LA DETENCION PRELIMINAR EN EL NUEVO ORDENAMIENTO PROCESAL PENAL

CUANDO NO EXISTE DELITO FLRAGRANTE SE PUEDE RECURRIR A LA DETENCION

PRELIMINAR. Cuando no se presenta un supuesto de flagrancia delictiva, pero existan
fundadas razones para considerar que una persona ha cometido un delito sancionado con
pena privativa de libertad superior a cuatro aos y, que por las circunstancias del caso,
pueda desprenderse cierta posibilidad de fuga, la Polica puede coordinar con el Fiscal para
que este solicite al Juez de la Investigacin Preparatoria la detencin preliminar de esa
persona. La detencin preliminar de una persona se encuentra regulada por el Art. 261 del
NCPP; es solicitada por el Fiscal ante el Juez de la Investigacin Preparatoria tambin en los
siguientes casos:
a. El sorprendido en flagrante delito logre evitar su detencin.
b. El detenido se fugare de un centro de detencin preliminar.
Vencido el plazo de detencin preliminar, el Fiscal, salvo los delitos de terrorismo, espionaje
y trfico ilcito de drogas en que podr durar hasta un plazo no mayor de quince (15) das
naturales (Art. 264, inciso 2 del NCPP), si considera que subsisten las razones que
determinaron la detencin, lo pondr a disposicin del Juez de la Investigacin Preparatoria
requiriendo auto de convalidacin de la detencin. En caso contrario, dispondr la inmediata
libertad del detenido. La detencin convalidada tendr un plazo de duracin de siete das
naturales, a cuyo vencimiento se pondr al detenido a disposicin del Juez de la
Investigacin Preliminar para determinar si dicta mandato de prisin preventiva o
comparecencia, simple o restrictiva (Art. 266 del CPP). En los supuestos de detencin por
los delitos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas, vencido el plazo de quince das
establecido en la Constitucin, el Fiscal solicitar de ser el caso la medida de prisin
preventiva u otra alternativa prevista en el CPP. La detencin policial de oficio o la
detencin preliminar slo durar un plazo de veinticuatro horas, a cuyo trmino el
Fiscal decidir si ordena la libertad del detenido o si, comunicando al Juez de la
Investigacin Preparatoria la continuacin de las investigaciones, solicita la prisin
preventiva u otra medida alternativa. La detencin policial de oficio o la detencin
preliminar podr durar hasta un plazo no mayor de quince das naturales en los
delitos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas (Art. 264 del CPP).
LA DETENCION POLICIAL DE OFICIO EN EL NUEVO CODIGO PROCESAL PENAL

Detencin Policial de Oficio (Art. 259 del CPP).La Polica detendr sin mandato judicial,
a quien sorprenda en flagrante delito. Sobre el particular y de conformidad con el Art. 259
del NCPP modificado por el Decreto Legislativo N 983 publicado en el Diario Oficial El
Peruano el 22 de Julio 2007, existe flagrancia cuando el sujeto agente es descubierto en la
realizacin del hecho punible; o acaba de cometerlo, o cuando:
a. Ha huido y ha sido identificado inmediatamente despus de la perpetracin del
hecho punible, sea por el agraviado, o por otra persona que haya presenciado el
hecho, o por medio audiovisual o anlogo que haya registrado imgenes de este y,
es encontrado dentro de las 24 horas de producido el hecho punible.
b. Es encontrado dentro de las 24 horas, despus de la perpetracin del delito con
efectos o instrumentos procedentes de aquel o que hubieren sido empleados para
cometerlo o con seales en si mismo o en su vestido que indiquen su probable
autora o participacin en el hecho delictuoso.
Si se tratare de una falta o de un delito sancionado con una pena no mayor de 2 aos de
privacin de libertad, luego de los interrogatorios de identificacin y dems actos de
investigacin urgentes, el Jefe de la Dependencia Policial correspondiente o quien haga sus
veces, podr ordenar una medida menos restrictiva o su libertad. Para el caso de las
detenciones policiales por delito flagrante, es importante que exista una comunicacin
directa e informal entre los policas y los fiscales dirigida a facilitar la comunicacin inmediata
de la detencin de personas por supuesta flagrancia, as como para coordinar las primeras
diligencias a realizar frente a estos casos o ante las denuncias por delitos graves, lo que
incluye tanto las actividades que ejecutar la polica, como las acciones que desarrollar el
Ministerio Pblico con miras a sustentar el mantenimiento de la detencin y la medida
cautelar que los fiscales consideren pertinente, en la primera audiencia judicial. Es
importante que esta comunicacin se realice a travs de una lnea telefnica fija centralizada
o telfonos celulares asignados a los fiscales quienes organizados en turnos cubran la
atencin de las llamadas policiales las 24 horas del da de todos los das del ao. Los
nmeros telefnicos sern de uso exclusivo de las unidades policiales correspondientes, con
quienes se acordar que son especficamente para coordinar las primeras diligencias frente al
delito flagrante o grave. Para el buen funcionamiento de estos mecanismos ser
imprescindible que los fiscales y policas identifiquen de manera conjunta los principales
procedimientos a realizar frente a los casos ms frecuentes, por tipos penales y existencia de
personas detenidas o sin detenidos, as como identificar los supuestos en que no ser
necesario una comunicacin telefnica inmediata, como por ejemplo, ante casos de faltas o
delitos menores que no involucren la detencin o intervencin de personas. La detencin
policial de acuerdo con nuestra norma constitucional no puede durar ms de 24 horas, lo
cual tambin ha sido reconocido en nuestro ordenamiento procesal penal. Se trata de un
trmino comn, es decir, se computan las 24 horas de detencin de una persona por la
polica, tiempo en el cual se supone que la investigacin, la elaboracin del informe
correspondientes y la puesta a disposicin de la Fiscala a efectos de que se determine su
situacin jurdica, no debe exceder dicho trmino. Existe una excepcin para dicho plazo de
24 horas, puesto que, no se aplica dicho plazo para los delitos de terrorismo, espionaje y
trfico ilcito de drogas, en los cuales, las autoridades policiales pueden efectuar la detencin
preliminar por un trmino no mayor a los quince das naturales.
DETENCION PRELIMINAR

