el
otro cnyuge. El problema entonces se reduce al requisito de la
57
Sin perjuicio de lo sealado en estas pginas, puede revisarse la sentencia
dictada por la Audiencia Provincial de Valencia, Espaa, en la que analiza
con mayor detalle el deber de fidelidad y los daos que pueden producirse
a raz del incumplimiento de este deber y la falsa atribucin de paternidad
al marido. Vase Don Matas con Doa Monserrat y Carlos Jos.
58
En el fallo de la Corte de Apelaciones de Talca en Abarca con Gonzlez,
se plantea el caso de una mujer que demanda a su marido por infraccin
del deber de fidelidad, a raz de la cual ella se contagia con el virus del
papiloma humano. En dicho caso la Corte rechaza la demanda porque la
demandante no acredit que el contagio se debi a la infidelidad (relacin
de causalidad), por lo que una vez ms surge el mismo problema. Deberes
como el de fidelidad son complejos y su sola infraccin no determina la
produccin de un dao, ya que entre ste y dicha infraccin, ha de existir
una relacin de causalidad que determine que los daos son atribuibles
exclusivamente a uno de los cnyuges y no a circunstancias ajenas.
86
causalidad, de modo que si podemos sortear esta fase, el juicio de

responsabilidad por infraccin de este deber ya no resultar una
apuesta, sino ms bien una justa reclamacin.
Para analizar este deber probablemente se debe buscar la res-
puesta en el anlisis integral del deber matrimonial.
En primera instancia se ha hecho mencin a que la respon-
sabilidad civil no tiene cabida en el mbito de las relaciones
conyugales, atendido a que aun suprimiendo el matrimonio, los
daos producidos son igualmente indemnizables en sede extra-
contractual; tal sucedera con el deber de respeto y proteccin
recproco, cuya infraccin deviene en la violencia psquica y fsica
de un cnyuge, situacin que aun sin contexto matrimonial, da
derecho igualmente a su reparacin por aplicacin de las normas
de la responsabilidad civil extracontractual. En ese sentido se
dice no existira verdaderamente una responsabilidad especfi-
camente aplicable al matrimonio, ya que toda infraccin podra
ser igualmente explicada por el alterum non laedere. Del mismo
modo, el deber de fidelidad no podra ser indemnizado por su
falta de conexin entre el agente y el dao.
La argumentacin antes mencionada suena atractiva en pri-
mera instancia, empero debemos tener presente otras razones
que fundan el derecho de daos y los derechos y deberes que se
ven vulnerados. El anlisis del matrimonio como contrato y los
deberes infringidos, debe considerar no solamente el aspecto rec-
tificador de la conducta, sino ms bien el regulador del mismo.
De tal suerte que previo al examen de la rectificacin del dao,
debe precederse a la etapa distributiva y que se encuentra previa
al incumplimiento.
En ese contexto, para poder explicar cmo podemos aplicar la
responsabilidad civil por infraccin al deber de fidelidad, se debe
reconocer previamente el carcter distributivo del matrimonio y
la asignacin de ciertos derechos y deberes del mismo. As, el ma-
trimonio como contrato cumple un rol distributivo, en el sentido
de que asigna ciertos derechos, deberes, intereses59 y expectati-
Derecho subjetivo que puede tomar la forma de un inters con proteccin

59
jurdica. Vase Dabin (1955), p. 81.
87
Gonzlez
vas a los cnyuges. En las primeras pginas hemos sealado los

