rea prctica

Doctrina Especial del mes

DOCTRINA PRCTICA

Doctrina prctica
La conciliacin extrajudicial actual a propsito de los
lineamientos contenidos en la Directiva N. 001-2016-
JUS/DGDP-DCMA

Jaime David Abanto Torres*

Universidad de Lima
SUMARIO
1. Introduccin. 2. La discutible vigencia de la directiva. 3. Las materias
conciliables. 4. Los supuestos y materias no conciliables en materia civil. 5.
Los supuestos y materias no conciliables en materia de familia y el acto jurdico
posterior a la sentencia. 6. Aplicacin de un cuadro general de trminos de
la distancia derogado. 7. El informe debidamente motivado como nueva
forma de conclusin del procedimiento conciliatorio. 8. Improcedencia de la
conciliacin extrajudicial. 9. Obligatoriedad de la conciliacin extrajudicial
para el Estado. 10. Es necesario convocar a todos los operadores y actores de la
conciliacin extrajudicial. 11. Conclusiones. 12. Referencias bibliogrficas.

RESUMEN
Se reflexiona si: La regulacin sustanti-
va de la Directiva podra tener carcter
normativo? Sera coherente normar en
la Directiva las materias no disponibles
que son competencia del legislador?, La
inclusin de vas de tramitacin, objeto de
actuacin probatoria derivan en un nue-
vo procedimiento conciliatorio regulado
en esta Directiva?, entre otros.
Palabras clave: Conciliacin extrajudicial /
Materias conciliables / Derechos dispo-
nibles / Conclusin del procedimiento
conciliatorio
Recibido: 05-02-17
Aprobado: 13-03-17
Publicado en lnea: 03-04-17
ABSTRACT
It ponders if: the substantive regulation of
the Directive could have normative charac-
ter? Would it be consistent to regulate in
the Directive the not available matters in
the conciliations objective scope? Does the
inclusion of processing routes, object of pro-
bative action derive in a new conciliation
procedure regulated in this Directive?,
among others.
Key words: Out-of-court settlement /
Available matter / Conclusion of procedure
Title: The actual out-of-court settlement
on purpose of the guidelines contained in
the Directive N 001-2016-JUS/DGDP-
DCMA

* Juez Titular del Primer Juzgado Especializado en lo Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima.
Abogado por la Universidad de Lima. Maestrando en Derecho Constitucional de la Pontificia Uni-
versidad Catlica del Per.

Actualidad Civil 19
 Actualidad
Civil Especial del mes Jaime David Abanto Torres
1. Introduccin
Desde su entrada en vigencia la Ley
de Conciliacin N. 26872 (en adelante,
la ley) y sus modificatorias han sido
materia de diversas interpretaciones por
los operadores de la conciliacin extra-
judicial y los jueces del Poder Judicial,
quienes califican las actas de conciliacin
como requisito de procedencia de las
demandas o como ttulo ejecutivo. Lo
mismo que su reglamento aprobado por
Decreto Supremo N. 014-2008-JUS,
modificado por el Decreto Supremo
N. 006-2010-JUS, (en adelante, el
reglamento).
A travs de la pgina web del
Ministerio de Justicia y Derechos Hu-
manos (en adelante, MINJUS), hemos
tomado conocimiento de la Resolucin
Directoral N. 069-2016-JUS/DGDP
de fecha 12 de agosto del 2016 que
aprueba la Directiva N. 001-2016-JUS/
DGDP-DCMA sobre Lineamientos
para la correcta prestacin del servicio de
conciliacin extrajudicial1, (en adelante,
la directiva). Dicha resolucin directoral
deroga la Resolucin Directoral N.
145-2013-JUS/DGDPAJ, de fecha 23
de setiembre del 2013, que aprob la
Directiva N. 001-2013-JUS/DGDP-
DCMA2 sobre la misma materia.
1 Vase, al respecto, la Resolucin Directoral
N. 069-2016-JUS/DGDP, que aprob la
Directiva N. 001-2013-JUS/DGDPAJ,
Lineamientos para la correcta prestacin del
servicio de conciliacin extrajudicial. Recupe-
rado <goo.gl/GYYyar>.
2 Vase, al respecto, la Directiva N. 001-2013-
JUS/DGDPAJ, Lineamientos para la correcta
prestacin del servicio de conciliacin extra-
20 Instituto Pacfico
Han transcurrido varios meses
desde su aprobacin. Es por ello que en
estas lneas queremos compartir algu-
nas impresiones desde nuestro punto
de vista como juez civil, sinceramente
aficionado por los medios alternativos
de resolucin de conflictos (MARCs).
IMPORTANTE
[] los criterios adoptados por la
directiva son totalmente ajenos al
supuesto de hecho dela ley, pues en
modo alguno se limita a la indispo-
nibilidad de derechos, sino que in-
vocan otro tipo de consideraciones,
tales como el tener una va propia de
tramitacin, el ser objeto de actua-
cin probatoria que conlleve decla-
racin de derechos y la inexistencia
de conflicto, supuestos totalmente
ajenos al supuesto de hecho del ar-
tculo 7 de la ley en lo relativo a los
derechos indisponibles.
Como no poda ser de otra manera,
la directiva no agota todos los problemas
de la conciliacin, pero su contenido nos
permite conocer el punto de vista de la
Direccin de Conciliacin Extrajudicial
y Mecanismos Alternativos de Solucin
de Conflictos (en adelante, DCMA) del
MINJUS como ente rector de la conci-
liacin extrajudicial.
La directiva ha generado cierto
grado de desazn en los operadores de
la conciliacin extrajudicial, por lo que
merece ser materia de anlisis sereno y
judicial. Recuperado de <goo.gl/svmVsv>.
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desapasionado y de crtica constructiva, El artculo 7 del Reglamento, pre-