Preliminares.

La libertad personal constituye uno de los derechos fundamentales de la persona de

mayor trascendencia en un Estado de derecho, por ello se encuentra consagrada en la
constitucin como en los tratados internaciones; para que la libertad personal sea
restringida se requiere que los mismos se encuentren igualmente regulados en
disposiciones normativas y con las garantas que la precisan.

Solamente esta permitido restringir la libertad personal a un ciudadano por cuestiones

puramente excepcionales sin que se requiera cuestiones basada en arbitrariedades,
perjuicios, automatismos u otros similares. No se permite forma alguna de restriccin de
la libertad basadas en cuestiones subjetivas y de perjuicios los mismos que son
aceptados como mala practica en Estado totalitarios, sino que deben estar basado en los
principio de razonabilidad, proporcionalidad, excepcionalidad, prueba suficiente y
reformabilidad entre otros.

El artculo 2 inciso 24 b) de la Constitucin Poltica del Estado consagra que no se

permite forma alguna de restriccin de la Libertad Personal, salvo en los casos previstos
por la Ley.

El Pacto de Nueva York establece que la prisin preventiva no debe ser regla general,
pero su libertad podr ser subordinada a garantas que aseguren la comparecencia del
acusado en el acto de juicio o en cualquier otro momento de las diligencias procesales y
en su caso, para la ejecucin del fallo (art.93)

El Pacto de San Jos de Costa Rica hace referencia que nadie puede ser privado de su
libertad fsica, salvo por las causas y en la condiciones fijadas por la constitucin o por
la leyes dictadas conforme a ella (art. 72)(1)

El Juez se convierte en una de las principales autoridades encargadas de velar y proteger

los derechos de la persona. El juez identifica e interpreta los derechos de la persona,
adems resuelve los conflictos sociales a la luz de tales derechos fundamentales (2). Por
ello deber tener mayor celo para resolver una detencin o restriccin personal.

Para que la libertad personal sea restringida, se requiere observar la ms exhaustiva

valorizacin por parte del Juez que la dictamine, basndose en la apreciacin normativa,
probatoria y razonada que le permita formarse conviccin y disponga la aprehensin de
la persona.

Por ello se requiere la motivacin sus resoluciones. En un estado de derecho se requiere

que las resoluciones que dispongan la restriccin de la libertad, deben ser motivadas,
basadas en apreciaciones de hecho y de derecho y en base de ser razonable; debe tenerse
en cuenta tambin los presupuestos materiales y formales que se exigen, la valorizacin
del delito, la culpabilidad, las razones de prognosis de pena y las posibilidades de fuga
entre otros.

DETENCION PRELIMINAR

El Nuevo Cdigo Procesal Penal en lo relativo de detencin Preliminar Judicial

establece el derecho a la libertad personal el mismo que puede estar restringida solo por
razones justificables y razonables en esencia para el aseguramiento de la presencia del
imputado mientras que se decida o trascurra el proceso, lo que coincide con la doctrina
dominante al establecerse que la detencin personal solo puede ser restringida para esos
fines.

LA DETENCIN

Previamente antes de definir que es la detencin preliminar , tenemos que dejar claro
que la detencin en s mismo va ser la privacin de libertad impuesta al imputado para
hacerle intervenir en el proceso, y recibirse su declaracin, cuando se aprecie que no
obedecer la orden de citacin o intentara entorpecer la investigacin(3)

Esta detencin de es breve privacin de la libertad personal y se dirige contra quien se

sospecha el autor o partcipe de un hecho delictivo y con el objeto de que comparezca
en el proceso judicial.

Concepto de detencin preliminar:

La detencin Preliminar

Es aquella dictada por el Juez y a requerimiento del Fiscal y se efecta antes que el
representante del Ministerio Pblico emita la disposicin que formaliza la continuacin
de la investigacin (4).

