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The forced expropriation has been, since the La expropiacin forzosa ha sido, desde los
origins of the Peruvian Republic, a useful orgenes de la Repblica, un mecanismo que ha
mechanism for the Government to meet its servido al Estado para cumplir con sus objetivos,
objectives, at the expense of the lawful damage a costa del dao lcito causado al privado, y a
inflicted to the private actors, conferring a fair cambio de un justiprecio.
compensation in return.
En el presente artculo se estudia el actual
In this article the current Peruvian legal regime of rgimen jurdico de la expropiacin forzosa en el
forced expropriation is studied, for which purpose Per, para lo cual los autores lo comparan con
both authors compare it with the regulation in lo regulado en las primeras constituciones y leyes
the earliest Peruvian constitutions and laws, peruanas, descubriendo que la figura no siempre
discovering that the concept has not always been fue pensa- da de la misma manera por el
designed in the same way by the constituent or constituyente o el legislador.
the legislator.
* Naturalmente, las afirmaciones y posturas sealadas en este trabajo son estrictamente imputables a sus autores y no
comprometen ni adelantan la opinin de las entidades para las cuales prestan sus servicios profesionales y/o acadmicos.
** Abogado graduado summa cum laude por la Universidad de Lima. Estudios completos de Maestra en Regulacin por
la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas. Admitido al Doctorado en Derecho en la Universidad de Buenos Aires.
Profesor titular ordinario de Derecho Administrativo en la Pontificia Universidad Catlica del Per (PUCP). Profesor de
Derecho Administrativo en la Universidad del Pacfico. Asociado senior del Despacho Administrativo de Rodrigo, Elas
& Medrano Abogados. Contacto: rhuapaya@pucp.edu.pe.
*** Abogado graduado con honores por la PUCP. Profesor de Derecho Administrativo en la Universidad Nacional
Mayor de San Marcos. Adjunto de Docencia de Derecho Administrativo Econmico y Jefe de Prcticas de
Introduccin a las Ciencias Jurdicas en la PUCP. Miembro del rea regulatoria de Santivez Abogados.
Contacto: lucio.sanchez@ santivanez.com.pe.
Nota del Editor: El presente artculo fue recibido por el Consejo Editorial de THMIS-Revista de Derecho el 29 de julio
de 2016, y aceptado el 31 de julio de 2016.
87 87
THEMIS 69 | Revista de Derecho
EL RGIMEN JURDICO DE LA EXPROPIACIN FORZOSA EN EL
THMIS-Revista
ORDENAMIENTOde Derecho
ADMINISTRATIVO
69. 2016. pp. 87-113. ISSN: 1810-9934
PERUANO. EVOLUCIN NORMATIVA Y PERSPECTIVAS ACTUALES
A Edith Neyra, David Vinces lado, la tutela de los intereses o derechos de los
y a Jaime Garca-Ribeyro Penny, administrados. Valga decir, por un lado, la potes-
grandes amigos y mejores personas, tad de privar de bienes y derechos patrimoniales
que se nos adelantaron en partir a los administrados y, por el otro, la garanta pa-
al lugar donde todos habremos de llegar. trimonial de estos ltmos4.
1
La referencia a esta postura, as como a su evolucin, puede verse en NIETO, Alejandro. La vocacin del Derecho
Administrativo de nuestro tiempo. En: Revista de Administracin Pblica 76 (enero-abril). 1975.
2
Se ha definido al Derecho Administrativo como un Derecho del poder para la libertad, en expresin de GONZLEZ
NAVARRO, Francisco. Derecho Administrativo espaol. Pamplona: EUNSA. 1987. p. 123, expresin ciertamente muy
citada y expuesta por RODRGUEZ-ARANA, Jaime. Un nuevo Derecho Administrativo: el Derecho del poder para la
libertad. En: Revista de Derecho Administrativo del Crculo de Derecho Administrativo 2. 2006. pp. 84-101.
3
Ver: ESCUIN PALOP, Vicente. Comentarios a la Ley de Expropiacin Forzosa. Segunda edicin. Madrid: Civitas
Edicio- nes. 2004. pp. 32-33. Asimismo, ver: BERMEJO VERA, Jos. Presentacin: anlisis previo de la expropiacin
forzosa. En: Revista Documentacin Administrativa del Instituto Nacional de Administracin Pblica 222. 1990. p. 11.
4
Ver: QUINTANA LPEZ, Toms. Voz: Potestad Expropiatoria. En: MUOZ MACHADO, Santiago. Diccionario de
De- recho Administrativo. Tomo II. Madrid: Iustel. 2005. pp. 1896-1897.
5
Un ejemplo de ello es la potestad disciplinaria, en la cual, para que la Administracin sancione a un administrado,
deber existir entre ellos una relacin funcionarial.
6
Ver: LASAGABASTER HERRARTE, Iaki. Las relaciones de sujecin especial. Madrid: Editorial Civitas. 1994. pp. 148-
153.
7
Ver: GARCA DE ENTERRA, Eduardo. Los principios de la nueva Ley de Expropiacin Forzosa. Segunda reimpresin.
Madrid: Editorial Aranzadi. 2006. pp. 29-31.
8
Ver: NIETO, Alejandro. Evolucin expansiva del Concepto de la Expropiacin Forzosa. En: Revista de Administracin
Pblica del Centro de Estudios Polticos y Constitucionales 38. 1962. pp. 70-71.
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en la cual este ltmo no poda imponer La crtca contra esto ltmo llev a la formacin
impuestos que afectaran en exceso la propiedad de diferentes teoras que tenan por objeto
9
Ver: BRAN, Jurgen. La evolucin del concepto europeo de Estado de Derecho. Biblioteca jurdica virtual del Instituto
de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico. Disponible en Internet en el siguiente
enlace: http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/dconstla/cont/20061/pr/pr4.pdf.
10
A decir de Nieto, en esta poca, la expropiacin se determina tcnicamente por dos factores: uno, la privacin
singular, caracterizador ya desde el ius commune de toda expropiacin, y, por otro lado, el principio de la igualdad ante
las cargas pblicas. NIETO, Alejandro. Evolucin expansiva del Concepto de la Expropiacin Forzosa. p. cit. p. 71.
11
Ibid. p. 72.
12
Un ejemplo de ello fue el Cdigo General Prusiano de 1794.
13
Ver: NIETO, Alejandro. Evolucin expansiva del Concepto de la Expropiacin Forzosa. p. cit. p. 75.
14
Ver: Ibid. pp. 78-85. As, aunque no es finalidad de este estudio analizarlas, entre dichas teoras pueden destacarse: (i)
Teora de lo digno de ser protegido: se enfoca en la intensidad, gravedad y alcance de la intervencin. Si el derecho se
ve afectado en su sustancia, de acuerdo a la historia, la mentalidad general, etctera, se considerar sujeto de indem-
nizacin; (ii) Teora de la igualdad: el quebrantamiento del principio de igualdad, supone intervencin en la propiedad,
pero esta posicin ampliaba mucho el mbito de los daos a ser reparados, lo cual hacia que la figura de la
expropiacin se entrometiera en mbitos librados a la responsabilidad de la Administracin pblica; (iii) Teora de la
utilizacin pri- vada: esta teora sealaba que la propiedad estaba dirigida a su uso y provecho. Por tanto, cuando las
limitaciones en la propiedad eran tales que impedan la utilizacin real de la cosa por parte del propietario, stas se
convertan en una expropiacin.
15
Teora del sacrificio o Aufopferungstheorie. Ver: Ibid. p. 77.
16
Propuesta por R. REINHARDT en Alemania. Ver: Ibid. p. 83.
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Como se aprecia de esta evolucin histrica, los II. LA EVOLUCIN CONSTITUCIONAL Y LEGAL
cambios sufridos por el concepto de expropiacin DEL RGIMEN DE EXPROPIACIN FORZOSA
forzosa tuvieron el propsito de tutelar cada vez EN EL PER
un mayor nmero de supuestos de afectacin pa-
trimonial que podan sufrir los partculares por Antes de desarrollar las caracterstcas del actual
ac- tuaciones del Estado y que fueron rgimen de expropiacin forzosa peruano, es me-
advirtndose con el devenir de la vida en nester plantear primero una revisin histrica del
sociedad. Es decir, se entendi que cada vez eran tratamiento consttucional y legal que ha tenido
ms los objetos sus- ceptbles de ser di- cho insttuto en el pas, luego de la cual se
expropiados por el Estado y, por tanto, mayor ahonda- r en la legislacin vigente que norma el
deba ser el mbito de aplicacin del rgimen de rgimen de expropiaciones en el ordenamiento
expropiaciones, de modo tal que se garantzara al peruano bajo el actual Decreto Legislatvo 1192,
administrado el pago indemnizato- rio por todos Ley Marco de Adquisicin y Expropiacin de
estos nuevos supuestos. inmuebles, trans- ferencia de inmuebles de
propiedad del Estado, liberacin de Interferencias
Esta labor de tutela cada vez ms creciente se de- y dicta otras medidas para la ejecucin de obras
nomin evolucin expansiva17 del concepto de de infraestructura [en adelante, DL 1192].
expropiacin forzosa. Esta evolucin expansiva
fue de la mano, indiscutblemente, con el desa- A. El rgimen de expropiacin forzosa en el
rrollo y mayor atencin que se brindaron a las ga- Per republicano de 1823 a 196418
rantas de proteccin de la propiedad y la urgente
necesidad de evitar todo frente de indefensin de A diferencia del derecho de propiedad que fue
parte de los partculares frente a una creciente in- recogido a nivel consttucional en todas las cartas
tervencin pblica. fundamentales del Per, tanto en las de corte li-
beral como en las de corte conservador, la expro-
En el caso peruano, el desarrollo y estudio de la piacin forzosa no fue claramente definida, sino a
expropiacin forzosa no ha merecido un estudio partr de la Consttucin de 182619, la cual seal:
igual de exhaustvo que en otros ordenamientos
del globo. De hecho, debe considerarse que las Artculo 84.- Son restricciones del Presidente de
distntas leyes que se han dictado sobre la ma- la Repblica:
teria en el ordenamiento peruano no han esta- []
do dirigidas a atender la evolucin expansiva 3. No podr privar a ningn individuo de su
antes mencionada, sino a fexibilizar y premiar pro-
la inmediatez en el procedimiento de expropia- piedad, sino en el caso que el inters pblico
cin de, bsicamente, los bienes inmuebles de lo exija con urgencia, pero deber preceder
ttularidad privada. Es, por tanto, a partr de esta una justa indemnizacin al propietario.
premisa y por medio de la remisin a los ltmos
marcos normatvos sobre expropiaciones, que se Anteriormente a esta Carta, la Consttucin de
proceder al estudio y descripcin de las princi- 1823, sumamente liberal, haba proclamado el de-
pales caracterstcas del ordenamiento jurdico recho de propiedad sin aludir mayormente a sus
administratvo en materia de expropiacin forzo- limitaciones y al poder expropiatorio del Estado20.
sa y la evolucin que sta ha experimentado en Esta Consttucin, sin embargo, alejada de la reali-
el Per. dad21, tuvo una fugaz duracin.
17
Expresin recogida del estudio de Alejandro Nieto. Ibid. pp. 67-124. Esta expresin es recogida tambin en MARIEN-
HOFF, Miguel. Tratado de Derecho Administrativo. Quinta Edicin. Tomo IV. Buenos Aires: Abeledo-Perrot.
1992. pp. 123-125.