principales deberes en el matrimonio, sin embargo es de especial
mencin en este apartado el deber de fidelidad.
El matrimonio entonces distribuye entre los cnyuges el deber
de fidelidad, y por lo tanto confiere un derecho, inters o expec-
tativa correlativa a dicho deber. No es posible concebir solamente
el aspecto pasivo de la relacin (deber) sin considerar el activo
(derecho).
Ahora bien, reconocer que los cnyuges tienen un derecho (inte-
rs en general) a que cada uno le sea fiel al otro, tiene importantes
repercusiones. Primero porque establece la relacin bilateral de la
interaccin, y segundo porque hace posible entender cmo opera la
infraccin de este deber desde el enfoque de la justicia correctiva.
Sin querer profundizar mucho, la justicia correctiva tiene por
finalidad rectificar una interaccin injusta considerando como
premisa la igualdad formal de las partes que intervienen en ella.
De modo que no cabe efectuar apreciaciones basadas en los mri-
tos personales de los agentes, sino simplemente en la interaccin
injusta y el desequilibrio que sta produce.60
As entendida, la justicia correctiva se encarga de rectificar la
interaccin privada, en nuestro supuesto: de la infraccin del de-
ber de fidelidad y la vulneracin, al menos, del inters o derecho
correlativo del otro cnyuge. De este modo, la infraccin del de-
ber de fidelidad sera indistinguible de la vulneracin del derecho
o inters del cnyuge vctima, en tanto ve frustrada su expectativa
razonable sobre su cumplimiento. En ese sentido, al igual que
los comentarios de la sentencia hecha en el apartado anterior por
Mguez Nez, creemos que la modalidad y la magnitud en que
se lleva a cabo la infraccin, sumada a las circunstancias espec-
ficas, puede sugerir entablar una accin indemnizatoria. Ello, no
solamente por una cuestin de trascendencia del dao, sino por
el contexto matrimonial en el que se desarrollan los hechos y por
los vnculos existentes entre las partes, quienes si bien gozan de
autodeterminacin como agentes morales, no pueden cruzar el
umbral jurdico permitido.
Barros (2006), pp. 40 y ss.

60
88
Ello, tal como se coment, debe entenderse siempre en un

contexto de normalidad. Es decir, en circunstancias donde la
confianza y las expectativas de los cnyuges sean razonables y
cada cual espere un comportamiento adecuado a las mismas. En
consecuencia, la reparacin no tendra lugar ni ante una sepa-
racin de hecho por ambos cnyuges consentida (artculo 26.2
LMC), ni tampoco tratndose en situacin de separacin judicial
(artculo 33 LMC), ya que la declaracin de este nuevo estatus
suspende los deberes incompatibles con aquella, particularmen-
te el deber de fidelidad.
5.1. La situacin de la atribucin dolosa de paternidad

Se ha comentado que en sentencia dictada por la Audiencia
Provincial de Valencia con fecha 2 de noviembre de 2004,61 se
present un caso de infraccin de deber de fidelidad y falsa atri-
bucin de paternidad. Lo interesante de analizar este tipo de
casos es que ofrecen una mirada integral sobre los daos que
se pueden producir con ocasin de la infraccin de un deber
especfico.
En la sentencia a que se hace mencin se niega lugar a la in-
demnizacin del dao moral sufrido por la parte demandante en
relacin a la infraccin del deber de fidelidad, sosteniendo los
mismos argumentos que se sealan en sentencia 30 de julio de
1999 por el TS Espaol.62 En ese sentido, se separan los hechos
relativos a la infidelidad propiamente tal y a la falsa atribucin
de paternidad como hecho autnomo que da origen a un dao
independiente.63
Respecto de la infraccin del deber de fidelidad no se reco-
noci que ste haya podido generar un dao indemnizable en el
actor (mismo criterio de sentencia del TS de 1999), por lo que
la demanda en ese aspecto no pudo prosperar. Sin embargo, en
lo concerniente a la atribucin dolosa de paternidad (conocida
tambin como falsa atribucin de paternidad) queda en eviden-
61
Supra, nota 57.
62
Supra, nota 43.
63
Un anlisis similar puede revisarse en Martin-Casals y Ribot (2011) p. 517.
89
Gonzlez
cia el dao generado al demandante (marido), quien crea que

los hijos nacidos durante el matrimonio eran suyos, y en la reali-
dad, no lo eran. Y, segn el tribunal que conoci del asunto, este
dao es plenamente indemnizable y autnomo.
El criterio adoptado por la jurisprudencia para separar los
daos potencialmente indemnizables nos parece correcto, pero
no exento de cuestionamientos. En ese sentido, la indemniza-
cin por los daos derivados de la infraccin del deber de fideli-
dad no debe confundirse con la del dao producido por haberse
enterado el marido de que los hijos que crea suyos, en realidad
no lo eran. Y esto aunque el hecho que antecede (infraccin de
deber) opere como condicin necesaria para la produccin del
resultado.
De esta forma, aunque el hecho se base en la infidelidad
de uno de los cnyuges, lo cual significa mantener relaciones
sexuales con otra persona que no sea su marido o mujer, y de
ello resulte el nacimiento de un hijo, no podr invocarse como
un hecho aislado para solicitar indemnizacin por dicha infrac-
cin, sino ms bien, implicar tenerlo a la vista como un an-
tecedente que dar ms fuerza a la pretensin indemnizatoria
basada en la atribucin dolosa de paternidad.
Ahora bien, este es un criterio jurisprudencial que se ha
aplicado para separar los daos indemnizables. Sin embargo, el
hecho de estar de acuerdo con aquella postura no implica que
aceptemos que los daos generados por la infidelidad no sean
indemnizados, sino que al presentarse un caso de atribucin
dolosa de paternidad, la infidelidad, de alguna forma, es subsu-
mida en el dao originado por dicha atribucin, por lo que no
cabra separarlo como partida indemnizatoria autnoma.64 Ello
naturalmente puede ser objeto de discusin.
En definitiva, reconocemos que configurar el requisito de
causalidad ser difcil y mayor an su prueba en relacin a la
infraccin del deber de fidelidad, por lo que al momento de ar-

