Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
CASO PRACTICO N 1
Delfina Ponce quien mantiene una deuda con Mario Benitz y cuyo origen
es un documento pagar suscripto por la Sra Ponce el 28 de Abril de 1999
por igual valor recibido en mercaderas. Mario Benitez intim
telefnicamente a Delfina Ponce, pero cansado de no tener respuesta y
sabedor de que aquella carece de fortuna, no insisti al respecto. Delfina
Ponce quiere que el Sr Benitz le provea nuevamente de mercadera y para
ello concurre al local comercial a pagar su deuda. Recibido el pago,
Benitz le manifiesta que no tiene inters en tener relacin comercial
alguna con ella por lo que se niega a la venta de los insumos de
computadoras. La Sra. Delfina Ponce comenta lo sucedido con un amigo y
ste le advierte la posibilidad de que el pago sea por error atento que la
deuda est prescripta y corresponde le sea desembolsado lo que pag por
equivocacin.
La Sra Ponce concurre a su estudio:
1. Procede la accin por repeticin? Porqu?
2. Iniciada la accin referida, Ud. Juez como resolvera fundadamente.
INFORME:
Como respuesta general al caso, podemos decir que : La obligacin de pago de la Sra.
Ponce si bien esta suscripta en un pagar, su causa es un contrato de compra-venta, con
el Sr. Bentez el 28/04/1999.
Por lo tanto el privilegio de ejecutar por va ejecutiva, vence a los tres aos, con el
documento que lo fundamenta. Lo que no vence es la posibilidad de obtener el pago
por va ordinaria, atento al plazo ordinario de las obligaciones segn el Art. 4023 CC. :
Toda accin personal pos deuda exigible se prescribe por diez aos ... . Entonces, la
obligacin es perfectamente exigible, y el pago realizado al acreedor es totalmente
valido y no corresponde iniciar ninguna accin tendiente a obtener su repeticin.
VentaResumenLibros
2
Analizando, minuciosamente la situacin planteada, se encuentran varios institutos
jurdicos, que merecen su fundamento y explicacin en relacin con el caso propuesto.
Por ello a continuacin se expone lo investigado y analizado:
Segn la Teora de las Obligaciones, podemos analizar que las causas de las
obligaciones pueden ser 5: CONTRATOS, CUASI CONTRATOS, DELITOS, CASI
DELITOS, y la LEY. Entonces la causa de la obligacin de Pago es el contrato de
compra venta celebrado entre la Sra. Ponce y el Sr. Bentez, que genera para el Sr.
Bentez la obligacin de entregar la mercadera pactada y para la Sra. Ponce, la
obligacin de pagar por lo recibido. Siempre hay una causa, 500CC. : Aunque la
causa no este expresada en la obligacin, se presume que existe, mientras el deudor
no pruebe lo contrario. Hay una presuncin IURIS TANTUM, de existencia de
causa, ya que nadie se obliga sin causa.
Aunque la causa no este expresada en el titulo en el que esta documentada la obligacin,
se presume que existe, salvo alegacin con prueba en contrario que pesa sobre el
deudor. Cam. Civil de Rosario, Sala II 13/5/86, Jurisprudencia 80-68.
Por PAGO VOLUNTARIO se entiende que es el obrar realizado por el deudor con
3
intencin discernimiento y libertad acorde 897 CC..
AUSENCIA DE FACTORES EXTERNOS DE Coercin, an cuando el deudor no
tuviere conciencia de la inexigibilidad de la deuda. Basta con que la atribucin
patrimonial sea realizada libremente, sin coerciones externas, segn el Art. 791 CC.:
No habr error esencial, ni se puede repetir lo que se hubiese pagado, en los
siguientes casos: inc.2: Cuando se hubiese pagado una deuda que ya se hallaba
prescripta.
PAGO POR ERROR: Esta definido en el Art. 784 CC.: El que por un error de
hecho o de derecho, se creyere deudor, y entregase alguna cosa o cantidad en pago,
tiene derecho a repetirla del que la recibi. En este caso es necesario que el accipiens
no tenga titula, para exigir el pago. Segn al nota del cdigo y siguiendo a Marcad: ...
el principio de equidad del derecho civil, no permite enriquecerse con lo ajeno y que un
supuesto acreedor se quede con una suma o con una cosa que no se le deba, o que no la
deba el que la entrega. Cuando a el nada se le debe, es indudable que no puede
apoyarse en el error ajeno...
791CC.: No habr error esencial, ni se puede repetir lo que se hubiese pagado, en
los siguientes casos:
inc2. Cuando se hubiere pagado una deuda que ya se hallaba prescripta.
No podemos asociar la situacin plateada con el pago por error, ya que en el pago
realizado por la deudora, ya que se encuentran perfectamente identificados tanto deudor
como acreedor validos. Ni an en el caso de que la deuda haya prescripto habria error,
aunque la deuda es perfectamente exigible al momento del pago.
con la naturaleza de ese titulo, las disposiciones de la letra de cambio, relativas ... a la
prescripcin (Art. 96 y 97)...
El Art. 96, como hemos visto, trae plazos de prescripcin distintos segn se trate de la
accin contra el aceptante (3aos) o de la accin contra el librador o endosantes (1 ao).
Art. 104 establece que El suscriptor del vale o pagar queda obligado de la misma
manera que el aceptante de una letra de cambio...
VentaResumenLibros
De manera que, si bien el Art. 103 remite a los Art. 96 y 97, el Art. 104 equipara la
5
obligacin del librador del pagar a la del aceptante de la letra. Por lo tanto, la accin
contra l debe prescribir a los 3 aos.
La doctrina y la Jurisprudencia ( La Ley, 121- 688; 124-1116; etc..) sostienen que la
accin contra el librador de un pagar prescribe a los 3 aos, basndose en general, en
las siguientes razones:
. El librador del pagar, dado que en este titulo no hay aceptacin, es el principal
obligado cambiario. Contra el librador del pagar, se ejercita la accin directa y no la
accin de regreso. La accin cambiaria contra el librador del pagar procede sin
necesidad de protesto. De que manera que, en general, la situacin del librador del
pagar es muy similar a la del aceptante de la letra.
Art. 523 CPN.: Los ttulos que traen aparejada ejecucin son los siguientes:
Inc.5 La letra de cambio, factura de crdito, cobranza bancaria de factura de crdito,
vale o pagar, el cheque y la constancia de saldo deudor en cuenta corriente
bancaria, cuando tuvieren fuerza ejecutiva de conformidad con las disposiciones del
Cdigo de Comercio o Ley especial. ...
Vencido el plazo, lo nico que pierde el acreedor es la posibilidad del juicio ejecutivo,
luego le solo puede ejecutar por va ordinaria, hasta los10 aos.
Caso Practico N 2
1.MARCO TEORICO
Dentro de la situacin practica planteada, se fueron reconociendo las siguientes
instituciones jurdicas, abarcando al derecho civil , especficamente la teora de los
contratos y la parte especial relacionada con la Donacin, y al derecho de familia,
concretamente a la institucin de la Patria Potestad. Pero tampoco se deja de lado las
formalidades exigidas, abarcando tambin al Derecho Registral.
CONTRATO:
El contrato definido en el Art. 1137 del Cdigo Civil como acuerdo de varias
personas sobre una declaracin de voluntad comn destinada a reglar sus derechos,
es una de las especies dentro del genero acto o negocio jurdico.
El Codificador previo, la figura del Acto Jurdico en el Libro Segundo, Seccin
Segunda, Titulo II; lo defini (Art. 944: Son actos jurdicos los actos voluntarios licito,
que tengan por fin inmediato, establecer entre las personas relaciones jurdicas, |
crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos ), la nota especifica del
acto jurdico que sirve para distinguirlo de los dems actos es su fin jurdico:
nacimiento, modificacin o extincin de una relacin jurdica. Luego lo clasifico en los
Art. 945 y 947, preciso su objeto (Art. 953) y se ocupo especialmente de los vicios que
pueden afectarlo: simulacin (Art. 955 a 960) y fraude (arts. 961 a 972), as como dela
forma (arts. 973 a 978)
CONTRATO DE DONACION
1789: HABRA DONACIN, CUANDO UNA PERSONA POR UN ACTO ENTRE
VIVOS TRANSFIERA DE SU LIBRE VOLUNTAD GRATUITAMENTE A OTRA,
LA PROPIEDAD DE UNA COSA.
Siguiendo la teora de los contratos, resulta imprescindible clasificarlos, ya que hace a la
esencia de cada tipo, la caracterstica especifica que se le asigna, de esta manera
tenemos que el Contrato de Donacin tiene como caracteres esenciales:
. Acto entre vivos, ya que en nuestro derecho no hay donaciones para despus de la
muerte segn lo establece el Art. 1790
. Obliga a transferir una cosa, la redaccin del Art. 1789 es impropia, porque en el dice
que la donacin transfiere la propiedad de una cosa, que no es exacto porque no basta el
solo titulo para producir ese efecto, sino que tambin es necesaria la tradicin de la cosa
y tratndose de inmuebles se requiere la inscripcin en el registro de la propiedad.
. A titulo Gratuito, debe haber un desprendimiento de bienes por parte del donante, sin
compensacin por la otra parte o sea del donatario. Debe haber un empobrecimiento por
una de las partes y un enriquecimiento por la otra. ANIMUS DONANDI: La donacin
exige gratuidad, la transferencia del bien se hace sin recompensa patrimonial. Lo que no
es lo mismo que desinters.
. Formal y Solemne, en principio la donacin es un acto no solemne, pero la excepcin
VentaResumenLibros
es la solemnitatem, segn lo prescribe el Art. 1810 Deben ser hechas ante escribano
pblico, en la forma ordinaria de los contratos, bajo pena de nulidad:
1. Las donaciones de bienes inmuebles;
2. Las donaciones de prestaciones peridicas o vitalicias.
Respecto de los casos previstos en este articulo no regir el Art. 1185.
Las donaciones al Estado podrn acreditarse con las constancias de actuaciones
administrativas.
VentaResumenLibros
9
Jurisprudencia: La Escritura Publica tiene el carcter del requisito Ad Solemnitatem,
en las donacin de inmuebles (Cmara Civil 2da 11/5/931 J.A., 35-950, SCBS, 3/7/951,
L.L.
Debe estimarse que la particin por donacin (Art. 3523) se hizo por
escritura publica si en esta no solo se transcribe el convenio privado por el que aquella
se celebro, sino que tambin concurrieron todas las partes ratificando su consentimiento
( Cmara Nacional Civil D. 12/5/952 L.L. 70-684).