La detencin preliminar no es procedente en cualquier caso; sino, fuera de los casos de

flagrancia, cuando se trate de un delito grave y la pena probable vaya ser superior a 4
aos y por las circunstancias del caso pueda desprenderse cierta posibilidad de fuga.
Tambin existen otras causales, cuando el sujeto sea sorprendido en flagrante delito y
logre evitar su detencin o cuando el detenido se fugare de un centro de detencin
preliminar.

CARACTERISTICAS

La detencin Preliminar tiene las siguientes caractersticas:

1.- Es de carcter provisional, por ser de corta duracin

2.- Su fin es la investigacin preliminar para asegurar la presencia del procesado para
interrogarlo sobre el hecho punible por el cual se lo persigue, por ello no garantiza la
futura ejecucin de la sentencia.

3.- Judicialidad. Por ser una medida de detencin se requiere la solicitud del Fiscal ante
el Juez de la Investigacin Preparatoria.

4.- Suficiencia probatoria, se requiere de base probatoria.

5.- La medida adoptada debe ser proporcional al peligro que se trata de prevenir o
evitar.

6.- Las resoluciones son recurribles de apelacin.

7.- Se requiere el cumplimiento de los presupuestos materiales.

8.- Pueden ser modificables

REQUISITOS

Siendo una orden judicial que va afectar la libertad locomotora se requiere que la
solicitud del Ministerio Pblico sea dirigir al Juez de la Investigacin Preparatoria; que
el auto que ordena la medida de detencin preliminar requiere los datos de identidad del
imputado, la exposicin sucinta de los hechos objeto de imputacin, los fundamentos de
hecho y de derecho, con mencin expresa de las normas legales aplicables; la orden de
detencin requiere que el imputado se encuentre debidamente individualizado con los
siguientes datos: nombres y apellidos completos, edad, sexo, lugar, y fecha de
nacimiento. Los datos identificatorios se requieren para evitar posibles homonimias.

La orden de detencin la ejecutar la Polica Nacional, quien dar aviso de la

determinacin al Ministerio Pblico y pondr al detenido a disposicin del Juez de la
investigacin Preparatoria. Cuando se presenten circunstancias extraordinarias podr
ordenarse el cumplimiento de detencin por correo electrnico, facsmil,
telefnicamente u otro medio de comunicacin vlido que garantice la veracidad del
mandato judicial. En todos estos casos la comunicacin deber contener los datos de
identidad personal del requerido.

Para solicitar la detencin preliminar no es requisito que se haya dispuesto la

formalizacin y la continuacin de la investigacin preparatoria como sucede en la
prisin preventiva.

El pedido para proceder la detencin preliminar es por escrito, no se requiere audiencia,

pero para la convalidacin de la detencin preliminar se requiere una audiencia.

A efecto del trmite rige los numerales 2 y 4 del artculo 203. el numeral 2 est referido
a que los requerimientos del Ministerio Pblico debe ser motivados y debidamente
sustentados, donde el Juez decidir inmediatamente, sin trmite alguno, pero si no existe
riesgo fundado de prdida de finalidad de la medida, el Juez deber correr traslado
previamente a los sujetos procesales y en especial al afectado. Los dems sujetos
procesales podrn intervenir presentando informes escritos o formulando cualquier
requerimiento, luego de iniciado el trmite. Esta intervencin proceder siempre que no
peligre la finalidad de la medida art. 258 del CPP.

En caso de rechazarse la solicitud de detencin preliminar el Ministerio Pblico podr

solicitar nueva detencin preliminar siempre y cuando existan nuevos elementos que
sustenten el requerimiento; y si el Juez accede luego podr solicitar la convalidacin de
la detencin preliminar

REQUISITORIAS

Las requisitorias no tiene vigencia indeterminada, su vigencia es de 6 meses y luego

caduca automticamente sino fuera renovable. La vigencia de la requisitoria para los
casos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas no caducarn hasta la efectiva
detencin de los requisitoriados.

Presupuestos materiales

La detencin preliminar judicial establecida en el artculo 261 del Cdigo Procesal

Penal est ligada al recaudo fiscal acompaado en atencin al delito y la prueba actuada.

Los presupuestos procesales son:

1.- Cuando no se presente un supuesto de flagrancia delictiva, pero existan razones

plausibles para considerar que una persona ha cometido un delito sancionado con pena
privativa de libertad superior a cuatro aos y, por las circunstancias del caso, puede
desprenderse cierta posibilidad de fuga.

1.1.- Razones admisibles para considerar a la persona ha cometido un delito

superior a 4 aos.

Para restringir la libertad personal de una persona debe tenerse en consideracin que la
pena probable que se va imponer va ser superior a 4 aos; no hace mencin de modo
alguno a una pena conminada al tipo penal investigado; sino que hace referencia a la
pena a imponerse ( prognosis de la pena) ; no basta nombrar la norma que supere a 4
aos; sino que el Juez debe prever que la pena que se va imponer, en atencin a los
medios probatorios y la valorizacin, va ser superior a 4 aos.