64
Martn-Casals y Ribot (2011), p. 518. En dichas pginas los autores comen-
tan el criterio adoptado por la jurisprudencia espaola y resaltan la im-
portancia del matrimonio como institucin y, en particular, del deber de
fidelidad como elemento importante en la relacin matrimonial.
90
gumentar, ya sea para ejercer la accin o para defenderse de

ella, es importante tener claro los hechos especficos en que
cada cual se funda, adems de tener slidos argumentos sobre
los fundamentos del derecho de daos en estas materias.
6. Situacin Especial del Acuerdo de Unin Civil (Ley

20.830)
Como sabemos, nuestro pas ha dictado recientemente la ley

20.830 que crea el Acuerdo de Unin Civil (AUC), que comen-
zar a regir desde octubre de 2015. Bien se sabe que esta ley es
resultado de las reclamaciones de la ciudadana que promueven
la igualdad de trato tanto para hombres como mujeres. El motivo
inspirador de la ley es otorgar proteccin a aquellas personas que
bien pudiendo contraer matrimonio (heterosexuales) por alguna
razn no han querido, pero tambin a aquellas personas que,
siendo del mismo sexo, quieran regular su situacin jurdica, eco-
nmica y de seguridad social que les permita tener un amparo
frente a determinadas situaciones. Ello, es sin perjuicio de los
lazos de afecto que naturalmente envuelven este pacto.
Lo primero que debemos observar respecto del tratamiento
de esta nueva institucin para nuestro derecho, es que se trata de
un contrato (artculo 1) por lo que en principio quedara clara
su naturaleza jurdica. La letra de la ley seala en su artculo 1:
El acuerdo de unin civil es un contrato celebrado entre dos
personas que comparten un hogar, con el propsito de regular
los efectos jurdicos derivados de su vida afectiva en comn,
de carcter estable y permanente. Los contrayentes se denomi-
narn convivientes civiles y sern considerados parientes para
los efectos previstos en el artculo 42 del Cdigo Civil.
La definicin como contrato toma ms fuerza cuando en la
misma ley se permite poner trmino de comn acuerdo (artculo
26, letra d), situacin permitida para toda la contratacin de dere-
cho privado conforme al artculo 1567 del Cdigo Civil.
Es insoslayable comentar el hecho de que la ley ha definido
el AUC como un contrato (artculo 1) al igual como lo ha hecho
con el matrimonio (artculo 102 del Cdigo Civil). En ese sentido,
91
Gonzlez
creemos que el propsito del legislador no es dar cuenta de que

se trata de un mero contrato sin ms, sino que intenta darle una
forma especfica (contrato) con tal de someterlo a su compren-
sin como algo fenomenolgico, que existe en la realidad, algo
as como una prctica que merece reconocimiento. Por decirlo de
otro modo, se intenta otorgar un reconocimiento normativo a una
situacin factual como la convivencia, con la finalidad de que reci-
ba la debida proteccin jurdica. Ello se desprende de lo siguiente
(artculo 1): El acuerdo de unin civil es un contrato celebrado
entre dos personas que comparten un hogar (nuestro nfasis). El
legislador de alguna forma presume que ambas personas viven
juntas y viene en consecuencia a otorgar reconocimiento y protec-
cin a esa realidad.
En cambio en el matrimonio, la convivencia es un fin que debe
cumplirse por los cnyuges una vez que se inicia la vida matrimo-
nial, probablemente en el entendido de que ellas no viven juntas
y que tienen el derecho y el deber de hacerlo una vez casadas
(circunstancia que puede variar segn los casos).
Al margen de la calificacin formal de que pueda ser objeto
esta nueva institucin, respecto de lo cual damos por reproduci-
dos todos los argumentos citados ms arriba en relacin a ello,
creemos que es importante abocarnos a un ltimo punto: los
derechos y obligaciones que envuelven la relacin de AUC y la
posibilidad de demandar perjuicios ante el incumplimiento del
contrato.
6.1. Deberes que nacen del AUC y su infraccin