Las donaciones del Art. 1810 deben ser aceptadas en la misma escritura publica, si
estuviere ausente por otra escritura de aceptacin que pueda ser otorgada ante escribano
publico o a falta de este, ante el juez de paz del lugar y dos testigos.
Se toma como punto de partida el instante e que el contrato queda perfecto, que dentro
de nuestro rgimen es cuando se produce el acuerdo de voluntades:
Art. 1809 La capacidad del donante debe ser juzgada respecto al momento en que la
donacin se prometi o se entrego la cosa. La capacidad del donatario, debe ser
juzgada respecto del momento en que la donacin fue aceptada. Si la donacin fuese
bajo condicin suspensiva, en relacin al da en que la condicin se cumpliese.
Art. 1797 Nadie puede aceptar donaciones, sino por si mismo o por medio del que
tenga poder especial suyo al intento, o poder general para la administracin de sus
bienes, o por medio de su representante legitimo.
No es objetable que la aptitud del beneficiario para recibir por donacin se considere
respecto del momento en que presto su conformidad; pero en cambio parece de
fundamento el subordinar este requisito al cumplimiento de la condicin. Con esta
modalidad o no, el contrato ha existido desde que medi el acuerdo de voluntades; fuera
de que el efecto retroactivo del cumplimiento ( Art. 543) desvanecera cualquier
dificultad de orden tcnico.
PATRIA POTESTAD:
294. La administracin de los bienes de los hijos ser ejercida en comn por los
padres cuando ambos estn en ejercicio de la patria potestad.....
Los podrn designar de comn acuerdo a uno de ellos administrador de los bienes de
los hijos, pero en ese caso el administrador necesitar el consentimiento expreso del
otro para todos los actos que requieran tambin la autorizacin judicial. .....
VentaResumenLibros
295. La condicin que prive a los padres de administrar los bienes donados o
12
dejados a los hijos, no los priva del derecho al usufructo.
VentaResumenLibros
VentaResumenLibros
RESOLUCION
13
14
CASO PRACTICO N 3
El Sr Angel Villagra, de 65 aos de edad, es diabtico y se encuentra
internado en un Hospital de la Ciudad de Crdoba. A consecuencia de su
diabetes sufre una infeccin en el pie derecho denominada pie diabtico,
la que ha engangrenado el miembro. La nica solucin brindada por el
equipo mdico es la amputacin del miembro hasta la rodilla, operacin a
la que Angel se niega.
Su hijo, el Sr Carlos Angel Villagra, de 32 aos de edad, concurre
angustiado a su Estudio Jurdico a fin de consultarlo sobre la posible
autorizacin judicial para efectuar la amputacin de su padre contra la
negativa de ste.
Cmo abogado diligente reflexione sobre las siguientes cuestiones:
1. Cul es la situacin jurdica del Sr Angel Villagra en relacin a su
capacidad?
2. El Sr Angel Villagra posee discernimiento intencin y voluntad para
tomar una decisin de esa naturaleza?
3. Cul es el derecho subjetivo en juego en el caso planteado?
4. Quin posee el derecho a decidir una intervencin sobre su propio
cuerpo?
5. El Sr Carlos Angel Villagra, hijo del Sr Angel Villagra: posee el derecho
subjetivo a suplantar la voluntad de su padre?
6. Desde la perspectiva del Derecho Constitucional: Cmo argumenta
cada una de las posiciones referenciadas?
7. Qu normas legales considera aplicables al caso? Porqu?
Como abogado del Sr Villagra hijo, Qu estrategias profesionales
utilizara?
8. Si Ud. fuera el Juez de la causa: resulvala fundado en normas legales.
Al respecto vase L.L. 1991-B-364.C.N. Civ., Sala H, 21/2/91, autos:
VentaResumenLibros
15
Dentro del caso planteado se encuentran las siguientes instituciones del
Derecho, que se enmarcaran en el dentro del Constitucional,
especficamente de los Derechos Humanos:
cumplimiento .
. La recepcin de los derechos humanos
Nuestra Constitucin Nacional 1853/60 estableci en numerosos artculos los derechos
humanos: tales como el Art. 14 que establece los derechos que hacen a las libertades de
trabajar, de industria, de navegar y comerciar (y Art. 26), de peticionar a las autoridades,
de trnsito, de prensa (y Art. 32), de propiedad, de asociacin, de culto y de ensear y
aprender; Los arts. 16 y 17, al prescribir los diversos aspectos de la igualdad ante la ley
VentaResumenLibros
En la actualidad existen una serie de leyes complementarias del Cdigo que consagran
la proteccin de un derecho personalsimo en particular y de la defensa de un aspecto
especial de alguno de ellos.
Como por ejemplo:
- la Ley 11.723 que en sus artculos 31 a 35 regula y protege el derecho a la
imagen;
- la Ley 18248 que establece la regulacin del derecho al nombre;
- la Ley 21.173 que incorpora al texto del Cdigo Civil el artculo 1071 bis que
tutela el derecho a la intimidad;
- la Ley 23.592 modificada por la Ley 24.782 que tutela el derecho a la igualdad,
prohibiendo y penalizando los actos discriminatorios;
- la Ley 24417 de proteccin contra la violencia familiar que tutela la integridad
fsica y psquica de las personas frente a eventuales lesiones o maltratos en el
seno familiar y
- la Ley 24192 de trasplantes de rganos y materiales anatmicos
VentaResumenLibros
Los Derechos Humanos que vienen de las Constituciones y del derecho interno de los
As tenemos, que dentro de los Tratados con rango constitucional, estn los siguientes,
de los cuales se extrae lo referido al tema en cuestin:
Artculo 12
21
Nadie ser objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, su familia, su domicilio o
su correspondencia, ni de ataques a su honra o a su reputacin. Toda persona tiene
derecho a la proteccin de la ley contra tales injerencias o ataques.
Artculo 25
1. Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, as como
a su familia, la salud y el bienestar, y en especial la alimentacin, el vestido, la
vivienda, la asistencia mdica y los servicios sociales necesarios; tiene asimismo
derecho a los seguros en caso de desempleo, enfermedad, invalidez, viudez,
vejez u otros casos de prdida de sus medios de subsistencia por circunstancias
independientes de su voluntad.
2. La maternidad y la infancia tienen derecho a cuidados y asistencia especiales.
Todos los nios, nacidos de matrimonio o fuera de matrimonio, tienen derecho a
igual proteccin social.
Germn Bidart Campos, agrega, que la dignidad del hombre es inherente a su ser, a
su esencia, a su naturaleza(...)Quin no es hombre (ausencia ontolgica de ser) no
puede resistir el predicado de la dignidad
Los derechos naturales tienen su raz en la eminente dignidad del hombre, como una
realidad ontolgica, que es un orden ideal relativo a las acciones humanas, una
divisin entre lo conveniente y lo inconveniente, lo adecuado e inadecuado,(...) pero
VentaResumenLibros
23
Amparo: es la accin que tiene por objeto la pretensin tendiente a que se deje sin
efecto un acto u omisin de autoridad pblica o de un particular que en forma actual e
inminente, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, los
derechos o garantas explcita o implcitamente reconocidos por la Constitucin
Nacional, con excepcin de la libertad individual tutelada por el hbeas corpus.
En el orden nacional la Corte Suprema de Justicia de la Nacin marc el rumbo a partir
de los casos Siri y Kot.
La proteccin de los derechos tutelados constitucionalmente resulta una cuestin que va
ms all de las vulneraciones concretas que puedan producirse. Se trata sin duda de uno
de los pilares del sistema institucional. De nada serviran las garantas constitucionales
si no hay un mecanismo al cual recurrir en caso de violacin de aquellas.
En nuestro pas la primera manifestacin en este sentido se da con el Habeas Corpus,
destinado a proteger la garanta constitucional de la libertad personal. Es una garanta
tpica de la libertad. Institucin dada en amparado de todos los derechos que constituyen
el elemento dinmico de la libertad (facultad de hacer) y todas las inviolabilidades que
constituyen su elemento esttico.
El habeas corpus naci en 1215, cuando que se firm la carta Magna, y rigi el principio
de la libertad individual para todos los sbditos ingleses, pero este principio fue
fcilmente burlado por los que disponan de la fuerza como supremo argumento.
As naci este recurso como garanta contra los atropellos de la autoridad.
Desde un punto de vista lgico el recurso de amparo es el gnero, en cuanto tutela todas
las garantas constitucionales, y el habeas corpus una de sus especies.
Cuando hay un acto u omisin de una autoridad o de un particular lesivo de un derecho
constitucionalmente garantizado, expresa o implcitamente, se puede recurrir a la
VentaResumenLibros
Segn Matilde Zavala de Gonzlez, se advierte que, pese al desarrollo doctrinario que
los derechos de la personalidad han tenido en los ltimos tiempos, el aspecto relativo a
su proteccin y a la instrumentacin de medios de tutela eficaces y rpidos se encuentra
descuidado, siendo los existentes insuficientes para tales fines.
Los medios de proteccin de los derechos de la personalidad, pueden ser clasificados
en:
a) preventivos;
b) de cesacin,
c) repertorios y
d) punitivos.
Los preventivos tienen por objeto o bien evitar el acaecimiento del dao cuya
produccin ha sido amenazada, o bien eliminar la continuacin del acto lesivo que ya ha
comenzado a producirse, mediante la destruccin de sus causas.
Los remedios de cesacin del dao representan en el mbito de los derechos
personalsimos un papel importante, que es previo a la propia reparacin y punicin. En
efecto, al sujeto afectado le interesa en primer lugar, y antes que nada, hacer cesar los
efectos o consecuencias lesivas del acto.
Los medios de proteccin repertorios, como su mismo nombre lo indica, son aquellos
VentaResumenLibros
que tienen por objeto reponer al titular en el goce y disfrute del derecho lesionado, ya
mediante el restablecimiento de las cosas a su estado anterior, ya mediante la
indemnizacin pecuniaria de los daos y perjuicios materiales y/o morales padecidos.
Finalmente, los instrumentos de proteccin punitivos son aquellos que tienen por
finalidad el prevenir la produccin de daos futuros similares por el mismo ofensor.
VentaResumenLibros
Analicemos pues, por separado, los diversos medios de proteccin existentes en nuestro
25
ordenamiento jurdico. Los instrumentos de prevencin de daos a los derechos
personalsimos pueden ser judiciales y extrajudiciales.