18
Para una crtica histrica de las constituciones del Per, ver: PAREJA PAZ-SOLDN, Jos. Las Constituciones del
Per.
Madrid: Cultura Hispnica. 1954; GARCA BELANDE, Domingo. El Constitucionalismo peruano en la presente centu-
ria. Bogot: Universidad Externado de Colombia. 1990; y, GARCA BELANDE, Domingo. Los inicios del
constituciona- lismo peruano (1821-1842). En: Pensamiento Constitucional, Revista auspiciada y editada por la
Maestra en Derecho con mencin en Derecho Constitucional de la Pontificia Universidad Catlica del Per 4. Ao IV.
1997. pp. 233-244.
19
En el mismo sentido, ver: KRESALJA ROSSELL, Baldo y Csar OCHOA. Derecho Constitucional Econmico. Lima:
Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. 2009. p. 185.
20
Constitucin Poltica de la Repblica Peruana de 1823.
Artculo 193.- Sin embargo de estar consignados los derechos sociales e individuales de los peruanos en la organiza-
cin de esta ley fundamental, se declaran inviolables:
[]
3. La propiedad.
21
La primera Constitucin fue bastante liberal, pero utpica. GARCA BELANDE, Domingo. Los inicios del
constitucio- nalismo peruano (1821-1842). p. cit. p. 237.
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En consecuencia, a partr de 1826, las siguientes As, tenemos que, bajo la Consttucin de 186023,
consttuciones del pas garantzaron un rgimen resttuida el 6 de enero de 1868 en reemplazo de
22
stas fueron las disposiciones constitucionales referidas al rgimen de expropiacin forzosa en el Per durante el siglo
XIX y que siguieron a la Constitucin de 1826:
Constitucin Poltica de la Repblica Peruana de 1828.
Artculo 165.- Es inviolable el derecho de propiedad. Si el bien pblico, legalmente reconocido, exigiere la propiedad
de
algn ciudadano, ser previamente indemnizado de su valor.
Constitucin Poltica de la Repblica Peruana de 1834.
Artculo 161.- Es inviolable el derecho de propiedad. Si el bien pblico legalmente reconocido exigiere que se tome la
propiedad de algn ciudadano, ser previamente indemnizado de su valor.
Constitucin Poltica de la Repblica Peruana de 1839.
Artculo 167.- Es inviolable el derecho de propiedad; si el bien pblico legalmente reconocido exigiere la propiedad de
algn ciudadano, ser previamente indemnizado de su valor.
Constitucin de la Repblica Peruana de 1856.
Artculo 25.- La propiedad es inviolable a nadie se puede privar de la suya, sino por causa de utilidad pblica
legalmente probada y previa indemnizacin justipreciada.
Constitucin Poltica del Per de 1860.
Artculo 26.- La propiedad es inviolable, bien sea material, intelectual, literaria o artstica: a nadie se puede privar de la
suya, sino por causa de utilidad pblica, probada legalmente y previa indemnizacin justipreciada.
Constitucin Poltica del Per de 1867.
Artculo 25.- La propiedad es inviolable, bien sea material o intelectual.
Nadie puede ser privado de su propiedad sino por causa de utilidad pblica, probada legalmente, y previa
indemnizacin justipreciada.
23
Constitucin Poltica del Per de 1860.
Artculo 26.- La propiedad es inviolable, bien sea material, intelectual, literaria o artstica: a nadie se puede privar de la
suya, sino por causa de utilidad pblica, probada legalmente y previa indemnizacin justipreciada
24
La Constitucin Poltica del Per de 1867 estuvo vigente por pocos meses. Fue aprobada por el Congreso
Constituyente de 1867 el 29 de agosto del mismo ao, y promulgada ese mismo da por el Presidente Provisional de la
Repblica, Coronel Mariano Ignacio Prado. En cuanto a la propiedad y la expropiacin, esta Carta seal lo siguiente:
Artculo 25.- La propiedad es inviolable, bien sea material o intelectual.
Nadie puede ser privado de su propiedad sino por causa de utilidad pblica, probada legalmente, y previa
indemnizacin justipreciada.
25
Ley de 12 de noviembre de 1900.
Artculo 2.- Se considera de utilidad pblica, toda obra decretada, segn el caso, por el Congreso o el Ejecutivo.
26
Ley de 12 de noviembre de 1900.
Artculo 9.- Se pedir, en seguida, al registrador de la propiedad razn de la persona o personas que aparezcan como
dueos del inmueble o inmuebles, y con su citacin se designar una oficina pblica del lugar del domicilio de los
intere- sados, en que tengan a la vista el expediente durante treinta das, a fin de que hasta tres das despus, con ms
el tr- mino de la distancia, puedan por conducto de la misma oficina o directamente ante el Gobierno, hacer las
observaciones que tuviesen a bien, respecto a la expropiacin proyectada en relacin con sus intereses.
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lo dispuesto por esta Ley respecto a la indemniza- la Repblica; y, la Ley 8621, para la expropiacin
cin justpreciada, la cual, adems de comprender de terras de montaa.
todos los perjuicios que fueran consecuencia de
la expropiacin, deba considerar los beneficios La Ley de 12 de noviembre de 1900 estuvo
que acaso la expropiacin le produjese27. Y no vigente por cerca de cuarenta aos, extendiendo
slo ello, sino que en adicin se deba abonar al su rgi- men legal durante la vigencia de la
expro- piado un 1% como precio de afeccin y Consttucin para la Repblica del Per de
un 5% como indemnizacin28. 192029 e, incluso, hasta despus de la dacin de
la Consttucin Pol- tca del Per de 1933. No fue
En cuanto al objeto de la expropiacin en la Ley sino hasta la promul- gacin de la Ley 9125 el 4 de
de junio de 1940, que aquella norma fue derogada
12 de noviembre de 1900, este rgimen sostuvo conjuntamente con el resto de normas especiales
expresamente en su artculo 1 que resultaba de que haban regido has- ta entonces algunos
aplicacin para la expropiacin forzosa de supuestos de expropiaciones ya antes
bienes mencionados30. La promulgacin de la Ley
inmuebles. De hecho, esta norma incluy varias 9125 en dicha fecha se relacion ntmamente a
disposiciones referidas nicamente a terrenos, las
edificios, parcelas y plantaciones. Pese a que la consecuencias que dej el terremoto que asol la
Consttucin de 1860 no limit el objeto de ciudad de Lima y sus alrededores el 24 de mayo
expro- de
piacin a los bienes inmuebles, la Ley de 12 de 1940, situacin que hizo imperatva la necesidad
no- de contar con un procedimiento breve que permi-
viembre de 1900 consider tan slo tera la ejecucin rpida de las expropiaciones ne-
ellos. cesarias para realizar las obras de
reconstruccin.
A esta Ley se sucedieron en paralelo un conjunto
de normas dispersas que regularon supuestos de La dacin de la Ley 9125 se dio en el marco del
expropiaciones especiales. Pueden mencionarse texto inicial del artculo 29 de la Consttucin de
la Ley de 20 de octubre de 1903, modificada por 1933, disposicin idntca a la que recogi la
la Ley 4108 y la Ley 4125, la cual fue aplicada Cons- ttucin de 1860, y que rez lo siguiente:
para casos de expropiacin de inmuebles para
que, una vez demolidos, dieran paso a una aveni- Consttucin Poltca del Per de 1933.
da o calle proyectada; la Ley 4118, que regul las Artculo 29.- La propiedad es inviolable, sea ma-
expropiaciones para servicios militares y navales; terial, intelectual, literaria o artstca. A nadie se
la Ley 4125, aplicada para la expropiacin para puede privar de la suya, sino por causa de utli-
obras de saneamiento en veinttrs ciudades de
Artculo 11.-
[]
Si se hicieren observaciones, el Gobierno las examinar, pudiendo pedir nuevos datos e informes y nombrar
comisiones especiales, y en vista de todos los antecedentes, con el voto deliberativo del Consejo de Ministros y con su
informe, elevar el expediente a la Corte Suprema.
27
Ley de 12 de noviembre de 1900.
Artculo 21.- La indemnizacin deber comprender todos los perjuicios que sean consecuencia forzosa de la expropia-
cin, tales como el valor del terreno, edificio, plantaciones, depreciacin por fraccionamiento, explotaciones y reedifi-
cacin de lo que se destruye. Los peritos, segn esto, deben considerar el valor de la propiedad que se quita al dueo,
en los trminos expuestos, el importe de los perjuicios que se le ocasionan y tambin el de los beneficios que acaso la
expropiacin le produzca.
28
Ley de 12 de noviembre de 1900.
Artculo 22.- En todos los casos en que tenga lugar la enajenacin forzosa, a ms de satisfacerse el precio en
que fuese valorada una finca, se abonar al dueo, uno por ciento como precio de afeccin y un cinco por ciento
como indemnizacin.
29
En cuanto a la expropiacin forzosa, esta Carta seal:
Artculo 38.- La propiedad es inviolable bien sea material, intelectual, literaria o artstica. A nadie se puede privar de
la suya, sino por causa de utilidad pblica probada legalmente y previa indemnizacin justipreciada. La propiedad,
cualquiera que sea el propietario, est regida exclusivamente por las leyes de la Repblica y se halla sometida a las
contribuciones, gravmenes y limitaciones que ellas establezcan. No pueden ser materia de propiedad privada las co-
sas pblicas cuyo uso es de todos como los ros y caminos pblicos. Se prohbe las vinculaciones, y toda propiedad es
enajenable en la forma que determinen las leyes.
30
La Ley 9125 fue objeto de modificaciones mediante las Leyes 11549, 12031, 12063, 14726, y 15225; y los Decretos
Ley 18459, 19417, 20082, 21221. Para una referencia de estudio de esta Ley, vase PAULET BOBBA, Jorge.
Anlisis comparativo de la legislacin en materia de expropiacin de la Ley 9125 al Decreto Legislativo 313. Tesis
para optar el grado de bachiller en Derecho. Lima: Pontificia Universidad Catlica del Per. 1987. Vase tambin,
GUTIRREZ CAMPOS, Carlos. La expropiacin en la doctrina y en la legislacin peruana. Tesis para optar el grado
de bachiller en Derecho. Lima: Pontificia Universidad Catlica del Per. 1961; COSTA, Mximo. Algunas
consideraciones sobre la Ley de Expropiacin Forzosa 9125. Tesis para optar el grado de bachiller en Derecho y
Ciencias Polticas. Lima: Pontificia Universidad Catlica del Per. 1945.
Revista de Derecho Povis
dad pblica probada legalmente y previa indem- dirlas o enajenarlas con el objetvo de favorecer la
Snchez
nizacin justpreciada. conservacin y difusin de la pequea propiedad
69 |
rural33. Esta justficacin oper para un supuesto
De la lectura del texto inicial del artculo antes ci-
31
Ley 9125.
Artculo 1.- La expropiacin forzosa se decretar por resolucin gubernativa expedida con el voto del Consejo de
Minis-
tros, expresndose los motivos que justifiquen la necesidad y utilidad pblica de la obra [].
Artculo 2.- La expropiacin se har previo justiprecio y consignacin en moneda nacional del valor de los bienes
expro- piados. El justiprecio se establecer por el promedio entre las tasaciones directa e indirecta del predio [].
Artculo 4.- La resolucin gubernativa en que se declare la necesidad de la expropiacin, se comunicar al Juez de
Primera Instancia de turno de la provincia en que estn ubicados los bienes que van a ser expropiados, remitindosele
la tasacin practicada por los Ingenieros del Estado y el certificado del Registro de la Propiedad Inmueble, en que se
expresa el nombre de la persona que aparece como propietario o el certificado de que el inmueble no est inscrito.