pues ella nos servir para reflexionar cisa que:
sobre algunos aspectos del momento
Artculo 7. Materias conciliables. Es mate-
presente de la conciliacin extrajudicial ria de conciliacin aquella pretensin fijada
en el Per. en la solicitud de conciliacin. No existe
inconveniente para que en el desarrollo de
2. La discutible vigencia de la directiva la Conciliacin, las partes fijen distintas
pretensiones a las inicialmente previstas
Lo primero que llam nuestra aten- en la solicitud.
cin fue que a la fecha de publicacin de
estas lneas ni la Resolucin Directoral Sintetizando los referidos conceptos
ni la directiva han sido publicadas en el la directiva en el punto 5 seala que:
diario oficial El Peruano. [] Son materias conciliables aquellas
pretensiones determinadas que versan sobre
Lo mencionado lneas arriba es una
derechos de libre disposicin de las partes,
grave omisin, si tenemos en cuenta plasmadas en la solicitud y las pretensiones
que, conforme al artculo 51 in fine de determinables las que las partes conciliantes
la Constitucin Poltica del Per, [] pueden desarrollar en la audiencia de con-
la publicidad es esencial para la vigencia ciliacin.
de toda norma del Estado.
3.1. En materia civil
De esta manera, el Tribunal Cons-
titucional ha sido claro en sealar que El punto 5.1.2 de la directiva con-
la publicacin determina la eficacia, sidera, sin ser excluyentes, como preten-
vigencia y obligatoriedad de la norma3. siones conciliables en materia civil las de
Por consiguiente, en nuestra opi- resolucin de contrato, incumplimiento
nin la directiva bajo comento no se de contrato, otorgamiento de escritura,
encuentra vigente debido a que no ha rectificacin de reas y linderos, ofre-
sido publicada oficialmente. cimiento de pago, desalojo, divisin y
particin, indemnizacin, indemniza-
cin por separacin unilateral de unin
3. Las materias conciliables
de hecho, retracto, peticin de herencia,
El artculo 7 de la ley prescribe que: interdicto de retener y recobrar4, obliga-
cin de dar suma de dinero, obligacin
Artculo 7. Materias conciliables. Son
materia de conciliacin las pretensiones de dar, hacer y no hacer, reivindicacin,
determinadas o determinables que versen
sobre derechos disponibles de las partes [] 4 Vase, al respecto, sobre la no obligatoriedad
de la exigibilidad de la pretensin interdictal,
puede revisarse Stein Crdenas, Christian,
3 Tribunal Constitucional, Expediente N. La demanda interdictal frente al requisito de
0021-2003-AI/TC, Lima: 24 de junio del procedibilidad conciliatorio, en Actualidad
2004. Vase el fundamento jurdico n. 3. Jurdica, n. 253, Lima: diciembre del 2014,
Recuperado de <goo.gl/dGxQlt>. pp. 51-55.

