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SUMARIO:

ACTOR: ***********************.-
DEMANDADO: VOLSKWAGEN ARGENTINA SA Y OTRO.-
MATERIA: ACCIN SUMARISIMA LEY DEFENSA DE
CONSUMIDOR DE DAOS Y PERJUICIOS.-
MONTO: $*******
DOCUMENTOS: 1) Derecho fijo; 2) Jus previsional; 3) 9)Formulario
de Receptora, Acta de Audiencia y cierre de
mediacin.-
OBSERVACIONES: Acta con beneficio de litigar sin
gastos (art. 53 Ley 24240)
_______________________________________________________

Seor Juez en lo Civil y Comercial


*********, argentina, con Documento Nacional de
Identidad n *********, con domicilio real en la calle ******** Nro. ****** de esta Ciudad, por
propio derecho, con el patrocinio letrado del Dr. **************, abogado, inscripto al ******,
F ** del C.A.S.N., en el carcter de Monotributista, con C.U.I.T. e Ingresos Brutos
*******************, constituyendo domicilio a todos los efectos procesales en la calle ******
n ****** de esta ciudad, ante V.S. me presento respetuosamente y digo:
1.- OBJETO:
Que vengo por el presente a iniciar DEMANDA
SUMARISIMA EN LOS TERMINOS DE ART. 53 DE LA LEY DE DEFENSA DEL
CONSUMIDOR contra la empresa VOLSKWAGEN ARGENTINA SA, con domicilio en
calle Maip 267 Piso 11 de Capital Federal.-
Que la presente demanda persigue:
A) Se condene a la empresa a la reparacin de los
daos y perjuicios (moral y punitivo) derivados por el retraso en la entrega de la unidad por
la suma de PESOS **** MIL ($0.000) y/o lo que en ms o menos surja de la prueba a
producirse y/o lo que en definitiva fije V.S. al dictar pronunciamiento, ms sus respectivos
intereses.-
B) Se condene a la empresa a resarcir los daos sufridos
por la privacin de uso de la que resulto ser vctima por la demandada.
C) Se condene al pago del inters por mora en la entrega
de la unidad.-

Fundo la presente demanda conforme a las siguientes


consideraciones de hecho y derecho que paso a exponer.-
2.- ANTECEDENTES FCTICOS:
Inicio del conflicto: Que a los
Sobre la carta de estilo:
Sobre la instancia de Mediacin Prejudicial
Obligatoria: Que a raz de la falta de entrega, no tuve otra alternativa que iniciar dicha
instancia en fecha ** de julio de 201*, siendo sorteado como mediador, el Dr. ***** *******
el cual fij como fecha de primera audiencia a los * das del mes de ****** del corriente.
Que luego del intercambio de palabras, decidimos pasar
a un cuarto intermedio para evaluar las propuestas, fijndose como fecha de la prxima
audiencia a los ** das del Septiembre de 201*. Que en dicha oportunidad Autostadt SA
ofreci como compensacin por el retraso en la entrega del vehculo, la colocacin sin
costo alguno del sistema de levanta vidrios del vehculo ms la realizacin de dos services
gratis, ofrecimiento que fue aceptado por esta parte, tal como se observa en las actas de
audiencia que se adjuntan. Sin perjuicio del acuerdo arribado con Autostadt SA., al no
arribar a ningn acuerdo con la empresa Volkswagen Argentina SA., decid continuar la
accin solo con esta ltima desistiendo de cualquier tipo de accin contra Autostadt.-
Como podr advertir V.S., esta parte agot todas las vas
disponibles tanto administrativas como extrajudiciales para intentar solucionar todo este
entuerto. Que lamentablemente esta parte no cont con la colaboracin y la buena fe de la
demandada (Volkswagen) no quedando otra alternativa que iniciar la presente accin.-
3.- DERECHO SOBRE LA RELACIN DE CONSUMO.
Que a los efectos de tratar la cuestin sobre la condena a
reparar los daos y perjuicios por la demora en la entrega de la unidad, debemos analizar
antes porque entendemos aplicable la LDC al caso de especie.-
El Art. 3 de la Ley de Defensa del Consumidor
conceptualiza la relacin de consumo como el vnculo jurdico existente entre el
consumidor y el proveedor.-
Por su parte el Art. 2 de dicha norma establece que el
proveedor Es la persona fsica o jurdica de naturaleza pblica o privada, que
desarrolla de manera profesional, aun ocasionalmente, actividades de produccin,
montaje, creacin, construccin, transformacin, importacin, concesin de marca,
distribucin y comercializacin de bienes y servicios, destinados a consumidores o
usuarios. Todo proveedor est obligado al cumplimiento de la presente ley.
Asimismo cuando el presente cuerpo normativo habla del
objeto de la ley estipula en el Art. 1 que: La presente ley tiene por objeto la defensa del
consumidor o usuario, entendindose por tal a toda persona fsica o jurdica que
adquiere o utiliza bienes o servicios en forma gratuita u onerosa como destinatario
final, en beneficio propio o de su grupo familiar o social.
Que esta parte abon la suma de contado de Pesos ***
para la adquisicin de la unidad Volkswagen Gol Trend. Que la empresa Volkswagen
Argentina SA., tiene como objeto la fabricacin y venta de vehculos. Que en el caso de
especie estamos ante una relacin de consumo, la cual deriva de la relacin contractual
que mantengo con la demandada derivada de la compraventa de un vehculo cero
kilmetro.-
As las cosas, advirtiendo que existe entre las parte una
tpica relacin de consumo enmarcada en el Art. 3 de la Ley de Defensa del Consumidor,
el cuerpo normativo es de aplicacin al caso. Que en este sentido debo expresar, que la
demandada durante esta relacin no ha velado por el cumplimiento de ley. Que esta
afirmacin ser desarrollada en forma completa y profunda a los puntos siguientes.

3.1.-INFRACCIONES A LA LEY DE DEFENSA DEL


CONSUMIDOR:
Tenemos en el caso de marras ciertas infracciones a la
LDC que debern ser tenidas en cuenta a la hora de cuantificar los daos y perjuicios
morales y patrimoniales ms all de retraso de la entrega de la unidad.-
3.1.- Indigna atencin al cliente: Esta parte no entiende
como luego de haber enviado carta documento (10 de junio), realizado sucesivos
reclamos telefnicos, la empresa continuara en su postura de no entregar la unidad.- Esta
conducta no puede ms que traducirse en un claro desprecio por los derechos de mi
parte.- Es que resulta incomprensible que una empresa dedicada a la venta de bienes de
cuantioso valor no cuente con un centro de atencin al cliente capaz de responder a los
problemas de los consumidores. Con un centro que por lo menos conteste una intimacin
formal, como fue la carta documento del 10 de junio de 2013.
No debe perderse de vista, que esta parte recin remiti
una carta documento casi tres meses despus de haberse vencido el plazo de entrega de
75 das. Esta actitud demuestra que he sido flexible con la demandada an siendo patente
el incumplimiento. Que hasta el momento de la carta documento, realizaba reclamos
telefnicos y personales buscando una solucin pacfica no litigiosa. Que esta postura
qued a un lado cuando la demandada ni se dign a contestar la carta documento.
A su vez la demandada ha demostrado una absoluta falta
de colaboracin tanto en la instancia administrativa como en la prejudicial. Que sali
maliciosamente a entregar la unidad por fuera de la mediacin para no reconocer los
costos que su incumplimiento haba generado.- Estamos ante una desconsideracin
pocas veces visto. La Constitucin Nacional en su art. 42 al hablar de los derechos de los
consumidores expresa: tienen derecho, en la relacin de consumo, a la proteccin de
su salud, seguridad e intereses econmicos; a una informacin adecuada y veraz, a la
libertad de eleccin y a condiciones de trato digno y equitativo.- (la negrita me
pertenece).
Este derecho constitucional al trato digno y equitativo
que se les debe prodigar a los consumidores opera como principio rector en materia de
derechos del consumidor.- Es el eje en torno al cual gira hoy la proteccin
constitucional del consumo.- Al respecto sostiene Gardella1 aclaremos que lo de
digno, apunta ms bien a la situacin subjetiva, al respeto del consumidor como persona:

1 Gardella A. Lorenzo, La equidad en el derecho del consumo, JA, 2000 II pg. 829
no someterlo, en la relacin de consumo, a menosprecios o desconsideraciones o si en
algn tramo de la relacin padece graves mortificaciones.- (la negrita me pertenece)
Prescribe el art. 8 bis: Los proveedores debern
garantizar condiciones de atencin y trato digno y equitativo a los consumidores y
usuarios. Debern abstenerse de desplegar conductas que coloquen a los consumidores
en situaciones vergonzantes, vejatorias o intimidatorias Tales conductas, adems de las
sanciones previstas en la presente ley, podrn ser pasibles de la multa civil establecida en
el artculo 52 bis de la presente norma, sin perjuicio de otros resarcimientos que
correspondieren al consumidor, siendo ambas penalidades extensivas solidariamente a
quien actuare en nombre del proveedor.
Todo este proceso ha afectado en gran manera los
sentimientos ms profundos de esta parte, mi tranquilidad espiritual, a la vez que se
generaron serias mortificaciones que exceden lo que se entiende por mnimas molestias.
Antese que esta parte vendi el nico vehculo que tena para poder licitar. - Al respecto
expresa el doctrinario Lorenzetti el trato digno tiene relacin con la dignidad de las
personas, por ejemplo, con evitar las colas, demoras, riegos, etcteras2.-
Cuando hablamos de un trato digno nos referimos al
derecho que tiene todo hombre a ser considerado un fin en si mismo o tambin como el
derecho que tiene todo hombre a ser respetado como tal, es decir, como ser humano con
todos los atributos de la personalidad3.-
En este orden de ideas, sostiene Mosset Iturraspe que el
derecho del consumidor guarda ntima relacin con el mercado y con sus fallas, de all
que cuanto mayores y ms importantes sean stas, mayor ser el rol que debe
desempear como ordenamiento tuitivo4.-
La disposicin legal debe ser vista como una concrecin
del principio de la buena fe (Art. 1198 del C.C) que debe primar en todo negocio.- Mxime
cuando estamos en presencia de un contrato de consumo en el cual existe un dbil

2 Lorenzetti, Ricardo, Consumidores Ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe, Ao 2003, pg. 472
3 Santos Briz, Jaime Los contratos civiles Nuevas Perspectivas. Granada, Comares. 1992.-
4 Mosset Iturraspe, Jorge Introduccin al Derecho del Consumidor en Revista de Derecho Privado y
Comunitario n 15, Santa fe, Rubinzal Culzoni,1996, pg. 14 y55.-
jurdico, que necesita la tutela del derecho para que se restablezca el equilibrio entre las
partes.- Pues es esta relacin de equilibrio la que se ve afectada en este tipo de contratos,
en los que la contraparte es un proveedor que se impone por sobre el consumidor y/o
usuario.-
En este sentido vale recordar que estamos ante
contratos predispuestos en donde no existe posibilidad alguna de negociar y/o
imponer alguna condicin por parte del consumidor. Lo que quiero explicar con
ello, es que es el propio Plan Ovalo SA., la que estipul como fecha mxima de
entrega de la unidad los 75 das corridos. Que siendo ella la que impone las
condiciones, las mismas han sido estipuladas teniendo en cuenta la produccin
automotriz, la cantidad de ventas de vehculos, de planes de ahorros etc. Es decir
que el plazo de 75 das no fue elegido al azar sino que es una consecuencia lgica
de factores analizados por un departamento de la demandada. Por esta razn, es
an ms reprochable el incumplimiento en el que me vi inmerso.-
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el
antecedente Pupelis5 ha definido la dignidad humana como el centro sobre el que gira la
organizacin de los derechos fundamentales de la Constitucin.-
Asimismo, por ltimo cuadra recordar que ensea
Sagues6 que, el derecho a la dignidad, es uno de los derechos constitucionales no
enumerados, comprendidos en el Art. 33 del plexo constitucional, y entre sus contenidos,
refiere que, la CSJN, en el precedente Seajen enunci que exiga que las necesidades
del hombre fuesen satisfechas con decoro, en orden a la realizacin de la persona
(caracterstica, por lo dems de toda sociedad sana, apunta el tribunal), y siempre
que no se ofenda la moral o el orden pblico, ni se perjudique a terceros (Fallos
308:2268, considerando 7).
Todo lo que se ha violentado en el caso de marras,
donde me he visto sometido a un largo peregrinar en pos del reconocimiento de mis
derechos.-

5 Fallos 314:424.-
6 Sagues Nstor Pedro; Elementos de Derecho Constitucional, Tomo 2, pag. 341, Astrea, 2001.
3.2.- Incumplimiento al deber de informacin: Al
respecto debo decir que jams la empresa me inform en forma fehaciente sobre el
motivo por el cual se retras la entrega de la unidad.- Que al da de la fecha, no poseo la
razn motivo o causa que explique el incumplimiento.-
De ms est decir que el derecho a la informacin tiene
raigambre constitucional al estar plasmado en al art. 42 de la Constitucin Nacional y en el
art. 38 de la Constitucin Provincial en cuanto sealan (entre los derechos de los
consumidores) a obtener informacin adecuada y veraz.- De all que el derecho a la
informacin debe ser comprensivo de todas las circunstancias que surjan de la relacin
de consumo, correspondiendo que el adquirente sea anoticiado antes y despus de la
contratacin de todas las contingencias que puedan derivar del mismo. -
En el mismo sentido la Corte Suprema de Justicia local
declar que el derecho de informacin de los usuarios y consumidores tiene como
contratara la obligacin y el deber de los proveedores de proporcionar dicha informacin
en la relacin de consumo7.-
Asimismo se manifest que sabido es que una de las
prerrogativas fundamentales reconocidas a los particulares en el mbito de las relaciones
de consumo (contratara del deber que paralelamente se coloca en cabeza de los
empresarios) es el derecho a una informacin adecuada y veraz (artculo 42 de la
Constitucin nacional; art. 38, Const. Prov.), es decir, a ser nutrido de elementos ciertos y
objetivos, detallados, eficaces y suficientes sobre las caractersticas esenciales del
producto respectivo (art. 4 de la ley 24.240).- Se trata de una herramienta basilar del
sistema protectorio de marras, justificada en la desigualdad material que caracteriza a los
partcipes de la relacin de consumo (doct. CSJN, fallos 321:3345), (CSBA, causa C.
102.100, Lucero, sent, 17-IX-2008).-
En el mismo sentido se sostuvo en los autos caratulados
AMX ARGENTINA S.A. C/ JUZGADO DE FALTAS N 2 MUN. DE LA PLATA S/
PRETENSIN ANULATORIA- OTROS JUICIOS de trmite por ante la Cmara en lo
Contencioso Administrativo de La Plata que la propia redaccin del texto constitucional