Artculo 7.- En caso de no ser conocido el propietario o de encontrarse ausente de la localidad [] el Juez mandar
publicar [] por cartel que se fijar en el predio materia de la expropiacin [].
Artculo 11.- Extendida la escritura pblica de adjudicacin, el juzgado ordenar que se entregue al expropiado la
cantidad, previa presentacin de un certificado de gravmenes, si de este resulta que el inmueble se halla libre de toda
responsabilidad.
Artculo 15.- El Juez conjuntamente con la notificacin que, conforme a lo dispuesto en el artculo 5 de esta Ley, debe
hacer al propietario, notificar a los ocupantes del predio expropiado, ya sea personalmente o de acuerdo con el
artculo
146 del Cdigo de Procedimientos Civiles [].
Artculo 16.- Los ocupantes del predio expropiado, distintos del propietario, que por razn de contrato de
arrendamiento a plazo fijo o por haber realizado mejoras en el bien o por cualquier otro concepto, estimasen tener
algn derecho sobre el monto del justiprecio que se acuerde al propietario, podrn, en cuerda separada, iniciar su
accin ante el Juez que conoce de la expropiacin. Esta reclamacin no entorpecer el procedimiento de
expropiacin.
32
El inters social es cualquier forma de inters prevaleciente al individual y que descarta la generacin de una utilidad en
beneficio de todos, sino que tan solo se refiere a la satisfaccin de necesidades de un grupo social en particular. Ver:
AVEN- DAO VALDZ, Jorge. El derecho de propiedad en la Constitucin. En: THMIS-Revista de Derecho 30. 1994.
p. 121.
33
Constitucin Poltica del Per de 1933.
Artculo 47.- El Estado favorecer la conservacin y difusin de la mediana y pequea propiedad rural; y podr, me-
diante una ley, y previa indemnizacin, expropiar tierras de dominio privado, especialmente las no explotadas, para
subdividirlas o para enajenarlas en las condiciones que fije la ley.
Este artculo fue posteriormente modificado por la Ley 15242, cuyo texto final fue el siguiente:
El Estado favorece la conservacin y difusin de la pequea y mediana propiedad rural. La Ley fijar la extensin
mxi- ma de tierra de que puede ser dueo una sola persona natural o jurdica segn el tipo de explotacin a que la
tierra se dedique y tomando en cuenta las peculiaridades demogrficas, sociales y geogrficas de cada zona o regin,
as como las condiciones naturales y tcnicas de produccin.
El Estado dar apoyo econmico y tcnico necesario para desarrollar la propiedad rural y los sistemas cooperativo y
comunitario de explotacin y comercializacin.
THEMIS 69 | Revista de Derecho
utlidad pblica de la expropiacin, el otorgamien- lice a plazos o en armadas o se cancele mediante
to del precio de afeccin y el 5% como indem- bonos de aceptacin obligatoria. La ley sealar
nizacin adicional al justprecio, entre otros. No los plazos de pago, el tpo de inters, el monto de
obstante ello, en lneas generales, este rgimen la emisin y las dems condiciones a que haya
de expropiaciones garantz, dentro de un proce- lugar y determinar la suma hasta la cual el pago
dimiento ms abreviado, el retorno del valor de la de la in- demnizacin ser hecha necesariamente
propiedad al administrado afectado. en dinero y previamente [el nfasis es nuestro].
B. El rgimen peruano de expropiaciones bajo Bajo este nuevo orden consttucional, y una vez
la reforma agraria instaurado el Gobierno Revolucionario de las
Fuer- zas Armadas a partr de 1968, se promulg
El rgimen anterior se mantuvo as hasta las un conjunto de Decretos Ley que concretaron
modi- ficaciones que se introdujeron con ocasin signifi- catvas reformas en pos de la
de la re- forma agraria y la reforma consttucional reestructuracin del ordenamiento agrario y del
de 1964 aprobada mediante Ley 15242. Con esta inters social.
reforma, el artculo 29 de la Consttucin de 1933
fue mo- dificado de modo tal que permit Destaca as, en este periodo, la aprobacin del
expresamente como causa expropiandi al inters De- creto Ley 1780335, el cual supuso un rgimen
social, y aban- don condiciones que haban pa- ralelo al de la Ley 9125 y que introdujo un
sido garantzadas por todas las Cartas marco legal por el cual la expropiacin forzosa
antecesoras, permitendo el pago de la cumpli el propsito de expandir la poblacin
indemnizacin a plazos y mediante bo- nos de
mediante la habilitacin de terrenos rstcos y
aceptacin obligatoria para los casos de ex-
eriazos con fines urbanos, posibilitando el
propiacin con fines de reforma agraria,
crecimiento de los centros urbanos mediante la
irrigacin, colonizacin o ensanche y
acondicionamiento de poblaciones, expropiacin anexin de terrenos habilitables con los
de fuentes de energa o por causa de guerra o servicios necesarios para el establecimiento
calamidad pblica. Este rgimen fue ampliado urbano. Este rgimen limit la valorizacin de los
tambin, por el modificado artculo 211 de esta predios nicamente a su con- dicin de ser
Consttucin, para expropiar terras que seran rstcos o urbanos, no permitendo tasaciones
adjudicadas a las comunidades indgenas que no indirectas (que tomaban en cuenta las rentas
las tuvieran en cantdad suficien- te para las producidas por los bienes inmuebles); sea- l
necesidades de su poblacin34. que las tasaciones se haran tan solo a precios de
arancel; y fij los modos en que seran pagados
Textualmente, el artculo 29 de la Consttucin de los justprecios, imponiendo incluso valores
1933, luego de la reforma consttucional de 1964, mximos en moneda y posibilitando el pago de
seal lo siguiente: los saldos restantes en bonos36.
Artculo 29.- La propiedad es inviolable. A nadie No obstante, la principal normatva que se dict
se le puede privar de la suya sino en virtud de en este contexto revolucionario respecto al
mandato judicial o por causa de utlidad pblica o rgimen expropiatorio fue el Decreto Ley 17716,
de inters social, probada legalmente y previa la discu- tda Ley de Reforma Agraria, promulgado
indemnizacin justpreciada. Cuando se trate de el 24 de junio de 1969, cuyo Texto nico
expropiacin con fines de Reforma Agraria,
Concordado fue aprobado posteriormente
irrigacin, colonizacin o ensanche y
mediante Decreto Su- premo 265-70-AG. Esta
acondicionamiento de poblaciones o de
legislacin declar de ut- lidad pblica y de
expropiacin de fuentes de energa o por cau- sa
de guerra o de calamidad pblica, la ley podr inters social la expropiacin de predios rstcos
establecer que el pago de la indemnizacin se de propiedad privada en las con- diciones que ella
rea- aprobara37; limit la extensin de terras que
podan ser adquiridas por las personas
34
Constitucin Poltica de 1933.
Artculo 211.- El Estado procurar de preferencia adjudicar tierras a las comunidades indgenas que no las tengan en
cantidad suficiente para las necesidades de su poblacin, y podr expropiar con tal propsito, las tierras de propiedad
privada conforme a lo dispuesto en el pargrafo segundo del artculo 29.
35
Disposiciones sobre la Expropiacin Forzosa para fines de Ensanche de poblacin, promulgado el 2 de septiembre
de 1969.
36
Ntese que en el Per, antes de la Constitucin de 1993, era viable la expropiacin con fines de vivienda, supuesto
permitido en muchas legislaciones como la mexicana o la espaola.
37
Decreto Ley 17716.
Artculo 5.- Para los fines de la reforma agraria, declrese de utilidad pblica y de inters social la expropiacin de pre-
dios rsticos de propiedad privada en las condiciones establecidas expresamente en la presente Ley.
[].
Revista de Derecho Povis
o personas jurdicas38; impuso condiciones arbitra- varios procesos judiciales de acuerdo a la cantdad
Snchez
rias de uso de las terras para que estuviesen de predios que quisiera expropiar.
69 |
acor- de al inters social39; y neg la propiedad de
terras a las sociedades annimas y sociedades en
38
Decreto Ley 17716.
Artculo 11.- Cualquier persona natural o jurdica que adquiera uno o ms predios a partir de la promulgacin de la
presente Ley, slo podr mantener bajo su dominio, incluyendo el predio o predios que anteriormente pudiere tener,
una extensin de la Costa, Sierra o Ceja de Selva que no supere el lmite inafectable sealado para cada caso. La
persona que por cualquier ttulo pasare a la situacin antedicha deber desprenderse del exceso en el trmino de un
ao del acto que lo produjo [].
39
Decreto Ley 17716.
Artculo 15.- Para los efectos del cumplimiento del artculo 34 de la Constitucin del Estado, se considera que la
propie- dad rural no se usa en armona con el inters social en cualesquiera de los siguientes casos:
a) Abandono de la tierra o deficiente explotacin, as como el mal manejo y deterioro de los recursos naturales.
b) Subsistencia de formas antisociales o feudatarias de explotacin de la tierra;
c) Condiciones injustas o contrarias a la Ley en las relaciones de trabajo;
d) Concentracin de la tierra de manera tal que constituya un obstculo para la difusin de la pequea y mediana pro-
piedad rural y que determine la extrema o injusta dependencia de la poblacin respecto del propietario; y,
e) El minifundio o la fragmentacin del predio en forma que determine el mal uso o la destruccin de los recursos natu-
rales, as como el bajo rendimiento de los factores de produccin.
40
Decreto Ley 17716.
Artculo 22.- Las Sociedad Annimas y las Sociedad en Comandita no podrn ser propietarias de predios rurales [].
41
Sobre el rgimen de la propiedad en esta legislacin, vase RUBIO CORREA, Marcial. Modificaciones al derecho de
propiedad en la legislacin de reforma agraria. En: Derecho PUC P. Revista de la Facultad de Derecho de la Pontificia
Universidad Catlica del Per 30. 1972. pp.169-176.
42
Decreto Ley 21221.
Artculo 1.- En los procedimientos de expropiacin regidos por la Ley 9125 el Juez sealar el valor que debe ser abo-
nado por el bien materia de la expropiacin sobre la base de la tasacin practicada por los peritos del Estado, en caso
de allanamiento del expropiado. Si la valorizacin del perito de parte discrepa de la de los peritos del Estado, el juez
designar un perito dirimente, quien deber presentar su pericia dentro del trmino de diez das, prorrogable por una
sola vez y hasta por un periodo igual, a pedido, debidamente justificado. En este ltimo caso el Juez dictar resolucin
dentro de los diez das de presentada la pericia dirimente, fijando el precio definitivo de los bienes expropiados,
apreciando las pericias segn las reglas de la crtica [].
43
Decreto Ley 21221.
Artculo 8.- Cuando el perito de parte y/o dirimencial con sus valorizaciones excedieran en un cincuenta por ciento el
precio que posteriormente fije el Juez, los autores sern sancionados con una multa equivalente a los honorarios que
les correspondera percibir, sin perjuicio de suspensin en sus actividades y de la accin penal a que hubiere lugar.