Dentro de las medidas de prevencin extrajudicial se han mencionado el autocontrol
por parte de las propias entidades prestadoras de servicios peligrosos, de las empresas
de informtica, de los centros de salud, etc. y la fiscalizacin estatal mediante el
ejercicio del poder de polica. Como medidas de prevencin judicial se distinguen:
a) La accin inhibitoria(cuando la persona peticiona ante los rganos jurisdiccionales
que se impida la realizacin del acto daoso, que aun no habiendo comenzado, ha sido
amenazado)
b) La accin de remocin (cuando el titular del derecho solicita la eliminacin de las
consecuencias de un hecho daoso a sus derechos de la personalidad);
c) La accin de amparo y de habeas data (como medios sumarios que permiten la
supresin o rectificacin de una informacin inexacta);
d) La accin de cumplimiento forzoso (cuando se exige que el ofensor del derecho
cumpla con lo prometido u ofertado);
e) Las medidas cautelares innovativas (que imponen al ofensor la modificacin de su
actitud amenazante) y
f) Las medidas autosatisfactivas (que pueden tener por objeto la proteccin preventiva
de un derecho personalsimo).
a) Las medidas de reparacin en especie (que tienen por objeto la reparacin in natura,
26
siempre que sea posible, del dao consumado; es decir el restablecimiento, lo ms
posible, de las cosas a su estado anterior).
Las tcnicas de reparacin en especie son variadas, inscribindose dentro de estos
medios: la retractacin (cuando el ofensor, arrepentido, se desdice pblicamente, en los
medios de amplia difusin, admitiendo lo injustificado de su ataque), el derecho de
rplica o respuesta (la posibilidad de la vctima de dar respuesta a las injurias o
calumnias sufridas, la rectificacin (de errores o falsedades difundidas en los medios de
comunicacin o bien de procederes), la publicacin de la sentencia condenatoria, etc. y
b) La indemnizacin pecuniaria del dao sufrido, tanto cuando se trate de dao material,
como de dao moral.
Finalmente, y como medios de proteccin punitorios, debemos distinguir, las tcnicas
punitivas en materia civil, las sanciones propias del derecho penal y los medios
punitivos en materia administrativa.
En el mbito del derecho privado, se menciona como medio efectivo de proteccin la
indemnizacin punitiva de los daos, hablndose de "daos punitivos" para referirse a
las hiptesis de condenas o sanciones dinerarias que se aaden al resarcimiento
pecuniario del dao realmente padecido por la vctima.
Ya en el mbito del derecho penal, encontramos numerosos delitos que atentan contra
los derechos de la personalidad, los que en su mayora son sancionados con las penas
ms graves de nuestro ordenamiento penal.
As por ejemplo, protegiendo a la vida humana desde su concepcin se tipifica y castiga
el aborto provocado en las situaciones previstas por los artculos 85 a 88, y reprime y
castiga toda conducta que atente contra la vida (artculos 79 a 84, Cdigo Penal).
Para preservar la integridad fsica y su salud de la persona el Cdigo Penal prev y pena
el delito de lesiones (Captulo 2 del Ttulo 1, artculos 89 a 94) y el de abandono de
personas (artculos 106 a 108 del Cdigo Penal).
VentaResumenLibros
27
JURISPRUDENCIA:
Al realizar la bsqueda de casos relacionados, con el planteado, tambin se encontr
ponencias en distintos Seminarios de Derecho de Nuestro Pas, en donde no solo se
mencionaba la aplicacin de la ley al marco concreto, sino tambin la fundamentacion y
legislacin relacionada con el caso, con lo que considero merece ser incluido dentro del
este marco terico.
. Consentimiento informado Por Juan Carlos Alongi
En principio, el mdico no puede efectuar ningn tipo de tratamiento, sin recabar el
consentimiento del paciente. El consentimiento est asociado a la idea de informacin,
la que debe ser clara adecuada, completa y continua
Se debe respetar la voluntad del paciente. Se trata del seoro sobre su propio cuerpo y
el derecho al elegir la forma de vivir su enfermedad.
El profesional que realiza una prctica sin el consentimiento informado del paciente,
comete una agresin, por la cual debe responder. El paciente tiene derecho a disponer de
su cuerpo y la sola violacin de ste derecho da nacimiento a la obligacin de resarcir
del galeno.
En la relacin mdico-paciente el consentimiento informado, en los albores del siglo
XXI, presenta aristas an no resueltas:
- El respeto al principio de la autonoma de la voluntad.- En este punto resta
conciliar la total revelacin necesaria para asegurar la libertad de decisin del paciente.-
- Priorizar la salud del paciente.- Se dice que la total revelacin es perjudicial
para la salud del paciente y que estos no son capaces de manejar la informacin mdica
para as tomar decisiones adecuadas.-
- La interaccin mdico paciente: apunta a establecer en la relacin mdico
VentaResumenLibros
paciente un equilibrio sobre el respeto a la condicin del ser humano de cada uno de
ellos. Rechaza el hecho de que sea el mdico o el paciente el que tome la decisin, pues
sera incompatible con el respeto mutuo si hay supremaca de uno sobre el otro. Se
transforma en un proceso ms emocional que racional. Si ha de humanizarse la relacin
mdico paciente, debe hacerse sobre la base del respeto y colaboracin mutua.-
As por ejemplo la negativa injustificada del paciente a someterse a una revisacin o
tratamiento mdico, no autoriza al enfermo a prevalerse de esa contingencia, para
VentaResumenLibros
No cabe duda que en los comienzos de este tercer milenio, el paciente es un consumidor
del servicio de salud.- En el mes de septiembre de 1.994, en oportunidad de realizarse
las Primeras Jornadas de Derecho Civil, una de las recomendaciones aprobadas por
unanimidad de la Comisin 2, fue: " la Constitucin Nacional de 1.994, en su artculo
42, prrafo primero, proclama como derecho de los consumidores y usuarios, el de ser
protegido en su salud, seguridad intereses econmicos, y su derecho a una
VentaResumenLibros
Destac la existencia de una voluntad real y lcida y su deseo de seguir viviendo pero
36
no a costa del sacrificio de sus convicciones.
A su turno el Asesor de Menores al dictaminar sobre el efecto que la decisin tendra
sobre los hijos de la enferma sostuvo que los menores se encuentran en la alternativa de
solicitar que su madre viva a costa de sus creencias, o que asuma hasta las ltimas
consecuencias su fe y entregue su vida; logrando de este modo para sus hijos, el ejemplo
de una madre heroica que entrega su vida por sus convicciones.
El tribunal citando el caso Bahamondez prioriz la objecin de conciencia, diciendo que
el derecho de decidir la forma en que se pueda morir es un derecho personalsimo.
2.- Menores: a)Caso A.Q., la Cmara Federal de San Martn intervino en un caso
planteado a raz de la negativa de los padres Testigos de Jehov a que se le haga
transfusin de sangre a su hija recin nacida, en tanto dicho tratamiento era el indicado
para salvarle la vida.
La Cmara autoriz la transfusin sosteniendo que el Estado tiene derecho a intervenir
cuando se trata de salvaguardar la indemnidad de un tercero. Afirm que ms all del
credo religioso o la ideologa con que se intente justificar el hecho y an cuando se
pretenda hacer prevalecer los atributos de la patria potestad, debe tenerse presente que
sta ltima es reconocida por la ley para la proteccin y formacin integral de los hijos,
siendo contrario a los fines de la institucin, prevalerse de ella para impedir que el
menor sujeto a su imperio, reciba el tratamiento mdico adecuado.
Puntualiz tambin que la libertad de conciencia u las acciones privadas que son su
consecuencia tienen como lmite el perjuicio a terceros, en este caso el hijo menor.
a) En idntico sentido, en un caso publicado en el ED 114-115 con nota de Bidart
Campos, el Juzgado de 1 Instancia Civil J,3 de la Ciudad de Buenos Aires -el
24.04.85- autoriz tambin la transfusin, advirtiendo que las convicciones religiosas de
los padres, no las del menor no pueden poner en riesgo la vida de este.
No resulta ocioso sealar en tal sentido que el artculo 14 de la Convencin sobre los
VentaResumenLibros
Derechos del Nio, que tiene jerarqua constitucional obliga a respetar el derecho del
nio a la libertad de pensamiento, conciencia y religin, y el derecho y deber de los
padres de guiar al nio en el ejercicio de su derecho de modo conforme a la evolucin
de sus facultades.
Por otra parte el artculo 5, pargrafo 5, de la Declaracin sobre la Eliminacin de Todas
las Formas de Intolerancia y Discriminacin Fundadas en la Religin o en las
Convicciones, de 1981, Resolucin 36/55 de la Asamblea general de las Naciones
VentaResumenLibros
Unidas, del 25 de noviembre de 1981 fija como trascendente pauta de interpretacin que
37
la prctica de la religin o convicciones en que se educa a un nio no deber perjudicar
su salud.
En resumen, con relacin a los menores habr que tener en cuenta la edad de 14 aos.
Si se trata de menores impberes, menores de 14 aos, la voluntad del menor ser
irrelevante, dado que el derecho presume que son incapaces absolutos de hecho y
carecen de discernimiento para los actos lcitos y por tratarse actos personalsimos, ni
siquiera los padres pueden decidir por l.
Si se trata de menores adultos, mayores de 18 aos pero menores de 21, habr que tener
mayor cuidado y atencin, pues an cuando no pueda disponer por s, de su propio
cuerpo; teniendo en cuenta su madurez y estado de evolucin de sus facultades podr
reconocrsele cierto mbito de libertad de conciencia.
CONCLUSIONES:
La jurisprudencia Argentina ha reconocido el derecho personalsimo de libertad de
conciencia (artculo 19 de la CN) a negarse a determinados tratamientos mdicos
considerados lesivos a dicha libertad, por razones religiosas o por convicciones morales
profundas no vinculadas a creencias religiosas, cuando se trata de pacientes adultos,
concientes, debidamente informados en que la determinacin involucra nada ms que al
interesado y no violenta los derechos de terceros.
Sin embargo, la jurisprudencia no ha reconocido que los padres en uso de la patria
potestad tengan derecho a tomar decisiones en nombre de sus hijos menores que
puedan comprometer el derecho a la vida de los mismos.-
los lmites a los que la ciencia puede llegar en la implementacin concreta de sus
posibilidades de generar vida, muerte o salud depender de la poltica legislativa, de la
fuerza de la doctrina y de las decisiones de los jueces; y, en suma, con ello queda
decidido el beneficio o dao a la persona.
Pero, y he aqu el quid de la cuestin: )cundo hay dao y cundo hay beneficio a la
persona en situaciones lmite? )y quin sabe, quin da la ltima palabra sobre qu es
dao y qu es beneficio en tales situaciones lmite?