7 S.C.B.A., causa B. 65834, DE.U.CO, sent. 7-III-2007.-


exige el cumplimiento de la obligacin de informar durante toda la relacin de
consumo.- En tal sentido se ha sostenido, que la informacin tiende a proteger el
consentimiento a prestar y, una vez formalizado el contrato, debe coadyuvar a la
utilizacin del producto o servicio (cfr. Lpez Cabana, Rberto M., La informacin al
consumidor, Rgimen constitucional, legal, reglamentario, Reviste de Derecho Privado y
Comunitario n 8, Derecho Privado en la reforma constitucional, p. 250/252).- (la negrita
me pertenece).-
Por otro lado, la incontestacin a la misiva de estilo
constituye un ejemplo paradigmtico de la mayscula desinformacin propinada por la
demandada.- Que a esta se le debe agregar la segunda carta documento que tampoco ha
sido contestada.-
Esta parte considera que este incomprensible silencio,
desde la perspectiva del Cdigo Civil, se subsume en el art. 919, que establece que el
silencio opuesto a actos, o a una interrogacin, no es considerado como una
manifestacin de voluntad, conforme al acto o a la interrogacin, sino en los casos en que
haya una obligacin legal de explicarse.-
En el caso de autos, la demandada estaba obligada a dar
una respuesta, ello en virtud de la normativa antes sealada.- En definitiva, al
desentenderse de esa obligacin se debe interpretar que existi consentimiento acerca de
todos y cada uno de los hechos denunciados en la carta documento.- Mxime cuando esta
parte solicit de manera expresa que se expidiese al respecto.-
Establecer esta presuncin resulta de una importancia
extraordinaria para dar certeza probatoria a los reclamos telefnicos o informales
efectuados por mi parte en el caso de especie.-
Es que es muy probable que a la hora de contestar la
demanda, la accionada niegue los reclamos efectuados, aprovechndose del estado de
debilidad probatoria que tenemos los consumidores en este tipo de situaciones.-
Si a la empresa le bastara negar la existencia de los
mismos en la contestacin de la demanda para que se tengan por no acreditados,
estaramos aceptando los operadores del derecho que miles y miles de violaciones a los
derechos del consumidor queden impunes, alejndonos en la prctica de la misin de
lograr da a da una mayor proteccin a los consumidores tal como manda nuestra
Constitucin Nacional
O sea que la solucin aqu propugnada, fundamentada
en el juego del art. 919 del CC con el art. 4 LDC, encierra una importancia que va mucho
ms all de la solucin de la causa individual que nos ocupa, expandiendo sus efectos a
todos los conflictos similares en donde se nieguen los reclamos telefnicos efectuados por
los consumidores.-
Invoco desde ya un recientsimo antecedente de la
Cmara Nacional Civil y Comercial Sala II8 donde se recept esta idea: La actora remiti
a la prestataria del servicio distintas cartas documento que no han merecido respuesta
alguna considero que esa indiferencia, desde la perspectiva del Cdigo Civil, se
subsume en el art. 919, que establece que el silencio opuesto a actos, o a una
interrogacin, no es considerado como una manifestacin de voluntad, conforme al acto o
a la interrogacin, sino en los casos en que haya una obligacin legal de explicarse. En el
caso, frente a las dificultades apuntadas en las misivas obrantes en autos, sobre todo la
de fs. 189, C.T.I. estaba obligada a dar una respuesta (arg. art. 42 de la Constitucin
Nacional, art. 4 de la Ley N 24.240 y arts. 41 y 44 de la Resolucin 490/97 de la
Secretara de Comunicaciones).-

4.- PRIMERA PRETENSIN- REPARACIN DE LOS


DAOS Y PERJUICIOS:
4.1.- Dao Moral: Expresa Von Ihering9, que al que
sufre un perjuicio debe serle reparado no solamente por las perdidas pecuniarias sino
tambin por las restricciones llevadas a su bienestar, a sus conveniencias, por los
disgustos, las agitaciones del espritu que le han sido causadas.- La persona, segn este
autor, puede ser lesionada por lo que es y por lo que tiene.- En lo que es: su cuerpo, su
libertad, su honor y en lo que ella tiene en sus relaciones con el mundo exterior.-

8 T., G. T. y Otro c. CTI LA LEY 05/08/2010, 05/08/2010, 6 - LA LEY 2010-D, 618 - Cita Online:
AR/JUR/35554/2010.-
9 Von Ihering, Ouvres Choisies, Paris, 1893, t II, pg. 154,155 y 179
En sentido concordante ha dicho la Jurisprudencia que
el dao moral es aquel que afecta principalmente los derechos y atributos de la
personalidad, de carcter extrapatrimonial, y su reparacin tiene por objeto indemnizar el
quebranto que supone la privacin o disminucin de aquellos bienes que tienen un valor
fundamental en la vida del hombre y que son: la paz, la tranquilidad de espritu, la libertad
individual, la integridad fsica, el honor y los ms sagrados afectos. No requiere prueba
especifica en cuanto ha de tenrselo por demostrado por el solo hecho de la accin
antijurdica (S.C.B.A., 16-3-89, Miguel, Rubn y otros c/ Comarca S.A y otro L40.790-
El Derecho, T 136, pg. 526).-
El reconocimiento y resarcimiento del dao moral
depende -en principio- del arbitrio judicial para lo cual basta la certeza de que ha existido,
sin que sea necesaria otra precisin y no requiere prueba especfica alguna cuando ha de
tenrselo por demostrado por el solo hecho de la accin antijurdica -dao in re ipsa- y es
al responsable del hecho daoso a quien incumbe acreditar la existencia de una situacin
objetiva que excluya la posibilidad de un dao moral10.-
De manera que la comisin de un acto antijurdico
permite presumir la existencia del agravio moral; es una prueba in re ipsa, surge
inmediatamente de los hechos mismos.-
En el caso de especie existen todos elementos fcticos
para demostrar acabadamente que estamos ante importantes incumplimientos que
generan dao moral por afectar la tranquilidad y estabilidad emocional de esta parte.-
Ahora toda la intranquilidad sufrida por no saber cuando
se hara entrega del vehculo y la actitud de desinters de la empresa han provocado
alteraciones disvaliosas en mi espritu que deben ser reparadas sin ms.- Mxime en el
caso de especie cuando deb esperar ms de 8 meses para que se hiciera efectiva la
entrega. Que no debe olvidarse que esta parte vendi un vehculo propio para poner el
resultado de la misma en la licitacin. Que a partir del mes de Noviembre de 2012, me
qued sin medio de transporte propio.-

10 Sumario Juba CBA, Ac 41539 S 21-11-1989.-


Claramente el estado de preocupacin en el cual me vi
inmersa es evidente, como dije ms arriba, uno no licita un vehculo haciendo una entrega
importantsima de dinero para tener que atravesar un tortuoso, largo y agotador camino en
busca de su entrega.- Uno no compra un vehculo 0km con la idea de esperar su entrega
casi 10 MESES (contando la fecha de aprobacin de la licitacin).-
El dao moral comprende las molestias en la seguridad
personal o en el goce de sus bienes que, en el supuesto de lesiones, se configura por el
conjunto de padecimientos fsicos y espirituales derivados del hecho; y que tiene por
objeto reparar el quebranto que supone la privacin o disminucin de aquellos bienes que
tienen un valor precipuo en la vida del hombre y que son la paz, la tranquilidad del
espritu, la libertad individual, la integridad fsica, el honor y los ms sagrados afectos
(Suprema Corte de Justicia de Buenos Aires, julio 11-995 DJBA, 149-5191).-
El agravio moral tiene por objeto indemnizar el
quebranto que supone la privacin o disminucin de aquellos bienes que tienen un
valor precipuo en la vida del hombre y que son la paz, la tranquilidad de espritu, la libertad
individual, la integridad fsica, el honor y los ms sagrados afectos.11.-
Deviene palmario que las angustias, trastornos motivados
por la falta de vehculo propio a la que me someti la accionada, el largo peregrinar a la
que fui sometida, el destrato y desinters propinados a lo largo del mismo, la falta de
respuestas e informacin, la prdida de tiempo (que no es otra cosa que perdida de vida),
el estado de incertidumbre que deb atravesar, los sentimientos de indignacin e
impotencia que me invadieron, todo ello por el lapso de CASI 10 MESES, tuvieron la
virtualidad suficiente de alterar mi espritu como mis ms sagrados afectos.-
En este sentido tiene dicho la jurisprudencia que Y es
que la diversidad de alternativas que tuvo que transitar la actora para lograr el
reconocimiento del servicio y la zozobra frustracin espiritual -fcilmente presumibles- el
hecho que debi causarle el hecho de que durante un largo lapso sus reclamos no fueran
atendidos, con el peligro de desaparicin de una de sus fuentes de ingreso -el contrato de
alquiler- (conforme declaracin fs. 188 y vta. a la 11) unidas a la prdida de horas de su