Los derechos y deberes que nacen del AUC son variados, pero
el precepto bsico que hace alusin a ellos es el artculo 14 de la
ley, el cual seala lo siguiente: Los convivientes civiles se debern
ayuda mutua. Asimismo, estarn obligados a solventar los gastos
generados por su vida en comn, de conformidad a sus facultades
econmicas y al rgimen patrimonial que exista entre ellos.
Es extrao que slo haya dispuesto del deber de ayuda mutua
sin considerar otros que pueden tener la misma o mayor relevan-
cia para llevar adelante una relacin de pareja: as el deber de
proteccin y el de fidelidad.
92
Probablemente el legislador no lo consider necesario aten-

dido a que se trata de un contrato que puede ser disuelto por la
voluntad conjunta o unilateral de alguno de los convivientes civi-
les. En ese sentido, se establecieron diversos mecanismos para
desvincularse del Acuerdo y seguir una vida separada del otro
conviviente, si as se decide.
Al margen de ello, como no se estableci positivamente el de-
ber de fidelidad y el de respeto y proteccin recprocos que s se
prevn para el matrimonio, qu ocurre ante un evento que signi-
fique el incumplimiento de dichos deberes?
La respuesta puede ir en dos direcciones: la primera es en-
tender que estos deberes se integran al contrato sin necesidad
de mencin legal expresa por la naturaleza de las obligaciones y
deberes que se asumen al celebrar el AUC, conforme al artculo
1546 del Cdigo Civil. De entenderlo as, entonces la infraccin
de aquellos deberes sera calificada como contractual y de ser po-
sible conectar causalmente el dao con aquel incumplimiento se
podra recurrir a las reglas de aquel estatuto.
La segunda posibilidad de respuesta consiste en entender que
los deberes antes mencionados al no tener reconocimiento legal
expreso no forman parte del contenido normativo del AUC, por
lo que no podra reclamarse su infraccin fundada en el incum-
plimiento contractual. Ello naturalmente no obsta a ejercer las
acciones indemnizatorias que tengan por fundamento la infrac-
cin del deber de no daar, como lo seran los malos tratos fsicos
y psquicos en contra del otro conviviente, aunque recordemos,
este dao es indemnizable aun suprimiendo la relacin matrimo-
nial y el propio AUC (cuyo deber de respeto no fue establecido
expresamente para este ltimo).
En sntesis, la posibilidad de demandar por los perjuicios su-
fridos a raz de la infraccin de los deberes incorporados en el
AUC, depender de cmo se aborde la situacin, del mismo modo
como se previ para el matrimonio. La importante diferencia en-
tre el matrimonio y el AUC es que este ltimo tiene un aspecto
mucho ms contractual que el matrimonio, y que por lo tanto
permite interpretarlo de esa manera para estructurar el ilcito y
el rgimen aplicable.
93
Gonzlez
7. Competencia y procedimiento en estas materias
La verdad es que no ha existido uniformidad respecto de los

tribunales que deben conocer sobre estas materias. En principio
la cuestin result bastante debatida a raz de algunos fallos que
se dictaron, dando preferencia a los Tribunales de Familia para
conocer sobre estas materias. As se reconoci por la Ilustrsima
Corte de Apelaciones de Concepcin al dictar sentencia en causa
Rol 909-2007, el cual seala lo siguiente:
2) Que de acuerdo con el artculo 1 de la Ley N19.968 los
juzgados de familia tienen por misin conocer de todos los
asuntos de que trata esta ley y los que les encomienden otras
leyes generales y especiales, de juzgarlos y de hacer ejecutar lo
juzgado; las materias de su competencia estn establecidas en
el artculo 8 en 19 nmeros, el ltimo de los cuales prescribe
que debe conocer de [t]oda otra cuestin personal derivada de
las relaciones de familia.
3) Que dentro del concepto de relaciones de familia se com-
prenden indudablemente los derechos y deberes recprocos que
el matrimonio impone a los cnyuges, que se regulan funda-
mentalmente en los artculos 131 y siguientes del Cdigo Civil,
como son el deber de fidelidad, de socorro, de ayuda mutua o
asistencia, de respeto y proteccin recprocos, derecho y deber
de vivir en el hogar comn, de cohabitacin, de auxilio y de
expensas para la litis.
4) Que, por consiguiente, si tales son las relaciones de fa-
milia de orden personal que el matrimonio genera entre los
cnyuges, forzoso es concluir que una demanda, aunque sea
de indemnizacin de perjuicios, que se funde en la infraccin
de alguno de los deberes antes sealados, es de competencia
del Juzgado de Familia.
Otra cosa es lo que el tribunal pueda resolver sobre los as-
pectos de forma, fondo y procedencia de la accin.
Por estos fundamentos y lo dictaminado a fs.36 por la Terce-
ra Fiscala Judicial, se revoca la resolucin dictada en audiencia
de fecha veintiocho de marzo de dos mil siete, que acogi la
excepcin de incompetencia planteada por la parte del deman-
dado reconvencional, y en su lugar se declara que ella queda
rechazada.
94
La discusin se generaba por el antiguo numeral 19 del artcu-