VentaResumenLibros
39
El lmite entre el dao y el beneficio a la persona aparece siempre que se hable del
derecho sobre el propio cuerpo y el equilibrio de ste con los derechos y obligaciones de
terceros que implican el consentimiento informado, el derecho a morir, el derecho a
nacer o a no nacer, la gentica, la anticoncepcin, la esterilizacin, el aborto, la toma de
medicamentos, el trasplante de rganos, el cambio de sexo, etc.
por la fuerza. Sin embargo, tal conducta puede tener otros efectos: la imposibilidad
de acceder a un empleo, o de contraer matrimonio, etc.
El respeto por la voluntad del paciente se halla previsto en la ley 17.132, que dicta las
normas para el ejercicio de la medicina, odontologa y actividades de colaboracin, que
en su Art. 19, inc. 31 dispone que "Los profesionales que ejerzan la medicina, sin
perjuicio de lo que establezcan las dems disposiciones legales vigentes, estn
obligados a: ...inc. 3) "respetar la voluntad del paciente, en cuanto sea negativa a
VentaResumenLibros
EL DERECHO A MORIR El derecho a morir aparece como una ltima derivacin del
consentimiento informado.
A menos que seamos vctimas de un accidente o ataque cerebral o cardaco del que
muramos instantneamente y antes de que llegue toda ayuda mdica, hasta el tiempo y
el modo de nuestra muerte han llegado a ser materia u objeto de eleccin y decisin
consciente; pero una vez que tenemos el poder de decidir, corremos el riesgo de cometer
equivocaciones. Podemos prolongar la vida inadecuadamente o darla por perdida
demasiado rpido, mas muchas veces se convertir en necesario tomar una
decisin, sea por parte del propio paciente, sea por quien acte en el inters de ste.
El paciente que es enfermo terminal tiene el derecho de saber que se est muriendo; en
ello ha habido una verdadera revolucin del pensamiento. Hasta hace aproximadamente
treinta aos, la mayor parte de los mdicos omita dar a conocer su diagnstico a los
enfermos en tales condiciones. Tal revelacin, sin embargo, implica ms respeto por la
inteligencia y dignidad del paciente. Mas, frente a ello, la reaccin y posterior conducta
del enfermo puede ser variada.
El objetivo bsico de curar al enfermo y los valores insitos en la nocin de libertad
segn los cuales debe privar la voluntad del paciente entran en dramtica colisin
VentaResumenLibros
Muchas veces se deja de lado este punto en la prctica mdica y en las decisiones
45
judiciales.
Los tribunales deben reconocer la relacin entre la doctrina del consentimiento
informado y el derecho a rechazar el tratamiento, esto es, que si hay derecho a no ser
tratado sin consentimiento, debe existir tambin su contrapartida que es el derecho a no
ser tratado.
Los casos determinantes han sido aquellos relacionados con pacientes enfermos
terminales. Los tribunales han sido ms reticentes en aceptar el derecho de enfermos no
terminales a rehusar una prctica mdica que les salvara la vida, pero cuando la muerte
del paciente parece inevitable en un futuro cercano, se les reconoce tal facultad.
El Sr. ngel Villagra, es plenamente capaz, por ende posee intencin, discernimiento y
libertad, al expresar su voluntad de negarse a la propuesta medica para salvar su vida. Ya
VentaResumenLibros
que para el, en su concepto de vida, tiene amplia importancia el poseer sus dos piernas,
46
o no someterse al tratamiento posterior de rehabilitacin, luego de la amputacin.
Mi postura es la siguiente: se debe respetar la voluntad de la persona, ya que es ella , la
que soportar el tratamiento medico, y la que lo sufre.
El Derecho subjetivo comprometido es el derecho personalsimo de libertad de
conciencia (artculo 19 de la CN), en este caso se niega a determinados tratamientos
mdicos considerados lesivos a dicha libertad por convicciones morales profundas no
vinculadas a creencias religiosas.
Cada persona es la nica que tiene el derecho personalsimo a disponer sobre su cuerpo,
la vida y la salud. Entonces el hijo, no puede suplantarse en ese derecho, teniendo en
cuenta que su padre esta en pleno uso de sus facultades mentales, y su decisin de debe
a su propia conviccin moral.
Como abogada del Sr. Villagra (hijo) , solicitara accin inhibitoria al rgano
jurisdiccional, para que se impida la realizacin del acto daoso, que seria la no
amputacin.
47
BIBLIOGRAFA:
ALBERDI, JUAN BAUTISTA: BASES Y PUNTOS DE PARTIDA PARA LA
ORGANIZACIN POLTICA DE LA REPUBLICA ARGENTINA
QUIROGA LAVIE, HUMBERTO, VISITA GUIADA A LA CONSTITUCIN
NACIONAL
JORGE HORACIO GENTILE, LA DIGNIDAD Y LOS DERECHOS
HUMANOS
Dr. Ricardo Haro, SEMINARIO INTERNACIONAL DERECHOS HUMANOS,
CONSTITUCIN Y TRATADOS LOS DERECHOS HUMANOS Y LOS
TRATADOS QUE LOS CONTIENEN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL Y LA
VentaResumenLibros
JURISPRUDENCIA ARGENTINOS
Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba (Repblica
Argentina) http://www.acader.unc.edu.ar
Revista de Derecho Privado y Comunitario, Tomo I, Daos a la persona, ED.
Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1993),
VentaResumenLibros
UNNE
49
Los Sres Bruna Rapetti de Desimone y Pedro Desimone inician juicio ordinario de daos y perjuicios en
contra del Club Atletico Gral San Martin con fecha 23/5/05. La pretensin incoada seala que la
infraccin de la demandada estriba en que la cancha de ftbol ms prxima a su vivienda se encuentra el
predio lleno de gente, que los socios arrojan basura en su propiedad, que a lo largo de la medianera,
propiedad de los Sres actores, se estaciona la hilera de vehiculos., existiendo adems un tribuna tubular.
Acompaan, entre otra documentacin acta de constatacin de la cancha de futbol demostrando que la
misma se encuentra ocupada por personas practicando ese deporte , refiriendo la misma acta notarial el
testimonio del Sr Carlos Field la renovacin del contrato de concesion del bar-comedor Manifiestan
adems que no cuenta dicha cancha con autorizacin para funcionar.
Comparece la demandada hace su descargo, acompaando Acta n 1038 de fecha 27/10/04 en la que se
desprende la intencin de la Comisin Directiva del Club de no alquilar ms el predio designado como
cancha de ftbol. Argumenta que no se renov el contrato sobre el predio, no siendo usuario del mismo,
no tiene nada que ver con l, ni con su explotacin comercial, desconociendo totalmente lo que all
sucede y siendo imposible endilgarse responsabilidad.
Abierta la causa a prueba, las partes formulan acuerdo el que, entre otras clusulas reza ..que la parte
demandada ofrece y la parte actora acepta trasladar la actividad que se desarrolla en la cancha de ftbol
colindante con la propiedad de los Sres Desimone hacia el sector del predio donde no existan vecinos
colindantes, hacia atrs del predio de los demandados. Dicho acuerdo fue homologado mediante auto N
522 de fecha 3/7/06. Frente al incumplimiento de dicho convenio por la demandada, los actores solicitan,
en virtud del art. 666 bis del Cdigo Civil, la aplicacin de astreintes, pedido que fue concedido por el
Judicante aplicando la sancin en Pesos Dos mil cuatrocientos cincuenta ($2450.-) en forma bimestral.
El club demandado apela el resolutorio aduciendo que la imposicin de la multa de carcter conminatorio
es excesiva atento el carcter social y deportivo amateur del Club, en que todos los esfuerzos son pocos
para mantenerlo en marcha, pidiendo que se reduzcan a su mnima expresin.
4. Como juez de la causa y a tenor del art. 666 bis qu elementos de juicio tendra en cuenta para
fijar el cuantum de la penalidad.
5. Que le sugiere la idea que las astreintes configuran una pretensin eventual y accesoria de
una condena desoda.
6. Para la aplicacin de la sancin en cuestin es necesario el dictado de una sentencia definitiva
que resuelva el fondo de la cuestin debatida?. Fundamente.
VentaResumenLibros
Al respecto puede consultar: Moisset de Espans, luis M., las astreintes y el incumplimiento de los
mandatos judiciales Comercio y Justicia, t.29-D,ps 51 y ss citada por Zabala de Gonzlez, Matilde, 50
Doctrina Judicial, Solucin de Casos, Ed. Alveroni, Cba, 2003.T.5, pag. 39. Pizarro Ramn Daniel-
Vallespinos Carlos Gustavo, Instituciones de Derecho Privado. Obligaciones, Ed. Hammnurabi, Bs
As., 1999, T.2p. 225.
Autos Paez de Brocanelli, Graciela Maria y Otro c/ Club Atletico General Paz Junior Sociedad
Civil y Otro- Ordinario Daos y Perjuicios. Semanario Jurdico 1598.
1. Concepto de Astreintes:
Segn el artculo 37 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin 2 establece que
esta facultad de los jueces tiene como finalidad lograr que "las partes cumplan sus
mandatos", y el art. 666 bis del Cdigo Civil, introducido en 1968 por la ley 17.711,
establece estas condenaciones conminatorias para quienes no cumplieran "deberes jurdicos
impuestos en una resolucin judicial".1
Las astreintes son un medio de compulsin del deudor, un procedimiento de coercin que
ejerce sobre los bienes del condenado; se persigue presionar la voluntad del deudor,
constreido a ejecutar la condena. No se relacionan con el perjuicio sufrido por el
acreedor a causa de la inejecucin del deudor, porque no se busca la reparacin del inters
afectado.
Las astreintes son un medio de compulsin del deudor, un procedimiento de coercin
que ejerce sobre los bienes del condenado; se persigue presionar la voluntad del deudor,
constreido a ejecutar la condena. No se relacionan con el perjuicio sufrido por el acreedor
2
a causa de la inejecucin del deudor, porque no se busca la reparacin del inters afectado.
Las astreintes no tutelan el inters privado del acreedor, sino el inters pblico,
vulnerado por la ofensa a la justicia que significa la desobediencia de sus mandatos.
Caractersticas:
- de arbitrariedad, en el sentido que el juez tiene un amplio margen discrecional
VentaResumenLibros
1
Las "astreintes" y la desobediencia de resoluciones judiciales, Por Lus Moisset de
Espans. Zeus, T. 74, D-47.
2
Llambas, J., "Tratado de Derecho Civil. Obligaciones". T. I, p.