11 Sumario Juba SCBA, Ac 35579 S 22-4-1986.-


vida invertidas en reclamos que tuvo que llevar a cabo, creo que exceden la normal
tolerancia que es dable exigir al consumidor de un servicio como el que aqu se trata
(Klement, Patricia Eleonora c/ Telefnica de Argentina SA s/ Incumplimiento del Servicio
de Telecomunicacin, Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal, Sala 2,
causa 7072/96 y doctrina de las causas 8460/95 del 12.9.96; 5667/93 del 10.4.97; 1295/92
del 7.7. 98; 6448/95 del 15.10.98; 8835/92 del 11.11.99; y otras).-
Ms todava, En la era actual, llamada no sin razn-
de las comunicaciones, se adecua al buen sentido presumir que quien persigue la
instalacin de una llamada de una lnea telefnica es porque tiende a cubrir una
necesidad, de modo que tambin es lcito inferir que la excesiva tardanza en ver
concretada esa expectativa se traduce conforme ocurre regularmente- en un
inconveniente que, a su vez, tiene aptitud para generar, segn los casos, una
alteracin espiritual12.- (la negrita me pertenece)
El otro aspecto, que agrav an ms el dao moral
habido en la especie fue el sistemtico maltrato y desconsideracin recibida por el servicio
de atencin al cliente de la empresa y por la propia empresa al no contestar mi carta
documento.-
El destrato propinado a esta parte, tal como se acredita
con el relato de los hechos, demuestra la manifiesta e indudable afectacin que hubo a
mis sentimientos ms profundos como a mis afecciones mas intimas.-
No deber olvidar V.S. que la demandada recin hizo
entrega de la unidad, cuando ya se encontraba abierta la instancia prejudicial. Hasta ese
momento, el desinters fue maysculo.
En el caso de especie existen todos los elementos
fcticos para demostrar acabadamente que estamos ante importante y sistemticos
incumplimientos que generan dao moral por afectar la tranquilidad y estabilidad
emocional de esta parte.-

12 Sumario JUBA CC002 LZ 22755 RSD-61-1 S 8-3-2001 B2600167.-


No debemos olvidar que en el caso de especie, la falta
de entrega llev 10 meses de duracin, lo que demuestra acabadamente el destrato
que ha tenido la empresa para la solucin del presente conflicto.-
Que todo el tiempo de espera, prdida de tiempo,
trmites infructuosos han provocado alteraciones disvaliosas en mi espritu, que debern
ser reparadas sin ms.- Asimismo, deben ser reparados el inmenso malestar espiritual, los
disgustos y molestias ocurridos a consecuencia de haber permanecido incomunicado,
como ya se expuso ut supra.-
Que la demandada no podr alegar como justificativo a
mis problemas de comunicacin que se debe a las vicisitudes de los negocios. Que la
empresa demandada es una de las ms grandes y reconocidas de nuestro Pas, que
aglomera la mayor cantidad de clientes. Que de empresas como la demandada se
espera la mayor responsabilidad, pericia y profesionalidad a la hora de brindar los
servicios que ofrece.-
Nuestras Cmara de Apelaciones Departamental (RSD
280-90) citando al Superior Tribunal de la Provincia (Ac. 39.597) ha sostenido que el dolor
no puede ni debe confundirse con las inquietudes propias y corrientes del mundo de los
pleitos y de los negocios. Esta premisa resulta aplicable en el mundo de los
negocios, pero aqu no estamos en el mundo de los pleitos ni negocios.
Tampoco nadie puede objetar que cuando el mismo
dao lo comete una persona que tena amplsimas posibilidades de evitarlo y se
beneficia de cualquier manera con tal omisin, la sensacin de injusticia crece en
forma proporcional y con ella, el dao moral.-
En la especie, tenemos una multimillonaria empresa
automotriz multinacional, que en su frrea intencin de obtener una cada vez ms
redituable ecuacin econmica- financiera, olvid sus obligaciones y compromisos legales,
como as el respeto y trato digno que merecen sus usuarios.-
Una consideracin acerca del dao moral y el
derecho del consumidor.- Que sin perjuicio de todo lo expuesto referente a este tema,
es menester hacer una especial consideracin cuando el dao moral atraviesa la rbita del
derecho de consumo.-
Explica Salicru que dado que lo habitual, en el marco de
las relaciones de consumo es que, los usuarios y consumidores, sean el sujeto dbil de la
misma, frente al proveedor, quien puede obtener beneficios incausados ya que se
encuentra en una mejor posicin en la relacin de consumo, deben articularse los
anticuerpos legales y sociales que intenten equilibrar dicho sistema. Uno de los principios
en que se sostiene toda la construccin jurdica del sistema de tutela del derecho del
consumidor es el indubio pro consumidor. Dicho principio y la tutela general del
derecho del consumidor, se sustenta en el reconocimiento de su situacin de
debilidad y desigualdad frente a los proveedores de bienes y servicios, situacin que
se acrecienta an ms con los fenmenos de globalizacin econmica, y la irrupcin de
las tcnicas de marketing junto a la evolucin de la publicidad, al calor de la llamada
revolucin de las comunicaciones, con ofertas de bienes y servicios en constante
mutacin, con proveedores que acceden a nuestra intimidad para ofrecernos productos y
servicios que en la mayora de los casos no queramos ni respondan a nuestras
necesidades13.
En el mismo sentido se sostuvo en los citados autos
AMX ARGENTINA S.A. C/ JUZGADO DE FALTAS N 2 MUN. DE LA PLATA S/
PRETENSIN ANULATORIA- OTROS JUICIOS que la debilidad jurdica no se traduce
en la pertenencia a una clase determinada, sino en aquellas situaciones que afectan la
libertad contractual, importan abusos del derecho de uno de los contratantes, limitan sin
contrapartida econmica alguna la responsabilidad de una de las partes, establecen
condiciones generales sorpresivas que fueron deliberadamente disimuladas u ocultadas al
otro contratante, es decir desnaturalizan la esencia del vnculo negocial, la buena fe,
la moral y la equivalencia de las contraprestaciones (Cfr. Crovi, Luis, Los
consumidores y otros dbiles contractuales J.A, 2003-1-11-1154).- (la negrita me
pertenece)
Ms todava debe sealarse que el estatuto del
consumidor en nuestro pas est compuesto fundamentalmente por la Constitucin
Nacional (art. 42 y 43).- Todo ello implica que la defensa jurdica del consumidor se

13 Salicru, Andera, El principio in dubio pro consumidor, en L.L Online


organiza con postulados que atraviesan horizontalmente al derecho, pblico y privado,
adjetivo y sustantivo, lo cual ha sido clarificado brillantemente en sendos fallos 14.-
Por ello es que debe repensarse el concepto de dao
moral cuando existe de por medio un consumidor agraviado en sus derechos, en virtud de
que no estamos ante dos partes en paridad de condiciones, sino que, en
contraposicin a ello, la brecha existente entre ellas es tan grande como difcil de sortear.-
La nueva jurisprudencia as lo viene entendiendo y ya
comenzaron a vislumbrarse los primeros antecedentes en este sentido.- Al respecto la
Suprema Corte de la provincia de Buenos Aires ha dicho que En el derecho moderno
de la responsabilidad se ensanchan cada vez ms las posibilidades de obtener un
resarcimiento, pues en la sociedad moderna actual surge proteger al consumidor y
desde luego frente el mismo se agrava la responsabilidad del profesional. Y he aqu,
se afeblece la diferenciacin entre la responsabilidad contractual o extracontractual pues
frente a los daos que sufre el consumidor o usuario que acude a una notaria, pierde
vigencia la distincin entre ambos sistemas. Por ello, debe responder por el error en que
incurriera al intervenir en el acto notarial errnea individualizacin dominial del bien
objeto del acto- equivalente (dao material), al valor del inmueble que no pudo ingresar al
patrimonio de los adquirentes y otra suma imputable a dao moral15.
O sea que en nuestros das surge la necesidad de tutelar
los derechos de los consumidores, otorgarle mxima proteccin ante la vulneracin de sus
intereses.- Resulta palmaria la finalidad del legislador, el cual a travs del principio in
dubio pro consumidor intenta evitar el desamparo del mismo, que ste no quede
desprotegido por la aplicacin de un riguroso formalismo, ya que en caso de duda deber
estarse a lo que resulta ms beneficioso para el dbil de la relacin.-

