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cr/derechoshumanos
Doi: http://dx.doi.org/10.15359/rldh.extraordinario2016.2
* Licenciado en Derecho, Universidad de Costa Rica y Mster en Proteccin Internacional de los Derechos Hu-
manos, Universidad Alcal de Henares, Espaa. Profesor universitario en la Facultad Derecho Universidad de
Costa Rica y de la Maestra en Derechos Humanos y Educacin para la Paz, Universidad Nacional, Costa Rica
Resumen
Como parte del proyecto del IDELA sobre Tendencias migratorias actuales en Amrica Latina, se
realiza en este extracto, un anlisis de la normativa regional en materia de derechos humanos,
de manera que se evidencien los esfuerzos por una armonizacin interpretativa de estos mismos,
para analizar posteriormente las posibilidades de construir normativa regional. Se resean los
alcances de la disciplina de estudio denominada derecho internacional de los derechos huma-
nos, en razn de que los tratados internacionales de proteccin a tales derechos incluyen la
proteccin de migrantes como un colectivo social vulnerable, enmarcado en esta perspectiva.
Abstract
As part of the Institute for Latin American Studies (IDELA) project on Current Migration Trends
in Latin America, an analysis of the regional regulations on human rights is conducted in this
paper in order to highlight efforts for an interpretative harmonization, and to ulteriorly study
the possibilities of building regional regulations. The scope of the international human rights
law is reviewed, since the international treaties protecting such rights include the protection
of migrants as a vulnerable social group within this perspective.
Resumo
Neste trabalho se far uma anlise das normas regionais sobre os direitos humanos, como parte
de um projeto do IDELA sobre as tendncias migratrias atuais na Amrica Latina, colocando
em evidencia os esforos para uma harmonizao interpretativa dos mesmos, para posteriormente
serem analisados as possibilidades de construir normas regionais. A nfase ser em torno aos
avanos da disciplina chamada Direito Internacional dos Direitos Humanos, motivada por
tratados internacionais de proteo, que a esses direitos incluem proteo dos imigrantes como
um grupo social vulnervel, dentro desta perspectiva.
respecto al valor supralegal del derecho conformidad con los preceptos consti-
internacional, este se presenta cuando tucionales. No tienen valor alguno las
en la constitucin se prescribe que la leyes, decretos, ordenanzas, disposicio-
norma de derecho internacional tiene nes y tratados o acuerdos internaciona-
un valor superior a las leyes internas, les que, de cualquier modo, estuvieren
por lo que las primeras siempre prima- en contradiccin con la Constitucin
rn sobre estas8. o alteren sus prescripciones.
las restantes, que ninguna disposicin popular, segn sea el caso, tienen fa-
debe ser considerada aisladamente cultad reformadora de la Constitucin
y que debe preferirse la conclusin (Subrayado aadido) (Artculo 44,
que armonice y no la que coloque prrafo tercero, 175 prrafo primero,
en pugna a las distintas clusulas del 204, 277, 278, 279, 280 y 281 de la
texto. En primer trmino, el hecho Constitucin Poltica). Por otro lado,
de que la Constitucin haya estable- la pretensin de preeminencia sobre
cido esa supremaca sobre el Derecho la Constitucin tendra sentido si
interno debe entenderse como su la norma convencional entrase en
reconocimiento a la evolucin que contravencin con la primera, pues-
en materia de derechos humanos se to que la compatibilidad no ofrece
ha dado y tiene que ir dando, pero problemas a la luz de lo establecido
su jerarquizacin es la de ingresar al en el artculo 44 constitucional,
ordenamiento jurdico con carcter de pero resulta que el poder pblico
norma constitucional que concuerde guatemalteco esta ...los tratados y
con su conjunto, pero nunca con convenios internacionales -en cuya
potestad reformadora y menos deroga- categora se encuentran la Declara-
toria de sus preceptos por la eventua- cin Americana de los Derechos y
lidad de entrar en contradiccin con Deberes del Hombre, la Declaracin
normas de la propia Constitucin, y Universal de los Derechos Humanos y
este ingreso se dara no por va de su la Convencin Americana sobre De-
artculo 46, sino -en consonancia con rechos Humanos- no son parmetro
el artculo 2. de la Convencin- por para establecer la constitucionalidad
la del primer prrafo del 44 constitu- de una ley o una norma, pues si bien
cional... El artculo 46 jerarquiza tales es cierto el artculo 46 de la Consti-
derechos humanos con rango superior tucin le otorga preeminencia a esos
a la legislacin ordinaria o derivada, cuerpos normativos sobre el derecho
pero no puede reconocrsele ninguna interno, lo nico que hace es estable-
superioridad sobre la Constitucin, cer que en la eventualidad de que una
porque si tales derechos, en el caso norma ordinaria de ese orden entre
de serlo, guardan armona con la en conflicto con una o varias normas
misma, entonces su ingreso al sistema contenidas en un tratado o conven-
normativo no tiene problema, pero si cin internacional prevaleceran
entraren en contradiccin con la Car- estas ltimas; pero ello no significa,
ta Magna, su efecto sera modificador como se dijo, que las mismas puedan
o derogatorio, lo cual provocara con- utilizarse como parmetro de consti-
flicto con las clusulas de la misma que tucionalidad (Subrayado aadido).
