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I. CONCESIN1.
a. DEFINICIN:
La doctrina coincide en definir la concesin minera como un acto jurdico administrativo por
el cual el Estado, dueo originario de las minas, autoriza a los particulares, al propio Estado
o a organismos vinculados a este, a realizar actividades de exploracin, explotacin,
beneficio, labor general o transporte en un rea del patrimonio minero a cambio del
cumplimiento por parte de estos de las condiciones establecidas legalmente.
Por tanto, sin concesin no se puede ejercer la actividad minera, salvo las actividades de
cateo, prospeccin y comercializacin, ubicadas al inicio y final del proceso minero.
De acuerdo a la ley general de minera, los titulares de concesiones gozan de los siguientes
atributos:
1
EL SECTOR MINERO, CONCESIN. Legislacin Ambiental. Recuperado el 19 de julio del 2017 de
http://www.legislacionambientalspda.org.pe/index.php?option=com_content&view=article&id=340&Itemid=
3697.
c. Solicitar a la autoridad minera autorizacin para establecer servidumbres en terrenos
de terceros que sean necesarios para la racional utilizacin de la concesin. La
servidumbre se establecer previa indemnizacin justipreciada si fuere el caso.
d. Construir en las concesiones vecinas, las labores que sean necesarias para el acceso,
ventilacin y desage de sus propias concesiones, para el transporte de los minerales y
para la seguridad de los trabajadores, previa indemnizacin correspondiente si causan
daos y sin gravamen alguno para las concesiones sirvientes, dejando en cancha, libre
de costos para estas concesiones, los minerales resultantes de las labores ejecutadas.
e. Ejecutar en terreno franco las labores que tengan los mismos objetos sealados en el
punto anterior, con autorizacin de la Direccin General de Minera (DGM).
g. Usar las aguas que sean necesarias para el servicio domstico del personal de
trabajadores y para las operaciones de la concesin, de conformidad con las
disposiciones legales sealadas en la ley de recursos hdricos.
h. Aprovechar las sustancias minerales contenidas en las aguas que alumbren con sus
labores.
Estos atributos sin embargo, han sido en muchos casos significativamente modificados por
normas no mineras, en temas como tierra eriaza, servidumbre y expropiacin.
b. CLASIFICACIN:
CONCESIN MINERA O DE EXPLORACIN: En la actualidad, el solicitante debe
presentar el petitorio de la concesin minera (exploracin - explotacin) ante el Instituto
2
Geolgico Minero y Metalrgico (INGEMMET), el cual es un organismo tcnico
especializado del sector energa y minas.
2
El 22 de febrero del 2007, mediante decreto supremo 008-2007-EM, se aprob la fusin del Instituto Nacional
de Concesiones y Catastro Minero (INACC) con el Instituto Geolgico Minero y Metalrgico (INGEMMET),
Una vez que el concesionario ha inscrito en el INGEMMET el ttulo de la concesin minera
que le ha sido concedido, el titular tendr derecho a ejercer exclusivamente, dentro de la
superficie debidamente delimitada, las actividades inherentes a la concesin, as como los
dems derechos que le reconoce la ley general de minera. En general, la concesin minera
otorga a su titular un derecho real consistente en explorar, desarrollar y explotar la concesin
y consiguientemente en extraer las sustancias mineras contenidas en ella, para convertirse en
propietario de las sustancias extradas a fin de disponer de ellas.
De conformidad con el artculo 8 del texto nico ordenado (TUO) de la ley general de
minera, la exploracin es la actividad tendente a demostrar las dimensiones, posicin,
caractersticas mineralgicas, factibilidad econmica, etc., de los yacimientos mineros; y la
explotacin conlleva la extraccin de los minerales que se encuentren dentro de un slido de
profundidad indefinida, limitado por planos verticales correspondientes a los lados de un
cuadrado, rectngulo o poligonal cerrado, cuyos vrtices estn referidos a coordenadas
UTM3.
CONCESIN DE BENEFICIO
La concesin de labor general no confiere un derecho real sobre los minerales objeto del
servicio. No obstante, cuando se alumbren aguas que contengan sustancias minerales, el
concesionario puede aprovechar estas sustancias minerales, salvo pacto en contrario. Es una
concesin de plazo indefinido.
CADUCIDAD DE CONCESIONES
La produccin no podr ser inferior al equivalente a una UIT por ao y por hectrea otorgada,
tratndose de sustancias metlicas, y del equivalente al 10% de la UIT por ao y por hectrea
otorgada, tratndose de sustancias no metlicas. En el caso de pequeos productores mineros,
la produccin no podr ser inferior al equivalente a 10% de la UIT por ao y por hectrea
otorgada en caso de sustancias metlicas, y de 5% de la UIT por ao y por hectrea en el caso
de la minera no metlica.
Si en caso no se llegase a acreditar la produccin mnima, a partir del primer semestre del
undcimo ao computado desde el siguiente a aquel en que se hubiere otorgado el ttulo de
concesin minera, el concesionario deber pagar una penalidad equivalente al 10% de la
produccin mnima anual exigible por ao y por hectrea, hasta el ao en que cumpla con la
produccin mnima anual. La penalidad debe pagarse en forma adicional al derecho de
vigencia y abonarse y acreditarse en la misma oportunidad de pago.
El concesionario no incurre en causal de caducidad luego del vencimiento del dcimo quinto
ao y hasta por un plazo mximo de cinco aos no prorrogables, si el incumplimiento de la
produccin mnima se debe a caso fortuito o fuerza mayor o por algn hecho no imputable
al titular de actividad minera debidamente sustentado y aprobado por la autoridad
competente.