14 Electrnica Megatone S.A. c. Ibaceta. Ral Jess Res. N 16, f 431, t. 3, del Protocolo de Autos de la
Primera Secretara de Juzgado de Primera Instancia de Circuito de la Primera Nominacin de esta ciudad,
publicada en J.S. N 57, pg. 87; y Mutual Integral de Servicios c. Brollo, cecilia margarita c/ Ordinario,
expte. N 22, 2006, radicado en el Juez. Civ. Y com. 11 Nom., Santa Fe.
15 Sumario JUBA, Echegoyen. Osvaldo Bernardo y otra c/ provincia de Buenos Aires s/ Daos y Perjuicios,
CC0201, B 65571 RSD- 25-89 S 6-3-1989, Juez SOSA (SD)
As pues, y siguiendo la tendencia protectoria deben
contemplarse dentro del dao moral en materia de consumidor, situaciones que antes se
la podra haber excluido de tal concepto por entenderse errneamente que configuraban
meras inquietudes propias y corrientes del mundo de los negocios.-
Es que es dable presumir que cuando haya un
consumidor afectado en sus derechos, la afeccin moral sea de una entidad mucho mayor
que en comparacin con casos en donde el afectado no es consumidor ni usuario.-
Los proveedores de bienes y servicios conocen muy bien
de esta situacin, y saben aprovecharla en su propio beneficio.- As las cosas, carecen de
incentivos para mejorar sus servicios de atencin al cliente, atender reclamos
rpidamente, devolver sumas mal cobradas, etc.; utilizando palabras de Anaya, las
cuentas cierran mejor con el desconocimiento que con el cumplimiento de la ley.- La
progresin del fenmeno se torna descomunal en el trfico comercial de la contratacin en
masa, porque en la multitud de los contratos mal cumplidos, de las tarifas incorrectas, de
los defectos de calidad, de las garantas burladas, de las reparaciones injustamente
cobradas, etc. se generan responsabilidades cuantiosas en su consideracin global; pero
que se diluyen en las insignificantes cifras individuales que corresponden a cada uno de
los millares de damnificados16.- (la negrita me pertenece)
Todas esta situaciones de debilidad jurdico-estructural,
provocan los sentimientos antes sealados, que obviamente, tienen virtualidad de generar
dao moral ya que hacen sentir a la parte dbil de la relacin como un simple medio para
la consecucin de los fines econmicos (o cuales fueren) del proveedor.- No debe haber
sentimiento ms desagradable que sentirse una cosa, un simple medio o un
prisionero de la poltica comercial de determinada empresa.-
Y valla si ello no resulta de aplicacin al caso de especie,
donde la empresa ha incumplido sin causa alguna que lo justifique y de manera
irrazonable, su obligacin de entregar la unidad luego de haber ganado la licitacin y de
haber cumplido inmediatamente todos los requisitos exigidos por la empresa.- El

16 Anaya, Ob. Cit, pg. 155.-


sentimiento de impotencia y de injusticia que me invadi a travs del largo peregrinar
resulta difcil de describir.-
Ese sentimiento se maximiza cuando es de pblico y
notorio que la empresa demandada viene haciendo masivas y costossimas campaas
publicitarias en donde venden al pblico cualidades inexistentes.- Los sentimientos de
rabia e impotencia que nacen en consecuencia, resultan totalmente justificados y
merecedores de ser separados.-
En definitiva, las mismas situaciones que ocurridas en
las relaciones entre particulares o comerciantes no generaran lugar a dao moral,
al producirse en la rbita de un contrato de consumo si tornan procedente la
reparacin del agravio moral a consecuencia de la disparidad de las partes
contratantes.-
Que no existe reparo alguno para el diferente tratamiento
de la cuestin, toda vez que La garanta de igualdad no impide que la legislacin
determine de manera distintas situaciones que estime distintas con tal de que el acto no
trasunte propsito de persecucin, contra determinada categoras de personas o de
indebido privilegio a favor de otras, aunque el fundamento de la distincin sea opinable17.-
Que dicha igualdad se vera seriamente resentida si en
un exceso de formalismo se desconocen las diferencias habidas y en aras de una falsa
igualdad no se considera que el consumidor debe ser recipiendario de una tutela
especial.-
Una solucin contraria implicara equiparar el consumidor
al proveedor, desconociendo en consecuencia su debilidad intrnseca, lo cual no tiene
ningn asidero ya que el desequilibrio existente en toda relacin de consumo no es objeto
de discusin, tal como lo vienen reconociendo de manera unnime la doctrina y
jurisprudencia autorizadas.-
En este sentido podemos traer a colacin el fallo
Coluccio Mara Alejandra c/Crculo de Inversores SA s/ sumario18 donde la cmara

17 Sumario JUBA Unin Personal Civil de la Nacin s/ Inconstitucionalidad art. 5 de la ley 13.552, SCBA, I
68944 I 5-3-2008.-
18 Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial Sala A. Cita: MJ-JU-M-4056-AR | MJJ4056 | MJJ4056.-
en el ao 2003 conden a la demandada, en un caso similar a de marras, al pago de la
suma de $7.000 por este concepto. As es como expres que la imposibilidad de
disposicin del automvil durante tan largo tiempo sumado a la necesidad de promover la
demanda -cuyo objeto principal era la entrega del vehculo- y el estado emocional
padecido por la ejecutante, autorizan a la reparacin del dao moral, ante la evidencia
de haber sufrido una efectiva lesin en los sentimientos, traducida en una prdida
de la tranquilidad anmica y en un estado de zozobra moral. (nfasis agregado).-
Este fallo realiza la distincin entre un incumplimiento
contractual y el extracontractual y como funciona en cada uno el dao moral. Es sabido
que cuando hablamos de un incumplimiento contractual se exige la acreditacin concreta
del dao moral que se reclama. Pero lo interesante de este fallo es que dada una situacin
similar a la relatada en autos la Cmara postul que existen circunstancias que permiten
hacer excepcin al principio que exige la prueba concreta del perjuicio y resulta suficiente
acreditar el hecho de la accin antijurdica -prueba in re ipso- y la titularidad del derecho
en cabeza del reclamante. La afirmacin de que el dao moral contractual no se presume,
significa que dicho perjuicio no resulta acompaante necesario de todo incumplimiento
negocial, y que no radica, como he dicho, en las molestias e inconvenientes que de suyo
ocasiona esa situacin, sino que se requiere la efectiva lesin a intereses espirituales del
acreedor. Por medio de presunciones o por las caractersticas propias del acto antijurdico,
se puede inducir que la efectividad de un perjuicio espiritual, se produce siempre que se
aminoran las potencialidades personales.
Por todo lo expuesto estimo el dao moral en la suma de
PESOS ******** ($*******.000) y/o lo que ms o menos resulte de las pruebas a rendirse y
que V.S se servir fijar de acuerdo a su sana crtica.-
4.2.- DAO PUNITIVO: Que la reforma a la ley del
consumidor ha incorporado en su artculo n 52 bis la posibilidad de que el consumidor
damnificado puede solicitar un resarcimiento por dao punitivo en casos de que exista
incumplimiento legal o contractual.- Esta multa civil, dice la norma, se deber graduar en
funcin de la gravedad del hecho y dems circunstancias del caso.-
En lo que respecta al caso que nos ocupa, debo decir
que estamos ante un caso de considerable gravedad.- En el caso de autos todas las
violaciones legales que fueron descriptas precedentemente resultan generadoras de dao
punitivo, tal como lo viene entendiendo la doctrina nacional y jurisprudencia extranjera
especializada.-
Que un vehculo 0km no sea entregado en tiempo y
forma, la total desidia de la demandada, no brindar solucin alguna tanto en la instancia
administrativa como en la mediacin prejudicial obligatoria y la falta de respuesta a la
carta documento remitida constituyen todas conductas que por encerrar una gravedad
sistmica o por ser dolosas o demostrativas de una fuerte desconsideracin de los
derechos del consumidor, son merecedoras de la aplicacin de una multa civil.-
Esta actitud sumamente reveladora de una intencin
gravemente culposa, que demuestra total desinters por la suerte del cliente y en franca
violacin a sus derechos, se hace merecedora del mayor de los reproches.- Sabido es
que las sentencias no pueden desconocer las consecuencias que de ellas se derivan.- Se
ha sostenido que Es deber de los tribunales -al tiempo de dictar su sentencias- ponderar
las posibles y graves consecuencias de sus decisiones, y entre otros, los efectos en el
campo econmico y social19.- Ello responde a principios jurdicos destinados a cumplir
con una eficiente prestacin del servicio de justicia.-
Quizs a partir del fallo ejemplificado que aqu se solicita,
la empresa seguramente comenzar a cumplimentar con los plazos previstos, a poner
mayor diligencia y profesionalismo al momento de atender los reclamos y a cumplir con los
deberes impuestos por la Ley 24.240, siempre con el fin de evitar perjuicios a terceros
como sucedi en el caso de marras, por nombrar algunas mejoras debidas.-
Bienvenido entonces, la consagracin legal del mal
llamado dao punitivo al derecho argentino.- Esta herramienta servir para poner coto a
los abusos de las empresas como la demandada que violan sistemticamente los
derechos de los consumidores sabedores de que muy pocos son los que llegan a las
ltimas instancias.-
El instituto tal como se encuentra redactado, ha merecido
justificada y voluminosa crtica de la doctrina civilista.- Es que el texto de la ley es muy