lo 8 de la Ley de Tribunales de Familia (Ley 19.968) que sea-
laba: toda otra cuestin personal derivada de las relaciones de
familia, lo cual, naturalmente, daba pie para que la judicatura
especial pudiera conocer de estos asuntos (acciones de respon-
sabilidad civil en el orden familiar). Sin embargo, hoy en da el
asunto se encuentra bastante claro, entendiendo que estas mate-
rias deben ser conocidas por los tribunales con competencia en
lo civil. Ello, de conformidad a la Ley 20.286 que modific la ley
de Tribunales de Familia, eliminando el comentado numeral 19
y dejando una competencia residual en el nuevo numeral 17 del
artculo 8 que seala: toda otra materia que la ley les encomien-
de. De este modo, se reduce la competencia de estos tribunales
a la disposicin de la ley, situacin que obedece plenamente a su
carcter de tribunal especial.
Por consiguiente, el afectado deber interponer su demanda
en el tribunal civil correspondiente al domicilio del demandado
conforme a las reglas generales, y el procedimiento al cual deber
ceirse, ser el ordinario (artculos 2 y 3 CPC).
Conclusiones
El trabajo ha tenido por objeto presentar una revisin general

acerca de la procedencia de las acciones indemnizatorias en ma-
teria de incumplimiento de deberes conyugales. As, para finali-
zarlo es menester sealar algunas ideas a modo de conclusin:
1. El campo de la responsabilidad civil por infraccin de deberes
conyugales y, en general, en las relaciones de familia, es un m-
bito que de a poco avanza y evoluciona en nuestro pas.
2. Existen argumentos slidos para sostener la procedencia de ac-
ciones indemnizatorias por infraccin de deberes matrimonia-
les, por lo que no puede haber un rechazo anticipado y genera-
lizado.
3. La distincin entre deberes y obligaciones sirve para hacer un
juicio material de ilicitud, en tanto que el deber entraa un juz-
gamiento de la conducta que, en el plano matrimonial, se ve
agravado. No as respecto de las obligaciones.
95
Gonzlez
4. El rgimen de responsabilidad civil aplicable por infraccin

de deberes conyugales puede ser tanto contractual como ex-
tracontractual, ya que existen argumentos en ambos sentidos.
Sin embargo, si entendemos al matrimonio como un contrato
y los efectos distributivos de los derechos y deberes hacia los
cnyuges, entonces la lgica que debe seguirse es la del rgi-
men contractual, de modo que permita abordar la infraccin
desde esa ptica.
5. Especial atencin merece la causalidad respecto de determina-
dos deberes, ya que puede presentar problemas tanto para su
configuracin y prueba. As, el deber de fidelidad es, en prime-
ra instancia, el nico que dificulta el requisito de la causalidad
por su falta de conexin evidente entre el dao y el agente cau-
sante del mismo. Esto no sucede con los deberes de respeto y
proteccin, cuya infraccin se confunde normativamente con la
vulneracin de derechos de la vctima, por lo que el examen
causal se torna mucho ms fcil. Finalmente, si se incorpora un
derecho, inters o expectativa a la fidelidad puede concluirse
que la infraccin de aquel deber implica en s mismo la vul-
neracin de dicho derecho del otro cnyuge, lo que podra dar
indicio de una solucin causal y trasladar la discusin a la efec-
tividad o existencia de dao.
Referencias
Abeliuk Manasevich, Ren (2009). Las Obligaciones, tomo I. Editorial