VentaResumenLibros
2. Finalidad y Naturaleza:
3
Jurisprudencia: Cam. Civ. Capital, sala E, 26 julio 1979, "Ziubreckyj, Teodoro y otro c/ Herv
Ignacio", J.A. 1980 - IV - 115 (sntesis, semanario N 5182, p. 32).
4
Cam. 1 Civ. y Com. Baha Blanca, 20 noviembre 1984, "C. de R., M. c/ R., J.", sntesis
Jurisprudencial (183-S.J.), E.D. T. 115 - 645.
5
Cam. Civ. Com. y Laboral Reconquista, 26 marzo 1992, "Dalla Fontana, Elvio N. c/ La
Gallareta S.A.I.C.A.", Zeus, T. 60, J - (8946).
VentaResumenLibros
acreedor de ellas debe saber, entonces, que la ley no le otorga un derecho definitivamente
incorporado a su patrimonio, pues su causa proviene de una sentencia o resolucin que goza
de la inestabilidad que consagra la ley sustantiva, cuando autoriza al juez a dejarlas sin
efecto o reajustarlas si el obligado desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su
proceder.
Hechos:
VentaResumenLibros
6
Cam. Civ. Cap., sala E, 21 septiembre 1987, "Fredkes de Rubinstein, Paulina c/ Grispun,
Abraham (suc.)", J.A., 1988 - III, 53.
7
Tribunal: Cmara Civil de la Capital, sala C. Fecha: 17 de noviembre de 1978. Autos: "Caltero de
Rodrguez, Nlida c/ Manzone, Jorge" 2 Instancia. Buenos Aires, noviembre 17 de 1978.
8
Llambas, J., "Tratado de Derecho Civil. Obligaciones". T. I, p.100, Ns. 83 y 84
9
Llambas, J., "Tratado de Derecho Civil. Obligaciones". T. I, p.103, Ns. 86 a
VentaResumenLibros
ambas instancias, atento el resultado del incidente, se declaran por su orden (arts. 271 y 279,
54
Cod. Procesal). 1011
- Carcter y Naturaleza I.- La figura autnoma de las "astreintes" se trata de una
medida que tiene carcter instrumental porque siempre est al servicio de la
sentencia definitiva. II.- La condenacin conminatoria de astreintes no constituye
una pena; la decisin judicial que fija las astreintes apunta al futuro y se limita a
anunciarle al deudor que si no cumple, y slo en este caso, ser condenado a pagar
una suma susceptible de aumento indefinido. III.- La imposicin de astreintes
implica una condena susceptible de ejecucin tan pronto quede firme la resolucin
respectiva que deviene preordenada a una decisin judicial, resolucin principal de
la cual asegura su eficacia. Hechos: En el caso no se hace lugar a la aplicacin de
astreintes, que se peticionaban contra un tercero, institucin bancaria, que no era
parte en el juicio, por presunta demora en depositar unas sumas embargadas. 12
3. Requisitos de Aplicacin:
- Las astreintes deben aplicarse una vez que ha mediado el incumplimiento del
deber impuesto en la resolucin judicial. No cabra imponerlas como amenaza
para la eventualidad de incumplimiento. 13
- El instituto de las astreintes supone la existencia de una obligacin que el deudor
no satisface deliberadamente, o sea de una actitud intencionada y manifiesta de
incumplimiento. Para la aplicacin de las astreintes debe existir una resistencia por
parte del deudor a cumplir la condena, la que no puede ser acompaada ab initio de
la imposicin de astreintes por si no cumple, sino que una vez vencido el plazo que
determine la resolucin judicial para ser cumplida, si efectivamente no lo fuere,
proceder la fijacin de las condenaciones conminatorias. No puede supeditarse la
imposicin de las sanciones conminatorias slo para el caso de fracasar todas las
medidas que fueran pertinentes para la ejecucin in natura del deber jurdico de
que se trate.
VentaResumenLibros
10
Santos Cifuentes - Jorge H. Alterini - Agustn Duraona y Vedia (Sec. Ana M. Conde).
11
Cam. Civ. y Com. Rosario, sala 2, 4 agosto 1983, "Puccinelli, F. c/ Johansen, J.A.", Zeus, T. 33, J - 28 (5228).
12
Cam. Civ. y Com. Rosario, sala 4, 13 julio 1983, "Cappone Hnos. S.C.A. c/ Coninge, S.A.", Zeus, T. 34, J - 151
(5352).
13
Cam. 1 Civ. y Com. Baha Blanca, 20 noviembre 1984, "C. de R., M. c/ R., J.", sntesis jurisprudencial (183-S.J.),
E.D. T. 115 - 645.
VentaResumenLibros
4. Elementos a tener en cuenta, segn el 666 bis del CC. Para fijar el quantum de
la penalidad.
A modo de ejemplo del criterio que debe aplicarse o tener en cuenta a fin de fijar el
quantum de la sancin, determinar su cuanta, tenemos el fallo Alderete, Martn E. y otro
c/Cotillo, Gutemberg:
I.- En los juicios de escrituracin slo corresponde aplicar las "astreintes", por su
carcter excepcional, una vez que el comprador haya agotado los recursos normales a
su alcance para lograr el cumplimiento de la sentencia, o sea que tiene que haber solicitado
VentaResumenLibros
14
: Juzgado 1 Instancia Civ. y Com. San Lorenzo, 1 marzo 1990, "Ibarra, Domingo c/ Lencina, Pablo (sentencia
firme)", Zeus, T. 54, J - 155 (7901).
15
Cam. Civ. y Com. Rosario, sala 2, 4 agosto 1983, "Puccinelli, F. c/ Johansen, J.A.", Zeus, T. 33, J - 28 (5228).
VentaResumenLibros
pues es un modo de presionarlo para que cumpla el mandato judicial; y slo una
56
presin de esta clase puede ser eficaz.16
5. Que le sugiere la idea que las astreintes configuran una pretensin eventual y
accesoria de una condena desoda
Uno de los requisitos de aplicacin de esta institucin, es que exista una decisin
judicial desoda, y trasformara en necesaria, para el cumplimiento del mandato judicial, su
aplicacin. Por lo tanto, la eventualidad se relaciona con el incumplimiento de la
disposicin y la accesoriedad con el mandato judicial desodo.
Sucede que es una caracterstica propia de las sanciones conminatorias que su empleo
resulte procedente en todos los casos en que un litigante desobedece mandatos emanados de
una "resolucin" judicial, no solamente de una "sentencia" en sentido estricto. La doctrina
se ha preocupado siempre en destacarlo, y el legislador, tanto en el mbito procesal, como
en el Cdigo Civil han sido cuidadosos en el lenguaje empleado, para evitar que pueda
pensarse que las astreintes slo proceden frente al incumplimiento de sentencias.
Vemos as que el Hace ya un cuarto de siglo, en febrero de 1973, al juzgar una monografa
de adscripcin sobre las astreintes sealamos como uno de sus defectos el que se afirmase
VentaResumenLibros
que las "astreintes" slo proceden cuando hay "una resolucin jurisdiccional definitiva o sea
pasada en autoridad de cosa juzgada"; insistiendo luego el adscripto que entenda por
16
Cam. Civ. Capital, sala C, 16 mayo 1985, "Alderete, Martn E. y otro c/ Cotillo, Gutemberg", Zeus, T. 40, R - 39
17
STJSL-S.J.N 1 /07.- San Luis, febrero 6 de dos mil siete. AUTOS Y VISTOS: El expediente sobre el
pedido de Avocamiento Directo en los autos caratulados CASELLA, EDGARDO DANIEL c/ BANCO
BANKBOSTON s/ AMPARO AVOCAMIENTO DIRECTO Expte. N 01-C-05.
VentaResumenLibros
resolucin jurisdiccional a "la sentencia en sentido estricto o sea aquella decisin fundada
57
del magistrado por la cual se da por finalizado el litigio".
Esta interpretacin est en abierta pugna con lo dispuesto por las normas legales que hemos
mencionado, ya que ellas no reducen el campo de aplicacin de las "astreintes" a la
desobediencia de las sentencias, sino que lo hacen extensivo a todas las "resoluciones" o
"mandatos" judiciales.
Ello tiene su razn de ser, por cuanto uno de los campos en que prestan mayor utilidad las
sanciones conminatorias, es en la desobediencia al cumplimiento del "rgimen de visitas", y
al "deber de prestar alimentos" que -segn es bien sabido- se fijan por resoluciones que no
comportan jams una sentencia definitiva.
Pero no es necesaria una "sentencia", ya que el campo de aplicacin de las sanciones
conminatorias es ms amplio y alcanza a todas las hiptesis en que, aun antes de una
sentencia definitiva, los magistrados, por va de otras resoluciones: autos, decretos, etc.,
imponen a una de las partes el deber de observar una determinada conducta. Lo que s es
necesario es que se trate de una resolucin firme, es decir que no pueda ser atacada por
ningn recurso, y origine el deber actual de observar la conducta ordenada por el
magistrado.
Existen numerosas y variadas resoluciones emanadas de los magistrados, en las etapas
anteriores al dictado del fallo, que establecen conductas que deben ser observadas por las
partes y si stas, sin justificativo, no las cumplen, los magistrados deben contar con armas
adecuadas para obtener obediencia. La experiencia demuestra que las sanciones pecuniarias
poseen eficacia pues son fcilmente ejecutables y golpean al remiso en uno de los puntos
ms sensibles, su "bolsillo", lo que permite con frecuencia doblegar la actitud de litigantes
contumaces. 18
Nuestro ordenamiento jurdico tiene primordial inters en que las partes involucradas en
un proceso acaten las disposiciones judiciales, pues si pudiesen desobedecerlas
19
impunemente se resquebrajara totalmente el sistema de derecho.
VentaResumenLibros
18
Jorge MOSSET ITURRASPE que: "El incumplimiento es un presupuesto para el dictado de la
condena, sin incumplimiento, no hay astreintes", en "Medios para forzar el cumplimiento", p. 57,
Rubinzal - Culzoni, Santa Fe, 1993.
19
"Astreintes: una revisin de los elementos salientes de las sanciones conminatorias", Anuario de Derecho
Civil, Fac. de Derecho y Ciencias Sociales, Universidad Catlica de Crdoba, N 1, Ao Acadmico 1993, p.
95
(ver en especial p. 97 y 98.