Las concesiones mineras de beneficio, de labor general y de transporte minero, no podrn ser
objeto de caducidad, transcurridos cinco aos de producida la causal alegada sin que la
autoridad administrativa haya emitido la resolucin de caducidad. Dicho plazo no ser de
aplicacin en caso de que los procedimientos administrativos o judiciales respectivos se
hayan iniciado antes de su vencimiento.
c. NOCIONES GENERALES:
4
Entendidos como aquella declaracin de la Administracin Pblica por el cual se genera o extingue efectos
jurdicos sobre los derechos y obligaciones de los administrados
5
Garca de Enterra, Fernndez T.(1999). Curso de Derecho Administrativo, Madrid: CIVITAS EDICIONES.
diversas clasificaciones en las que sta recae cuando se trata de una concesin administrativa
minera. Igualmente, veremos que la concesin no slo tiene el carcter de acto
administrativo, sino que tambin se trata de un bien inmueble; debemos entonces apreciar
que la expresin Concesin Minera contiene dos acepciones distintas, pero a su vez
relacionadas.
La concesin minera se trata tambin de un acto condicionado porque una vez otorgado al
solicitante, ste ser incorporado al rgimen legal pre-existente del concesionario, lo cual
incluye tanto derechos como obligaciones7.
Asimismo y de acuerdo al Artculo 123 del TUO de la Ley General de Minera, es un Acto
Administrativo Obligatorio (para la Administracin Pblica), por cuanto una vez que los
departamentos o direcciones correspondientes emitan los dictmenes legal y tcnico
favorables, el INGEMMET se encuentra obligado a otorgar el Ttulo por mandato imperativo
de la ley, no pudiendo quedar a discrecin de ste, pues la autoridad carece del poder legal
para rechazar el pedido salvo que la solicitud se encuentre inmersa en alguna causal de
nulidad.
Finalmente, la concesin minera es un Acto Irrevocable ya que no es posible dejar sin efecto
el acto administrativo, salvo que se haya incluido en alguna causal de extincin, entre los
cuales podemos encontrar a la caducidad, el abandono, la nulidad, la cancelacin o renuncia;
tambin es posible perderlo por expropiacin (Catalano, 1963)(Cordero 2007).
6
Garca M. (2001): Derecho Minero Comn: doctrina, jurisprudencia y legislacin. Per Lima: Editorial
Grfica Horizonte.
7
TUO DEL D.S. N 014-1992-EM, Artculo 123: () Producidos los dictmenes tcnico y legal favorables,
los que debern emitirse en un plazo no mayor de treinta das, el Jefe del Registro Pblico de Minera otorgar
el ttulo de la concesin.
CONCESIN MINERA COMO EL DERECHO (REAL) MISMO QUE SE
OTORGA MEDIANTE EL ACTO ADMINISTRATIVO
En esta segunda acepcin, debe entenderse a la Concesin Minera como el Derecho mismo
que se tiene a Explorar y a Explotar, derecho que le es otorgado al solicitante, ahora
concesionario, una vez aprobada su solicitud ante el INGEMMET. Pero eso no es todo,
adems de tratarse un Derecho Real Sui Generis, nuestro Cdigo Civil le aade una
caracterstica ms: se trata tambin de un Bien Inmueble, de acuerdo a su Artculo 885.
En el mencionado artculo, en su inciso 8 se califica como bien inmueble las Concesiones
Mineras obtenidas por particulares, mientras tanto el Artculo 9 del TUO de la LGM declara
que la concesin minera es un inmueble distinto y separado del predio donde se encuentra
ubicado. Siendo la concesin minera un inmueble distinto al terreno superficial de donde se
encuentra ubicado, se le describe como un slido de profundidad indefinida, limitado por
planos verticales correspondientes a los lados de un cuadrado, rectngulo o polgono cerrado,
cuyos vrtices estn referidos a coordenadas UTM o Universal Transversal Mercator.
Es as como la tierra para esta proyeccin se encuentra dividida en sesenta usos horarios y
para proyectarla a una carta geogrfica se divide sta en cuadrculas, que quiere decir,
cuadrados cuyos lados norte-sur y este-oeste corresponden a las respectivas coordenadas
UTM8.
8
Lira O. (1994). Curso de Derecho de Minera. Santiago de Chile
II. CONCESIN DE EXPLORACIN Y EXPLOTACIN.
a. ANTECEDENTES.
Histricamente en el Per han existido diversas formas de dividir las concesiones mineras
hasta la publicacin de la Ley General de Minera actual.
A inicios del Siglo XX, con el Cdigo de Minera de 1901, se crea la jurisdiccin minera y a
su vez un proceso administrativo especial para adquirir la titularidad minera; en ese entonces,
la administracin minera fue encargada y ejercida por el Ministerio de Fomento del Poder
Ejecutivo, el Consejo Superior de Minera. Con el Cdigo de Minera de 1950, no se cambia
el procedimiento minero establecido, siendo el principal cambio, con respecto a la diferencia
del dominio sobre el terreno superficial del subsuelo.
La duracin de estas dos concesiones se encontraban limitadas a plazos de uno a cinco aos,
plazo que era computado a partir de la promulgacin del denominado Auto de Amparo, y
que se encontraba sujeto a las causales de caducidad previstas en la ley. El Decreto
Legislativo N 109, estableca que el concesionario de la actividad de exploracin tena un
derecho que se extenda sobre todos los sistemas concesionables posibles, como lo son los
recursos metlicos, carbonferos, geotrmicos y no metlicos, llegando inclusive a poder
disponer del cincuenta (50) % longitudinalmente de cada tramo de testigos que pueda obtener
de sus perforaciones10.
9
BASADRE, J. (1990). Derecho Minero Peruano. Per: Librera Stadium.
10
Art. 86, Decreto Legislativo 109
el rea concedida no poda ser objeto de otros derechos mineros, aun cuando se solicitaran
por explotacin11.
emos entonces que nuevamente se han unificado las concesiones en una sola. No conocemos
el fundamento del legislador, pero podemos considerar que esto se debi a una forma de
minimizar la cantidad de procedimientos administrativos requeridos y as, fomentar la
inversin privada en el pas. Asimismo, la gran novedad que implementa la norma actual, es
el Sistema de Cuadrculas que se usar a partir de su publicacin, y para todas aquellas
concesiones que se soliciten con posterioridad al 15 de Diciembre de 1991.