Jurdica de Chile: Santiago.
Alessandri Rodrguez, Arturo (2005). De la Responsabilidad Extracon-
tractual en el Derecho Civil Chileno. Editorial Jurdica de Chile: San-
tiago.
Algarra Prats, Esther (2012). Incumplimiento de deberes conyugales y
Responsabilidad Civil, en J. A. Moreno Martnez (coord.), La Res-
ponsabilidad Civil en las relaciones familiares.Dykinson: Madrid.
Atiyah, Patrick S. (1995). An Introduction to the Law of Contracts, 5a
edicin. Clarendon Press: Oxford.
Barcel Domnech, Javier (2012). El criterio de imputacin de la res-
ponsabilidad civil en el mbito familiar, en J. A. Moreno Martnez
(coord.), La Responsabilidad Civil en las relaciones familiares. Dy-
kinson: Madrid.
96
Barros Bourie, Enrique (2006). Tratado de Responsabilidad Extracon-

tractual. Editorial Jurdica de Chile: Santiago.
Crdenas Villarreal, Hugo (2005). Reflexiones sobre la teora de la
imputacin objetiva y su aplicabilidad en el mbito del Derecho de
Daos, en Juan Andrs Varas y Susan Turner (coords.), Estudios
de Derecho Civil. Cdigo y Dogmtica en el sesquicentenario de la
promulgacin del Cdigo Civil. Lexis Nexis: Santiago.
Corral Talciani, Hernn (2010). Contratos y daos por incumplimiento,
Santiago: LegalPublishing.
Corral Talciani, Hernn (2013). Lecciones de responsabilidad extracon-
tractual. LegalPublishing: Santiago.
Dabin, Jean (1955). El derecho subjetivo. Editorial Revista de Derecho
Privado: Madrid.
De Verda y Beamonte, Jos Ramn (2006). Tendencias actuales del
Derecho de Familia en Espaa, Revista Chilena de Derecho Priva-
do, n. 7.
De Verda y Beamonte, Jos Ramn (2007): Responsabilidad civil y di-
vorcio en el Derecho espaol: Resarcimiento del dao moral derivado
del incumplimiento de los deberes conyugales, en La Ley, n. 2, pp.
1658-1671.
Dez-Picazo y Ponce de Len, Luis (1996). Fundamentos del Derecho
civil patrimonial, II: Las relaciones obligatorias, 5 edicin. Editorial
Civitas: Madrid
Dez-Picazo y Ponce de Len, Luis (1999). Derecho de Daos. Civitas:
Madrid.
Etcheverry Court, Leonor (2012). Responsabilidad Civil ante el quebran-
tamiento del deber de fidelidad entre los cnyuges. Corte Suprema. 13
de junio de 2012, Revista Chilena de Derecho Privado, n. 19.
Ferrer Vanrell, Mara (2011). Matrimonio Civil, en Francisco Lled
Yage y Alicia Snchez Snchez, Los 25 temas ms frecuentes en la
vida prctica del derecho de familia, tomo I. Dykinson: Madrid.
Fried, Charles (1996). La obligacin contractual: El contrato como pro-
mesa. Editorial Jurdica de Chile: Santiago.
Garca-Ripoll Montijano, Martn (2013). La antijuridicidad como requi-
sito de la Responsabilidad Civil, Anuario de Derecho Civil, n. lxvi-iv.
Herane Vives, Francisco (2006). Reparacin por incumplimiento de
los deberes matrimoniales, en Estudios de Derecho Civil II. Lexis-
Nexis: Santiago.
97
Gonzlez
Ibez Santa Mara, Gonzalo (2010). Derecho y Justicia. Lo suyo de