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 Actualidad

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sentencia con condena de futuro5 y pago realicen procedimientos conciliatorios

de mejoras. que concluyan con actas de conciliacin
con acuerdo total o parcial, dando lugar
3.1.1. Indemnizacin a la aplicacin del principio de oportu-
En cuanto a la pretensin indemni- nidad o a un acuerdo reparatorio.
zatoria, la directiva se limita a los casos Es ms, an en el caso de sentencia
de responsabilidad contractual, pero penal firme las partes podran celebrar
no considera los frecuentes casos de un acto jurdico posterior a la sentencia
responsabilidad extracontractual que se conforme al artculo 339 del Cdigo
presentan en la prctica judicial. Procesal Civil7, (en adelante, CPC)
Segn Pinedo Aubin, los nicos acudiendo para ello a un centro de con-
casos en los que la conciliacin es facul- ciliacin para celebrar un acto jurdico
tativa y no exigible como requisito de contenido en un acta de conciliacin
procedibilidad, son los pedidos indem- con acuerdo conciliatorio total o parcial.
nizatorios derivados de dao ambiental
(que se hace en sede administrativa 3.1.2. Pago de mejoras
cuando involucra intereses difusos) y en La directiva no ha tenido en cuenta
los pedidos indemnizatorios derivados que con relacin a la pretensin de pago
de la comisin de delitos y faltas (previa de mejoras, debe tenerse presente que en
sentencia que declare la responsabilidad la Consulta N. 513-2013 Arequipa8, la
penal).6 Sala de Derecho Constitucional y Social
En este ltimo punto, discrepamos Permanente de la Corte Suprema aprob
con dicho autor, pues por un lado la ley la resolucin dictada por la Segunda Sala
no establece la existencia de sentencia Civil de Arequipa que declar inaplica-
penal condenatoria como un requisito ble al caso concreto el artculo 6 de la
previo para la conciliacin facultativa, ley en un proceso de pago de mejoras.
como suceda con el texto derogado del
artculo 9 de la ley. Por otro lado, nada
impide en la prctica que, durante el
7 Cdigo Procesal Civil, Artculo 339. Acto
trmite del proceso penal, las partes jurdico posterior a la sentencia.Aunque hu-
celebren transacciones extrajudiciales y biera sentencia consentida o ejecutoriada, las
partes pueden acordar condonar la obligacin
que sta contiene, novarla, prorrogar el plazo
5 En realidad se trata de las pretensiones de para su cumplimiento, convenir una dacin
desalojo con condena de futuro y de la mal en pago y, en general, celebrar cualquier acto
llamada desalojo express. jurdico destinado a regular o modificar el
6 Pinedo Aubin, Martn, La indemnizacin cumplimiento de la sentencia. Sin embargo,
por daos y perjuicios es una materia conci- dicho acto jurdico no tiene la calidad de
liable obligatoria inclusive para el Estado, en transaccin ni produce los efectos de esta.
Dilogo con la jurisprudencia, n. 182, Lima: 8 Vase, al respecto, la ejecutoria suprema.
noviembre del 2013, pp. 169-179. Recuperado de <goo.gl/DRGd0m>.

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El juez de primera instancia declar i) En las dems pretensiones que no sean de

improcedente la demanda porque no se libre disposicin por las partes concilian-
tes.
present el acta de conciliacin. La Sala
Civil Superior revoc el auto apelado En los fundamentos de la directiva
realizando un control difuso sobre la se seala que
norma citada y elev en consulta el expe-
diente a la Corte Suprema, que aprob El artculo 7-A de la Ley de Conciliacin
seala los supuestos y materias no concilia-
el auto de vista, teniendo en cuenta bles en el procedimiento conciliatorio; sin
esencialmente el brevsimo plazo de embargo, existen supuestos no previstos en
caducidad para interponer la demanda la normativa, que generan dudas respecto a
de pago de mejoras. la tramitacin o prosecucin del procedi-
miento, por lo que resulta necesario realizar
precisiones, con la finalidad de garantizar el
4. Los supuestos y materias no conci- correcto desarrollo del procedimiento conci-
liables en materia civil liatorio, consecuentemente la efectividad del
acta de conciliacin.
El artculo 7-A de la ley prescribe:
En el punto 5.5.2, la directiva se-
Artculo 7-A. Supuestos y materias no con-
ciliables de la Conciliacin. No procede la ala que:
conciliacin en los siguientes casos:
[] algunas materias contienen derechos
a) Cuando se desconoce el domicilio de la no disponibles que cuentan una va propia
parte invitada. de tramitacin, otras deben ser objeto de
b) Cuando la parte invitada domicilia en el actuacin probatoria que conlleva declara-
extranjero, salvo que el apoderado cuente cin de derechos; y en otros casos no existe
con poder expreso para ser invitado a un conflicto, razn por la cual no procede que
centro de conciliacin. sean abordadas a travs de la Conciliacin
c) Cuando se trate de derechos y bienes de Extrajudicial. Dichos casos estn referidos,
incapaces a que se refieren los artculos sin ser excluyentes, los que a continuacin se
43 y 44 del Cdigo Civil. indican, con las precisiones sealadas: [].
d) En los procesos cautelares
Indudablemente, el listado de
e) En los procesos de garantas constitucio-
materias conciliables no es nmerus
nales
clausus. Pero a nuestro modo de ver, los
f ) En los procesos de nulidad, ineficacia y
anulabilidad de acto jurdico, este ltimo criterios adoptados por la directiva son
en los supuestos establecidos en los incisos totalmente ajenos al supuesto de hecho
1, 3 y 4 del artculo 221 del Cdigo Civil. de la ley, pues en modo alguno se limita a
g) En la peticin de herencia, cuando en la indisponibilidad de derechos, sino que
la demanda se incluye la solicitud de invocan otro tipo de consideraciones,
declaracin de heredero.
tales como el tener una va propia de
h) En los casos de violencia familiar, salvo en
tramitacin, el ser objeto de actuacin
la forma regulada por la Ley N. 28494,
Ley de Conciliacin Fiscal en Asuntos de probatoria que conlleve declaracin de
Derecho de Familia. derechos y la inexistencia de conflicto,