Este nuevo Sistema permitir que no se vuelvan a presentar problemas como la superposicin
de concesiones (mineras), mejorando as la administracin de las concesiones otorgadas y a
su vez generan un alto grado de estabilidad para las empresas e inversionistas. El Sistema
actual de cuadrculas fue pionero en Sudamrica, tomndose como modelo para los dems
pases de la regin.
Otra novedad que nos trae el TUO de la LGM es que las sustancias radioactivas dejan de
estar reservadas para el Estado, por lo que sern pasibles de otorgarse concesiones sobre
dichos recursos. Como indicramos anteriormente, siendo la concesin minera un acto
administrativo, se generaran sobre el titular minero derechos y obligaciones que deber
ejercer y cumplir respectivamente. Dentro de los derechos que adquiere, tenemos:
11
Se debe recordar que en ese entonces se trataban de dos concesiones completamente distintas e independientes
entre s.
12
Artculo 7 del Decreto Supremo N 011-97-AG: Son tierras eriazas con aptitud agropecuaria, las no
explotadas por falta o exceso de agua.
A solicitar la expropiacin de inmuebles destinados a otro fin econmico para la
racional utilizacin de la concesin. Permitindose la expropiacin inclusive en zonas
urbanas o de expansin urbana, siempre que se cuente con la autorizacin del
Ministerio de Vivienda y Construccin.
A usar las aguas que sean necesarias, para cubrir el servicio domstico de los
trabajadores, y la que se necesite para las operaciones de la concesin13.
A aprovechar las sustancias minerales que puedan contener en las aguas que alumbren
con sus labores.
Pago del Derecho de Vigencia por ao y por hectrea: para el rgimen general es de
US$ 3.00, para los pequeos productores mineros es de US$ 1.00, y para los
productores mineros artesanales es de US$ 0,5.
Mantener una Produccin Mnima Anual por hectrea, calculada en dlares. Dicha
produccin debe cumplirse antes del final del dcimo ao, y de no alcanzarse se
deber pagar una penalidad equivalente al 10% de la Produccin Mnima Anual por
hectrea hasta que se logre alcanzar dicha produccin. Si no se lograse dicho objetivo
hasta el final del dcimo quinto ao, se declarar la caducidad de la concesin; sin
embargo, se puede prorrogar por cinco aos ms la declaracin de la caducidad si el
incumplimiento se debe a causas de fuerza mayor, caso fortuito o hecho no imputable
13
Si bien el uso de aguas para la actividad minera es un derecho del titular, se requerir en todos los casos que
se cuente con la Autorizacin previa por parte de la Autoridad Nacional del Agua.
14
Entendemos el trmino internacin como sinnimo de invasin, asentamiento de terceros en terrenos
superficiales de la concesin
al titular minero, o si se ha realizado inversiones en la concesin en las cantidades
que fija la ley.
Posteriormente el Decreto Ley 18880 la defini en idnticos conceptos al igual que el Decreto
Legislativo 109 que ha repetido este intento de definicin textualmente. El pedido para
explorar una zona determinada otorga un derecho real y exclusivo sobre una superficie
determinada, y permite las labores de valorizacin mineral sin autorizar la explotacin. Por
otro lado, el TUO define la actividad como la actividad conducente a demostrar las
dimensiones, posicin, caractersticas mineralgicas, reservas y valores de los yacimientos
minerales15.
Esta actividad requiere, a diferencia de la actividad de cateo o la prospeccin, de una
concesin previa, y es parte de la llamada concesin minera. En la actualidad, la exploracin
minera permite detectar los recursos minerales recurriendo a la interpretacin de las imgenes
creadas por la energa radiante que son captadas por percepcin, a travs de los satlites.
Algunos mtodos que suelen usarse comnmente son la aerofotografa, que permite ubicar
las estructuras geolgicas ms favorables; y la geoqumica, que permite detectar la presencia
de minerales deseables al realizar anlisis qumicos de la corteza terrestre de las zonas
seleccionadas previamente.
15
TUO del D.S. N 014-1992-EM, Artculo 8
16
BASADRE, J., Ob Cit.
Por otro lado, de acuerdo al factor de accesibilidad, los minerales pueden clasificarse en:
Accesibles, cuando estn listos para ser explorados y explotados; Eventualmente accesibles,
cuando requieren de algn trabajo previo para ser explotados, e Inaccesibles, cuando existe
la certeza de su existencia, pero no pueden ser extrados por mltiples razones.
Finalmente, de acuerdo al valor del mineral, stos pueden clasificarse en Comercial, cuando
los costos; y Submarginal, cuando los ingresos no alcanzan a cubrir los costos de la
extraccin de los minerales.
Los aspectos anteriormente descritos cuentan con un carcter bastante verstil, por lo que su
cuantificacin exacta es casi un imposible, as el desarrollo de reglas rgidas y esquemas
precisos para la explotacin de un yacimiento, no suele funcionar en la realidad, debindose
estudiar cada caso en particular.
Siendo as, pasemos a detallar los mtodos de explotacin de yacimientos de comn uso en
nuestro pas:
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TUO del D.S. N 014-1992-EM, Artculo 8.
(incluyendo el material no comercial que lo acompaa) sea inferior al precio de
comercializacin de ste.
Antes de iniciar la perforacin del suelo para la elaboracin del tajo abierto- es fundamental
tomar en cuenta el ngulo del talud, el cual determinar tanto la seguridad como la
rentabilidad de la mina.
Una vez determinado el ngulo de ste, se podr iniciar con el retiro de las rocas. El tajo
abierto supone la extraccin de todo el material de la zona donde se encuentra el mineral, por
lo tanto es necesario el uso de maquinaria y equipos de gran capacidad, lo cual es
completamente compatible con el rea, debido a que no se cuenta con un espacio restringido
como en el caso de los socavones. Todo el material extrado del tajo, puede ser clasificado
en tres diferentes tipos.