cada uno. Vigencia del Derecho Natural. Editorial Jurdica de Chile.
Santiago.
Lacruz Berdejo, Jos y Sancho Rebudilla, Francisco (1982). Elementos
de Derecho Civil IV. Derecho de Familia. Bosch: Barcelona.
Lepn Molina, Cristian (2014). Responsabilidad Civil en las relaciones
de Familia en Cristin Lepn Molina (dir.), Responsabilidad Civil y
Familia. LegalPublishing: Santiago.
Lpez Santa Mara, Jorge (2010). Los Contratos. Parte General. Legal
Publishing: Santiago.
Llulle Navarrete, Philipe (2013). Divorcio, Compensacin Econmica y
Responsabilidad Civil Conyugal. LegalPublishing: Santiago.
Medina, Graciela (2008). Daos en el Derecho de Familia. Rubinzal-
Culzoni: Buenos Aires.
Mendoza Alonzo, Pamela (2011). Daos morales por infidelidad matri-
monial. Un acercamiento al Derecho Espaol, Revista Chilena de
Derecho y Ciencia Poltica, vol. 2, n. 2.
Mguez Nez, Rodrigo (2012). Jurisprudencia Italiana Comentada,
Revista Chilena de Derecho Privado, n. 19.
Novales Alquezar, Arnzazu (2008). Responsabilidades Especiales.
Debiera haber en el derecho matrimonial mecanismos reparato-
rios? en Regmenes especiales de responsabilidad civil (Cuadernos
de Anlisis Jurdicos, Coleccin Derecho Privado, IV). Universidad
Diego Portales: Santiago.
Osterling Parodi, Felipe y Castillo Freyre, Mario (2008). Compendio de
Derecho de las Obligaciones. Palestra Editores: Lima.
Paladini, Mauro (2012). La Responsabilidad Civil en la familia: hacia
los daos punitivos?, Revista Iusta, n. 36.
Patti, Salvatore (2014). Familia e Inmunidad en Cristin Lepn Molina
(dir.) Responsabilidad Civil y Familia. LegalPublishing: Santiago.
Peailillo Arvalo, Daniel (2003). Obligaciones. Teora General y Clasi-
ficaciones. La Resolucin por incumplimiento. Editorial Jurdica de
Chile: Santiago.
Ramos Pazos, Ren (2010). Derecho de Familia, tomo 1. Editorial Jur-
dica de Chile: Santiago.
Ramos Pazos, Ren (2009). De la Responsabilidad Extracontractual. Le-
galPublishing: Santiago.
Roca Tras, Encarna (2000). La responsabilidad civil en el derecho
de familia. Venturas y desventuras de cnyuges, padres e hijos en
98
el mundo de la responsabilidad civil, en Moreno Martnez, Juan

(coord.), Perfiles de la responsabilidad civil en el nuevo milenio. Dy-
kinson: Madrid.
Rodrguez Grez, Pablo (2012). Responsabilidad Contractual. Editorial
Jurdica de Chile: Santiago.
Romero Coloma, Aurelia (2009). Indemnizaciones entre cnyuges y
su problemtica jurdica, Revista Crtica de Derecho Inmobiliario,
n. 715.
Ruz Lrtiga, Gonzalo (2011a). Explicaciones de Derecho Civil, tomo II:
Obligaciones. Legal Publishing: Santiago.
Ruz Lrtiga, Gonzalo (2011b). Explicaciones de Derecho Civil, tomo
IV: Contratos y Responsabilidad Extracontractual. LegalPublishing:
Santiago.
Sesta, Michele (2012). Infraccin de los deberes familiares y responsa-
bilidad: La experiencia italiana, en J. A. Moreno Martnez (coord.),
La Responsabilidad Civil en las relaciones familiares. Dykinson: Ma-
drid.
Severin Fuster, Gonzalo (2008a). Indemnizacin entre cnyuges por
los daos causados con ocasin del divorcio, en Alejandro Guzmn
Brito (coord.), Estudios de Derecho Civil III. LegalPublishing: San-
tiago.
Severin Fuster, Gonzalo (2008b). Demandas de daos en los Tribuna-
les de Familia. Comentarios a un fallo, a partir de la modificacin in-
troducida por la ley 20.286 en materia de competencia del tribunal,
Revista de Derecho (Universidad de Via del Mar), n. 2.
Troncoso Larronde, Hernn (2010). Derecho de Familia, 13 edicin.
Legal Publishing: Santiago.
Valenzuela del Valle, Jimena (2012). Responsabilidad civil por incum-
plimiento de obligaciones matrimoniales y por el ejercicio abusivo
del divorcio unilateral. Un estudio de su admisibilidad en Chile,
Revista de Derecho Universidad Catlica del Norte, vol. 19, n. 1.
Vargas Aravena, David (2009). Daos Civiles en el Matrimonio. La Ley:
Madrid.
Jurisprudencia citada
Don Marcelino con Doa Rosario = Sentencia n. 701/1999, Tribunal
Supremo Espaol, sala 1, de lo Civil, 30 de julio de 1999, sobre
recurso de casacin.
99
Gonzlez
Don Matas con Doa Monserrat = Sentencia n. 597/2004, Audiencia