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supuestos totalmente ajenos al supuesto bien. Por su lado, el demandado no debe

de hecho del artculo 7 de la ley en lo tener derecho a poseer9.
relativo a los derechos indisponibles, En los procesos de mejor derecho
como veremos a continuacin. de propiedad, [] se discute el mejor
derecho a la propiedad y [] se debe
IMPORTANTE determinar qu persona tiene el mejor
ttulo de dominio respecto de un predio
Consideramos un exceso de la direc- [] 10
tiva el establecer materias no conci-
liables por supuestos distintos a los En los procesos de reivindicacin
previstos en la ley, cuando ello es suele suceder que el demandado opone
competencia del legislador. Ello de- un ttulo de propiedad al del demandan-
bi ser propuesto en una reforma le- te con lo que se suscita un conflicto de
gislativa. En el punto bajo comento, mejor derecho de propiedad. Siguiendo
la directiva infringe nuevamente la
ley, incurriendo en un vicio de in- la jurisprudencia anterior el juez decla-
constitucionalidad material. raba improcedente la demanda dejando
a salvo el derecho de las partes para dis-
cutirlo en un proceso de mejor derecho
4.1. Mejor derecho de propiedad y de de propiedad.
posesin En la jurisprudencia reciente, la
En el punto 5.5.2, literal a) de la Corte Suprema ha establecido que:
directiva se seala que se requiere de- Segundo: Que, la accin reivindicatoria es
claracin judicial que decida a quien la accin real por excelencia, ya que protege
corresponde la titularidad del derecho. el derecho real ms completo y perfecto que
es el dominio; por ella se reclama no slo la
En cuanto a la pretensin reivin- propiedad sino tambin la posesin. Tercero:
dicatoria, conforme al artculo 923 del Que, precisamente en este tipo de procesos
Cdigo Civil: debe judicialmente quedar establecido, como
lo es en el caso de autos, el ttulo que a caba-
La propiedad es el poder jurdico que permite lidad acredite la propiedad del reivindicante,
usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien,
Debe ejercerse en armona con el inters
9 Avendao Arana, Francisco, Los derechos rea-
social y dentro de los lmites de la ley.
les en la jurisprudencia, Lima: Gaceta Jurdica,
2012, p. 14
La reivindicacin se puede definir 10 Vase, al respecto, Sala de Derecho Cons-
como la accin que tiene el propieta- titucional y Social Permanente, CAS N.
rio que no posee que dirige contra el 3643-2000 CAETE. Lima: 2 diciembre del
2003. Citado por Arata Sols, Moiss, en
poseedor ilegtimo, con el objeto de La eficacia del sistema registral en la prctica
recuperar la posesin de su bien. En la judicial. Una mirada a la jurisprudencia de
accin reivindicatoria el demandante la Corte Suprema sobre mejor derecho de
propiedad, p. 2. Recuperado de <goo.gl/
debe probar que es el propietario del ickHpd>