THEMIS 69 | Revista de Derecho
Artculo 65.- En caso que por cualquier causa la al da de hoy, bajo una nueva Consttucin, en
afectacin comprenda ms de la mitad de la su- muchsimos casos se discute la redencin de tales
perficie tl de un predio y ste no se encuentre papeles de deuda, los cuales, en primer lugar, no
eficientemente explotado, la Direccin General representaron el valor de las propiedades expro-
de Reforma Agraria y Asentamiento Rural podr piadas, y en segundo lugar no han sido honrados
expropiar la totalidad del predio y/o en todo o por el Estado, motvo por el cual se puede decir
en parte las maquinarias, herramientas, imple- que en el caso del pago con Bonos no hubo real-
mentos agrcolas, aperos, animales de trabajo y mente pago del justprecio, siendo las expropia-
dems bienes muebles que considere necesarios ciones una suerte de confiscacin encubierta. Nos
para el mantenimiento de la unidad de sentmos en la libertad de afirmar esto, dado que
produccin tasndolas al valor de adquisicin el Texto nico Concordado del Decreto Ley 17716
castgado en li- bros [el nfasis es nuestro]. estableca que el valor de la expropiacin deba
ser pagado, una parte en efectvo y la otra en
Si bien la expropiacin de bienes muebles estuvo bonos, de acuerdo a los montos que para cada
vinculada al despojo previo del predio, este rgi- tpo de te- rra se fijara. Los bonos de la deuda
men de expropiacin introdujo a nivel legislatvo agraria podan ser de tres tpos (Clase A, Clase B o
una disposicin que hasta entonces no haba con- Clase C), y cada uno de ellos estaba sujeto a una
siderado el ordenamiento peruano. Incluso, tasa de inters anual distnta (6%, 5% y 4%,
puede sealarse que este rgimen amplio de respectvamente) y a un plazo de pago
expropia- cin se extendi luego al procedimiento diferenciado (veinte, veintcinco y treinta aos,
general que regulaba la Ley 9125, a partr de lo seguidamente). Lamentablemen- te, el Estado
que dispu- so el Decreto Ley 21221: peruano no honr el pago de dichos bonos en su
inmensa mayora hasta el da de hoy, habiendo
Artculo 6.- El procedimiento que establece el generado esta problemtca una seguidi- lla de
presente Decreto Ley, es de aplicacin en la normas y reglamentos, e incluso pronuncia-
trami- tacin de la expropiacin de bienes y/o mientos del Tribunal Consttucional.
derechos que no estn regidos por leyes
expresas, as como en los procedimientos Al respecto, la impresin generada es que los go-
expropiatorios actualmente en trmite y en los biernos que se han sucedido en los ltmos aos
que an no se ha otorgado la Escritura Pblica de han mostrado la acttud de postergar en lo
traslacin de dominio [el n- fasis es nuestro]. posible el pago de dicha deuda o de cancelarla
apelando a valoraciones alejadas de lo que
Tal parece que, con la alusin a los bienes y/o de- supondra un ver- dadero justprecio. Muestra de
rechos que no estaban regidos por leyes expresas, ello fue la dacin de la Ley 26599, que modific el
el legislador de facto expandi la posibilidad de artculo 648 del Cdigo Procesal Civil vigente, para
expropiar todo tpo de propiedades, no limitn- efectos de que todos los bienes del Estado fueran
dose tan slo a los bienes inmuebles, y se apoy inembargables y las resoluciones judiciales o
para ello en las normas procedimentales de la administratvas, con- sentdas o ejecutoriadas que
Ley dispusieran el pago de obligaciones a cargo del
9125. Aunque, en definitva, s se advierte que en Estado, slo fueran atendidas con las partdas
este periodo se introdujeron cambios que reduje- previamente presu- puestadas del sector
ron o suprimieron las garantas patrimoniales correspondiente, dificultando de ese modo el
de los administrados, dando lugar a un rgimen cobro al Estado. Dicha disposicin mereci un
de ex- propiaciones que bien podra decirse se pronunciamiento del Tribunal Consti- tucional,
trat de un rgimen legalizado de que declar inconsttucional la norma en dicho
confiscaciones. As las co- sas, la expansin del extremo, sealando que:
objeto de expropiacin en este perodo no
signific, en realidad, una mayor y me- jor tutela De contnuar vigente la Ley, en cuanto se refiere
al administrado, sino por el contrario, el aumento al inciso primero, dara lugar a que no exista una
de los supuestos de injustcia y desmedro seguridad jurdica ya que vano sera accionar con-
patrimonial de los propietarios, a costa de quienes tra el Estado, que de ser vencido no se le podra
se llevara a cabo la reforma agraria ejecutada por ejecutar la sentencia por existr esta proteccin a
el Gobierno Revolucionario de las Fuerzas su favor, esto dara lugar para pensar o creer, con
Armadas. fundamento, que la persona que entable
demanda al Estado no tene derecho a una tutela
Sin embargo, de toda la reforma introducida por jurisdiccio- nal efectva; y no habra una igualdad
este rgimen, fue la referida al sistema de pagos de condicio- nes, y se presentara una credibilidad
del justprecio mediante bonos la que supuso la dudosa para el cumplimiento de las sentencias44.
ms controvertda de sus medidas, al punto que
44
Sentencia del Tribunal Constitucional del Per recada en el Expediente 006-97-AI, de fecha 30 de enero de 1997.
Revista de Derecho Povi
Sin embargo, el propsito del Estado de no pagar
Snchez
lado, haba derogado, en su Primera Disposicin
la deuda de la reforma agraria se hizo ms Final, el TUC, es evidente que, sin anular los pro-
69 |
eviden- te con la Ley 26597, mediante la cual se cesos expropiatorios en trmite, dicho Decreto
dispuso que el pago de los bonos se efectuara a Legislatvo 653, les asign unas consecuencias
45
Sentencia del Tribunal Constitucional del Per recada en el Expediente 0022-1996-AI, de fecha 15 de marzo de 2001.
Fundamento Jurdico 1.
46
Fue el caso del Decreto de Urgencia 088-2000.
47
Es necesario sealar que, para hacer frente de algn modo a la deuda de la reforma agraria, el Estado peruano aprob
el Decreto de Urgencia 088-2000 como alternativa de pago opcional para quienes aceptaran sujetarse a sus
condiciones. Esta norma ofreci el pago de la deuda mediante bonos del Tesoro Pblico que podran ser utilizados
para: (i) la adqui- sicin de tierras eriazas, tierras en proyectos especiales de irrigacin promovidos por el Estado,
tierras en la regin de la selva con aptitud para la produccin agrcola, pecuaria o forestal, y acciones del Estado en
empresas agropecuarias y agroindustriales, cuyas ventas se encontraran a cargo de la entonces Comisin de
Promocin de la Inversin Privada (COPRI), mediante el mecanismo de subasta pblica y con sujecin a la legislacin
aplicable; y, (ii) el pago de tributos que constituyen ingresos del Tesoro Pblico, vinculados o que se deriven de las
inversiones realizadas para la produc- cin de las tierras antes mencionadas.
La constitucionalidad de esta opcin de pago fue confirmada por el Tribunal Constitucional, instancia que precis que
este rgimen de pagos no era obligatorio sino tan slo para aquellos que decidieran acogerse a l, por lo que no
exclua la posibilidad de aquellos que decidieran acudir a la va judicial ordinaria (bajo el proceso de conocimiento ante
la va civil) a exigir el pago de su acreencia. Ver: Sentencia del Tribunal Constitucional del Per recada en el
Expediente 0009-
2004-AI, de fecha 2 de agosto de 2004.
THEMIS 69 | Revista de Derecho
bono, ms la tasa de inters de los bonos del Te- Con esta Consttucin, se rescataron nuevamente
soro americano48. Asimismo, el Tribunal Consttu- las garantas bsicas del justprecio en efectvo y
cional orden al Poder Ejecutvo dictar un del pago previo, pero se mantuvo como justfica-
Decreto Supremo que reglamente el cin al inters social. Asimismo, este dispositvo
procedimiento de re- gistro, actualizacin y forma consttucional permit que la declaracin de ne-
de pago de la deuda, lo cual se ha cumplido con la cesidad y utlidad pblica o inters social pudiera
dacin del Decreto Supremo 017-2014-EF49. realizarse a travs de una ley general (declaracin
de causal conforme a ley) que previera todos
El criterio introducido por el Tribunal Consttu- los posibles supuestos de expropiacin, en forma
cional es relevante por cuanto estableci que, si general y abstracta, para luego ser ejecutados
bien el transcurso del tempo puede exponer a las de modo singular mediante resoluciones o actos
deudas a variaciones sustanciales originadas por administratvos51.
contextos infacionarios o de recesin, la garanta
patrimonial del administrado ntmamente ligada Bajo la vigencia de la Consttucin de 1979, fue
al pago del justprecio debe prevalecer a fin de promulgado el Cdigo Civil de 1984 (actualmente
que lo que le sea pagado al administrado sea ver- vigente), cuyo artculo 928 mencion brevemen-
daderamente justo. Esto, claro, adecundose a los te a la expropiacin, pero remit su desarrollo
principios de manejo y balance presupuestario del a la legislacin especial. Fue en este marco legal
Estado, a fin de que con el cumplimiento de sus que se dict el Decreto Legislatvo 313, Ley Gene-
deudas no se ponga en riesgo las dems ral de Expropiacin, que derog la Ley 9125 y las
obligacio- nes que la Consttucin le ordena50. modificaciones a las que estuvo sujeta durante el
Gobierno Revolucionario de las Fuerzas Armadas,
C. La expropiacin forzosa en el rgimen pero que mantuvo vigente el rgimen de reforma
cons- titucional de 1979 agraria, limitando tan slo su aplicacin a ella de
manera supletoria.
Instaurada nuevamente la democracia en el pas,
se promulg la Consttucin para la Repblica del El Decreto Legislatvo 313 reconoci que el
Per de 1979. El rgimen consttucional de expro- Congre- so de la Repblica, a iniciatva del Poder
piaciones en esta Carta rez lo siguiente: Ejecutvo y previa declaracin de necesidad y
utlidad pblicas o de inters social, poda
Artculo 125.- La propiedad es inviolable. El Esta- disponer expropiaciones para cada caso concreto
do la garantza. A nadie puede privarse de la suya o autorizarlas expresa- mente para casos
sino por causa de necesidad y utlidad pblicas o concretos este era el supues- to de las leyes
de inters social, declarada conforme a ley, y pre- que permitan de modo general la ejecucin de
vio el pago en dinero de una indemnizacin que ms de una expropiacin partcular, luego de lo
debe pagarse necesariamente en dinero y en for- cual su ejecucin deba realizarse me- diante
ma previa. Resolucin Suprema que no requera el voto
aprobatorio del Consejo de Ministros52.
48
Ver: Resolucin del Tribunal Constitucional del Per recada en el Expediente 00022-1996-PI, de fecha 16 de julio de
2013. Fundamento Jurdico 25. Esta Resolucin fue objeto de aclaratorias mediante Resoluciones del 8 de agosto de
2013 y del 4 de noviembre de 2013. Actualmente, existen procesos penales relativos a la validez de las Resoluciones
de aclaracin, puesto que para algunos afectados, el cuerpo del documento habra sido alterado por funcionarios del
Tribunal Constitucional, motivo por el cual se generaron tales procesos penales.
49
Que aprob el Reglamento de los Procedimientos conducentes al registro, actualizacin y pago en la va administrativa
de la deuda derivada de los Bonos de la Deuda Agraria emitidos en el marco del Decreto Ley 17716, Ley de Reforma
Agraria, en cumplimiento de las Resoluciones emitidas por el Tribunal Constitucional. El Anexo I de este Reglamento
ha sido ampliado mediante Decreto Supremo 019-2014-EF.