garantizan su rigidez y superioridad y Por consiguiente, en lo referente a
con la disposicin que nicamente este punto debe declararse que no se
el poder constituyente o el refrendo da la violacin a ninguna norma de
menoscaben los derechos y las garantas hondureo (Meja Rivera, julio 2012).
fundamentales de la persona humana. Por otra parte, el artculo 64 tiene una
prohibicin a la regresividad en materia
2.2.3 Honduras de derechos humanos, por cuanto orde-
na al Estado la no aplicacin de leyes y
En 1981 el jefe de Estado de la Rep- disposiciones gubernamentales, si dis-
blica de Honduras, general de brigada minuyen el disfrute de los derechos hu-
Policarpo Paz Garca, decidi entregar manos y sus garantas constitucionales.
el gobierno a los civiles, es cuando se
redacta una nueva constitucin por Recapitulamos externando que, a los
una Asamblea Nacional Constituyente tratados internacionales en derechos
y emitida mediante Decreto N. 131. humanos, se les otorga un rango supra
Esta fue ratificada y publicada en el Dia- legal y constitucional a la vez, ms no
rio oficial N. 23,612 del 20 de enero supraconstitucional.
de 1982, y entr en vigencia en el acto.
2.2.4 Nicaragua
El texto constitucional presenta la par-
ticularidad de que tiene, en el captulo La Constitucin Poltica nicaragense
III, una explicacin en torno al rgimen es aprobada el 19 de noviembre de 1986
jurdico de los tratados internaciona- y entra en vigencia en el ao 1987. El
les. El artculo 16 enuncia que Los texto constitucional establece, en su
tratados internacionales celebrados artculo 46, lo siguiente con respecto
por Honduras con otros estados, una a la vigencia de los derechos humanos:
vez que entran en vigor, forman parte
del derecho interno. Por su parte, el en el territorio nacional toda
artculo 18 establece que, en caso de persona goza de la proteccin estatal
conflicto entre el tratado o convencin y del reconocimiento de los derechos
y la Ley, prevalecer el primero sea el inherentes a la persona humana,
tratado internacional-. del irrestricto respeto, promocin y
proteccin de los derechos humanos,
Finalmente, el artculo 15 constitucio- y de la plena vigencia de los dere-
nal expone que Honduras proclama chos consignados en la Declaracin
como ineludible la validez y obligatoria Universal de Derechos Humanos;
ejecucin de las sentencias arbitrales y en la Declaracin Americana de los
judiciales de carcter internacional. Derechos y Deberes del Hombre; en
De la lectura del citado artculo, se el Pacto Internacional de Derechos
deduce que el derecho internacional Econmicos, Sociales y Culturales;
y la jurisprudencia generada en virtud en el Pacto Internacional de Derechos
de l son una fuente importante de la Civiles y Polticos, todos de la Organi-
que derivan otros derechos humanos zacin de las Naciones Unidas, y en la
en el marco del constitucionalismo Convencin Americana de Derechos
Por otra parte, se hace imperioso que a a todos los convenios o pactos interna-
lo interno del Estado-Nacin los siste- cionales de derechos humanos y, en el
mas jurdicos tengan la posibilidad, al caso de la jurisdiccin costarricense tal
decir del profesor Colomer, de contar como hemos visto anteriormente, ten-
con normas constitucionales de carc- drn rango prioritario o de supremaca
ter programtico y los procedimientos incluso sobre el mismo texto constitu-
para conseguir su eficacia. Estamos ha- cional, siempre y cuando dimensionen
blando ni ms ni menos, de contar con en mejor forma un derecho o garanta
mecanismos de tutela que salvaguarden especfica a tutelar. Tenemos, entonces,
la normativa dispuesta en instrumen- que a travs de la interpretacin juris-
tos endgenos e internacionales de prudencial, en nuestro sistema jurdico,
proteccin de los derechos humanos, se le estaran otorgando a tales instru-
con la finalidad que se autoejecuten mentos siempre y cuando cumplan
(self-executing) inmediatamente o de lo con los requisitos enunciados-, un ca-
contrario; contar con mecanismos efi- rcter o valor supraconstitucional. Para
caces para garantizar y resarcir la lesin un jurista como el Dr. Hugo Alfonso
por la inobservancia de tales derechos Muoz Quesada, tres consecuencias
hacia la ciudadana sin discriminacin se derivan necesariamente de esta po-
(Colomer, 1995, pp. 53-71). sibilidad: a) el fortalecimiento de los
derechos humanos; b) el esfuerzo por
As las cosas, pueden darse diferentes reconocer el valor transnacional de esos
situaciones, segn sea el tratamiento que, valores fundamentales y c) el progreso
sobre este particular, prevea la constitu- histrico de dar jerarqua superior al
cin de cada Estado. Se habla entonces derecho internacional, aunque restrin-
de un valor supraconstitucional del de- gido a los derechos humanos, frente al
recho internacional; un valor supralegal derecho interno (Muoz, diciembre
del derecho internacional; valor legal 1986, p. 11).