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es decir, que en la accin de reivindicacin extrajudicial en la cual A reconozca que

tambin procede determinar el mejor derecho B es el propietario y como contrapres-
de propiedad, cuando ambas partes tengan
dicho ttulo11.
tacin A pague a B una suma de dinero
Cuarto: Que, tanto el juez de la causa como
para evitar el proceso judicial A alguien
la Sala Superior ha sealado que el conflicto se le ocurrira sostener que el derecho
debe remitirse previamente a un proceso de propiedad que es un derecho de
sobre mejor derecho de propiedad. Quin- carcter eminentemente patrimonial,
to: Que, sin embargo, no consideran que es indisponible?
precisamente en este tipo de procesos debe
judicialmente quedar establecido, como lo Ahora bien, Qu razn entonces
es el caso de autos, el ttulo que a cabalidad habra para que no se permita una con-
acredite la propiedad del reivindicante. Sexto:
ciliacin extrajudicial entre A y B? Es
Que, en consecuencia, nada obsta para que
en un proceso de reivindicacin, se determine evidente que, como en todo conflicto,
tambin el mejor derecho de propiedad cuan- a falta de acuerdo, la decisin judicial
do ambas partes tengan dicho ttulo []12. llegar tras el debido proceso.
Teniendo en cuenta la pretensin El hecho que en un proceso de
de mejor derecho de propiedad no mejor derecho de propiedad se persiga
es ms que una variante de la accin la declaracin judicial correspondiente
reivindicatoria, pretensin que versa y en l se confronten ttulos contradic-
sobre derechos disponibles, conforme torios sobre el mismo bien, que van a
lo reconoce la propia directiva en el determinar el derecho de propiedad
punto 5.1.2, literal o), resulta evidente de los justiciables, con la consiguiente
que la pretensin de mejor derecho de declaracin de un derecho preferente
propiedad al igual que la pretensin de propiedad sobre otro, y que se trate
reivindicatoria, tambin versa sobre de- de un derecho declarativo que debe
rechos disponibles y, por tanto, es una resolverse por el Poder Judicial, no
materia conciliable. quiere decir que se trate de un derecho
indisponible y que por ello se trate de
Pongamos un ejemplo. Imaginemos
una materia no conciliable.
que A y B son los titulares registrales
de un mismo inmueble debido a una Bajo esa errada lnea de pensamien-
superposicin de reas, caso lamenta- to, en la medida que todo conflicto no
blemente frecuente en nuestra realidad. resuelto por las partes tiene que ser re-
A y B podran celebrar una transaccin suelto en definitiva por el Poder Judicial,
todos los derechos seran indisponibles
y, por ende, no existiran derechos dis-
11 Sala Civil Permanente, Casacin N. 2539- ponibles, tesis absurda y equivocada que
2000 Lima, publicada en el diario oficial El
Peruano, Lima: 5 de noviembre del 2001. no resiste el menor anlisis.
12 Sala Civil Transitoria, Casacin N. 2376-
2001 Loreto, publicada en el diario oficial El
Peruano, Lima: 2 de abril del 2002.

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De esta manera, la misma lgica el prrafo anterior, y si ello no fuera posible

expuesta se debe aplicar para las preten- deben rembolsarse en dinero el valor que
tenan en dicho momento.
siones de mejor derecho de posesin.
En los casos previstos en los dos primeros
prrafos de este artculo, cabe pacto en contra-
4.2. Rescisin rio. No se perjudican los derechos adquiridos
En el punto 5.2.2, literal b), la de buena fe.
directiva seala que debe ser declarada Si la norma comentada admite un
judicialmente, conforme a lo previsto en pacto en contrario respecto a los efec-
el artculo 1372 del Cdigo Civil. tos de la sentencia de rescisin, resulta
Conforme al artculo 1370 del evidente que estamos ante un derecho
Cdigo Civil: disponible, muy independientemente
de que sea el juez el que tenga que
Artculo 1370. La rescisin deja sin efecto
un contrato por causal existente al momento
declararla por alguna de las causales
de celebrarlo. previstas en la ley. Ello suceder a falta
de acuerdo entre las partes, que podran
Bigio seala que las causas de celebrar una transaccin para solucionar
rescisin son taxativas. As sucede en la su conflicto sin reparo alguno. De la
rescisin que pronuncia el juez en un misma manera, consideramos que las
contrato que se rescinda por causa de partes podran conciliar su conflicto,
lesin (artculo 1447), en la venta de y adoptar cualquier acuerdo lcito. Por
bien ajeno cuando el comprador ignora ello, consideramos que la directiva yerra
tal situacin (artculo 1539) y en la venta al considerar la pretensin de rescisin
por cabida (artculo 1575)13. como una materia no conciliable.
El artculo 1372 del Cdigo Civil
precisa que: 4.3. La accesin
En el punto 5.2.2, literal c), la di-
Artculo 1372.La rescisin se declara judi-
cialmente, pero los efectos de la sentencia se rectiva seala que:
retrotraen al momento de la celebracin del
contrato. A travs de la accesin, el propietario de un
bien adquiere por accesin lo que se une o
La resolucin se invoca judicial o extrajudi- adhiere materialmente a l y por su naturale-
cialmente. En ambos casos, los efectos de la za; por tanto requiere la actuacin de medios
sentencia se retrotraen al momento en que se probatorios y pronunciamiento del juez.
produce la causal que la motiva.
Por razn de la resolucin, las partes deben La pretensin de accesin regulada
restituirse las prestaciones en el estado en por los artculos 938 al 943 del Cdigo
que se encontraran al momento indicado en
Civil, al ser una forma de adquirir la pro-
piedad, versa sobre derechos disponibles.
13 Bigio Chrem, Jack, Exposicin de motivos Por lo tanto, es una materia conciliable.
oficial del Cdigo Civil, Lima: Cuzco, 2004,
p. 106. El hecho que en un proceso judicial se