Cabe indicar que actualmente se viene discutiendo en varios procesos constitucionales la validez de la frmula
dispuesta por este Decreto Supremo y su Anexo, puesto que no estara cumplindose el pago de la integridad del
justiprecio a favor de los afectados. Inclusive, una empresa internacional (que ha comprado los Bonos a los afectados)
est demandando al Estado peruano, sealando que se habra cometido una expropiacin indirecta del valor
indemnizatorio de los Bonos mediante el procedimiento regulado por este Decreto Supremo.
50
Ver: Resolucin del Tribunal Constitucional del Per recada en el Expediente 00022-1996-PI. p. cit. Fundamento
Jurdico 20. El Tribunal Constitucional tuvo en cuenta el principio de previsin de consecuencias, directamente relacio-
nado con el principio presupuestario de equilibrio financiero; y el principio de concordancia prctica, relacionado con la
ponderacin que debe efectuarse entre la obligacin de pago de la deuda agraria y otras obligaciones constitucionales
que tambin debe asumir el Estado.
51
Vase en el mismo sentido, KRESALJA ROSSELL, Baldo y Csar OCHOA. p. cit. pp. 270-271.
52
Decreto Legislativo 313, Ley General de Expropiacin.
Artculo 2.- El Congreso de la Repblica, previa declaracin de necesidad y utilidad pblicas o de inters social, podr
disponer expropiaciones para cada caso concreto o autorizarlas expresamente para casos concretos, debern
disponer- se solamente a iniciativa del Poder Ejecutivo.
Revista de Derecho THEMIS 69 | Povis
Pero, del mismo modo, este rgimen permit al nicamente a bienes inmuebles, sino que se ex-
propio Poder Ejecutvo disponer expropiaciones pandi a todo bien de dominio privado55. Asimis-
La ejecucin de las expropiaciones dispuestas o autorizadas por el Congreso de la Repblica, se har mediante Reso-
lucin Suprema que no requerir el voto aprobatorio del Consejo de Ministros.
Las declaraciones de carcter general de necesidad y utilidad pblicas o de inters social contenidas en leyes que no
autoricen expresamente la expropiacin, no constituyen base legal para dictar Resoluciones Supremas de Ejecucin.
53
Decreto Legislativo 313, Ley General de Expropiacin.
Artculo 3.- El Poder Ejecutivo podr disponer expropiaciones, siempre que sean en beneficio del Estado, declaradas
por causa de necesidad y utilidad pblicas y slo cuando tengan por objeto la ejecucin de obras pblicas,
funcionamien- to de servicios pblicos, remodelacin de centros poblados o en caso de guerra o de calamidad pblica.
El Poder Ejecutivo tambin podr disponer expropiaciones en beneficio de empresas privadas que sean
concesionarias de servicios pblicos, declaradas por causa de necesidad y utilidad pblicas, y slo cuando tengan por
objeto el funcio- namiento de servicios pblicos materia de la concesin.
En los casos previstos en los prrafos anteriores la expropiacin se dispondr mediante Resolucin Suprema que se
expedir con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros, previo informe tcnico-econmico que califique la necesidad
y utilidad pblicas y que acredite como indispensable para tales efectos los bienes concretos materia de la
expropiacin, y previo dictamen del Ministerio Pblico. El Reglamento de esta Ley, precisar la autoridad administrativa
que evacuar el informe aludido, las pautas sobre el contenido y la forma de intervencin, del Ministerio Pblico.
54
Decreto Legislativo 313, Ley General de Expropiacin.
Artculo 5.- La Resolucin Suprema referida en los artculos 2 y 3, deber precisar el sujeto activo de la expropiacin,
que es la dependencia administrativa que tendr a su cargo la tramitacin del procedimiento expropiatorio. Asimismo,
individualizar al beneficiario de la expropiacin, que podr ser el mismo sujeto activo de la expropiacin o persona
distinta.
55
Decreto Legislativo 313, Ley General de Expropiacin.
Artculo 8.- Pueden ser objeto de expropiacin todos los bienes de dominio privado.
La expropiacin de bienes de Embajadas o Legaciones Diplomticas y de Organismos Internacionales, est sujeta a
las limitaciones que establezcan los Tratados y Convenios de los que sea parte el Per
56
Decreto Legislativo 313, Ley General de Expropiacin.
Artculo 13.- La indemnizacin justipreciada comprende el valor objetivo del bien o bienes que se expropian y la
repara- cin que el sujeto activo de la expropiacin debe abonar en caso de acreditarse fehacientemente daos y
perjuicios para el sujeto pasivo originados inmediata, directa y exclusivamente por la naturaleza forzosa de la
transferencia.
57
Decreto Ley 313, Ley General de Expropiacin.
Artculo 22.- Exclusivamente en los casos de expropiacin por causa de guerra, de calamidad pblica, para reforma
agra- ria o remodelacin de centros poblados o para aprovechar fuentes de energa, la ley especial o la Resolucin
Suprema que dispongan la expropiacin podrn establecer que el pago de la indemnizacin justipreciada, debidamente
actualiza- da, se haga en efectivo por armadas o en bonos de aceptacin obligatoria y libre disposicin, redimibles
forzosamente en
THEMIS 69 | Revista de Derecho
Finalmente, este rgimen permit al expropiado, propiedad que el Estado haya sealado en el pro-
adems de contradecir la indemnizacin justpre- cedimiento expropiatorio.
ciada58, reclamar la nulidad de la expropiacin,
pero nicamente en los casos en que sta no El artculo 70 de la Consttucin, al igual que la
hubiese sido dispuesta por el Poder Ejecutvo, se Carta Magna de 1979, reconoce la propiedad ex-
sustentara en alguna de las causales de nulidad propiatoria del Estado. Se parte de reconocer a
previstas en las entonces Normas Generales de la propiedad como un derecho fundamental, que
Procedimientos Administratvos y siempre que debe ejercerse de acuerdo al bien comn y
no hubiese habido allanamiento expreso o tcito dentro de los lmites que regula el legislador. Se
a la demanda de expropiacin59. En ningn caso reconoce el carcter de derecho fundamental, y
adems que el Estado establece mecanismos para
se admit la posibilidad de discutr la declaracin
la proteccin del derecho fundamental de
de necesidad y utlidad pblicas o de inters so-
propiedad, desde el punto de vista objetivo del
cial, y de demandar la nulidad de una
citado derecho.
expropiacin dispuesta por el Congreso mediante
ley especial, aunque se dej a salvo, en este Es importante tener en cuenta que la norma cons-
ltmo caso, la po- sibilidad de acudir al Tribunal ttucional bajo comento seala que la citada
de Garantas Consti- tucionales (hoy, Tribunal potes- tad ablatoria se ejerce mediante una
Consttucional). autorizacin legislatva expresa, siendo la decisin
de expropiar, una de corte legislatvo o que
D. El rgimen de expropiacin forzosa en la pertenece al Congre- so de la Repblica.
Constitucin de 1993
Respecto a las causales de expropiacin, el artcu-
El artculo 70 de la Consttucin de 1993 seala lo lo 70 en cuestn distngue a las expropiaciones
siguiente: justficadas en la necesidad pblica de aquellas
respaldadas en la seguridad nacional. En el primer
El derecho de propiedad es inviolable. El Estado caso, debe entenderse que la expropiacin ope-
lo garantza. Se ejerce en armona con el bien co- ra en supuestos restringidos que obedecen a un
mn y dentro de los lmites de ley. A nadie puede estado de necesidad, y que habitualmente se ha
privarse de su propiedad sino, exclusivamente,
ligado con la construccin de importantes obras
por causa de seguridad nacional o necesidad p-
de infraestructura, bienes y servicios pblicos que
blica, declarada por ley, y previo pago en efectvo
de indemnizacin justpreciada que incluya com- redundan en el bienestar de la comunidad en ge-
pensacin por el eventual perjuicio. Hay accin neral60. Esta causa expropiandi no es novedad de
ante el Poder Judicial para contestar el valor de la la Consttucin de 1993, puesto que fue recogida
tex-
dinero. En estos casos no menos del 30% de la indemnizacin justipreciada, debidamente actualizada se consignar
en dinero y el saldo se consignar en pagars representativos de las armadas o en bonos redimibles hasta en cinco
anua- lidades iguales. Los pagars y los bonos sern nominativos y devengables peridicamente en forma igual y
automtica al de dicha cdula libre de todo tributo, inclusive del impuesto general a las ventas y del impuesto a la renta.
Las anualidades y los intereses se computarn a partir de la fecha de la consignacin.
58
Decreto Legislativo 313, Ley General de Expropiacin.
Artculo 60.- Fijada la indemnizacin justipreciada, el sujeto pasivo de la expropiacin est facultado para contradecirla
en la va ordinaria. Este derecho caduca a los quince das tiles contados desde la fecha de la escritura de traslacin
de dominio, o a partir de la consignacin, segn se trate de inmuebles o de muebles, respectivamente.
59
Decreto Legislativo 313, Ley General de Expropiacin.
Artculo 56.- El sujeto pasivo de la expropiacin podr demandar judicialmente la nulidad de la expropiacin slo
cuando esta no haya sido dispuesto al amparo del artculo 3 de la presente ley, se sustente en alguna de las causales
de nuli- dad previstas en las Normas Generales de Procedimientos Administrativos y siempre que no haya habido
allanamiento expreso o tcito a la demanda de expropiacin.
Por su parte, el Reglamento del Decreto Legislativo 313 precis que contra las Resoluciones Supremas que disponan
o ejecutaban expropiaciones, caba el recurso impugnativo de reconsideracin:
Reglamento del Decreto Legislativo 313, aprobado por Decreto Supremo 047-85-PCM.
Artculo 55.- Contra las Resoluciones Supremas de disposicin de expropiaciones slo procede la interposicin del
recurso impugnativo de reconsideracin.
En el caso de Resoluciones Supremas de ejecucin de expropiaciones, procede igual recurso, pero slo sustentado en
la trasgresin o errnea aplicacin de la ley que la autoriza o en las causales de nulidad previstas en el Reglamento de
Normas Generales de Procedimientos Administrativos y que se hubieren producido en los actos administrativos
encami- nados al cumplimiento de la Ley.
El plazo de interposicin de los recursos de reconsideracin es de quince das tiles, y no requiere ser sustentado con
prueba instrumental. Ser resuelto dentro de los treinta das tiles siguientes.
60
Esta posicin no es unnime; as, algunos sostienen que el concepto de necesidad pblica es un concepto dinmico
que debe superar el contenido decimonnico que se le dio, entendindose que la necesidad pblica incluye tambin
Revista de Derecho Povis
tualmente por primera vez en la Consttucin de que incluya el precio del bien expropiado y la
Snchez
1979, a diferencia de las consttuciones compensacin por el eventual perjuicio, que a
69 |
anteriores su vez, debe ser establecida en el procedimiento
que, en su mayora, se haban limitado a la
razones de inters social. Esto ltimo, no slo partiendo de una mera interpretacin normativa, sino tambin al
amparo de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, que recoge expresamente el supuesto de
expropiacin por inters social. Ver: GONZLES BARRN, Gunther. En defensa de la Ley 29320, sobre
expropiacin para titulacin de posesiones informales. En: Foro Jurdico 10. 2010. pp. 31-40. Sobre el mismo tema,
con una posicin contraria: MEJORADA CHAUCA, Martn. Incierta propiedad. A propsito de la Ley 29320. En:
Actualidad Jurdica 185. 2009. pp.