del derecho internacional; valor cons-
titucional del derecho internacional19. 3.2.3 Principios generales de
interpretacin en derechos
Todas las anteriormente expuestas humanos
consideraciones jurdicas son aplicables
Como acotacin preliminar, debemos
19 Ver sobre este particular, en Piza y Trejos, 1989, de manifestar que la interpretacin
pp. 87-92. En el caso de Sages (1998), el autor en derechos humanos parte de la dog-
habla de a) Jerarqua constitucional del tratado;
b) Constitucionalizacin de los tratados sobre mtica jushumanista, que se refiere a
derechos humanos; c) El tratado subconstitcio- la corriente o doctrina jurdica que, a
nal pero Supralegal; d) El tratado equiparado
a ley. Ver Gonzlez (1998, pp. 299-314. Ayala
la hora de entender los textos de los
(1998), habla de tratados internacionales de a) derechos en cuestin, los interpreta
Rango supraconstitucional; b) Rango constitu- de acuerdo con una orientacin de
cional ; c) Rango supralegal ; d) Rango legal (pp.
141-146). tipo humanista. En palabras de Haba
A continuacin, repasamos los cuatro (Piza, 2013, p. 80). Por ende, una de las
principios generales que desde nuestra ms notables evoluciones del derecho
ptica son ms representativos. contemporneo la constituye, sin duda
alguna, la relacin sinalagmtica entre
A) Principio de plenitud hermtica las provisiones del derecho interno, y
entre derecho interno y derecho aquellas normas de derecho internacio-
internacional de los derechos nal aplicables a un Estado-Nacin. En
humanos este contexto, el derecho internacional
de los derechos humanos se constitu-
Una parte de la doctrina ha sostenido ye en una posibilidad que tienen los
que, entre el derecho interno y el de- miembros de una comunidad inter-
recho internacional, lo que se suscita nacional, para exigir y hacer valer los
es una plenitud hermtica20. Es decir, derechos ms elementales suscritos en
al ser el derecho internacional un su gran mayora a travs de los tratados
derecho de tipo subsidiario21, la rela- o convenios internacionales.
cin de complemento con el derecho
interno debe articularse a travs de Para el Dr. Rodolfo Piza Escalante,
razones o instancias supranacionales. ex-juez de la Corte Interamericana
Ahora bien, para saber si un asunto es de Derechos Humanos y de la Sala
regulado por el derecho internacional, Constitucional Costarricense, esta
se ha dicho que ...es propio de la ju- simbiosis es vista de la siguiente mane-
risdiccin internacional todo aquello ra: los contenidos, tradicionalmente
que est reconocido y regulado por el diversos e independientes, del Derecho
Derecho Internacional, y dentro de tal Internacional y del Derecho interno,
esquema, lo regulado es slo lo que los como ordenamientos, el primero hacia
Estados, como sujetos principales del fuera, el segundo hacia adentro de los
Derecho Internacional, han creado y Estados, se han venido confundiendo,
aceptado en tal carcter; es decir, lo que al extremo de converger, si es que no
han reconocido como parte del derecho de coincidir, en las mismas materias,
internacional en uso de su soberana obligando de este modo, a los Juristas a
encontrar soluciones nuevas a las anti-
20 Para Bidart, ...como los tratados sobre derechos
humanos tienen como objeto y fin propios que tales
nomias que esta concurrencia provoca
derechos se hagan efectivos en la jurisdiccin inevitablemente; al punto de que hoy
interna de los Estados que son parte en dichos el ordenamiento interno no se puede
tratados, un sistema de derechos en un estado
democrtico debe interpretarse de tal modo que
desentender ms de las exigencias del
logre completitud y quede cerrado a travs de dos internacional, slo sea para resolver el
fuentes en retroalimentacin: la interna de cada problema de qu norma aplicar, cuando
estado, y la internacional (en Nieto Navia, 1997,
p. 39). hay contradiccin o incompatibilidad
21 Cfr: Sobre el caso mexicano (tratados interna- insalvable entre una del primero con
cionales y subsidiaridad en el derecho mexicano)
ver artculo de Garca (1998), en Liber Amicorum:
otra del segundo, ambas destinadas a
Hctor Fix-Zamudio.