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requiera de actividad probatoria y que, Las reglas contenidas en este artculo son de
como todo proceso judicial culmine aplicacin supletoria a todos los dems casos
en los que exista deber legal o convencional de
normalmente con una sentencia, no la presentar cuentas de ingresos y gastos o informes
convierte en una materia no conciliable, de gestin.
tesis que no resiste el menor anlisis.
Como podemos ver, la norma glo-
4.4. La rendicin de cuentas sada reconoce que hay otros casos en los
En el punto 5.2.2, literal d) de la que existe deber legal o convencional de
directiva, se seala que: rendir o presentar cuentas de ingresos y
gastos. Estos casos no han sido consi-
Constituye un derecho permanente y no derados como derechos no negociables,
negociable de los asociados para la correcta por lo que la directiva tiene un trato
gestin de los negocios sociales.
diferenciado a supuestos iguales, por
La directiva yerra al sealar que la lo que est vulnerando el derecho a la
rendicin de cuentas es un derecho no igualdad en la aplicacin de la ley.
negociable. Cuando hace algunos aos
ejercimos la abogaca, nuestro cliente 4.5. El laudo arbitral
(que era demandado) concili con el En el punto 5.2.2, literal g) de la
demandante en la audiencia de concilia- directiva, seala que:
cin o fijacin de puntos controvertidos
y el acuerdo total fue rendir cuentas en El laudo es definitivo, inapelable y de obli-
gatorio cumplimiento desde su notificacin
un plazo determinado. El juez aprob el a las partes, produciendo efectos de cosa
acuerdo sin objecin alguna. juzgada similares a una sentencia judicial,
Por otro lado, la directiva no ad- por tanto, no puede ser modificado por la
voluntad de las partes.
vierte que existen muchos supuestos de
rendicin de cuentas, como sucede en el Consideramos que la directiva incu-
caso del albacea, previsto en el artculo rre en un error pues no tiene en cuenta
794 del Cdigo Civil: que no se pretende modificar el laudo
sino realizar un procedimiento conci-
Artculo 794. Aunque el testador le hubiera liatorio que facilite la celebracin de un
eximido de este deber, dentro de los sesenta acto jurdico que regule su ejecucin.
das de terminado el albaceazgo, el albacea
debe presentar a los sucesores un informe es- Ello est permitido por el artculo
crito de su gestin y, de ser el caso, las cuentas 339 del CPC relativo al acto jurdico
correspondientes, con los documentos del
posterior a la sentencia, que en nuestra
caso u ofreciendo otro medio probatorio.
Las cuentas no requieren la observancia de opinin, resulta aplicable por analoga
formalidad especial en cuanto a su contenido, al proceso arbitral. Sobre ello, abundare-
siempre que figure una relacin ordenada de mos en el punto 5 del presente trabajo.
ingresos y gastos. []

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4.6. Suscripcin de contrato de arrenda- En el juzgado a nuestro cargo, tu-