La primera parte, que tiene un alto contenido metlico y que ser transportado a la Planta de
Beneficio para proseguir con un tratamiento fsico y qumico que permitir obtener el
mineral. Una segunda parte, que es clasificado como desecho o desmonte, el cual ser
dispuesto en las reas establecidas para ello. Y finalmente, una tercera categora, que
corresponde al material extrado cuya ley es demasiado baja para hacer rentable su beneficio,
pero que sin embargo es dispuesta en reas de almacenamiento especiales en caso su
aprovechamiento sea rentable en un futuro.
Una vez que la mina llegue al fin de su vida til, todo el rea del tajo ser rehabilitado de
acuerdo a lo establecido en su Plan de Cierre. En algunos casos se devolver parte del
material extrado a su lugar de origen, en otros casos podra convertirse en una laguna
artificial en la que pueden vivir diversas especies, o, finalmente, la empresa puede darle el
uso que haya considerado en coordinacin con la poblacin de las reas de Influencia de la
mina.
Este tipo de extraccin se realiza en aquellos casos en la que la cubierta de rocas es de tal
dimensin que su extraccin a travs del tajo abierto no es econmicamente viable, como por
ejemplo cuando el mineral se encuentra en el corazn de un cerro o una montaa. La
explotacin subterrnea tambin se suele utilizar en aquellos casos en que el mineral o las
vetas se encuentren dispuestos en zonas profundas de la corteza terrestre y de forma angosta.
En nuestro pas se vienen utilizando diferentes mtodos de explotacin subterrnea, cada una
de ella depender de las caractersticas del yacimiento; as podemos encontrar explotacin
subterrnea a travs de Cmaras y Pilares, tajos por Subnivel, Crteres invertidos, entre otros.
Todos son distintos entre s, sin embargo estos procedimientos guardan un esquema general:
Una vez se haya decidido el uso de la Explotacin Subterrnea, los tneles, piques o rampas
se construirn a travs de la voladura de la roca, valindose de explosivos que ser dispuestos
de acuerdo a la forma que se quiera dar a la infraestructura.
Entre cada explosin las perforaciones que se realicen deben ser tanto ventiladas como
despejadas para prevenir accidentes. Luego de efectuadas las voladuras, el mineral se
extraer de la mina a travs de diversos medios de transporte los cuales sern dispuestos por
la empresa.
Como se explic, ambos mtodos de explotacin son utilizados indistintamente en nuestro
pas, sin embargo una peculiaridad que se pudo notar, es el predominio del uso del Tajo
Abierto por parte de la Gran Minera, mientras que la Explotacin Subterrnea es utilizada
mayormente por la Mediana Minera, lo cual como es de suponerse se debe a un tema
econmico.
III. CONTEXTO ECONMICO POLTICO.
El sostenido incremento de la demanda mundial de bienes primarios, a raz del acelerado
crecimiento econmico de las economas asiticas en los ltimos diez aos, ha empujado a
un auge de los precios internaciones de los mismos, en especial de los metales y del petrleo.
Dada la inercia de los procesos de desarrollo econmico en curso en Asia y otras regiones
emergentes, cabe esperar que contine el impulso de la demanda mundial de bienes primarios
y, por tanto, se prolongue el actual ciclo favorable de los precios internacionales de los
metales, el petrleo y otras exportaciones primarias de la regin a mediano plazo. El hecho
de que el precio de los metales, y tambin del crudo, se haya mantenido en niveles
histricamente altos o haya mostrado una rpida recuperacin tras su correccin a la baja
durante la crisis de las hipotecas de alto riesgo de 2008 y 2009 y la crisis de la deuda europea
de 2011, demuestra la persistencia del actual auge de los precios. En trminos reales, el nivel
de precio de los metales en el perodo 2009-2013 contina siendo altamente favorable en
comparacin con el precio medio de los ltimos 25 aos20.
Estimaciones, tanto del Banco Mundial como del Fondo Monetario Internacional, dan cuenta
de que los precios "mantendran" niveles aun altos en comparacin a los promedios de aos
anteriores para los prximos diez aos.
18
Vase Pactos para la Igualdad. CEPAL 2013. En: http://www.cepal.org/publicaciones/xml/7/52307/2014-
SES35_Pactos_para_la_igualdad.pdf
19
Vanse las proyecciones econmicas del Banco Mundial y del Fondo Monetario Internacional. Segn el
Marco Macroecon- mico Multianual 2014 2016, crecer entre 2014 2016 a una tasa promedio anual del
8%, cuando en el periodo 2000 2011 creci a una tasa promedio anual de 10.2%.
20
Vase Pactos para la Igualdad. CEPAL 2013. En: http://www.cepal.org/publicaciones/xml/7/52307/2014-
SES35_Pactos_para_la_igualdad.pdf
Observando el grfico 1, elaborado sobre la base de las estimaciones mencionadas,
encontramos que en el caso del cobre y del oro, los precios se mantendrn por encima de los
promedios de los ltimos aos. En el caso de la plata y el zinc, los precios seguirn tambin
por una senda similar, aunque con cadas algo ms pronunciadas. En el contexto descrito, la
regin Amrica Latina y el Caribe increment su produccin, lo que se refleja en su
participacin en la produccin mundial.
As, segn datos de CEPAL, trece pases de Amrica Latina ocupan una posicin dentro de
los 15 mayores productores del mundo. Chile se convirti a partir de 1982 en el mayor
productor mundial de cobre, dejando en segundo lugar a los Estados Unidos, que por dcadas
haba sido el primer productor. Hasta 2006, Brasil fue el mayor productor de hierro y contina
estando entre los tres productores principales, despus de China y Australia. El Per se ubica
entre los primeros productores mundiales de plata, cobre, oro y plomo.