VentaResumenLibros
58
Caso N 2
El Sr Juan Murgui inicia Juicio de repeticin en contra del Sr Carlos Velazco basndose en un
contrato de locacin que celebra Marina Murgui en calidad de Locataria y Carlos velazco en calidad
de Locador. En dicho contrato el actor se constituye en fiador de la locataria. Manifiesta en la
demanda que a los quince dias de celebrado el contrato (15/6/04) la inquilina solicita que el
suministro del servicio electrico perteneciente a dicho inmueble se preste a su nombre,
constituyndose asimismo el accionante en fiador ante la Epec. Sigue diciendo que en el mes de
Junio de 2006 , la arrendataria restituye el inmueble a los propietarios, retomando los mismos la
posesin plena. Desde el mes de junio de 2004 hasta marzo de 2007 inclusive, la energa elctrica
fue efectivamente prestada en el inmueble de propiedad del demandado, no obstante lo cual fue
pagado por el actor. El 2 de mayo de 2007 la Sra Fabiola Anitori solicita se coloque a su nombre el
medidor N 36548, perteneciente a la vivienda propiedad de los accionados. Resalta en su libelo
introductorio qe la clusula sexta del convenio reza: La fianza y garanta subsistir an vencido el
contrato y hasta tanto el locatario restituya al locador la unidad arrendada y entregue comprobantes
de pagos de luz y gas que debe abonar el locatario. Finaliza afirmando que si finaliz la obligacin
principal tambin se extingue la accesoria, que se ha producido un cambio de deudor (novacin
subjetiva. Cita las siguientes normas legales 1197, 1198,1199,1986,525 y 2047 del Cdigo Civil
Corrido el traslado de la demanda al Sr Carlos Velazco, afirma que en el caso no existe relacin
jurdica sustancial entre la actora y los demandados. Argumenta en su defensa que la clusula
sptima del contrato dice que el locatario deber solicitar la conexin a su nombre del servicio de
energa elctrica y solicitar la baja al momento de la entrega del inmueble, esto ltimo no sucedi,
solicita el rechazo de la demanda interponiendo la excepcin de falta de accin.
Al respecto se presenta las siguientes cuestiones:
1. Cules son los institutos jurdicos en juego que presenta el caso en cuestin?
2. Conceptualice la teora de los actos propios.
3. Enumere los requisitos de procedencia de dicha teora.
4. Como Juez de la causa: Cmo resuelve la cuestin?
5. Elabore 5 preguntas teniendo como eje que pasara si que le insina el presente caso a los
fines de intercambiar opiniones con el resto de sus compaeros.
VentaResumenLibros
La Doctrina de los actos propios que en latn es conocida bajo la frmula del
"principio del venire contra factum proprium non valet", proclama el principio general
de derecho que norma la inadmisibilidad de actuar contra los propios actos. Constituye
un lmite del ejercicio de un derecho subjetivo, de una facultad, o de una potestad, como
consecuencia del principio de buena fe y, particularmente, de la exigencia de observar,
dentro del trfico jurdico, un comportamiento consecuente.
Esta teora ha sido definida tanto por autores nacionales y extranjeros como por la
jurisprudencia. Entre ellos podemos citar a Enneccerus-Niperdey 20, quienes afirman
que "a nadie le es lcito hacer valer un derecho en contradiccin con su anterior
conducta, cuando esta conducta interpretada objetivamente segn la ley, segn las
buenas costumbres o la buena fe, justifica la conclusin de que no se har valer el
derecho, o cuando el ejercicio posterior choque contra la ley, las buenas costumbres o la
buena fe".
Contenido: En esta teora no basta la mera contradiccin de un acto previo con otro
posterior. En base a la autonoma moral de todo individuo, y considerando la
falibilidad humana, toda persona tiene libertad y, por ende, puede corregir y
enmendar sus errores cambiando la futura conducta. El ncleo de la teora del acto
propio se halla en las expectativas legtimas (E. Gandulfo). 21 Dado que el
individuo es un agente racional, puede planificar su futuro en base a ciertas
razones, que son hechos, creencias, deseos, etc. Ahora bien, el supuesto es que un
agente, con su conducta, bajo ciertas condiciones de contexto -que no indiquen
precariedad o provisionalidad-, puede abrir o crear ciertas expectativas a terceros,
que sean justificadas en razones, y que sean legtimas segn los principios del
ordenamiento jurdico. Al planificar su desenvolvimiento en el trfico, el tercero
puede invertir tiempo y esfuerzo, y el agente con su conducta inconsecuente
puede cerrarle o frustrarle las expectativas, causndole un dao injusto.
Rige en aquellos casos que no estn regulados directamente por el Derecho positivo, ni
estn protegidas las expectativas por otras teoras, como por ejemplo, la de la
normatividad del contrato o la preclusin procesal. Es por ello que, para la figura del
estoppel (segn el Merriam-Webster Online Dictionary, el estoppel es el impedimento
legal de que alguien alegue o niegue un hecho que contradiga sus propios hechos o
20
Enneccerus, Ludwig y Nipperdey, Hans Carl, Derecho Civil, Parte General, T I, Vol. II, Pto. 208, pg. 482.
21
Eduardo Gandulfo, La Aplicacin del PPio Venire contra factum propriom non valet . Un caso de vulgarismo
juridico, en Revista Chilena de Derecho (Chile) Vol 32 (2005) N 3 pp 363-374.
VentaResumenLibros
Se ha sealado que por tales motivos, la extensin de casos abarcados por ella ha
variado en el tiempo, ya que originalmente podra haber servido para fundar la fuerza
vinculante de los contratos, en ausencia de una teora que justificara en mejor forma tal
propiedad.
En la doctrina nacional, Alsina Atienza 23 sostiene que la doctrina de los actos propios
"se reduce a que quien, mediante cierta conducta, positiva o negativa, infunde o crea en
otra persona, la confianza fundada de que aqul mantendr su comportamiento en lo
sucesivo, deber, s, mantenerlo efectivamente, aunque en su fuero interno hubiere
abrigado otro propsito en realidad".
En este orden de ideas, la Jurisprudencia ha sostenido que "las partes no pueden
contradecir en juicio sus propios actos anteriores, deliberados, jurdicamente relevantes
y plenamente eficaces, como asimismo que devienen inadmisibles las pretensiones que
ponen a la parte en contradiccin con sus comportamientos anteriores jurdicamente
relevantes"24
Es por ello que podemos afirmar que la teora de los actos propios constituye un
principio general del derecho derivado de otro, cual es la buena fe 25 , que sanciona
como inadmisible toda pretensin lcita pero objetivamente contradictoria con
respecto al propio comportamiento anterior efectuado por el mismo sujeto.
Por ltimo queremos subrayar que la teora de los actos propios encuentra su
fundamento ltimo en la regla moral, que se funda en el respeto de la buena fe, la
proteccin de la confianza suscitada, el comportamiento coherente en bien de terceros y
el rechazo a la sorpresa y a la emboscada
La teora de los propios actos, 26 cuyos elementos conceptuales son descriptos con
bastante justeza en el caso que comentamos, fue acuada por la Glosa, y tuvo abundante
aplicacin en los pases de Europa continental, encontrando su paralelo en el common
law en la figura del stoppel.
Esta doctrina tiene como fundamento el principio general de la buena fe, que impregna
la tonalidad del ordenamiento jurdico, y condena la adopcin por el sujeto de actitudes
reidas con las que ha observado anteriormente en la misma relacin jurdica.27
El mbito de aplicacin de la teora de los propios actos ha sido muy amplia antes de
que el derecho codificado incorporarse de manera especfica a los textos legales figuras
como las renuncias o ratificaciones tcitas, que brindan armas al juzgador para impedir
el avance de muchas pretensiones ilegtimas.
En el caso particular del ordenamiento jurdico argentino se cuenta con una norma de
VentaResumenLibros
24
oyano, Juan C. Cm. Segunda Penal San Nicols, 18/11/81, LL, t 1984-A, pg. 152.
25
Borda, Alejandro. La teora de los actos propios. Ed.Abeledo Perrot, pg. 55, con cita de Mairal, Hctor
26
Por Luis MOISSET de ESPANS La Ley, 198A - A - 152 y Bol. Fac. de Der. y C. Sociales de Crdoba, aos
XLVI-XLVII, 1982-1983, p. 223
27
Diez Picazo, La Doctrina de los propios actos, ed. Bosch, Barcelona, 1963
VentaResumenLibros
30
La moderna doctrina italiana asigna a la buena fe el rol de "regla de gobierno de la discrecionalidad privada",
conceptualizacin que recoge la notable aptitud jurgena del standard y sus posibilidades de empleo dctil (Nanni,
Luca, "La buona fede contrattuale", Padova, Cedam, 1988, pags. 336 y ss.; Di Majo, Adolfo, "Obligazioni in
generale", pag. 295; Giampiccolo, Giorgio, su estudio publicado en "Studi sulla buona fede", Giuffr, Milano, 1975,
pags. 79 y ss).-
VentaResumenLibros
31
El principio cardinal o deber general de actuar de buena fe tiene la funcin de colmar las inevitables lagunas del
sistema legal; la ley, por muy analtica que sea, no puede preveer todas las situaciones posibles mediante normas
concretas, ni todos los abusos que las partes pueden cometer la una en perjuicio de la otra. La ley slo previene las
situaciones ms frecuentes, eliminando o prohibiendo los abusos ms comunes; muchas conductas reprochables
escaparan a las espesas redes de la ley, si debiera considerarse permitido o lcito cualquier comportamiento que la ley
no prohibiera. El principio general de correccin y buena fe permite identificar otras prohibiciones y otras
obligaciones no contenidas en la ley. Como suele decirse cierra el sistema legislativo, es decir ofrece criterios para
colmar aquellas lagunas que se pueden manifestar en las cambiantes circunstancias de la vida social ( Galgano,
Francesco, op cit, pag. 454).
32
Esta doctrina es una respuesta problemas concretos y acuciantes dada, por ello mismo, solvitur ambulando; siendo
tal cosa, no debe extraar que se hayan acuado para alcanzar similar objetivo diversos brocrdicos, entre otros, los
VentaResumenLibros
siguientes: "venire contra factum proprio non valet", "Nemopotest mutare consilium suum in alterius injuriam",
"Quod semel placuit, amplius displicere non potest", "Patere legem quam ipse fecisti", "Non est tolerabilis ignorantia
in factum proprio", "Nemo licet adversus sua facta venir" (Mans Puigarnau, Jaime, "Los principios generales del
derecho", Bosch, Barcelona, l947, pag. 25).