miento vimos varios de esos casos de ejecucin
En el punto 5.2.2, del literal i) de de acta de conciliacin con acuerdo
la directiva, se seala que: total en la va ejecutiva; en gran mayora
ejecutados no hicieron defensa alguna,
[L]a Conciliacin Extrajudicial no es la y el proceso ejecutivo sigui su curso.
va para que las personas suscriben [sic]
un contrato de arrendamiento pues la na- Solo en un caso el ejecutado logr
turaleza de la Conciliacin Extrajudicial yque en otro proceso se declarara la nu-
su intervencin es ante la existencia de unlidad del acta de conciliacin. Al tomar
conflicto, situacin que no se da en ese tipo
conocimiento de dicho fallo, declaramos
de contratos.
que no era posible continuar con la
Lo que la directiva pretende impe- ejecucin.
dir es los casos en que las partes forma- Ante el pedido de devolucin del
lizaban sus contratos de arrendamiento dinero formulado por el ejecutado, dis-
mediante un acta de conciliacin con pusimos que el dinero consignado desde
acuerdo total, para facilitar el cobro de la fecha del fallo que declar la nulidad
la renta y el desalojo en la va ejecutiva. del acta de conciliacin no fuera endo-
Otro caso que se dio en la prctica sado a la cooperativa, dejando a salvo
fue el de una cooperativa que formali- el derecho del ejecutado para hacerlo
zaba sus contratos de mutuo con actas valer con arreglo a ley en va de accin.
de conciliacin con acuerdo total que Ello, teniendo en cuenta que no se haba
autorizaban el descuento por planilla al declarado la nulidad del acto jurdico
socio, de una suma de dinero mensual que suscit el conflicto que dio lugar al
en caso de incumplimiento, tambin acta de conciliacin con acuerdo total.
en la va ejecutiva. Algunos afectados Nosotros consideramos que no
tuvieron que iniciar procesos judiciales existe impedimento alguno para que las
para lograr que se declarase la nulidad partes solucionen su conflicto llegando a
del acta de conciliacin. Sin embargo, un acuerdo total consistente en la cele-
ello no conllevaba la nulidad del acto bracin de un acto jurdico lcito o de un
jurdico, pues el contrato de mutuo ha- contrato, cuyas clusulas se formalicen
ba sido suscrito en paralelo con el acta en el acta de conciliacin. En algunas ve-
de conciliacin, y como este no tiene ces, en la prctica, el acta de conciliacin
forma solemne prescrita por la ley bajo no resulta til pues a veces la ley exige el
sancin de nulidad, la cooperativa poda otorgamiento de escritura pblica, o esta
acreditar la existencia del contrato de es necesaria para lograr la inscripcin en
mutuo con documentos que acrediten los registros pblicos. Recordemos que
el desembolso del dinero. el acta de conciliacin no es un ttulo
que de mrito a inscripciones.

28 Instituto Pacfico
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Consideramos un exceso de la direc- conciliacin extrajudicial a los casos

tiva el establecer materias no conciliables de extincin de alimentos, prorrateo,
por supuestos distintos a los previstos reduccin y exoneracin de alimentos,
en la ley, cuando ello es competencia variacin de la tenencia, variacin de
del legislador. Ello debi ser propuesto rgimen de visitas, autorizacin de viaje
en una reforma legislativa. En el punto o trabajo de menor, patria potestad,
bajo comento, la directiva infringe nue- reconocimiento o conclusin de unin
vamente la ley, incurriendo en un vicio de hecho, filiacin, anticipo de heren-
de inconstitucionalidad material. cia, donacin de muebles e inmuebles,
En nuestra opinin, la directiva separacin de patrimonios, pago de
rebasa los lmites de la ley y su reglamen- devengados de pensin de alimentos, co-
to, con lo que se incurre en un vicio de locacin familiar, formacin del consejo
inconstitucionalidad material. de familia, impugnacin de paternidad,
anulacin de partida de nacimiento,
nombramiento de tutor o curador,
IMPORTANTE cambio de rgimen patrimonial, sepa-
racin convencional y divorcio ulterior,
Lo grave de la directiva es que se
deja entrever que existiran otros su- la constitucin del patrimonio familiar.
puestos que quedaran a la absoluta En el punto c) se seala que la
discrecionalidad del director o con- reduccin de alimentos no se tramitar
ciliador designado. Consideramos
cuando la pensin haya sido establecida
que la directiva no puede crear una
nueva forma de conclusin del pro- en sede judicial. En los puntos e) y f )
cedimiento conciliatorio, porque ello se seala que la variacin de tenencia y
es competencia del legislador. Nos la variacin del rgimen de visitas haya
parece que la directiva ha pretendido sido determinado judicialmente. En el
introducir el texto del artculo 21 del punto n) se seala que no procede el
Proyecto de Ley de Conciliacin pre-
pago de devengados de pensin de ali-
parado por el MINJUS.
mentos, pues debe abordarse su pago en
la ejecucin de la sentencia de pensin
de alimentos.
5. Los supuestos y materias no conci-
Siempre hemos sostenido que se
liables en materia de familia y el acto
puede conciliar extrajudicialmente antes
jurdico posterior a la sentencia
de iniciar el proceso, durante el proceso
En el punto 5.2.1, la directiva seala y an en ejecucin de sentencia. Para
que privilegiando el inters superior del ello, nos amparamos en lo prescrito14
nio, por tratarse de temas dispuestos en por el artculo 339 del CPC:
sede judicial o ser materias que versan
sobre derechos no disponibles de las 14 Abanto Torres, Jaime David, La concilia-
partes, no se dar trmite a travs de la cin extrajudicial y la conciliacin judicial. Un