Bolivia es el cuarto productor de estao de mina y el sexto productor de plata, y ocupa
posiciones importantes en la produccin de otros minerales. Por su parte, Colombia es el
sptimo productor de nquel refinado, y Mxico es el primer productor de plata y el quinto
de molibdeno y de plomo de mina.
La produccin de la regin es tan importante a escala mundial que, cuando hay expectativas
de suspensiones temporales de operaciones o cuando realmente sucede algn problema
interno en alguna gran empresa minera latinoamericana (huelgas, accidentes o terremotos,
por ejemplo), la cotizacin de los minerales se ve afectada en las principales bolsas de los
mercados internacionales21.
21
Recursos naturales en UNASUR. Situacin y tendencias para una agenda de desarrollo regional. CEPAL /
UNASUR. Mayo 2013
En ese contexto, Amrica Latina es la regin que ms inversiones en exploracin minera ha
venido recibiendo en los ltimos aos. Entre 2003 y 2012, esta se multiplic casi por diez:
pas de 566 millones de dlares a 5,160 millones de dlares anuales. A inicios de la dcada
de 1990, el gasto en exploracin minera de pases como Australia, Canad y los Estados
Unidos se traslad hacia Amrica Latina. Esto, debido al incremento de los costos de esta
actividad en dichas economas desarrolladas entre cuyas causas estn el agotamiento de las
reservas de algunas zonas mineras, la cancelacin de incentivos fiscales y el aumento de las
exigencias ambientales.
Es importante destacar que desde inicios de la dcada de 1990 Amrica Latina se distingui por
implementar reformas de poltica y regulatorias orientadas a atraer la inversin privada extranjera.
Estas reformas se caracterizaron por ofrecer incentivos tributarios y marcos legales favorables que en
algunos casos incluyeron la firma de contratos de estabilidad tributaria por varios aos.
Como resultado de estas medidas los pases han obtenido importantes flujos de inversin para
actividades extractivas y, por consiguiente, una creciente renta que proviene de la explotacin de
recursos naturales. Para tener una idea de la importancia de estos ingresos, los comparamos con el
total de los ingresos de cada pas. De este modo, encontramos que para Bolivia y Venezuela los
ingresos provenientes de la actividad extractiva estn por encima del 35% de los ingresos fiscales
22
Recursos naturales en UNASUR. Situacin y tendencias para una agenda de desarrollo regional. CEPAL /
UNASUR. Mayo 2013
totales, mientras que para Colombia y Per este porcentaje se ubica en 15% en promedio. Ver cuadro
2.
Los arreglos institucionales para la recepcin, en buena parte, estn orientados a obtener la
mayor renta posible23.
El Per no ha sido ajeno a este proceso econmico, pues no solo modific su marco legal a
fin de facilitar la llegada de inversin al sector minero e hidrocarburfero, sino que adems
configur una serie beneficios tributarios que permitieron un flujo permanente de inversin
hacia el sector.
Un primer punto a considerar es que segn la Constitucin Poltica del Per la propiedad de
los recursos natrales es de la Nacin y en su artculo 66 seala: "Los recursos naturales,
renovables y no renovables, son patrimonio de la Nacin. El Estado es soberano en su
23
En Colombia por ejemplo, el Plan Nacional de Desarrollo 2010-2014 menciona que "Ms all de que el sector
est generando la mitad de las exportaciones y dos terceras partes de la inversin extranjera directa, su mayor
contribucin en materia de desarrollo es la generacin de recursos para inversin social y productiva". Por su
parte Bolivia, realizo diversos arreglos en el marco legal (con referndum de por medio) e institucionales, a fin
de capturar la mayor renta de los hidrocarburos.
aprovechamiento. Por ley orgnica se fijan las condiciones de su utilizacin y de su
otorgamiento a particulares. La concesin otorga a su titular un derecho real, sujeto a dicha
norma legal". Este artculo constitucional, as como el Art. 67 que seala que el Estado
promueve el uso sostenible de sus recursos naturales, son desarrollados en la Ley Orgnica
Para el Aprovechamiento Sostenible de los Recursos Naturales. En ella, si bien se reconoce
que la propiedad de los recursos naturales es de la nacin, se seala que los productos
obtenidos de ellos son propiedad de quien pueda explotarlos. Expresamente seala "Los
recursos naturales mantenidos en su fuente, sean stos renovables o no renovables, son
Patrimonio de la Nacin.
24
Marco Macroeconmico Multianual 2014 2016.
IV. SITUACIN DE LAS CONCESIONES MINERAS A NIVEL
NACIONAL.
La evolucin de las concesiones mineras refleja, en buena medida, las expectativas de los
inversionistas (grandes, medianos y pequeos) respecto a las oportunidades de negocio que
presenta el sector minero, que arroj rentabilidades muy altas entre 2005 y 2011. En el
captulo anterior vimos que Amrica Latina se convirti en una regin receptora de
importantes inversiones en exploracin minera siendo el Per uno de los principales destinos
de estos flujos de inversin.
As, establece que el cateo y prospeccin es libre en todo el territorio nacional y que la
comercializacin de sustancias minerales es libre, interna y externamente y para su ejercicio
no se requiere el otorgamiento de una concesin26. Estamos entonces ante un escenario en el
que el Estado deja el camino libre para que los agentes econmicos expandan la bsqueda de
recursos mineros por todo el pas. En las siguientes pginas presentaremos informacin sobre
la evolucin de las concesiones mineras a nivel nacional y sus caractersticas, para luego
mostrar su distribucin en el territorio y los problemas que genera.
25
La Regulacin del Sector Minero en el Per: Reflexiones y Propuestas desde una Visin Administrativista.
Entrevista a Ramn Huapaya Tapia. En: http://blog.pucp.edu.pe/item/23839/la-regulacion-del-sector-minero-
en-el-peru-reflexiones-y-propuestasdesde-una-vision-administrativista.
26
Prrafo final del art. 20 del DL.
ao 2010 el de mayor superficie entregada con 3.63 millones de hectreas luego de haber
bajado a 1.4 millones de hectreas en 2009 producto de la crisis financiera de 2008.