15-18; PASQUEL, Enrique. Formalizacin mediante expropiacin: qu mala idea! En: Actualidad Jurdica 185. 2009.
pp. 27-30.
61
Como se estudi anteriormente, las constituciones pasadas aludieron a las siguientes justificaciones: 1823 (no regul
la expropiacin), 1826 (inters pblico), 1828 (bien pblico), 1834 (bien pblico), 1839 (bien pblico), 1856 (utilidad
pbli- ca), 1860 (utilidad pblica), 1867 (utilidad pblica), 1920 (utilidad pblica), 1933 (utilidad pblica e inters social).
62
Ver: KRESALJA ROSSELL, Baldo y Csar OCHOA. p. cit. p. 270.
63
Sentencia del Tribunal Constitucional del Per recada en el Expediente 05614-2007-AA, de fecha 20 de marzo de 2009.
Fundamento Jurdico 11 (b.
64
Sentencia del Tribunal Constitucional del Per recada en el Expediente 03140-2010-PC, de fecha 21 de julio de 2011.
65
Publicada el 22 de mayo de 2013.
66
Ver: KRESALJA ROSSELL, Baldo y Csar OCHOA. p. cit. pp. 273-274.
THEMIS 69 | Revista de Derecho
A lo largo de su jurisprudencia, el Tribunal sino como una alternativa que complemen-
Consttucional ha definido en ms de una ta el sistema judicial puesta a disposicin
ocasin que la alusin a Poder Judicial no de la sociedad para la solucin pacfica de
est referida nicamente al aparato admi- las controversias. Y que consttuye una ne-
nistratvo que integra este poder del cesidad, bsicamente para la solucin de
Estado, sino tambin a todas aquellas confictos patrimoniales de libre disposicin
instancias que ejercen funcin jurisdiccional y, sobre todo para la resolucin para las
y que la Cons- ttucin de 1993 reconoce con- troversias que se generen en la
como tales. Este es el caso, por ejemplo, del contratacin internacional [el nfasis es
arbitraje, respec- to al cual el Tribunal nuestro].
Consttucional ha reco- nocido lo siguiente:
Incluso, es necesario tambin mencionar
[] la Consttucin ha establecido, como que en los ltmos aos el Tribunal Consti-
regla general, que corresponde al Poder tucional ha desarrollado una jurisprudencia
Judi- cial el avocamiento nico y singular del que extende a otras instancias jurisdiccio-
estu- dio y solucin de los diversos tpos de nales algunas funciones que antes se crean
confic- tos jurdicos (principio de unidad), exclusivas del Poder Judicial, pese a la lite-
prohibin- dose al legislador que atribuya la ralidad de las disposiciones consttucionales.
potestad jurisdiccional a rganos no Este es el caso, por ejemplo, del ejercicio
conformantes del Poder Judicial (principio del control difuso de las normas legales que
de exclusividad). contravienen la consttucin, que pese a lo
dispuesto por el artculo 138 de la Consti-
[] tradicionalmente se ha reservado el tucin, el cual pareciera reservar dicha fa-
trmino jurisdiccin para designar la atri- cultad exclusivamente a los Jueces, ha sido
bucin que ejercen los rganos estatales interpretado de modo tal que la misma
encargados de impartr justcia y aplicar las debe entenderse como inherente a todo
disposiciones previstas en la ley para quien rgano o instancia que ejerce funcin
infringe sus mandatos. jurisdiccional. As lo ha sealado el Tribunal
Consttucional, aunque refirindose
[] Este Tribunal reconoce la jurisdiccin partcularmente al con- trol difuso en el
arbitraje:
del arbitraje y su plena y absoluta compe-
tencia para conocer y resolver las contro- Siendo el arbitraje una jurisdiccin inde-
versias sometidas al fuero arbitral, sobre pendiente, como expresamente seala la
materias de carcter disponible [], con Consttucin, y debiendo toda jurisdiccin
independencia jurisdiccional y, por tanto, poseer las garantas de todo rgano jurisdic-
sin intervencin de ninguna autoridad, ad- cional (como las del Poder Judicial), es
ministrativa o judicial ordinaria. El control conse- cuencia necesaria de ello que la
judicial, conforme a la ley, debe ser ejercido garanta del control difuso de
ex post, es decir, a posteriori, mediante los consttucionalidad, prevista en el segundo
recursos de apelacin y anulacin del laudo prrafo del artculo 138 de la Consttucin,
previstos en la Ley General de Arbitraje67 pueda tambin ser ejercida por los rbitros
[el nfasis es nuestro]. en la jurisdiccin arbitral, pues el artculo
138 no puede ser objeto de una in-
Desde luego, el Tribunal Consttucional ha terpretacin constitucional restrictiva y
reconocido la unidad de la funcin jurisdic- lite- ral, como exclusiva de la jurisdiccin
cional, pero ha sealado que su ejercicio ordina- ria o constitucional68 [el nfasis es
principalmente por el Poder Judicial no ex- nuestro].
cluye otras vas jurisdiccionales, las cuales le [] por el contrario, la susodicha disposi-
son complementarias: cin consttucional debe ser interpretada de
conformidad con el principio de unidad de
De all que el arbitraje no puede la Consttucin, considerando el artculo 51
entenderse como un mecanismo que [], ms an si ella misma (artculo 38) im-
desplaza al Poder Judicial, ni tampoco pone a todos y no solo al Poder Judicial
como su susttutorio, el deber de respetarla, cumplirla y
defender- la69 [el nfasis es nuestro].
67
Sentencia del Tribunal Constitucional del Per recada en el Expediente 06167-2005-HC, de fecha 28 de febrero de
2006. Fundamentos Jurdicos 5, 6 y 14.
68
Sentencia del Tribunal Constitucional del Per recada en el Expediente 00142-2011-PA, de fecha 21 de setiembre de
2011. Fundamento Jurdico 24.
69
Sentencia del Tribunal Constitucional del Per recada en el Expediente 3741-2004-AA/TC, de fecha 14 de noviembre
de 2005. Fundamento Jurdico 9.
Revista de DerechoTHEMIS 69 | Povis
Como bien puede advertrse de la jurispru- judiciales y arbitrajes que conviven como
70
Constitucin Poltica del Per de 1993.
Artculo 70.-
El derecho de propiedad es inviolable. El Estado lo garantiza. Se ejerce en armona con el bien comn y dentro de los
lmites de ley. A nadie puede privarse de su propiedad sino, exclusivamente, por causa de seguridad nacional o
necesi- dad pblica, declarada por ley, y previo pago en efectivo de indemnizacin justipreciada que incluya
compensacin por el eventual perjuicio. Hay accin ante el Poder Judicial para contestar el valor de la propiedad que el
Estado haya sealado en el procedimiento expropiatorio.
71
Publicada el 20 de mayo de 1999.
72
MARTIN TIRADO, Richard. Aplicacin de la nueva Ley General de Expropiaciones al rgimen de concesiones sobre
obras pblicas de infraestructura y de servicios pblicos. En: THMIS-Revista de Derecho 39. 1999. pp. 133-155.
THEMIS 69 | Revista de Derecho
bien objeto de la expropiacin, bajo los cnones miento de expropiacin en la va
de un proceso de expropiacin propios de un arbitral a pedi-
Esta- do liberal y ultra protector de la propiedad do del sujeto actvo, variando con ello
privada. el arbitraje
potestatvo del sujeto pasivo que rega
Sin embargo, posteriormente, se present una de modo
problemtca: superada la crisis econmica, se im- general en la
puso como necesaria la inversin (pblica y priva- Ley 27117.
da) en el desarrollo de infraestructura de obras y
servicios pblicos, lo cual supuso la necesidad de
expropiar. Sin embargo, los procesos de expropia-
cin para obtener los terrenos necesarios para la
ejecucin de tales obras bajo la Ley 27117 toma-
ban demasiado tempo, desde la dacin de la Ley
expropiatoria hasta su ejecucin.
73
Una enumeracin de estas normas y el resumen de lo que introdujo cada una de ellas puede encontrarse en ZIGA
FERNNDEZ, Tania. La adquisicin y expropiacin de inmuebles para la ejecucin de obras de infraestructura. En:
Derecho Administrativo. Hacia un Estado ms confiable. Libro de ponencias del VII Congreso Nacional de Derecho
Administrativo. Lima: ECB Ediciones S.A.C. 2016. pp. 463-465.
Revista de Derecho Snchez Povi
denamiento peruano74 y, a partr del mismo, este a. La adquisicin por el sujeto actvo ser ori-
artculo proceder a describir cules son los al- ginaria.
69 |
cances de la garanta patrimonial que brinda ante
el despojo de la propiedad y, principalmente, las
74
El DL 1192 tambin desarrolla el proceso de adquisicin de bienes inmuebles, la transferencia de inmuebles de pro-
piedad del Estado y la liberacin de interferencias, cuestiones estas ltimas que no sern materia de estudio en este
artculo.
75
RODRGUEZ MORO, Nemesio. Voz: Expropiacin Forzosa. En: Nueva Enciclopedia Jurdica Seix. Volumen IX. Bar-
celona: F. Seix. 1958. Citado por, ESCUIN PALOP, Vicente. p. cit. p. 34.
76
Para un sector de la doctrina nacional, esta disposicin resulta alarmante, toda vez que no se entiende cmo un
adminis- trado podr cuestionar la aplicacin de conceptos jurdicos indeterminados que han sido calificados por el
Congreso de la Repblica, y ms an cmo el Poder Judicial podr cuestionarle dicha decisin a otro Poder del
Estado. Ver: MARTIN TIRADO, Richard. p. cit. p. 151.
THEMIS 69 | Revista de Derecho
sentencia del 23 de setembre de 2004 La Ley a emitrse deber sustentar las justficacio-
reca- da en el Expediente 0031-2004-AI, por nes para llevar a cabo la expropiacin. Es decir, la
lo que no podra interpretarse que esta Ley deber sealar las razones de seguridad
posibilidad ha sido suprimida en la nueva nacio- nal y necesidad pblica, aunque para
legislacin. definir estas ltmas no existe mayor consenso
sobre sus con- tenidos. As, para algunos, la
d. El sujeto pasivo tendr la obligacin de seguridad nacional tene que ver con la
hacer entrega de la cosa. Como se ver ms
proteccin a la sociedad y al Estado de las
ade- lante, esa cosa siempre ser, en el
amenazas exteriores como casos de guerra
ordena- miento peruano, un bien inmueble.
externa o interna. Por su parte, la necesi- dad
e. No se requerir de escritura pblica para pblica est referida a la relevancia y beneficio
que la transferencia a favor del Estado se para la sociedad de ejecutar o no un determinado
produzca. Con la actual legislacin, bastar proyecto, principalmente circunscribindola a su-
la dacin de la norma de ejecucin de la ex- puestos de obras de infraestructura y uso pblico,
propiacin y la orden al registrador para como puede ser una carretera79. Esto ltmo,
que esta inscripcin pueda realizarse. sobre todo, parece haber sido implcitamente
reconoci- do por el actual DL 1192 en el numeral
2. Necesidad de Ley expresa del 24.2 de su artculo 24, al considerar como otras
Congreso razones de necesidad pblica y seguridad
nacional, aquellas referidas a la ejecucin de
Los derechos de la personas no son absolutos y Obras de Infraestructu- ra (lo que confirma que la
pueden tener limitaciones cuando estas proven- ejecucin de estas lti- mas califican como causas
gan o sean aprobadas por Ley. En el caso de la ex- de necesidad pblica o seguridad nacional).