Es necesario precisar para la imposicin de la pena probable debe tenerse en cuenta la

naturaleza y circunstancias del hecho, los medios probatorios, el bien jurdico afectado y
los daos y perjuicios causados entre otros, valorizando el quantum de la pena y sin
dejar atrs los eximentes y atenuantes que se presenten; basados todos ellos por criterios
objetivos.

No se toleran medidas desproporcionadas. Si el delito tiene una pena muy grave;

entonces, se exige mayor actividad probatoria y mayores elementos de conviccin y
sino se presenta ello se debe elegir una medida alternativa menos gravosa.

1.2.- Peligro de Fuga:

Para ello debe tenerse en cuenta que exista suficientes medios probatorios que permita
prever que el sujeto va evadir su presencia en el juicio, adems debe hacerse una debida
valorizacin y apreciacin de las pruebas. No basta invocar el peligro de fuga, sino debe
mencionarse en qu consiste el peligro de fuga.

Para establecerse el peligro de fuga debe tenerse en cuenta:

1. El arraigo en el pas del imputado, determinado por el domicilio, residencia habitual,

asiento de la familia y de sus negocios o trabajo y las facilidades para abandonar
definitivamente el pas o permanecer oculto;

2. La gravedad de la pena que se espera como resultado del procedimiento;

3. La importancia del dao resarcible y la actitud que el imputado adopta,

voluntariamente, frente a l;

4. El comportamiento del imputado durante el procedimiento o en otro procedimiento

anterior, en la medida que indique su voluntad de someterse a la persecucin penal.

Como se aprecia, se adopta criterios valorativos relacionados con el caso concreto que
necesariamente deben tenerse en cuenta para dictar mandato de detencin. Estos dos
presupuesto materiales resultan ser concurrentes, no basta considerar que falta solo uno
de ellos para restringir la libertad de la persona.

Existen otros presupuestos:

2.- EL SORPRENDIDO EN FLAGRANTE DELITO LOGRE EVITAR SU

DETENCIN.

Esto quiere decir que el aprehendido en flagrancia delito, logra fugar de la persecucin
penal, se puede solicitar por medio del Fiscal la detencin preliminar y atendiendo a las
circunstancias y los recaudos acompaados el Juez ordenar la detencin de dicha
persona.

3.- EL DETENIDO SE FUGARE DE UN CENTRO DE DETENCIN PRELIMINAR.

El sujeto que ha sido ya aprendido por la autoridad competente, y logra escapar de un
centro de detencin preliminar, se proceder como en el anterior caso.

MEDIDAS QUE ADOPTA EL JUEZ

Cuando se trate de un delito no flagrante o incurso en delito flagrante evite su detencin

el Juez inmediatamente examinar al imputado, con la asistencia de su Defensor o el de
oficio, a fin de verificar su identidad y garantizar el cumplimiento de sus derechos
fundamentales. Acto seguido, lo pondr a disposicin del Fiscal y lo ingresar en el
centro de detencin policial o transitorio que corresponda y si se trata del detenido que
se fugare de un centro de detencin preliminar, constatada su identidad, dispondr lo
conveniente.

DURACION DE LA DETENCION PRELIMINAR

El plazo de la detencin preliminar tiene sus lmites temporales que es de 24 horas y si

se trata de los delitos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas su plazo de
duracin es no mayor de 15 das naturales.

Una vez vencido la detencin preliminar el Ministerio Pblico liberar al detenido o

solicitar la Prisin Preventiva u otra medida alternativa; y si considera que subsisten
las razones que determinaron la detencin, pone al detenido a disposicin del Juez
solicitando auto de convalidacin de la detencin.

En los delitos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas, el Juez Penal en

estos casos est especialmente facultado para adoptar las siguientes medidas:

a).- Constituirse, a requerimiento del detenido, al lugar donde se encuentra el

detenido y averiguar los motivos de la privacin de la libertad, el avance de las
investigaciones y el estado de su salud. En caso de advertir la afectacin indebida del
derecho de defensa o de irregularidades que perjudiquen gravemente el xito de las
investigaciones, pondr tales irregularidades en conocimiento del Fiscal del caso, sin
perjuicio de comunicar lo ocurrido al Fiscal Superior competente. El Fiscal dictar las
medidas de correccin que correspondan, con conocimiento del Juez que intervino.

b).- Disponer el inmediato reconocimiento mdico legal del detenido, en el trmino de

la distancia, siempre y cuando el Fiscal no lo hubiera ordenado, sin perjuicio de
autorizar en cualquier momento su reconocimiento por mdico particular. El detenido
tiene derecho, por s slo, por su Abogado o por cualquiera de sus familiares, a que se le
examine por mdico legista o particulares, sin que la Polica o el Ministerio Pblico
puedan limitar este derecho.

c).- Autorizar el traslado del detenido de un lugar a otro de la Repblica despus de

efectuado los reconocimientos mdicos, previo pedido fundamentado del Fiscal, cuando
la medida sea estrictamente necesaria para el xito de la investigacin o la seguridad del
detenido. La duracin de dicho traslado no podr exceder del plazo sealado en el
primer prrafo de este artculo y deber ser puesto en conocimiento del Fiscal y del Juez
del lugar de destino.