Es claro que la demanda de concesiones mineras est muy vinculada a la evolucin de los
precios internacionales de los minerales. La crisis financiera internacional del 2008 impact
negativamente en los precios y, por consiguiente, en las expectativas de los inversionistas
mineros, lo que se reflej en la disminucin de la demanda de concesiones. As, el nmero
de concesiones entregadas cae desde cerca de 5,000 en el 2008 a poco ms de 3,000 en el 2009.
Sin embargo, la rpida recuperacin de los precios de los minerales, en especial del oro, el cobre y la
plata, se traduce, inmediatamente, en un incremento del nmero de concesiones mineras entregadas,
tal como se aprecia en los grficos citados y en el grfico 8.
En trminos agregados, a mayo de 2014, existe un total 25.9 millones de hectreas concesionadas
asociadas a las 59,926 concesiones registradas a nivel nacional en el pas, tal como se aprecia en el
grfico 9. Entre 1992 y 2014 el nmero de concesiones se multiplic por 8, mientras que la superficie
(en hectreas) entregada lo hizo por 11 veces. Con respecto al indicador que mide el avance de las
concesiones mineras en el territorio nacional, los datos muestran una presin creciente sobre el
territorio en los ltimos diez aos.
Es decir, a mayo de 2014 las concesiones mineras ocupan el 20% del territorio nacional mientras que
en 2002 dicho porcentaje era de slo el 6%. Ver grfico 10. Segn estadsticas del Ministerio de
Energa y Minas a diciembre de 2013 se desarrollan actividades de produccin minera slo en 1.15
millones de hectreas, lo que representa el 0.9% del territorio nacional. Las actividades de exploracin
se realizan en 418,234 hectreas, equivalentes al 0.33% de la superficie del pas. Sumando ambos
conceptos, tenemos que slo el 1.23% del territorio nacional estaran siendo ocupados por actividades
mineras. Ver cuadro 4.
b. CONCESIONES MINERAS SEGN REGIONES.
Para este acpite nos hemos enfocado en las regiones de Ancash, Arequipa, Apurmac,
Cajamarca, Cusco, La Libertad, Lambayeque, Moquegua, Piura y Tacna, que corresponden
al mbito de accin de las instituciones socias del Grupo Propuesta Ciudadana. En lneas
generales, observamos que desde el ao 2000 a la fecha existe un incremento de concesiones
mineras en estos territorios lo cual sugiere una tendencia aunque cada regin presenta un
comportamiento diferenciado.
ANCASH
Ancash es una de las regiones con mayor presin de concesiones mineras sobre su territorio,
las cuales muestran una tendencia creciente en los ltimos diez aos. En efecto, el 58% de
su territorio est comprometido con concesiones mineras (2.11 millones de hectreas), de
las cuales el 75% se encuentra titulado, el 21.7% en trmite y 3.1% est extinto por diversas
causales (Ver mapa). Al interior de la regin resaltan las provincias de Pallasca, Corongo y
Aija, que presentan una ocupacin de ms del 90% de sus respectivos territorios por
concesiones mineras. Por otro lado, la provincia de Asuncin es la que menos concesiones
mineras tiene, solo el 13.8% de su territorio ha sido concesionado. Ver cuadro 6.
APURMAC
La regin Apurmac es la segunda con mayor porcentaje de su territorio concedido a
proyectos mineros: 68%. El -75.3% de las 1.42 millones de hectreas que representan ese
68%, se encuentran tituladas, alrededor del 20% est en trmite y el 5.2% extintas bajo
diversas causales.
Con excepcin de la provincia de Chinchero, todas las provincias de Apurmac presentan
altas tasas de territorio concesionado para la minera; las provincias de Cotabambas y
Aymaraes tienen ms del 80% de su territorio concedido y las dems con porcentajes
superiores al 50%. Ver mapa y cuadros 7 y 8.
Siendo un territorio con alto potencial minero (cobre y hierro), las concesiones mineras han
crecido marcadamente durante los aos de precios internacionales altos, y ha mostrado cierto
estancamiento en los ltimos aos. El primer megaproyecto ubicado en esta regin es Las
Bambas, que est ubicado entre las provincias de Cotabambas y Grau, aunque existen varios
otros proyectos grandes en etapa de exploracin.
AREQUIPA
La regin Arequipa tiene la mayor superficie concesionada para minera con 3.07 millones
de hect- reas, que representan el 48.5% de su territorio. Ms del 80% de estas concesiones
se encuentran tituladas, 13.6% estn en trmite y el 5.58% extintas.
Una vez presentada la solicitud, la Direccin de Concesiones Mineras, rgano de lnea del
INGEMMET, es la encargada de tramitar y resolver los petitorios mineros y evaluar que
estos cumplan con los siguientes requisitos:
Nombre de petitorio;
En esta etapa, dicha Direccin evala que las coordenadas estn correctamente formuladas,
evala las superposiciones a derechos mineros prioritarios as como a reas naturales
protegidas, restos arqueolgicos, entre otros; advierte si stas se superponen a lagunas,
carreteras, ros y posibles reas urbanas y, finalmente, determina la ubicacin poltica del
petitorio, es decir define su ubicacin geogrfica.
27
Las concesiones se clasifican en metlicas y no metlicas "segn la sustancia". Al respecto, mientras la
minera metlica implica la extraccin de minerales para su transformacin en metales, la minera no metlica
es aquella a travs de la cual se explotan minerales no metlicos y se transforman, tales como carbonato de
calcio y calizas, para su posterior incorporacin en la industria del cemento.
las decisiones por su mejor conocimiento del territorio que administran y, as, mejorar las
decisiones y disminuir errores que puedan generar conflictos.