23 del Convenio sobre la Eliminacin de esta manera puesto que como bien
de Todas las Formas de Discriminacin lo expone Henderson, este principio
contra la Mujer24; artculo 41 de la debe representar una fundamental e
Convencin de Derechos del Nio25 y indispensable regla de hermenutica en
articulo 29 de la Convencin Ameri- el momento de la aplicacin de los tra-
cana de Derechos Humanos26. tados internacionales de los derechos
humanos por los tribunales internos
En su faceta ejecutiva, se requiere que (Henderson, 2004, p. 91).
los tribunales locales puedan ejecu-
tar, por s mismos (self-executing), Lo interesante de esta construccin
las provisiones insertas dentro de los interpretativa consiste en que otras
instrumentos internacionales de de- jurisdicciones nacionales han usado
rechos humanos, y esta situacin sera esta tesitura para fundamentar el realce
y defensa del inters a favor del ser hu-
su limitacin en mayor medida que la prevista en mano, aunque no lo sea en funcin de la
l. 2. No podr admitirse restriccin o menoscabo
de ninguno de los derechos humanos fundamen-
interpretacin de tratados internaciona-
tales reconocidos o vigentes en un Estado Parte les de proteccin de derechos humanos.
en virtud de leyes, convenciones, reglamentos o
costumbres, so pretexto de que el presente Pacto Para nuestros efectos, vamos a entender
no los reconoce o los reconoce en menor grado.
24 Nada de lo dispuesto en la presente Conven- al consabido principio como aquel que
cin afectar a disposicin alguna que sea ms se instrumentaliza a favor del ser hu-
conducente al logro de la igualdad entre hombres
y mujeres y que pueda formar parte de: a) La
mano y que busca protegerlo de todas
legislacin de un Estado Parte; o b) Cualquier aquellas actuaciones e interpretaciones
otra convencin, tratado o acuerdo internacional normativas que tiendan a lesionar su
vigente en ese Estado.
25 Nada de lo dispuesto en la presente Convencin dignidad, integridad y restricciones a
afectar a las disposiciones que sean ms condu- su beneficio personal. En este sentido,
centes a la realizacin de los derechos del nio y se prefiere, en un marco de balanza, al
que puedan estar recogidas en: a) El derecho de
un Estado Parte; o b) El derecho internacional individuo antes que al poder estatal,
vigente con respecto a dicho Estado. lo cual es la lgica que priva en la
26 Ninguna disposicin de la presente Conven-
cin puede ser interpretada en el sentido de: a)
formulacin histrica de los derechos
permitir a alguno de los Estados partes, grupo o humanos, dado que estos han surgido
persona, suprimir el goce y ejercicio de los dere- fcticamente como un marco de exi-
chos y libertades reconocidos en la Convencin o
limitarlos en mayor medida que la prevista en ella; gencia mnimo que pregona derechos
b) limitar el goce y ejercicio de cualquier derecho y libertades de los sujetos gobernados
o libertad que pueda estar reconocido de acuerdo y, en contrapartida, de plena exigencia
con las leyes de cualquiera de los Estados partes o
de acuerdo con otra convencin en que sea parte a los poderes pblicos.
uno de dichos Estados; c) excluir otros derechos y
garantas que son inherentes al ser humano o que C) Principio pro libertate
se derivan de la forma democrtica representativa
de gobierno, y d) excluir o limitar el efecto que
puedan producir la Declaracin Americana de Con respecto a esta otra tesitura in-
Derechos y Deberes del Hombre y otros actos terpretativa, se sustenta en un criterio
internacionales de la misma naturaleza.
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