Al requerir el Fiscal en los casos sealados en los incisos anteriores la prisin

preventiva del imputado, la detencin preliminar se mantiene hasta la realizacin de la
audiencia en el plazo de cuarenta y ocho horas.

CONVALIDACION

La ley establece de que fenecida las 24 horas de detencin se puede ampliar por 7 das
naturales, esta convalidacin no es necesaria en los delitos graves, puesto que luego de
vencido el plazo el Fiscal pedir de ser el caso la prisin preventiva u otra medida
prevista en la ley.

La audiencia de convalidacin. El Juez, ese mismo da, realizar la audiencia con

asistencia del Fiscal, del imputado y de su defensor, y luego de escuchar a los asistentes,
teniendo a la vista las actuaciones proporcionadas por el Ministerio Pblico, decidir en
ese mismo acto mediante resolucin motivada lo que corresponda. Duracin la
convalidacin de la detencin preliminar.

La detencin convalidada tendr un plazo de duracin de 7 das naturales. En los

supuestos de detencin por los delitos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de
drogas, vencido el plazo de 15 das establecido en la Constitucin, el Fiscal solicitar de
ser el caso la medida de prisin preventiva u otra alternativa prevista en este Cdigo.

DEBERES DEL POLICA.

La Polica Nacional en una detencin preliminar debe:

1.- Comunicara el hecho al Ministerio Pblico

2.- Comunicar el delito que se le atribuye al detenido y de la autoridad que ha ordenado

su detencin.

3.- Pondr al detenido inmediatamente a disposicin del Juez de la Investigacin

Preparatoria con el Informe Policial de remisin correspondiente.

4.- En todos los casos la Polica advertir al detenido que le asiste los derechos previstos
en el artculo 71 del CPP. De esta diligencia se levantara Acta.

LEGITIMACIN Y VARIABILIDAD

1. La medida de detencin preliminar slo se impondrn por el Juez a solicitud del

Fiscal. La solicitud indicar las razones en que se fundamenta el pedido y, cuando
corresponda, acompaar los actos de investigacin o elementos de conviccin
pertinentes.

2. Los autos que se pronuncien sobre esta medida son reformables, aun de oficio,
cuando varen los supuestos que motivaron su imposicin o rechazo.

3. Corresponde al Ministerio Pblico y al imputado solicitar al Juez la reforma,

revocatoria o sustitucin de las medidas de carcter personal, quien resolver en el plazo
de tres das, previa audiencia con citacin de las partes.

INCOMUNICACIN

La incomunicacin solo procede en los delitos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito

de drogas, o por un delito sancionado con pena superior a los 6 aos; siempre que
resulte indispensable para el esclarecimiento de los hechos investigados y por un plazo
no mayor de diez das, siempre que no exceda el de la duracin de la detencin

El Fiscal podr solicitar al Juez de la Investigacin Preparatoria que decrete su

incomunicacin. El Juez deber pronunciarse inmediatamente y sin trmite alguno sobre
la misma, mediante resolucin motivada.

La incomunicacin no impide las conferencias en privado entre el abogado defensor y el

detenido, las que no requieren autorizacin previa ni podrn ser prohibidas.

IMPUGNACIN

Contra los autos establecidos fuera de los casos de flagrancia (cuando se trate de un
delito grave, pena probable superior a 4 aos y por las circunstancias del caso pueda
desprenderse cierta posibilidad de fuga); cuando el sujeto sea sorprendido en flagrante
delito y logre evitar su detencin o cuando el detenido se fugare de un centro de
detencin preliminar, los que decretan la incomunicacin y la convalidacin de la
detencin procede recurso de apelacin. El plazo para apelar es de un da. La apelacin
no suspende la ejecucin del auto impugnado. El Juez elevar los actuados
inmediatamente a la Sala Penal, la que resolver previa vista de la causa que la sealar
dentro de las cuarenta y ocho horas de recibidos los autos. La decisin se expedir el da
de la vista o al da siguiente, bajo responsabilidad.

Bibliografa
1.- Snchez Velarde, Pablo. Manual de derecho Procesal Penal Editorial Idemsa 2004.
Pg. 750 y 751

2.- Ob. Citada pg 726

3.- Rosas Yataco, Jorge; Manual de Derecho Procesal Penal; Ediciones Grijley Mayo
2009 Pg. 447.

4.- Horst Schonbohm Florencio Mixan; Mario Rodrguez y Vctor M. Burgos.

Teora y Prctica para la reforma Procesal Penal. Ediciones BLG Trujillo Per 2007.
Pg 287

5.- Kadagand Lovaton, Rodolfo; Manual de derecho Procesal Penal Editorial Rodas.