Provincial de Valencia, seccin 7, 2 de noviembre de 2004, sobre
recursos de apelacin.
Fernndez con Vera = Rol n. 672-2007, Corte de Apelaciones de Ranca-
gua, sentencia de 29 de octubre de 2007, sobre recurso de apelacin.
Prado con Alcalde y otro = Rol n. 7738-2007, Corte de Apelaciones de
Santiago, sentencia de 10 de noviembre de 2009, sobre recurso de
apelacin.
Abarca con Gonzlez = Rol n. 133-2012, Corte Apelaciones de Talca,
sentencia de 31 de agosto de 2012, sobre recurso de apelacin.
Duhalde con Cuevas = Rol n. 909-2007, Corte de Apelaciones de Con-
cepcin, 25 de octubre de 2007, sobre recurso de apelacin.
Pinto con Rojas = Rol n. 10622-2014, Corte Suprema, sentencia de 30
de diciembre de 2014, sobre recurso de casacin en el fondo.
100

Incumplimiento de Deberes Conyugales y Acciones Indemnizatorias

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Derecho y Justicia

Incumplimiento de deberes conyugales y

Recibido: 15 de mayo de 2015 Aceptado: 9 de julio de 2015

*1 Abogado. Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad

Breach of marital duties and indemnity actions.

Introduccin y planteamiento del problema

El presente trabajo pretende mostrar al lector algunas consi-

consanguneos, afines y afectivos cobran una relevancia tal que

y teniendo presente la constante evolucin que ha tenido el de-

1. Matrimonio: Su esencia y el pacto de vida

1.1. Fundamento material

un profundo sentimiento de amor y cario existente entre ellas, y

1.2. Fundamento jurdico

la nica forma de familia), constituye un estatus permanente de

larmente el matrimonio, no es una institucin meramente privada,

Por lo anterior, revisaremos el planteamiento general del pro-

2. Argumentos que aceptan y que rechazan la aplicacin

A continuacin revisaremos los argumentos que ms se han

2.1. Argumentos que la excluyen

a) La incoercibilidad de los deberes que nacen del matrimonio,

f) Se menciona tambin que existe una inmunidad familiar que

les), que no es una cuestin meramente patrimonial, sino que

2.2. Argumentos que la aceptan

Ahora bien, en relacin a la no exigibilidad forzada de un de-

que de suyo son relevantes tanto para la persona misma como

circunstancias segn las que la conducta de un miembro de

cin judicial, compensaciones econmicas, bienes familiares,

de la vida y la de la integridad fsica y psquica operan como el

En este sentido, Cornejo Garca (2012), p. 20.

228) suscribe al igual que casi la totalidad de los constitucionalistas con-

El artculo 266 del Cdigo Civil francs consagra el siguiente texto:

[...] se podr conceder indemnizacin e intereses a un cnyuge para re-

Dicho lo anterior, y dado que el contrato de matrimonio tiene

3. Derechos, deberes y obligaciones. Una breve

3.1. Importancia de la distincin

proche jurdico) es ms patente en el deber. En consecuencia,

3.2. La diferenciacin entre deber y obligacin

particular; toda obligacin importa un deber, si bien no todo de-

duo y cuya infraccin (no cumplimiento) no produce otro efecto

del derecho civil. Sin embargo, otros autores adhieren a la idea

que un crdito en contra del otro cnyuge,35 de modo que si existe

4. Infraccin y rgimen jurdico aplicable

Ya habiendo analizado en trminos generales la discusin acer-

4.1. Aplicabilidad del rgimen de responsabilidad contractual

tuto contractual de los artculos 1545 y siguientes del Cdigo

matrimoniales son contractuales. En el caso, el marido demanda

4.2. Estructura del ilcito

a) Accin u omisin antijurdica

Abeliuk (2009) pp. 857-858.

Para una mayor revisin de la discusin puede consultarse Garca-Ripoll

Montijano (2013); Dez-Picazo (1999), pp. 290-298.

cnyuge que encontrndose en una posibilidad de actuar correc-

Barros (2006), p. 75.

Medina (2008), p. 24; Barcel (2012), p. 117 y ss.

pleada sea gravemente culpable o dolosa. As, en el campo de la

Alessandri Rodrguez (2005), p. 153.

con determinados requisitos. As se seala que debe tratarse: i)

yuge o donde ella, por sus modalidades, haya implicado compor-

Mguez Nez (2012), p. 199.

En primer lugar, desde la ptica contractual, el hecho base que

ejemplo, cuando existe violencia fsica hacia el otro cnyuge, lo

Que en mrito de lo expuesto, ms all de las disquisiciones doctri-

el hecho se tenga como suyo (del hechor) en tanto fue previsible y