33
Con anterioridad al mes de Noviembre de 1983 en que se desarrollaron en Mar del Plata las IX Jornadas
Nacionales de Derecho Civil, cenit de la doctrina, ya exista una importante corriente jurisprudencial que haba
seguido el principio (Vid. E.D. 85-348; idem, 81-610; idem,85-539 y 83-473;R.E.D. 11-81;E.D. 87-152; idem, 88-
686 y 76-610; E.D. 80-544 y 75-370 y 81-157, entre otros).-
34
(13) S.C.B.A., 23/12/985, "Castilla de Bertres, suc. c/ Moyano, Jos y otros", en L.L. 1987-A-655; Cam. Nac.
Civil, Sala B, 8/11/978, "Galarza, Jun c/ Heselman, Judka", R.E.D. 13-104; Sala D, Abril 14-983, "Bianchini, y otra
c/ Municipalidad de la Capital", en L.L. l984-A-295: Cam Nac. Com, Sala E, Febrero 8-984, in re "Muoz, Mara c/
Italar SA", en L.L. l984-B-150;Cam. Nac. Fed. Civil y Com., Sala II, Junio 25-982, in re "Cabrera, Roberto c/
VentaResumenLibros
Gobierno Nacional", en E. D. 102-446; Cam. Apel. C.C. San Isidro, Sala I, 5/8/987, "Ballesteros de Senna, Manuel
suc. c/ Aranchipe de Allievi, Nlida y otros", D.J. 1988-I-1034.-
35
Derecho y justicia no son la misma cosa: hay entre ellos la relacin de medio a fin; derecho es el medio, justicia
es el fin. El producto suministrado por las oficinas del derecho es bueno o malo segn que sirva o no a la justicia...
(Carnelutti, Francesco, Como nace el derecho, Monografas Jurdicas, Edit.Temis, Bogot, 1994, Trad. de Sents
Melendo y Ayerra Redn, 2 edic., pag. 81 y ss).
36
Esa perfeccin en el actuar que se requieren o contempla que el derecho de fines del milenio no es ni siquiera
conocido en su totalidad por los letrados, que la gente comn se halla, en general, ajena a sus dictados y que la
igualdad es ideal y no efectiva. En tales condiciones, extremar ese tipo de exigencias implicara tanto como recrear un
calendario de das fastos y nefastos. Marcelo J. Lpez Mesa
VentaResumenLibros
La doctrina nacional 37 sostiene que la teora de los actos propios requiere de tres
condiciones bsicas o requisitos para que pueda ser aplicada: a saber:
1) Una conducta relevante y eficaz. la teora de los actos propios requiere, para
poder ser aplicada, la existencia de una conducta anterior jurdicamente relevante
y eficaz, es decir, una conducta vinculante que revele una determinada actitud de
una persona respecto de algunos intereses vitales.
En este sentido, para que la teora de los actos propios pueda ser aplicada debern
tenerse en cuenta las conductas ejecutadas dentro de una situacin jurdica, es decir que
repercutan en ella, susciten la confianza o que revelen una actitud, debiendo excluirse
las conductas que no incidan o sean ajenas a dicha relacin jurdica.
conducta.
Es por ello que podemos afirmar que la pretensin contradictoria, teniendo como
referencia un acto anterior, permite la defensa del sujeto que ha receptado ambas
conductas, que ha confiado en la primera de ellas y que ha actuado consecuentemente
con dicha confianza. Esta proteccin dada al agente receptor de la conducta por la
confianza que en ella ha depositado es, en pocas palabras, la aplicacin concreta de
la teora de los propios actos.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, se pronunci sobre el tema en cuestin, al
37
Gagliardo, Mariano. a doctrina del propio acto en el derecho societario LL t 1987-B, Pg. 44.
VentaResumenLibros
38
Marcelo J. Lpez Meza, De nuevo sobre el principio general de la buena fe y la doctrina de los actos propios.
39
Conclusin Nro. 5ta. de la Comisin Nro 8 de las Novenas Jornadas Nacionales de Derecho Civil, desarrolladas en
Mar del Plata en 1983. El desarrollo acabado de este punto amerita un estudio aparte, por lo que a mayor
abundamiento remitimos a las consideraciones que efectan sobre los distintos presupuestos, los profesores Dres.
Alberti, ("Prlogo", cit, pag. XVIII/XXII) y Compagnucci de Caso ("La doctrina de los actos propios y la
manifestacin tcita...", en L.L. 1985-A-1002 y sigs.).
VentaResumenLibros
Son presupuestos que hacen aplicable la teora de los actos propios: un comportamiento vinculante y eficaz, un
comportamiento posterior que afecta las expectativas que surgen del anterior, e identidad jurdica de los sujetos
actuantes en ambas situaciones (CN Fed. Contencioso administrativo, sala III, noviembre5/991,Narvaiz, Pedro C.
c/Corte Suprema de Justicia de la Nacin, LALEY, 1992-B, 558yDJ. 1992-2-95).
40
Son requisitos de los actos propios, entre otros, que sean claros y explcitos, que hayan sido adoptados y
realizados con plena libertad y que los mismos causen o puedan causar estado por ir dirigidos a crear, modificar o
extinguir un hecho opuesto (TRB. Supremo de Espaa, Sala 1, sentencia del 19/6/992, Ponente: Dr. Martn Granizo
Fernndez, Archivo 1992-3343, en Revista Jurdica espaola La LEY, Rep. XII, pag. 66, N 375).
41
Trib. Sup. de Espaa, Sala 1, sentencia del 26/12/991,Ponente: Dr. Almagro Nosete, Archivo 1992-2833, en
Revista Jurdica espaola La LEY, Rep. XII, pag. 66).
VentaResumenLibros
Sin embargo, hay algunas posiciones que piensan que sus efectos pueden extender ms
all, hacia mbitos sustantivos de responsabilidad.
mbito de Aplicacin
No slo est reservado a disputas entre particulares, sino que tambin se extiende a la
Administracin Pblica y al Ministerio Pblico, con ciertas adecuaciones, en virtud del
sometimiento al Imperio del Derecho. 44 En efecto, en la medida en que tanto la
Administracin Pblica, como la Fiscala, puedan generar las expectativas justificadas
en los ciudadanos y defraudarlas, stos pueden quedar sometidos a esta regla. El cambio
de sus conductas slo debe producirse previo aviso a los ciudadanos (los criterios de
fondo del cambio quedan sometidos a otros principios). El Tribunal Constitucional
espaol ha decretado que: "aunque tal doctrina puede ser aplicable a las relaciones
jurdicas regidas por el Derecho administrativo y por el Derecho pblico en general,
como ha venido reconociendo la jurisprudencia del Tribunal Supremo, slo puede serlo
con las necesarias matizaciones, que no la desven de los principios rectores que
constituyen su fundamento ltimo, que son, como acabamos de recordar, la proteccin
de la confianza y la proteccin de la buena fe. Deriva de ello el que si el juego de tales
principios puede encontrar alguna conexin con la idea de seguridad jurdica, no tiene
ninguna con el derecho de los ciudadanos a la igualdad ante la ley que consagra el art.
14..."(Sentencia 73/1988)[3].
-El que pide el cumplimiento de un contrato cuya nulidad ha afirmado en otro pleito;
-El que despus de alegar que ha pagado una deuda, reconociendo por tanto que es
vlida, invoca la inexistencia o nulidad del contrato que le serva de causa;
42
(25) Trib. Sup. Esp, 3 Sec., 5 S., sentencia del 23/10/991,Ponente: Dr. Esteban Alamo, en Revista Jurdica La
LEY (Espaa), Tomo 1992-I,pag. 435).
43
Lus Dez-Picazo y Ponce de Len, (1963), La doctrina de los propios actos, Editorial Bosch.
44
Marcelo J. Lpez Meza, De nuevo sobre el principio general de la buena fe y la doctrina de los actos propios.
45
Por Luis MOISSET de ESPANS La Ley, 1983 - D - 523
VentaResumenLibros
-El que pide la nulidad de la venta hecha por su mandatario, despus de haberse
aprovechado del precio; 66
-El que ejercita derechos anteriormente renunciados;
-El que desconoce o niega una representacin que anteriormente ha reconocido;
-El locador que pide la resolucin del contrato por cesin cuando la ha consentido y
convalidado;
-Quien impugna un testamento, que ha reconocido como vlido para recibir un legado.
que el actor pudo razonablemente creerse con derecho a litigar, las costas de
46
(cfr. Lino E. Palacio, Derecho Procesal Civil, Edit. Abeledo-Perrot, Bs. As. 1990, T. I, pg. 406).
47
(ob. cit. T. I, pg. 409).
48
La Suprema Corte de Justicia Provincial siguiendo el pensamiento chiovendano consagra la teora objetiva de la
VentaResumenLibros
condena en costas, atribuyendo a estas el carcter de una indemnizacin debida a quien se ha visto obligado a litigar,
para obtener el reconocimiento de su pretensin jurdica (Chiovenda, La condena en costas, Madrid, 1928, p. 232; La
Ley v. 66, p 202).- En otras palabras, las costas son las erogaciones que necesariamente deben hacer los sujetos del
proceso, para obtener la actuacin de la ley mediante la resolucin judicial que pretenden siendo principio general en
la materia que el objetivamente derrotado debe resarcir ntegramente las mismas al vencedor (Podetti, Tratado de los
actos procesales, p. 111, n 30).-
Este principio general prescinde de toda idea subjetiva de buena o mala fe, la condena en costas al vencido es la regla,
pues quien hace necesaria la intervencin del Tribunal por su conducta debe cargar con los gastos efectuados por
quien ha debido iniciar una demanda justa, o defenderse de una injusta, para obtener el reconocimiento de su
derecho.-
Por su parte, la facultad judicial para eximir de costas al vencido reviste carcter excepcional y no est condicionada
por la temeridad, mala fe o culpa del litigante, sino inspirada en razones de equidad ajustables a cada caso..." (esta
Sala en Causa n 27.140, R.S. 219/92, sent. del 29-11-1992, entre muchas otras).-
VentaResumenLibros
67
10. Elabore 5 preguntas teniendo como ejeque pasara si que le insina el presente caso a los
fines de intercambiar opiniones con el resto de sus compaeros.
Caso practico N 3
El Sr Csar Florenti, en su carcter de locador del departamento designado como B planta baja del
Edificio Sur inicia demanda de desalojo contra Jorge Santos debido a la falta de pago de los arriendos de
dos meses consecutivos. Previo a ello, curs intimacin del art 5 de la ley 23.091 mediante carta
VentaResumenLibros
documento. Vencida aquella, impetra la demanda referenciada, cuya admisin posee efectos rescisorios de
la relacin contractual con efectos retroactivos al dia de la presentacin de la demanda. 68
Corrido el traslado de ley al demandado, Sr Jorge Santos realiza la consignacin judicial de los meses
adeudados con ms los intereses compensatorios devengados, oponindose a la clusula penal fijada en el
contrato denunciando usura. Afirma que en materia de sumas de dinero el deudor moroso tiene siempre la
posibilidad de liberarse pagando los intereses debidos.