6.- Snchez Velarde, Pablo. El Nuevo Proceso Penal Editorial Ideosa; abril 2009.

7.- Cesar San Martn Castro; Derecho Procesal Penal Tomo II; editorial Grijley 1999.
mircoles 5 de mayo de 2010

DETENCION PRELIMINAR

CUANDO NO EXISTE DELITO FLAGRANTE SE PUEDE RECURRIR A LA

DETENCION PRELIMINAR.
Por: Hugo Muller
Coronel PNP (R) - Abogado

Cuando no se presenta un supuesto de flagrancia delictiva, pero existan fundadas

razones para considerar que una persona debidamente identificada ha cometido un
delito sancionado con pena privativa de libertad superior a cuatro aos y, que por las
circunstancias del caso, pueda desprenderse cierta posibilidad de fuga, la Polica
puede coordinar con el Fiscal del caso con quien viene trabajando conjuntamente,
para que este solicite al Juez de la Investigacin Preparatoria la detencin preliminar
de esa persona. Si bien es cierto no se trata de una atribucin de la polica, nada le
impide poder informar al Fiscal sobre el avance de sus investigaciones o
intervenciones y solicitar la detencin preliminar de una persona sujeta a investigacin
siempre y cuando se encuentre dentro de los nicos tres casos regulados por el Art.
261 del NCPP:
a. No se presente un supuesto de flagrancia delictiva, pero existan razones
plausibles para considerar que una persona ha cometido un delito sancionado
con pena privativa de libertad superior a cuatro aos y, por las circunstancias
del caso, puede desprenderse cierta posibilidad de fuga.
b. El sorprendido en flagrante delito logre evitar su detencin.
c. El detenido se fugare de un centro de detencin preliminar.
Con respecto al acpite (a) del citado articulo del NCPP, situacin muy distinta se
presenta cuando la Polica pretende seguir trabajando de manera autnoma como lo
ha venido haciendo con el derogado Cdigo de Procedimientos Penales, es decir sin
coordinacin con el Fiscal, en cuyo caso por mas que tenga conocimiento de la
actividad delincuencial o haya identificado plenamente a quienes vienen cometiendo
delitos, si no se ajusta al procedimiento actualmente establecido (Principio de legalidad
formal y material), su proceder solamente estara generando una especie de
impunidad a la vista de la sociedad, puesto que no existira forma de que el Fiscal
pueda solicitar la detencin preliminar de esa(s) persona(s) por cuanto no existira
denuncia y/o investigacin formalmente procesada por su Despacho.
Vencido el plazo de detencin preliminar, el Fiscal, salvo los delitos de terrorismo,
espionaje y trfico ilcito de drogas en que podr durar hasta un plazo no mayor de
quince (15) das naturales (Art. 264, inciso 2 del NCPP), si considera que subsisten
las razones que determinaron la detencin, lo pondr a disposicin del Juez de la
Investigacin Preparatoria requiriendo auto de convalidacin de la detencin. En caso
contrario, dispondr la inmediata libertad del detenido. La detencin convalidada
tendr un plazo de duracin de siete das naturales, a cuyo vencimiento se pondr
al detenido a disposicin del Juez de la Investigacin Preparatoria para determinar si
dicta mandato de prisin preventiva o comparecencia, simple o restrictiva (Art. 266 del
CPP). En los supuestos de detencin por los delitos de terrorismo, espionaje y trfico
ilcito de drogas, vencido el plazo de quince das establecido en la Constitucin, el
Fiscal solicitar de ser el caso la medida de prisin preventiva u otra alternativa
prevista en el CPP. La detencin policial de oficio o la detencin preliminar slo
durar un plazo de veinticuatro horas, a cuyo trmino el Fiscal decidir si ordena la
libertad del detenido o si, comunicando al Juez de la Investigacin Preparatoria la
continuacin de las investigaciones, solicita la prisin preventiva u otra medida
alternativa. La detencin policial de oficio o la detencin preliminar podr durar hasta
un plazo no mayor de quince das naturales en los delitos de terrorismo, espionaje y
trfico ilcito de drogas (Art. 264 del CPP).
EL ARRESTO CIUDADANOEN ESTADO DE FLAGRANCIA DELICITIVFA EN EL
CPP DEL 2004

1. Introduccin

El nuevo Cdigo Procesal Penal del 2004 introduce la figura del arresto ciudadano en
estado de flagrancia delictiva, este arresto o aprehensin constituye una variedad de
detencin por la cual cualquier ciudadano puede detener a una persona que esta
delinquiendo o ha delinquido en condiciones de flagrancia y conducirlo en el plazo mas
pronto posible a la dependencia policial ms cercana. Buscando de esta manera lograr
el compromiso y participacin ciudadana en aminorar los actos delictivos o la
consumacin de ellos.

2.- Marco Normativo y Antecedentes en Nuestra Legislacin

El Cdigo Procesal Penal del 2004 establece en su articulo 260 inciso 1 que "toda
persona podr proceder al arresto es estado de flagrancia delictiva.