19 Sumario JUBA SCBA, C 101774 S 21-10-2009 y SCBA, L 94446 S 21-10-2009.-


amplio, con pocos parmetros que puedan guiar al juez a dictar una medida punitiva
razonable, que no peque ni por exceso ni por defecto.-
Dice Alterini al respecto que habra sido preferible
considerar puntualmente -como dispone el artculo 49 para las sanciones previstas en el
artculo 47- "el perjuicio resultante de la infraccin para el consumidor o usuario, la
posicin en el mercado del infractor, la cuanta del beneficio obtenido, el grado de
intencionalidad, la gravedad de los riesgos o de los perjuicios sociales derivados de la
infraccin y su generalizacin reincidencia y las dems circunstancias relevantes del
hecho"20.-
Entiende esta parte que estos parmetros resultan de
perfecta aplicacin analgica al caso del dao punitivo.- A pesar de la omisin del
legislador no existe razn alguna de que los mismos se apliquen a la multa administrativa
y no a la multa civil.-
Adems, por ms que se entienda que la norma no tenga
parmetros para cuantificar el dao, los descriptos por la norma obedecen a la aplicacin
de principios lgicos universales que cualquier juez aplicara en pos de lograr una justa
solucin al caso concreto, lo que desde ya solicito.-
Por otro lado, no se puede dejar de soslayar que la
conducta de la demandada no ha dejado de mostrar un marcado desinters por la
suerte de todos los problemas y malestares nacidos como consecuencia de un
accionar gravemente culposo de la demandada (falta de entrega de la unidad).- No
debe omitir considerar V.S que pese a los innumerables reclamos realizados por esta
parte, RECIN DESPUS DE LA MEDIACIN SE ME ENTREG LA UNIDAD.-
Tampoco pueden desconocerse que las faltas descriptas,
conllevan todas sin exclusin una gravedad y riesgo social de enormes dimensiones.-
Estas conductas cuando resultan generalizadas tienen directa implicancia en el
agravamiento del fenmeno de anomia social que reina hoy en da en la sociedad
argentina.-

20 Atilio, Anibal Alterini, Las reformas a la ley de defensa del consumidor. Primera lectura, 20 aos despus
en Reforma a la Ley de Defensa del Consumidor, Suplemento La Ley, abril 2008, pg. 18.-
Es que este tipo de conductas o prcticas abusivas tiene
la virtualidad seria de irradiar hacia los miembros de la sociedad, fuertes pensamientos de
descreimiento en las normas, reglas y conductas debidas, mxime en un servicio como el
de planes de ahorro de vehculos cero kilmetros, que al da de la fecha se ha
masificado exponencialmente, al punto tal que resulta difcil que un argentino con mnimas
condiciones econmicas no haya pasado por este tipo de planes para cumplir el sueo de
su primer 0km. Asimismo es pblico el inters de los consumidores en estos planes, luego
de las polticas cambiarias, cepo e inflacin de este pas. Ante la falta de moneda
extranjera y la creciente inflacin, muchos han direccionado el ahorro en estos planes.-
A nivel jurisprudencial se estn dando los primeros
pasos en la materia.- A continuacin se desarrollar un breve resumen de los primeros
antecedentes que comienzan a abrir la puerta a este novedoso instituto.-
Para comenzar tenemos los autos Machinandiarena
Hernndez, Nicols v. Telefnica de Argentina21 la Cmara Civil y Comercial de Mar del
Plata, Sala 2, confirm la sentencia de primera instancia que hizo lugar a la demanda
promovida por Nicols Machinandiarena Hernndez contra Telefnica Mviles Argentina
S.A.y conden a esta ltima a que abone a aqul la suma de $ 30.000 en concepto de
dao moral y la de $ 30.000 por multa civil por no contar en uno de sus locales con rampa
de acceso para discapacitados motores al apersonarse Machinandiarena, y de esta
manera verse imposibilitado de ingresar al interior del local para hacer un reclamo, siendo
de esta manera discriminado (por omisin) por el proveedor, configurando un trato
indigno.-
En los autos Rueda Daniela c/ Claro AMX Argentina
SA22, la Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de la ciudad de Rosario, sala II,
se concedi la suma de $5.000 en concepto de dao punitivo teniendo en cuenta la
gravedad de los incumplimientos, la envergadura de la empresa demandada hecho y las
dems circunstancias personales del actor.- En dichos autos, la actora se vio privada del
servicio durante dos meses durante los cuales, de modo unilateral, la empresa modific la

21 C. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 2. 27/05/2009. CITA MICROJURIS: MJJ44058
22 Microjuris - Cita on line AR/JUR/62890/2010.-
titularidad del nmero de lnea, factur a nombre de un tercero, reclamndole sin embargo
la deuda al primigenio cliente y finalmente, dando de baja el servicio.
Recientemente, en los autos P.D.H. C/ TELECOM
PERSONAL SA S/ SUMARSIMO23, la Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de
Salta en fecha 13 de Abril de 2011, conden a la empresa demandada a pagar la suma de
$20.000 en concepto de dao punitivo, tras considerar la reprochabilidad de la conducta
de una parte, su intencionalidad o el grado en el que refleja su indiferencia frente a los
usuarios, entre otras cosas.-
Tambin compartimos un antecedente (no firme) contra
la empresa Ford Argentina SCA, de un caso muy similar al que nos ocupa.- En el mes de
mayo de 2012 en los autos MORI, VERONICA c/ GIORGI AUTOMOTORES SA y/o
FORD ARGENTINA, SCA s/ ORDINARIO (Expte Nro 83/09)24 donde se reclam la
resolucin del contrato por los graves desperfectos de un vehiculo 0km se resolvi:
Que finalmente se reclama dao punitivo. Esta falta de atencin a los reclamos de la
actora, que abon al contado el alto precio de una unidad de alta gama, y su pretensin de
inculpar a la actora y/o a las travesuras de un ratoncillo, deben ser sancionadas. Se debe
sancionar esta conducta reprochable para disuadir su futura ocurrencia. Fijo su monto en
la suma de $ 50.000, teniendo en cuenta las circunstancias particulares del caso y la
notoriedad de los accionados, ya que sin duda la actora recurri a marca y concesionaria
basndose en prestigio y seriedad, habiendo visto burlada su confianza.
Es por todo lo anteriormente expuesto que estimo el dao
punitivo en la suma de PESOS VEINTE MIL ($20.000) y/o por la que ms o menos resulte
de las pruebas a rendirse en autos y que V.S. se servir fijar.-
5.- SEGUNDA PRETENSIN REPARACIN DEL
DAO POR LA PRIVACIN DEL USO: La privacin de uso del automvil consiste en la
imposibilidad material de utilizar el rodado y el consecuente dao que se infiere al titular
del bien, impidindole su utilizacin con el efecto de una obvia reduccin de las