En su defensa, el actor-locador resiste la consignacin fundndose en extemporaneidad del mismo por
haber iniciado accin de desalojo con anterioridad. Invoca la resolucin del contrato de locacin por falta
de pago, citando el art. 1579 del C.C..
Punto N 1
VentaResumenLibros
porque no puede hacerlo. Este procedimiento judicial tiene como finalidad primordial
69
poner fin a la vida de la relacin jurdica obligatoria, que no ha podido concluir de
manera normal.
La lectura de las distintas hiptesis en que la ley admite la consignacin, enunciadas en
el artculo 757 del Cdigo civil argentino, nos permite dividirlas en dos categoras
principales, a saber:
a) Casos en que el acreedor, dolosa o culposamente, neg su colaboracin, es decir en
que se ha configurado la mora "creditoris"; y
b) Casos en que la falta de colaboracin se debe a otras causas, extraas a la voluntad
del acreedor, y que no le son imputables. En estos casos nada puede reprocharse al
acreedor por su conducta, ni se lo puede considerar incurso en mora, pero como no sera
correcto mantener al deudor sujeto indefinidamente por el vnculo obligacional, se le
concede este medio excepcional para que pueda extinguir la obligacin.
En resumen, la regla general para que proceda la consignacin es la falta de
colaboracin del acreedor en recibir el pago; pero esa falta de colaboracin, insistimos,
puede tener muy diversas causas y ser, o no, imputable al acreedor50.
Cuando la falta de colaboracin es imputable al acreedor, que obrando culposamente no
recibi el pago, estamos frente a casos en que la mora "creditoris" hace posible la
consignacin (artculo 757, inciso 1); pero tambin se admite la consignacin cuando
esta falta de cooperacin es inimputable, como sucede cuando el acreedor es incapaz o
estuviese ausente (incisos 2 y 3 del artculo 757); e, inclusive, puede suceder que la ley
le imponga el deber de no recibir el pago, como ocurre cuando la deuda ha sido
embargada (inciso 5 del artculo 757). O sea que puede consignarse cuando el acreedor
no quiere recibir el pago (mora creditoris), o cuando no puede hacerlo por
circunstancias de hecho justificables, o impedimentos legales, casos estos ltimos en
que estamos frente a una simple falta de colaboracin que no produce los efectos
jurdicos de la mora, sino que tiene nicamente como consecuencia el habilitar al
VentaResumenLibros
50
Conf. CAZEAUX - TRIGO REPRESAS, obra citada, T. 2, vol. 2, 1 ed., La Plata, 1972, p. 189.
VentaResumenLibros
51
"Nosotros creemos que... ...jurdicamente el momento presente es un complejo temporalmente ms
extenso y no se limita solamente a la sentencia, ni a la demanda, sino que comprende al litigio en su
totalidad, desde la demanda hasta la decisin definitiva del juez o tribunal. Advertimos que toda esa
actividad que requiere el litigio, cuya duracin se prolonga en el tiempo y se proyecta a lo largo del
perodo que comienza con la deduccin de la pretensin ante la justicia, pasa a travs de la actividad
probatoria desarrollada en el pleito, y termina con la sentencia, debe concebirse idealmente como un
instante nico. El juez en su sentencia, deber referirse a aquello que se reclam, aleg y prob, es decir a
actividades desarrolladas en momentos anteriores, como si realmente estuviesen fusionadas en un instante
nico con el momento de la sentencia" (ver "Reflexiones sobre el dao actual y el dao futuro...", El
Derecho 59- 791, en especial ap. III, p. 793).
VentaResumenLibros
Para constituir en mora al acreedor se aplicarn, por analoga, las reglas establecidas en
el artculo 509 del Cdigo civil argentino para la mora del deudor, lo que nos llevar a
sostener que, las ms de las veces, ser necesaria una interpelacin extrajudicial. La
consignacin es siempre un procedimiento judicial.
VentaResumenLibros
52
BORDA, con respecto a las obligaciones de dar ("Tratado de Derecho Civil Argentino - Obligaciones",
2 ed., Perrot, Buenos Aires, 1967, T. 1, Ns. 78 y 79, p. 75 a 77).
53
ALTERINI - AMEAL - LPEZ CABANA, obra citada, T. 1, N 873, y
prcticamente toda la doctrina nacional.
54
LLAMBAS: "Tratado de Derecho Civil argentino -Obligaciones", ed. Perrot, Buenos Aires, 1967, T. 1,
p. 158
VentaResumenLibros
Conclusiones.
72
1) La falta de colaboracin del acreedor, cualquiera sea su causa, habilita al deudor a
consignar.
2) Cuando la falta de colaboracin es culpable, acarrea como consecuencia la mora del
acreedor, quien deber asumir los riesgos, e indemnizar los perjuicios que su mora
ocasione.
3) La consignacin, vlidamente efectuada, libera al deudor de su obligacin.
4) La consignacin es siempre un procedimiento judicial.
5) Frente a la mora del acreedor, el deudor tiene el derecho de consignar, pero no la
obligacin de hacerlo. Puede esperar que el acreedor purgue su mora, prestando la
colaboracin debida que permita ejecutar la prestacin.
6) Para constituir en mora al acreedor es menester, como regla general, intimarlo a
prestar la colaboracin debida.
Luego de la exposicin de institucin del Pago por consignacin por mora del acreedor,
no podemos establecer que se den dichos requisitos en el caso propuesto. Ya que en
ningn momento se menciona la actitud del acreedor de rechazar con anterioridad a la
interposicin de la demanda de desalojo, la recepcin del pago.
requisitos:
a) La negativa del acreedor de recibir lo adeudado, ya sea que injustificadamente se
niegue a colaborar, por imposibilidad incapacidad, ausencia-, indisponibilidad
patrimonial, etc. y
b) los requisitos necesarios para la validez del pago:
- objeto,
- tiempo,
VentaResumenLibros
- modo, sin los cuales, de acuerdo reza el art. 758 del Cdigo Civil, no se tendr por
73
efectuado el pago.
Adems de stos ya enumerados, como bien observa LLambas: Hace a la eficacia del
pago la concurrencia los principios de integridad e identidad, el demandante no est
obligado a recibir algo distinto de lo prometido, ni menos cantidad de lo acordado.
Fallando la concurrencia de estos principios, se impone el rechazo de la consignacin.
El principio de identidad del pago est contemplado claramente en los arts. 740 y 741,
el primero de los cuales dispone: El deudor debe entregar al acreedor la misma cosa a
cuya entrega se oblig. El acreedor no puede ser obligado a recibir una cosa por otra,
aunque sea de igual o mayor valor.
Punto N 2
VIABILIDAD DEL DESALOJO POR FALTA DE PAGO
Para que el desalojo por falta de pago sea procedente es necesario que se den ciertos
requisitos de fondo a saber55:
a) La existencia de una relacin locativa cierta,
b) El retraso moroso en el pago del alquiler.
Sobre ste ltimo punto, hay que hacer algunas observaciones: aunque el locador
sustente el hecho de que el inquilino no abona los alquileres, no implica que ste se
encuentre incurso en mora, y sta es componente necesario de la accin de desalojo.
Para que ella exista es necesario que el retardo tenga origen en la culpa o dolo del
deudor y que adems le sea imputable. Podra presentarse al situacin de que no se haya
VentaResumenLibros
convenido en el contrato por escrito el lugar de pago, y ste sea el domicilio del deudor,
si el acreedor no presta su colaboracin para facilitar el pago concurriendo a dicho
domicilio, va de suyo que el inquilino no puede ser considerado moroso.
55
Al Joaqun Salgado, Locacin, comodato y desalojo, 3ra edicin actualizada. Ediciones la Rocca,
1994.
VentaResumenLibros
74
Punto N 3
Art. 5 Intimacin de pago. Previamente a la demanda de desalojo por falta de
pago de alquileres, el locador deber intimar fehacientemente el pago de la
cantidad debida, otorgando para ello un plazo que nunca ser inferior a 10 das
corridos contados a partir de la recepcin de la intimacin, consignando el lugar de
pago. Ley de Locaciones Urbanas.
La intimacin previa a la demanda (art. 5 de ley 23.091), es requisito ineludible para
entablar la demanda por desalojo, posee un carcter predominantemente formal, que no
tiene un fin en s mismo, sino que es un medio que ha empleado el legislador para evitar
abusos por parte del locador, que no ha prestado la debida colaboracin e hiciera
incurrir en mora al locatario, dando adems certezas sobre las sumas adeudadas. La
intimacin hecha al locatario no es una exigencia impuesta por la ley para constituir en
mora al deudor, ya que la mora se produce por el mero vencimiento del trmino (art.
509 del C.C.), sino para brindarle una oportunidad extra de abonar los arriendos,
liberarse de la deuda y advertirle que si no la aprovecha ser demandado por desalojo
Punto N 4
No caduca, simplemente no produce efectos, ya que lo que se persigue con el juicio de
desalojo es la recuperacin del inmueble dado en locacin y no la percepcin de los
alquileres adeudados, que se podr hacer a travs de un ejecutivo por cobro de intereses.
La percepcin de alquileres atrasados por el locador con posterioridad al ejercicio de la
VentaResumenLibros
Punto N 5
El pago deber ser completo, de acuerdo a lo establecido en cuanto al tiempo, modo y
objeto. Si el deudor se comprometi a entregar X cantidad de dinero, pactando los
intereses, incluidos los moratorios, sa es al cantidad a la que est obligado, pudiendo el
acreedor negarse a recibirlos e impugnar la consignacin judicial si esta se hiciere,
cuando falten alguno de los requisitos de procedencia.
En cuanto a los intereses moratorios, son acumulables a la obligacin principal y son
asignables al inters punitorio, por lo que debern ser abonados en su totalidad, y
quedar al arbitrio judicial la determinacin de su calidad de usurarios o si han
beneficiado con un enriquecimiento ilcito al acreedor.
76
BIBLIOGRAFA CONSULTADA
1.Buteler Cceres, Jos A., Manual de Derecho Civil Parte General, Advocatus, 1989.
2.Clari Olmedo, Jorge A., Derecho Procesal, Depalma, Buenos Aires, 1983.
3.Llambas, Jorge Joaqun, Cdigo Civil anotado, Abeledo-Perrot, Buenos Aires., 1979.
VentaResumenLibros