propiacin, se alude que la decisin de expropiar
la propiedad de los administrados se decide Estas causas en las que debe sustentarse la expro-
median- te Ley formal o Ley expresa dictada piacin, sin duda, se distnguen de las que la
nicamente por el Congreso de la Repblica. Cons- ttucin de 1979 sealaba al respecto. As
Especficamente, lo que est reservada a la Ley es pues, bajo el artculo 125 de la anterior
la declaracin de necesidad pblica o seguridad Consttucin, el Estado deba sustentar la
nacional; es decir, la declaracin de la causa
expropiacin en causas de inters social
expropiandi.
concepto no previsto actualmen- te en la
Consttucin de 1993, o de necesidad y utlidad
Que esta competencia la ostente nicamente el
pblicas (suponiendo este ltmo un con- cepto
Congreso de la Repblica es una manifestacin en
el ordenamiento peruano de la importancia que ms abierto y fexible que el de necesidad pblica
cumple la garanta patrimonial del administrado. previsto en la vigente Consttucin)80. Con las
Ello quiere decir, adems, que la expropiacin no causales previstas actualmente, entonces, el
podr ser, en modo alguno, declarada por normas Estado limita los supuestos en los cuales puede
con rango de ley o leyes materiales, como Decre- ejecutar su potestad expropiatoria.
tos Legislatvos, Decretos de Urgencia,
Ordenanzas Regionales u Ordenanzas 3. La expropiacin se realiza en beneficio del
Municipales. Estado
Debe agregarse que la sola emisin de la Ley no Si bien el Estado es el beneficiario directo de la
implica la expropiacin automtca de la propie- expropiacin, ste a su vez puede destnar el bien
dad afectada. No se trata de una expropiacin expropiado a la realizacin de obras de
legislatva por medio de la cual el Poder Legis- infraestruc- tura de servicios pblicos, pudiendo
latvo conduce todo el proceso expropiatorio77, concesionarlo para su explotacin por un agente
sino que ser necesaria la emisin de una norma privado.
posterior que ejecute la expropiacin declarada
por dicho Poder78. Mencin aparte, ms bien, merecen supuestos ex-
cepcionales en los cuales el Estado no es el
benefi-
77
Ver: MARTIN TIRADO, Richard. p. cit. p. 141.
78
DL 1192.
Artculo 28.- Sobre la norma que aprueba la ejecucin de la Expropiacin.
28.1. La norma que apruebe la ejecucin de la Expropiacin ser a travs de la resolucin ministerial; acuerdo regional
en el caso de Gobiernos Regionales; o mediante acuerdo de concejo en caso de los Gobiernos Locales.
[].
79
Ver: BERNALES BALLESTEROS, Enrique. La Constitucin de 1993. Anlisis Comparado. Lima: Fundacin Konrad
Adenauer. 1996. p. 332. Citado en MARTIN TIRADO, Richard. p. cit. Loc. cit.
80
Ver: RUBIO CORREA, Marcial. Estudio de la Constitucin Poltica de 1993. Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Uni-
versidad Catlica del Per. 1999. pp. 366-369.
Revista de Derecho THEMIS Povis
ciario de la expropiacin. Estos supuestos estn o, en otros casos, mayor, al dao patrimonial
re- feridos a casos partculares en los que se sufri- do por el administrado83. Este ltmo
69 |
demanda una principal atencin a sectores supuesto no se ha previsto en el ordenamiento
vulnerados por desastres naturales, como lo fue peruano, pero s el referido al pago de una
81
Estas excepciones no han escapado de crticas, principalmente el caso de la Ley 29320, en la cual no slo se advierte
un beneficiario distinto al Estado, sino tambin una causa expropiandi que excede los supuestos de necesidad pblica
y seguridad nacional.
82
Un breve trabajo sobre dicho principio en: DOMNECH PASCUAL, Gabriel. El principio de indemnidad y sus excep-
ciones. Ponencia admitida a defensa pblica en el VII Congreso de la Asociacin Espaola de Profesores de Derecho
Administrativo llevado a cabo en Tarragona el 10 y 11 de febrero de 2012. Disponible en:
http://www.aepda.es/AEPDA- Publicaciones-200-Actividades-Congresos-de-la-AEPDA-VII-CONGRESO-DE-LA-
AEPDA.aspx. Para la consulta de su versin impresa: DOMNECH PASCUAL, Gabriel. Ni ms ni menos. El principio
de indemnidad y sus excepciones. En: Revista Espaola de Derecho Administrativo 156. 2012. pp. 59-86.
83
Ver: Ibdem.
THEMIS 69 | Revista de Derecho
previo; segundo, que sea en efectvo84. Asimismo, expropiatoria, aprobando proyectos social-
debe entenderse que el pago de la indemnizacin mente indeseables.
justpreciada no se refiere nicamente al pago del
valor comercial del inmueble, sino tambin al re- Finalmente, valga precisar que la fijacin del pago
conocimiento del dao adicional que soporta el del justprecio no es una atribucin discrecional
propietario al ser privado de su propiedad, con lo de la Administracin, ni tampoco un concepto
cual queda comprendido el lucro cesante y dao jurdico indeterminado, sino que se trata de un
emergente. Esto se desprende claramente de lo concepto reglado especficamente por el artculo
dispuesto por el DL 1192, en cuyo numeral 13.2 13 del DL
del artculo 13 se denomina como valor del 1192. Por tal motvo, el justprecio, en tanto
perjuicio econmico al siguiente concepto: concep- to jurdico reglado, tene una sola
definicin norma- tva que la autoridad
13.2.El valor del perjuicio econmico: Incluye la administratva deber obser- var objetvamente
indemnizacin por el eventual perjuicio, con la finalidad de garantzar el valor de la
que comprende nicamente al lucro propiedad que expropie. En todo caso, como regla
cesante y dao emergente, siempre que se general, el sujeto pasivo siempre tendr la va
encuen- tren acreditados o cuenten con un judicial o arbitral para cuestonar el monto de la
informe debidamente sustentado. No indemnizacin dispuesta por la autoridad admi-
procede in- demnizacin de carcter nistratva, recordando adems que sta
extrapatrimonial. El monto de la comprende el justprecio (o valor del bien) y la
indemnizacin incluye, entre otros, el compensacin por el perjuicio causado por la
resarcimiento de los gastos tribu- tarios, expropiacin86.
incluyendo el Impuesto a la Renta.
Asimismo incluye los gastos de traslado de 5. El carcter partcular o singular de la expro-
bienes dentro del territorio nacional en que piacin
deber incurrir el Sujeto Pasivo como con-
secuencia de la Adquisicin o Expropiacin, En el ordenamiento peruano, la nota definitoria
como parte del dao emergente. de la expropiacin es la de consttuir una
privacin singular; esto es, que afecta directa e
La indemnizacin justpreciada deber compensar inmediata- mente a personas determinadas o
cuando menos el valor del inmueble; caso contra- determinables, lo que la distngue de la limitacin
rio, como sugiere la doctrina85, se podran sufrir normatva o ge- neral del derecho de propiedad87.
consecuencias como las siguientes:
Si bien el DL 1192 no hace mencin expresa del
a. Los propietarios potencialmente afectados carcter singular de la expropiacin, este se des-
estaran soportando un riesgo que la Admi- prende de las disposiciones de esta norma. As, se
nistracin podra asumir con un coste advierte del numeral 28.1 del artculo 28 de este
menor; Decreto que la norma que ejecuta la expropiacin
deber precisar, entre otras cosas, al sujeto pasi-
b. stos tendran menos incentvos para traba- vo de la expropiacin y, asimismo, la
jar, invertr, conservar y mejorar sus bienes; identficacin exacta del bien inmueble. Es decir,
la norma que ejecuta la expropiacin identfica
c. aumentara su resistencia a la realizacin de singularmente al sujeto pasivo de la expropiacin,
proyectos que, presumiblemente, son de in- teniendo por tanto sta un carcter partcular y
ters pblico; no general, que se deduce de los postulados del
DL 1192, sin que lo mencione expresamente.
d. se elevara el riesgo de que las autoridades
competentes coaccionaran a los B. Novedades introducidas o consolidadas en
propietarios con la amenaza de una el nuevo rgimen peruano de expropiacin
expropiacin; y, forzosa
e. tambin se acentuara el peligro de que di- En este proceso evolutvo del ordenamiento jur-
chas autoridades abusaran de su potestad dico-administratvo peruano en materia de expro-
84
Un ejemplo contrario a estos requisitos es el del pago en bonos que envolva en realidad una suerte de confiscacin,
salvo que las partes lo consintieran. Ver: MARTIN TIRADO, Richard. p. cit. p. 143.
85
Ver: DOMNECH PASCUAL, Gabriel. p. cit. Loc. cit.
86
Es por ello que la doctrina seala que, en lugar de fijarse un justo precio, lo que corresponde es determinar una com-
pensacin integral: esto es, el valor de sustitucin de la cosa expropiada a precios de mercado, en la cantidad que el
expropiado precisa para reestablecer la situacin patrimonial anterior a la expropiacin. Ver: SANTAMARA PASTOR,
Juan Alfonso. Principios de Derecho Administrativo General. Tercera edicin. Volumen II. Madrid: Iustel. 2015. p. 476.
87
Ver: ESCUIN PALOP, Vicente. p. cit. pp. 34-37.
Revista de Derecho Povi
piacin forzosa, conviene destacar algunas part-
Snchez
de dichas etapas, distnguindose completamen-
cularidades no recogidas en legislaciones pasadas, te entre lo que significaba la otrora etapa de
69 |
as como la consolidacin de algunos regmenes trato directo, ahora expuesta como proceso de
especiales que ahora han sido incluidos dentro adqui- sicin en el que, en realidad, se da un
88
Estamos ante un verdadero procedimiento administrativo especial, recogido por Ley expresa, y que tiene reglas
distin- tas a las de la Ley general, la cual actuar supletoriamente.
THEMIS 69 | Revista de Derecho
Asimismo, el Decreto ha precisado el orden de menor tempo. Sin embargo, nos parece que esto
eje- cucin de las normas del procedimiento lesiona la garanta de la jurisdiccionalidad de la in-
adminis- tratvo expropiatorio, en el cual destaca tervencin de la propiedad, puesto que sta
la orden que debe dirigirse a la SUNARP para que debe- ra desocuparse slo mediando una orden
se proce- da a la inscripcin del inmueble a favor judicial o arbitral, y no necesariamente por lo
del bene- ficiario enfatzndose la dispuesto por una autoridad administratva.
responsabilidad y la san- cin de desttucin del
registrador en caso de de- mora o Este es un tema abierto para el debate, toda vez
incumplimiento de dichas funciones y la orden que la garanta de los derechos fundamentales
de requerir al sujeto pasivo la desocupacin del como la propiedad es el Juez y no una autoridad
inmueble en un breve plazo. Sobre esto ltmo, de ejecucin coactva. Debe tenerse en cuenta
debe sealarse, adems, que el nuevo rgimen de que la ejecucin coactva est prevista para la
expropiaciones favorece la posesin o disposicin ejecucin de deudas dinerarias y no para la
del inmueble por parte del sujeto actvo con suma privacin de pro- piedad, la cual encuentra en el
pronttud, pudiendo exigir la desocupacin del Juez (o el rbitro) a un sujeto independiente e
inmueble por la va de ejecucin coactva en un imparcial que determi- nar la desocupacin del
plazo abreviado (30 das hbiles despus de notfi- inmueble oyendo previa- mente al afectado.
cada la resolucin de ejecucin). Este nuevo rgi-
men, por tanto, permite que el inmueble ya 5. La regulacin de servidumbres forzosas
pueda disponerse por el beneficiario, incluso lega-
aunque un arbitraje o proceso judicial se les gratuitas
encuentre en curso.