23 ElDial.com- AA6A8E; La Ley Online, Cita Online: AR/JUR/12708/2011.-


24 Juzgado de Primera Instancia de Distrito en lo Civil y Comercial de Rosario Sala/Juzgado:3 Fecha: 21-
may-2012 Cita: MJ-STF-M-6569-AR | STF6569 | STF6569
posibilidades para la que est destinado, lo que genera un dao que no necesita
demostracin.
As lo entendi la Cmara Nacional de Apelaciones en lo
Comercial Sala E en el fallo Curbello Karina Alejandra c/ Crculo de Inversores S.A. s/
ordinario25. En el citado se consider que el vehculo por su propia naturaleza est
destinado a emplearse en alguna actividad; satisface o puede satisfacer necesidades ya
sea de mero disfrute o laborales. No es un elemento neutro, pues est incorporado a la
calidad de vida de su propietario y su mera privacin ocasiona un dao por lo que no se
exige prueba. ste se configura por la indisponibilidad pues se presume que quien tiene
en uso el automotor, lo hace para satisfacer una exigencia; no es una mera conjetura o un
principio eventual o abstracto (CCiv., 1068 , 1069 y cc), ya que una de las facultades del
derecho de propiedad sobre las cosas es la de usarlas y gozarlas.
Y sigui manifestando la Cmara respecto a la prueba de
este dao que aun como en el caso, en que el pretensor no produjo prueba directa sobre
la concreta configuracin del dao invocado, la mera privacin de uso del vehculo es, en
principio, susceptible de producir un perjuicio resarcible (cfr.esta in re Sala "Titolo, Carlos
A. v. Omega Cooperativa de Seguros Ltda.", del 05-06-01; "Correa Pablo v. Renault
Argentina S.A, del 22-05-08 y "Cuba, Enrique v. Parana S.A de Segu ros", del 30-12-
08).Que a los efectos de cuantificar este rubro el sentenciante tuvo en consideracin que
la privacin del vehculo significa en s un ahorro, ya que no se efectuaron erogaciones
tales como combustible, estacionamiento, mantenimiento, patente, seguro, etc., con lo
cual, el monto a otorgar debe ponderar tal aspecto para resarcir en forma prudencial y
equitativa el dao en cuestin (cfr. esta Sala in re "Castelo, Adriano v. Plan Rombo S.A y
otro" del 19.03.10) y, que la demandante nicamente acredit haber abonado 18 cuotas
sobre un total de 84, se aprecia excesiva la indemnizacin fijada por la a quo y, en
consecuencia, cabe reducirla a la cantidad de $5.000.
Que en el caso de marras, es importante remarcar que
esta parte vendi su anterior vehculo para hacer el depsito de la licitacin. Es decir que
desde el mes de Noviembre de 2012 me he encontrado sin ningn tipo de movilidad. Es

25 Cita: MJ-JU-M-63546-AR | MJJ63546 | MJJ63546.-


cierto que la demandada tena un plazo de 75 das para la entrega de la unidad y que el
mismo venca el 19 de marzo de 2013. En base a lo expuesto, desde el da 20 de marzo
de 2013 hasta la efectiva entrega de la unidad, ** de Octubre de 2013, la demandada priv
el uso del vehculo adquirido.
Por todo lo expuesto hasta aqu, estimo la suma de
PESOS ***** MIL ($**0.000) como suficiente para responder a este concepto y/o por la
que ms o menos resulte de las pruebas a rendirse en autos y que V.S. se servir fijar.-
6.- LIQUIDACIN:
Que practico la siguiente liquidacin de los rubros
indemnizatorios que se agregan a la pretensin principal de que se me haga entrega de
otro automotor nuevo:
Dao moral $ **
Dao punitivo $ **
Privacin de Uso . .$ **
Total .$ **.000
Y, en atencin al rubro indemnizatorio antes expresado,
la presente demanda asciende al da de la fecha a la suma de PESOS *** MIL ($**.000)
y/o lo que en ms o menos surja de la medida preparatoria solicitada y de la prueba a
producirse y/o lo que en definitiva fije V.S al dictar pronunciamiento; ms los intereses
devengados a partir del da del hecho, la desvalorizacin monetaria habida, costos y
costas del proceso.
7.- INTERESES:
Se solicita a V.S., que se otorguen intereses a la tasa
activa que cobra el //***************** en sus operaciones de descuentos de documentos a
fin de que no se diluya el monto ni convenga a la parte demandada alargar el juicio lo ms
posible para licuar su importe (Conf. Corte Suprema de Justicia de la Nacin, Fallos
317:1921; Fallos 322:2002).-
8.- PRUEBA:
8.1.- Documental: Se acompaa la siguiente
documentacin:
9.1.a) Cartas documento remitidas por la actora CD E *********de correo Andreani; CD
21*************** de correo Argentino.-
En el caso de desconocimiento de las cartas documentos
aludidas en los puntos 9.1.a desde ya alego que frente el carcter pblico que reviste
dicho instrumento, la mera negativa es insuficiente para restar valor probatorio al mismo.-
Tiene dicho la jurisprudencia que Frente a la existencia
de los signos exteriores que otorgan verosimilitud a la autenticidad de la pieza, no parece
justo exigir a quien pretende prevalerse del documento cargar con la prueba que
generalmente se produce a fin de "autenticar" los recibos de carta documento y que
consiste en un simple pedido de informes al Correo mediando una simple negativa de la
contraria. Es a quien pretende negar la autenticidad a quien incumbe la carga de la
falsedad, mediante el mismo pedido de informes referido26.-
Mas todava Las cartas documentos con aviso de
retorno al constituir instrumentos pblicos no slo prueban su contenido, sino tambin que
los destinatarios la han recibido, y el ataque en cuanto a su autenticidad o la circunstancia
que en el documento no se especific el piso y departamento del domicilio del
demandado, requieren para declarar su invalidez la redargucin de falsedad. 27.-
Sin perjuicio de lo expuesto y para el caso que V.S. lo
considere necesario, solicito se libre oficio al Correo Argentino SA y correo Andreani a fin
que se expida sobre la autenticidad de la misma.-
9.1.b) Solicitud de adhesin a plan de Ahorro N ************ conjuntamente con las
condiciones generales de contratacin. (4fs).-
9.1.c) Recibo emitido por la Concesionaria Giorgi Automotores SA N ******************por
la suma de $23.000.-
En caso de desconocimiento del recibo adjuntado, solicito
que se libre oficio a la empresa Giorgi Automotores SA a fin de que se expida sobre el
mismo, en cuento a su autenticidad y/o veracidad.-

26 Sumario JUBA CC0001 SI 85289 RSD-517-00 S 12-10-2000.-


27 "Pioli, Hctor Ramn c/ Luduea, Jorge Enrique s/ daos y perjuicios (acc. Tran. c/Les. o Muerte)"
CNCIV - 02/12/2009.-
9.1.d) Recibo N ***** emitido el 4.10.2012 por Giorgi Automotores SA por la suma de
$948 en concepto de cuota 1 y 2 ford Ka 100/100.-
9.1.e) Documentacin suscripta por la actora al momento de la adhesin en 8 fs.-
9.1.f) Cupn de pago N 920795 Cuota N 2; Cupn de pago N ***** Cuota N3; Cupn
de pago N ****** *Cuota N 4; Cupn de pago N ******** Cuota N 5; Cupn de pago N
******** Cuota N 6; Cupn de pago N ****** Cuota N 7; Cupn de pago N ***** Cuota
N 8; Cupn de pago N ****** Cuota N 11.-
En caso de desconocimiento de la documentacin emitida
por Plan Ovalo S.A, enunciada en los Puntos 9.1.b) ; 9.1.d); 9.1.e); 9.1.f) ser ella quien
deber probar la falsedad de las mismas.- Las cargas probatorias dinmicas indican que
incumbe tal carga a quien, por las circunstancias del caso -y sin que interese que sea
actor o demandado- se encuentre en mejores condiciones de producir la probanza.-
As la doctrina de las cargas probatorias dinmicas fue
ampliamente receptada por la doctrina y jurisprudencia y se funda, entre otros preceptos,
en el deber de colaboracin y en el principio de solidaridad del demandado para el arribo a
la verdad real28.-
La doctrina de las llamadas cargas probatorias
dinmicas no puede aplicarse con carcter general e indiscriminado; es residual porque
constituye un apartamiento excepcional de las normas legales que gobiernan la
distribucin del onus probandi (art. 375 del C.P.C.). Slo es aceptable cuando la aplicacin
mecnica o rgida de la ley conduzca a resultados inicuos, lo que debe demostrar quien lo
afirma29.
Este apartamiento excepcional de las normas que
gobiernan la carga probatoria para trasladarla a quien se halle en mejores condiciones de
producirla independientemente de su condicin de actor o demandado, se justifica
notablemente cuando nos encontramos frente a una relacin de consumo.-
Es que en la generalidad de los casos la debilidad que
caracteriza al consumidor hace que muy difcilmente sea ste quien se encuentra en
mejores condiciones de producir determinada prueba, ya sea por la superioridad