Adems de los requisitos anteriormente indicados, a partir del ao 2003 se incorpor como
parte del procedimiento un compromiso previo en forma de declaracin jurada, mediante el
cual, el peticionario se compromete a diversas acciones con el fin de alcanzar el desarrollo
sostenible. stas son:
De acuerdo con la legislacin vigente, estos compromisos, que pueden resultar meramente
declarativos, deben ser materializados por los titulares mineros como parte de los
compromisos sociales recogidos en sus Estudios Ambientales; y es en esa medida que, a la
fecha, el Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental OEFA, viene supervisando
como parte de sus actividades el cumplimiento de los compromisos sociales recogidos en los
Estudios Ambientales de cada uno de los titulares mineros de la gran y mediana minera. Si
bien la supervisin de muchos de los compromisos sociales puede resultar compleja por la
amplitud y generalidad de los mismos, es un avance inicial que el Estado haya iniciado el
seguimiento del cumplimiento de los mismos.
Sin embargo, a pesar de ello, este control an no es un mecanismo eficiente y est limitado
nicamente a las actividades de gran y mediana minera. Adems, como parte del proceso de
tramitacin del petitorio minero, se exige al peticionante la publicacin del petitorio en el
Diario Oficial "El Peruano", as como en el diario encargado de la publicacin de los avisos
judiciales de la capital del departamento en donde se encuentre ubicada el rea solicitada,
con el fin de dar publicidad al hecho. De no mediar oposicin y con los dictmenes tcnicos
y legales favorables de INGEMMET, no antes de los treinta (30) das calendario de efectuada
la ltima publicacin en los respectivos diarios, el Presidente del Consejo Directivo del
INGEMMET expedir el ttulo de la concesin minera. Respecto a los mecanismos de
difusin del procedimiento de obtencin de la concesin, podemos indicar que stos
presentan una limitacin en su alcance, dado que la publicacin en diarios de la capital del
departamento, no asegura que las poblaciones donde se va a llevar a cabo la actividad, que
son las comunidades campesinas y los propios gobiernos locales, conozcan del
procedimiento que se est llevando a cabo.28
Tngase en cuenta que gran parte de las concesiones mineras otorgadas se encuentra en
territorios de las comunidades campesinas y nativas: se estima que el 49.6% del territorio de
las comunidades campesinas tienen concesiones mineras.29 Por otro lado, una vez obtenida
la concesin minera, sta va a otorgar a su titular un derecho concedido por el Estado a travs
del cual se le faculta a realizar actividades de exploracin y explotacin minera sobre un rea
determinada, a fin de aprovechar los minerales que se encuentran en el subsuelo de dicha
rea.
28
Una ilustracin clara de este problema para el caso de Puno se encuentra en: "Los lmites de la expansin
minera en el Per" (2013), pgs. 30- 33. publicado por el SER.
29
Leyva A y Del Castillo L (2014); "La minera y su impacto en los recursos naturales y el territorio", en
Propuesta de polticas para una nueva minera en el Per. Red Mqui, Propuesta Ciudadana.
Sin embargo, como ya se ha indicado, la concesin minera no concede a su titular ningn
derecho sobre la superficie del terreno bajo el cual se encuentran los minerales. Para ello, el
titular minero deber obtener derechos para el uso del terreno superficial, que puede ser un
derecho de propiedad, la servidumbre o el arrendamiento de las tierras.
Resulta primordial tener presente que el ttulo de la concesin minera no autoriza por s
mismo al titular a realizar las actividades mineras de exploracin ni explotacin, tal como lo
indican el artculo 23 del Reglamento de Procedimientos Mineros y el mismo ttulo minero
obtenido por el titular, sino que previamente el concesionario deber:
30
Las licencias prioritarias para el desarrollo de actividades mineras son, entre otras: concesin de beneficio,
licencias de uso de aguas, autorizaciones de vertimiento de aguas, autorizacin global de explosivos,
autorizacin de inicio de actividades, certificado de operaciones mineras, licencias de operador de equipos de
radiacin ionizantes, constancias de registro de consumidor directo de combustibles lquidos.
La publicacin del petitorio minero en el diario El Peruano y en algn diario regional
tambin es un procedimiento meramente formal que no prev que la informacin
llegue a los principales interesados (y afectados) que son los lderes de las
comunidades campesinas e indgenas, lo que reduce la posibilidad de que stos hagan
conocer su opinin sobre los dictmenes tcnicos y legales que maneja el
INGEMMET.
La exclusin de los gobiernos regionales y locales del proceso administrativo de
otorgamiento de concesiones para mediana y gran minera es otra falla del sistema.
Recientemente se les ha entregado competencias para las concesiones en pequea
minera y minera artesanal pero sin los medios ni las capacidades para ejercer tal
funcin.
En esa misma lnea la legislacin establece que no se pueden llevar a cabo actividades
mineras o hidrocarburferas en reas naturales protegidas de uso indirecto, entendiendo por
ellas a las reas que por su gran vulnerabilidad tienen un mayor nivel de proteccin y es por
ello que no se permite la extraccin de recursos naturales que puedan implicar una
transformacin de su ambiente natural. Las reas de este tipo son los Parques Nacionales,
Santuarios Nacionales y Santuarios Histricos.
Es por ello que, aos atrs, cuando se estableci la posibilidad de realizar actividades en el
Parque Nacional Bahuaja Sonene, se presentaron algunas propuestas para recortarlo a fin de
dar viabilidad al proyecto, dado que no est permitido llevar a cabo actividades extractivas
en este tipo de reas. Dicha propuesta no prosper. Respecto a las otras reas naturales
protegidas31, conocidas en la legislacin como reas de uso directo, dado que en ellas se
permite el aprovechamiento y extraccin de recursos naturales siempre que ello sea
compatible con los objetivos del rea; s es posible llevar a cabo actividades mineras o
hidrocarburferas, siempre y cuando el desarrollo de stas cuente con la opinin previa
favorable del Servicio Nacional de reas Naturales Protegidas (SERNANP).