La Sexta Disposicin Complementaria Final del DL
Preocupa bastante la disminucin de garantas del 1192 declara de inters nacional y necesidad p-
sujeto expropiado dispuestas por la norma bajo blica la instalacin de infraestructura necesaria en
comento. Por ejemplo, lo dispuesto en los artcu- el subsuelo para la ejecucin de proyectos u
los 32 y 34 del Decreto, normas que impiden el obras
cuestonamiento de la norma que dispone la ex- declaradas de necesidad pblica, inters nacional,
propiacin por parte del afectado, lo cual supone seguridad nacional y/o de gran envergadura.
un atentado directo a las normas que regulan el Para
derecho a la tutela judicial efectva frente a la Ad- dicho efecto, la norma prescribe que los ttulares
ministracin, derecho fundamental previsto en el de los proyectos u obras, luego de identficados
artculo 139.3 y el artculo 148 de la Consttucin. los
inmuebles, [] en caso no existan construcciones
4. El procedimiento de ejecucin coactva o no se hubiere dado otro fin, se impondrn ser-
vidumbres forzosas legales gratuitas; salvo
Se ha brindado mayor poder al sujeto actvo para que
que pueda ejecutar coactvamente la desocupa- el propietario acredite afectacin a la superficie
cin del inmueble afectado. El DL 1192 permite o a su utlidad actual o inmediata, caso en el cual
que se llegue, incluso, al descerraje y, a procede a valorizarse la afectacin acreditada
diferencia de la regla general recogida en el [el
numeral 14.2 del artculo 14 del Texto nico nfasis es nuestro].
Ordenado (TUO) de la Ley de Procedimiento de
Ejecucin Coact- va aprobado por el Decreto A diferencia de la legislacin vigente, la anterior
Supremo 018-2008- JUS89, la ejecucin no ser Ley 27117 someta todos los supuestos de afecta-
suspendida por cues- tonamiento alguno contra cin del subsuelo al procedimiento comn de ex-
el acto que origina la medida coactva. propiaciones, lo cual supona, en principio, cursar
todo el procedimiento expropiatorio. Sin
embargo, bajo el DL 1192, en caso no existan
Esto, definitvamente, significa un ahorro consi-
construcciones en el subsuelo, se podr imponer
derable de tempo para la Administracin, dado
una servidumbre gratuita sobre el inmueble, sin la
que no deber acudirse a un proceso judicial para
necesidad de ini- ciar un procedimiento
lograr la desocupacin del inmueble, pudiendo
expropiatorio o de adquisi- cin, salvo que afecte
administratvamente desocuparse el inmueble en
a la superficie o a su utlidad actual o inmediata.
89
TUO de la Ley de Procedimiento de Ejecucin Coactiva.
Artculo 14.- Inicio del Procedimiento.
[]
110 110
110
14.2 El Ejecutor Coactivo slo podr iniciar el procedimiento de ejecucin coactiva cuando haya sido debidamente
notificado el acto administrativo que sirve de ttulo de ejecucin, y siempre que no se encuentre pendiente de ven-
cimiento el plazo para la interposicin del recurso administrativo correspondiente y/o haya sido presentado por el
Obligado dentro del mismo.
111 111
111
Revista de Derecho THEMIS 69 |Povis
vo, sobre todo si evaluamos esta disposicin a la administrado91, frente a una Administracin cada
luz del artculo 954 del Cdigo Civil, segn el cual vez ms partcipatva e interventora.
La amplitud del objeto de la expropiacin aqu Sin embargo, con esto, dicho Decreto no recono-
propuesta no significa, sin embargo, un reconoci- ce el actual y cada vez mayor rol regulador del Es-
miento desmedido de potestades a favor del Esta- tado, el cual se manifiesta en diferentes tcnicas
do para que pueda expropiar mayores bienes o de intervencin pblica sobre la propiedad y
de- rechos de los administrados, sino una fren- te a las cuales se requiere brindar tutela al
ampliacin de los supuestos de afectacin admi- nistrado. Como consecuencia de ello, este
patrimonial que merecen ser indemnizados al nuevo rgimen desconoce que la garanta
calificar como una expropiacin y que en los patrimonial del administrado no slo est
hechos, a falta de base legislatva, podran quedar consagrada para un caso partcular de perjuicios
desprotegidos. En ese sentdo, un objeto amplio patrimoniales como es el despojo de bienes
de expropiacin denota- ra una tutela mayor por inmuebles, sino para todos los dems
parte del ordenamiento, a partr del cual se le supuestos que suponen un
reconocera una verdadera
o mejor garanta por el valor de la propiedad
al
90
Alejandro Nieto hace un recuento de esta evolucin expansiva en los casos espaol y alemn. Ver: NIETO, Alejandro.
Evolucin expansiva del Concepto de la Expropiacin Forzosa. En: Revista de Administracin Pblica del Centro de
Estudios Polticos y Constitucionales 38. 1962.
91
Largamente expuesta por GARCA DE ENTERRA, Eduardo. Los principios de la nueva Ley de Expropiacin Forzosa.
Segunda reimpresin. Madrid: Editorial Aranzadi. 2006.
92
Lo dispuesto por el artculo 13 de la Ley 27117 reafirma lo aqu sealado sobre el objeto de la expropiacin. As, de
acuerdo a dicha disposicin, pueden ser materia (objeto) de expropiacin el subsuelo y el sobresuelo, independiente-
mente del suelo, salvo que por ello, la propiedad del bien no pueda ser usada o explotada parcial o totalmente o que
el valor comercial se deprecie significativamente, luego de lo cual el Estado podr optar por expropiar la totalidad del
predio o pactar un derecho de superficie. De acuerdo con ello, el objeto de expropiacin sigue estando referido a
bienes inmuebles, pero con el atrevido supuesto de expropiar nicamente el subsuelo o el sobresuelo.
THEMIS 69 | Revista de Derecho
despojo, aun cuando dicho dao no implique ne- Estas recomendaciones, que pueden ser nuestras
cesariamente la prdida de la ttularidad sobre conclusiones, son las siguientes:
un bien inmueble.
(i) Creemos que es necesario modificar la
Habindose estudiado la regulacin de la expro- Cons- ttucin para, primero, posibilitar la
piacin forzosa en el ordenamiento peruano, se declara- cin de expropiacin por va
debe concluir que, del espacio general de inter- administratva para casos de urgencia; y, en
vencin pblica en la esfera patrimonial de los segundo lugar, ampliar las causas de
administrados, la expropiacin protege expropiacin a supues- tos de utlidad
nicamen- te lo referido al despojo deliberado pblica (vinculado a obras pblicas) e
del dominio privado sobre los bienes inmuebles. inters social (vinculado a desa- rrollos
Es decir, el DL urbanstcos o de vivienda).
1192 recoge la descripcin clsica de la expro-
piacin forzosa, entendida sta en el sentdo de (ii) En segundo lugar, desarrollar mejor an la
que nicamente pueden ser objeto de expropia- clusula consttucional para centrarse, en
cin los bienes inmuebles, mas no otros derechos lugar del justprecio, en que el Estado tene
patrimoniales e intereses legtmos93. la obligacin de pagar al afectado el valor
de susttucin de la cosa a precios de
Esto, desde luego, no sera una cuestn tras- mercado. No basta una tasacin hecha por
cendente, si el otro rgimen de proteccin pa- una autori- dad administratva: el Estado
trimonial del administrado la responsabilidad tene que pagar a precios de mercado y,
patrimonial de la Administracin Pblica llama- adems, pagar las eventuales
do a suplir y tutelar los vacos del rgimen de ex- indemnizaciones que correspon- dan
propiacin forzosa, cumpliera exitosamente esta derivadas de la privacin del bien. Aqu no
tarea. Lamentablemente, como lo hemos adver- aplica una solidaridad con la mayora, sino
tdo en otros espacios94, el rgimen de respon- que el Estado tene que respetar los de-
sabilidad patrimonial de la Administracin en el rechos fundamentales: si hace, que pague y
que responda lo que tene que pagar.
Per est incluso ms necesitado de reforma que
el nuevo marco de expropiaciones introducido
(iii) Luego de ello, es necesario ampliar el ob-
por el DL 1192.
jeto de la expropiacin: sta no slo es pri-
vacin de bienes inmuebles, sino que la ley
V. A MODO DE CONCLUSIN: BALANCE PRO-
VISIONAL DEL DL 1192 AVANCE O RETRO- expropiatoria debe proteger toda forma de
CESO EN LA GARANTA PATRIMONIAL DE propiedad, sea inmueble, mueble, intelec-
LOS ADMINISTRADOS? tual, creada por ley, acto administratvo o
contrato, etctera. La idea es proteger toda
Creemos que el rgimen legal actual de la expro- forma de propiedad o ttularidad patrimo-
piacin vigente en nuestro pas tene varios nial creada bajo el amparo de la ley, lo cual
defec- tos, que parten de una concepcin viene reconocido desde la Consttucin. La
consttucional hper protectora del derecho de ley expropiatoria debe contemplar un obje-
propiedad, la cual no es compatble con la to amplio para proteger al privado de toda
bsqueda del bien- estar general y del desarrollo forma de privacin de su propiedad por par-
del pas. A nuestro modo de ver las cosas, te del Estado. La idea es avanzar, no
creemos que la regulacin consttucional y legal retroce- der, en la proteccin de la
de la expropiacin puede ser mejorada en propiedad priva- da. Nuestras normas
nuestro pas, mediante ciertas modi- ficaciones recogen una visin de- cimonnica
necesarias para, de un lado, dar operati- vidad a idealizada de la expropiacin, que ya no se
las expropiaciones necesarias para el desa- rrollo corresponde con la realidad95. La realidad
de la infraestructura del pas, pero tambin, de impone la necesidad de dejar al Estado
otro lado, proteger los derechos fundamentales y que expropie de manera simple, pero eso
garantas de los propietarios afectados. s: respetando los procedimientos y, sobre
todo, pagando, previamente y en
93
Del mismo modo que, como se desarroll anteriormente, se entendi a la expropiacin en el ordenamiento alemn en el
siglo XIX.
94
Ver: SNCHEZ POVIS, Lucio. La responsabilidad patrimonial de la Administracin Pblica en el ordenamiento peruano.
Aproximaciones a una institucin pendiente de reforma. En: Derecho & Sociedad 45. 2015. pp. 321-332.
95
Para recientes referencias comparadas, pueden verse con provecho los siguientes trabajos: BARNS VZQUEZ,
Javier (Coordinador). Propiedad, expropiacin y responsabilidad: la garanta indemnizatoria en el Derecho europeo y
compa- rado: Unin Europea, Convenio Europeo de Derechos Humanos, Espaa, Alemania, Francia, Italia. Madrid:
Editorial Tecnos. 1996; BARCELONA LLOP, Javier. Propiedad, privacin de la propiedad y expropiacin forzosa en
el sistema del Convenio Europeo de Derechos Humanos. Madrid: Editorial Civitas. 2013; y, UTRILLA FERNNDEZ-
BERMEJO, Dolores. Expropiacin forzosa y beneficiario privado. Una reconstruccin sistemtica. Madrid: Marcial
Pons. 2015.
Revista de Derecho THEMIS 69 | Povis
efectvo, el valor de mercado del bien ex-