Pero que entendemos por flagrancia delictiva o delito flagrante. El Cdigo Procesal
Penal del 2004 estipula en su artculo 259 inciso 2 que "Existe flagrancia cuando la
realizacin del hecho punible es actual y en esa circunstancias, el autor es
descubierto, o cuando es perseguido y capturado inmediatamente de haber realizado
el acto punible o cuando es sorprendido con objetos o huellas que revelen que acaba
de ejecutarlo".

El articulo 4 de la ley N 27934 Ley que regula la intervencin de la Polica y el

Ministerio Publico en la investigacin preliminar del delito, modificado por el articulo 1
del Decreto Legislativo N 989, publicado el 22 de julio del 2007 dice textualmente lo
siguiente:

Art. 4.- Detencin en Flagrancia.

A los efectos de la presente ley, se considera que existe flagrancia cuando el sujeto
agente es descubierto en la realizacin del hecho punible o acaba de cometerlo o
cuando:

a) Ha huido y ha sido identificado inmediatamente despus de la perpetracin del

hecho punible, sea por el agraviado, o por otra persona que haya presenciado el
hecho, o por medio audiovisual o anlogo que haya registrado imgenes de este y, es
encontrado dentro de las veinticuatro (24) horas de producido el hecho punible.

b) Es encontrado dentro de las (24) horas, despus de la perpetracin del hecho

punible con efectos o instrumentos procedentes de aquel, o que hubieran sido
empleados para cometerlo, o con seales en s mismo o en su vestido que indiquen su
probable autora o participacin en ese hecho delictuoso.

La figura del arresto ciudadano ya estuvo prevista en el articulo 106 inciso 8 tercer
prrafo del Cdigo Procesal de 1991 que no entro en vigencia solo algunos artculos,
al establecer que los particulares estn autorizados a practicar la aprehensin en estos
casos, debiendo entregar inmediatamente al afectado a la autoridad policial mas
inmediata.

3. Delito Flagrante. Definicin y Clasificacin

La palabra flagrante proviene, segn Joan Corominas, del latn flagrans, flagrantis;
participo activo de flagare: arder. Como adjetivo, la palabra flagrante define a lo que se
esta ejecutando actualmente. En flagrante: es un modo adverbial que significa "en el
mismo acto de estarse cometiendo un delito" y equivale a infraganti. [1]

Cabanellas define a lo flagrante como aquello que se esta ejecutando o haciendo en el

momento actual; y delito flagrante, como el hecho delictivo que se descubre en el
momento mismo de su realizacin; y cuya comisin en publico, ante diversos testigos,
facilita la prueba y permite abreviar el procedimiento. [2]

Escriche afirma, que el delito flagrante, es el que se ha cometido pblicamente y cuya

perpetracin ha sido vista por muchas personas en el mismo momento de su
consumacin. Por consiguiente, se dice que un delito es flagrante cuando se le
sorprende en el mismo momento de la ejecucin. [3]

Romagnosi expreso: "es delito flagrante que no sea sorprendido cuando comete el
hecho, o cuando sea perseguido por el ofendido o tambin por los gritos del pueblo, y
constituye un caso semejante el que, en tiempo y lugar prximos, lleve consigo los
efectos, armas, instrumentos, papeles o tambin seales que sirvan para hacerlo
presumir razonablemente autor ". [4] Definicin que tambin lo ha tomado el legislador
peruano cuando se refiere a una de las circunstancias en que se encuentra en
flagrancia.
No obstante, se tiene por sentado que el infraganti crimine implica descubrir a su autor
en el momento que comete el delito o cuando es detenido inmediatamente despus de
haber delinquido o cuando es sorprendido con objetos o huellas que revelen que
acaba de ejecutarlo.

La flagrancia puede ser de tres clases:

1.- La flagrancia tradicional o estricta (aprehensin del delincuente en el mismo

momento que esta cometiendo el delito).

2.- La flagrancia material, a veces llamada cuasi flagrancia (el agente es perseguido y
detenido inmediatamente despus de haber delinquido).

3.- La flagrancia evidencial o tambin conocida como presuncin legal de flagrancia o

presuncin de flagrancia (el agente es sorprendido con objetos o huellas que revelan
que se viene de cometer un delito).

4. mbito de la Aprehensin Ciudadana

El arresto ciudadano constituye una facultad de los particulares en orden a colaborar

con la administracin de justicia en la aprehensin de quien ha sido sorprendido en la
realizacin de un hecho punible. Puede ser efectivizada por la propia victima, un
testigo de los hechos e inclusive por funcionarios policiales desprovistos de su
potestad de imperio, cuando no se encuentran en servicio. Sin embargo, al igual que
en la detencin policial, se exige la existencia de flagrancia delictiva y de un titulo de
imputacin tal como lo seala Tomas Aladino Glvez y otros cuando comenta el
Cdigo Procesal Penal del 2004. [5]

Por lo tanto, podramos decir que el arresto ciudadano, se constituye en una

aprehensin ciudadana que solo puede adoptarse en ausencia de las agencias de
persecucin, el cual solo debe durar el tiempo estrictamente necesario, para poner a
disposicin de la polica a los presuntos autores o sospechosos del crimen, el cual no
faculta al particular a realizar un uso excesivo de fuerza natural. Debe entenderse
entonces el arresto ciudadano como una labor complementaria, que coadyuvara al
fortalecimiento de la seguridad ciudadana y colaborar con la administracin de justicia.