28 Sumario JUBA CC0002 AZ 36924 RSD-6-96 S 18-03-1996


29 Sumario JUBA CC0002 SI 88348 RSD-73-2 S 9-4-2002
econmica del proveedor de bienes y servicios o por las circunstancias particulares que
hace que dicha prueba se encuentre en poder de ste ltimo.-
De no seguirse esta tesitura se colocara al dbil jurdico
en una doble indefensin, ya que no solo se encontrara con que sus reclamos son
desodos, sino que al animarse a recurrir a los estrados de la justicia se le obstaculizara la
misma al obligarlo a que sea l quien se encargue de producir la prueba que muchas
veces, repito, dado la naturaleza de dichos contratos se convierte en una prctica de
imposible realizacin.-
Por ello es precisamente en este tipo de contratos en los
que se justifica la aplicacin de la teora de las medidas probatorias dinmicas fundado en
la debilidad intrnseca que caracteriza al consumidor.- El reconocimiento de los derechos
de los consumidores debe venir acompaado de algo que lo dote de eficacia en el caso
concreto, toda vez que por ms que la norma de fondo reconozca una infinidad de
derechos, stos carecen de sentido cuando para los justiciables es muy complicado
ejercerlos regularmente.- En este sentido seala con razn Gozaini30 que las normas
sustanciales deben plasmarse en dos planos sucesivos para ser tiles: uno preventivo y
otro procesal.-
Ha dicho la Corte Suprema de Justicia de la Nacin que
es hoy ampliamente reconocida la necesidad pragmtica de adecuar, llegando a la
inversin, los criterios de distribucin de la carga de probar, a tenor de las
circunstancias especiales que condicionan y neutralizan el uso de las guas que son
regla en esta asignatura. En este sentido, el esquema de las cargas probatorias
dinmicas, que presuponen un desplazamiento del esfuerzo probatorio del actor al
demandado o viceversa, segn fuere la coyuntura y sin aceptar apriorismos, se ajusta al
ideal perseguido por el proceso moderno, preocupado sobremanera por adherir lo ms
posible a las circunstancias del caso, evitando as el incurrir en abstracciones
desconectadas de la realidad31.- (la negrita me pertenece)

30 Osvaldo Alfredo Gozani, Proteccin procesal de los usuarios y consumidores, en Mosset Iturraspe, Jorge
Wajntraub, Javier H., Ley de Defensa del Consumidor, Ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2008, p. 343.
31 Sumario JUBA CC0002 LZ 16377 RSD-39-97 S 18-3-1997
En ltima instancia, y con carcter excepcional ("in
extremis") el juez podr recurrir al "favor probationes" -o teora de las cargas probatorias
dinmicas- si se comprueba en un caso puntual, que la aplicacin rgida de los principios
de distribucin de la carga de la prueba deviene ostensiblemente injustos 32.-
Sostiene Gozaini33 que las prueba leviores, diablicas o
de prctica imposible demuestran que la carga de la prueba no cumple por si sola una
funcin de actividad y de resultados. Cuando las presunciones traen argumentos de
prueba, la inversin del onus probando o la colaboracin en la persecucin de la verdad
resulta necesaria e ineludibleObsrvese que el deber de colaboracin no supone forzar
al demandado para que pruebe en su contra, creyendo as que se afecta el derecho de
defensa. En realidad, la finalidad es conseguir un debate leal y honesto, en la medida
en que la ocultacin de hechos constituye una deslealtad que la ley no quiere ni
propicia.-
Y en este sentido se viene pronunciando la Suprema
Corte de Justicia de Buenos Aires al sostener en una accin de amparo34 promovida por
un consumidor, que nos encontramos en un mbito en el que resulta razonable flexibilizar
las reglas de las cargas probatorias, tornndolas dinmicas, permitiendo as a la judicatura
adjudicar el peso de la ausencia de colaboracin contra la parte que poseyendo los
medios para formar la conviccin acerca de la verdad de los hechos controvertidos, se
conforma con una pasiva negativa en los trminos del art. 354 del Cdigo Procesal Civil y
Comercial.
Subsidiariamente en caso de no acogerse esta postura y
se desconozca la prueba aportada se solicita que se libre oficio a la empresa que emiti
dichas documentaciones.

9.1.g) Comprobante Rapipago Cod/Val 47281/0546; Comprobante Rapipago Cod/Val


62085/4186; Comprobante Rapipago Cod/Val 80582/2496; Comprobante Rapipago

32 Sumario JUBA CC0102 MP 121497 RSD-470-2 S 24-10-2002


33 Ob. cit. pg. 403.-
34 Sumario JUBA SCBA C 102100 S 17-9-2008
Cod/Val 24055/7692; Comprobante Rapipago Cod/Val 54055/6588; Comprobante
Rapipago Cod/Val 57670/8968; Comprobante Rapipago Cod/Val 27563/4982.
Ante el desconocimiento de la demandada de los
comprobantes de pago, solicito que se libre oficio a la empresa Gires SA., a los fines de
que se expida sobre la autenticidad y/o veracidad de los mismos.-
9.1.h) Formulario de Receptora, Acta de Audiencia y cierre de mediacin.-
9.2) Absolucin de posiciones: Solicito se cite a la
demandada a travs de su representante legal a absolver posiciones bajo apercibimiento
de ley, a tenor del pliego que se acompaar en su oportunidad.-
9.3) Documental en poder de la demandada: Solicito
se intime a la demandada a que acompae ante estos obrados toda la documentacin
suscripta por la parte actora como as tambin informe el estado de cuenta, detallando
pagos realizados (cuotas y licitaciones). Asimismo detalle de todos los reclamos
efectuados por esta parte y el tratamiento interno que se realiz producto de los mismos.-
Individualice el vehculo que fuera adjudicado en mi favor mediante Acto de
licitacin del mes de Noviembre de 2012, Grupo 8216 Orden 077.- Por ltimo Informe
el precio de lista del vehculo Ford Ka al momento de la entrega de la unidad de la
actora.-

10.- BENEFICIO DE LITIGAR SIN GASTOS:


Que de acuerdo al derecho que me confiere el art. 53 de
la ley 24.240, solicito que el presente pleito tramite con beneficio de gratuidad.-
11.- SOLICITA TRAMITACIN POR VA DEL JUICIO
SUMARSIMO:
Que en virtud de lo dispuesto por el art. 53 de la ley de
Defensa del Consumidor solicito que el presente tramite por la va del juicio sumarsimo,
por ser ste el proceso de conocimiento ms abreviado que contempla nuestro cdigo de
procedimientos.-

11.- AUTORIZACIONES:
Pido se deje expresa constancia en los oficios y cedulas
a librarse en autos que los ***************l y/o ******************* y/o ************* y/o
**************** y/o **************** y/o los que ellos designen se encuentran autorizados a
correr con su diligenciamiento con todas las facultades de la ley y a sustituirlas.-
12.- PETITORIO:
Que, por todo lo anteriormente expuesto, de V.S solicito:
a.- Me tenga por presentado, por parte en el carcter
invocado y con domicilio legal constituido en el lugar indicado.-
b.- Por interpuesta formal demanda de daos y perjuicios
por incumplimiento contractual. -
c.- Se le de a la presente demanda, trmite de juicio
sumarsimo.-
d.- Por ofrecida la prueba.-
e.- En su hora: Se haga lugar a la demanda incoada en
todas sus partes, intereses, costos y las costas del proceso.-
Proveer de Conformidad, que
SER JUSTICIA.-