31
Son reas de uso directo las Reservas Nacionales, Reservas Paisajsticas, Refugios de Vida Silvestre,
Reservas Comunales, Bosques de Proteccin, Cotos de Caza y reas de Conservacin Regionales.
El mismo tratamiento se da a las zonas de amortiguamiento, zonas adyacentes a las reas
naturales protegidas, que se constituyen con la finalidad de garantizar la conservacin de las
reas naturales protegidas, razn por la cual requieren de un tratamiento especial. En base a
estas consideraciones, la legislacin establece que para la tramitacin de petitorios mineros
ubicados en un rea natural protegida de uso directo o en su zona de amortiguamiento, la
respectiva concesin slo podr otorgarse si cuenta con el informe tcnico favorable de la
autoridad competente, en este caso SERNANP.
Del mismo modo que con la compatibilidad emitida previo al otorgamiento de la concesin,
la opinin del SERNANP tiene que ser favorable para que el proyecto prospere. En ese
sentido, la aprobacin de cualquier concesin minera ubicada sobre un rea natural protegida
de uso directo o su zona de amortiguamiento (porque en las de uso indirecto est prohibido)
deber contar con la opinin del SERNANP, en la cual se analice la compatibilidad de la
actividad con los fines de proteccin del rea, previo al otorgamiento de la concesin. En
caso el SERNANP determine que no hay compatibilidad entre la actividad minera y el rea
natural protegida o su zona de amortiguamiento, la concesin minera no podr otorgarse. Sin
embargo, la norma establece que las ANP deben contar con su Plan Director que garantice
una gestin adecuada del rea, en caso contrario el INGEMMET puede otorgar concesiones
mineras en el rea, riesgo que estara latente porque de las 97 ANP slo 37 contaban con
planes maestros aprobados.32 Sin perjuicio de lo antes indicado, debemos sealar que a la
fecha pueden existir casos de derechos mineros que han sido otorgados en reas naturales
protegidas.
Ello se puede explicar porque dichos derechos fueron otorgados, ya sea antes de 2001,
cuando entra en vigencia el Reglamento de la Ley de reas Naturales Protegidas o,
previamente a la clasificacin y categorizacin del rea natural protegida, ya que la
legislacin establece el respeto de los derechos que fueron adquiridos previos al cambio de
una nueva situacin. Es decir, si se otorg derechos mineros de manera previa a la
designacin de, por ejemplo, la Reserva Nacional Pacaya Samiria, esos derechos se
mantienen y se respetan, pero las actividades que deben desarrollar estos titulares deben estar
alineadas con los fines de proteccin del rea. Con base en lo antes indicado, podemos
concluir que para el caso de la tramitacin de petitorios mineros ubicados en reas naturales
protegidas de uso directo o sus zonas de amortiguamiento, la concesin slo podr otorgarse
previo informe tcnico favorable del SERNANP.
32
Red Muqui (2011); "Propuestas para una agenda concertada sobre minera y desarrollo. Principales temas
para el debate. Pg. 27
En caso la creacin del rea sea posterior al otorgamiento de las concesiones mineras, estos
derechos se respetan pero se exige que las actividades que se lleven a cabo en el rea deben
tomar todas las medidas de precaucin para no poner en riesgo los fines de proteccin de la
misma.
Para ello, a partir de la presentacin del petitorio, la Oficina de Concesiones del INGEMMET
remitir a la Municipalidad Provincial la informacin correspondiente, solicitndole su
pronunciamiento, dentro de un plazo no mayor de 60 das calendario; en su defecto, se
aplicar el silencio administrativo negativo. Es decir que en caso la Municipalidad Provincial
no se haya pronunciado dentro del plazo establecido, se entender denegado el otorgamiento
de la concesin minera. Este punto resulta esencial, considerando que en muchas zonas se
presenta gran temor de parte de la poblacin respecto a que eventualmente zonas de su
localidad hayan sido concesionadas. Como bien indica la legislacin, este tipo de concesiones
se darn de manera excepcional y requieren que la emisin de una Ley o el pronunciamiento
de la Municipalidad hechos que impiden que el INGEMMET otorgue de manera arbitraria
autorice las concesiones en estas zonas.
Conforme con lo anterior, los extranjeros podrn ejercer derechos de propiedad o posesin
sobre las minas que se encuentren dentro de los cincuenta kilmetros de la frontera del pas,
si es que previamente obtienen una autorizacin del Ministerio de Energa y Minas y del
Presidente del Consejo de Ministros mediante Resolucin Suprema. La solicitud para obtener
la autorizacin para el otorgamiento de una concesin a favor de un extranjero deber ser
presentada ante el Ministerio de Energa y Minas, sealndose informacin sobre el
inversionista extranjero (nacionalidad, porcentaje de participacin del inversionista
extranjero en el capital de la empresa, etc.), as como sobre los bienes objeto de la adquisicin
(tipos de bienes, derecho que se adquiere sobre los bienes, descripcin del proyecto, plazo
previsto para realizar la inversin, entre otros). Si la evaluacin es favorable, la solicitud ser
aprobada mediante Resolucin Suprema, refrendada por el Ministro que ejerce la Presidencia
del Consejo de Ministros y el Ministro de Energa y Minas, debiendo contar con la opinin
favorable del Comando Conjunto de las Fuerzas Armadas. Por ltimo, esta autorizacin
podr establecer condiciones o limitaciones al ejercicio del derecho de propiedad o posesin
correspondiente, fundamentadas en razones de seguridad nacional. Un informe reciente de
CooperAccin43 da cuenta que durante el gobierno aprista se dieron medidas (decretos
supremos) para permitir que empresas extranjeras adquieran concesiones en zonas de frontera
con el Ecuador en el norte y con Chile y Bolivia en el sur, lo cual es sumamente controvertido.
Por ejemplo, en diciembre de 2008 el Ministerio de Defensa autoriz mediante DS 024-2008
adquirir directamente 35 concesiones en zona de frontera con el Ecuador, cuyos titulares son
CIA minera Mayari y Minera Majaz.