Ore Guardia Arsenio nos dice que esta aprehensin por particulares es un acto
material transitorio de privacin de la libertad, que no supone propiamente
encarcelamiento, y que obliga al ejecutante a poner inmediatamente al aprehendido a
disposicin de la autoridad policial. [6]
Pea Cabrera Freyre seala que debe advertirse, que la atribucin de esta facultad
(arresto ciudadano), debe ejercerse de forma racional y ponderada, utilizando un
grado de fuerza, lo estrictamente necesario para conducir al agente a la Jefatura
Policial competente. Por consiguiente dice que la procedencia del arresto ciudadano,
esta condicionada a dos presupuestos: 1.- Que el delito sea "flagrante" 2.- Que, en
tales casos, la polica -sea cuales fueran las circunstancias- no estn en posibilidad de
aprehender al agente delictivo. [7]

El particular tiene el deber de entregar inmediatamente al aprehendido a la polica mas

cercana, as como todos los objetos que se constituyan en evidencia del crimen
cometido o tentado. Encontrndose justificacin a ello en el sentido de que el particular
no tiene facultades de investigacin o de identificacin que le permitan prolongar la
privacin de la libertad mas all del tiempo razonable y necesario para la entrega del
detenido a la dependencia policial ms cercana o al polica que se encuentre por el
lugar. De no hacerlo la detencin se tornara ilegal.

El arresto ciudadano no confiere al particular, derecho alguno de privar de su libertad

al agente, encerrndolo en un lugar publico o privado, su comisin importara la
configuracin del delito de secuestro. Tambin se encuentra prohibido el ejercicio de
una violencia por parte del particular, innecesaria para alcanzar los fines del arresto
ciudadano, as como la realizacin de actos de violencia fsica y psicolgica, que
vulneren la dignidad del arrestado. No debe llevar a confundir el arresto ciudadano con
los ajusticiamientos que realizan algunos pobladores de algunas ciudades o caseros
del pas con sus propias manos atentando contra la integridad fsica del detenido como
amarrarlo o atarlo quitndole su indumentaria y golpearlo o prenderle fuego no siendo
permitido esto ya que el arresto ciudadano como dice Pea Cabrera Freyre encuentra
coherencia con los valores que se extraen del contenido sustancial de las garantas
fundamentales, que de ningn modo, puede ser asimilado con el campo fenomnico
de los ajusticiamientos privados. [8]

Asimismo, a fin de dejar constancia de la entrega del agente, as como de los objetos
que hayan sido incautados, se elaborara un acta, que deber ser redactada por la
polica.

Tomemos el ejemplo que nos da Ore Guardia: "Un Juez Penal de turno regresa a su
domicilio despus de un fatigoso da de trabajo y dispone que el patrullero a su
resguardo se retire para hacer el cambio de servicio. Cuando ingresa a su domicilio
sorprende a unos ladrones Puede el Juez detener a los intrusos?" [9] La respuesta
es no, porque en el sistema vigente no existe ninguna norma que lo autorice.
Recurdese que en el artculo 2 inciso 24 pargrafo F de la Constitucin menciona
orden escrita y motivado del juez competente o por las autoridades policiales en caso
de flagrante delito, y evidentemente en el ejemplo no hay ninguna orden escrita o
autoridad policial presente. Un hecho como este puede suceder, y en muy variadas
formas, a cualquier ciudadano, sin que cuente en ningn caso con la cobertura
normativa especifica que faculte la aprehensin inmediata e in situ del o de los
delincuentes.

5. Caractersticas del arresto ciudadano

- Se requiere el estado de flagrancia

- Es practicado por un particular

- Es un acto transitorio de privacin de la libertad

- Debe entregarse al aprehendido a la autoridad policial

6. Constitucionalidad de la Aprehensin Ciudadana

Hay algunos que han calificado de inconstitucional la aprehensin por particulares, o el

tema que suscita controversia es si los particulares pueden efectuar vlidamente la
aprehensin o la captura de un delincuente, para evitar que cometa el delito o fugue.
La respuesta es afirmativa, pues lo que los particulares realizan no es una detencin,
sino ms bien la retencin del delincuente y la restriccin temporal de su libertad, para
efectos de entregarlo a la autoridad policial. Esta forma de restriccin de la libertad se
sustenta en el articulo 2 inciso 24 literal b de la Constitucin donde dice: "No se
permite forma alguna de restriccin de la libertad personal, salvo en los casos
previstos por la ley"

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