Actualidad Civil 29
 Actualidad

Civil Especial del mes Jaime David Abanto Torres

Artculo 339. Acto jurdico posterior a la sen- El acta de conciliacin que contiene dicho
tencia.Aunque hubiera sentencia consentida acuerdo est sujeta a la observancia de las
o ejecutoriada, las partes pueden acordar con- formalidades solemnes, previstas en el art-
donar la obligacin que sta contiene, novar- culo 16 de la ley, bajo sancin de nulidad.
la, prorrogar el plazo para su cumplimiento, Artculo 5.Restricciones a la autonoma de
convenir una dacin en pago y, en general, la voluntad. La autonoma de la voluntad a
celebrar cualquier acto jurdico destinado a que hace referencia el artculo 3 de la ley, no
regular o modificar el cumplimiento de la se ejerce irrestrictamente. Las partes pueden
sentencia. Sin embargo, dicho acto jurdico disponer de sus derechos siempre y cuando no
no tiene la calidad de transaccin ni produce afecten con ello normas de carcter imperativo
los efectos de sta. ni contraren el orden pblico ni las buenas
costumbres.
La norma es clara. Las partes pue-
den celebrar cualquier acto jurdico No negamos que ha habido casos
destinado a regular o modificar el cum- de conflicto entre sentencias y actas de
plimiento de una sentencia. Y la conci- conciliacin en materias de alimentos,
liacin es una institucin consensual. tenencia y rgimen de visitas. Algunos
El artculo 3 de la ley prescribe que: muy lamentables, por cierto, a tal punto
que llegaron a ser conocidos por los me-
Artculo 3. Autonoma de la voluntad. La dios de comunicacin. Ello ha devenido
conciliacin es una institucin consensual, en una mala percepcin de la autoridad
en tal sentido los acuerdos adoptados obe-
decen nica y exclusivamente a la voluntad de cosa juzgada por parte del MINJUS.
de las partes. A tal punto que se ha perdido de vista el
carcter consensual de la conciliacin y
En el mismo sentido, los artculos la norma expresa que permite la celebra-
3, 4 y 5 del reglamento precisan que: cin del acto jurdico posterior a la sen-
Artculo 3.Definicin. La conciliacin es tencia. Y qu mejor manera de resolver
una institucin consensual, que implica la un conflicto suscitado por una sentencia
generacin de un acto jurdico, por medio que acudir a un centro de conciliacin
del cual, las partes buscan solucionar su y llegar a un acuerdo conciliatorio total
conflicto de intereses con la ayuda de un
o parcial.
tercero llamado Conciliador. Se funda en el
principio de la autonoma de la voluntad. Y lo peor de todo es que dichas
Artculo 4.El acuerdo conciliatorio. El pretensiones no generan cosa juzgada,
acuerdo conciliatorio es fiel expresin de la pues los alimentos pueden ser materia
voluntad de las partes y del consenso al que
han llegado para solucionar sus diferencias.
de aumento o reduccin, as como la
tenencia y rgimen de visitas pueden ser
materia de variacin15.
puente de oro entre los MARCs y la justicia
ordinaria, Lima: Grijley, 2010, p. 117. En el
mismo sentido, Stein Crdenas, Christian, 15 En el mismo sentido, pero por otros funda-
Aproximacin a la conciliacin extrajudicial mentos, Pinedo Aubin, Martn, Acerca del
posjudicial, en Actualidad Civil, vol. 21, efecto de cosa juzgada de las actas de conci-
Lima: marzo del 2016, pp. 52-62. liacin. Recuperado de <goo.gl/G4cmvA>.

30 Instituto Pacfico
Doctrina prctica La conciliacin extrajudicial actual a propsito de los ...

La prohibicin de la directiva co- 7. El informe debidamente motivado

lisiona con la ley y su reglamento y el como nueva forma de conclusin
CPC, incurriendo en un segundo vicio del procedimiento conciliatorio
de inconstitucionalidad material. Como todos sabemos, el artculo
15 de la Ley de Conciliacin establece 6
6. Aplicacin de un cuadro general de formas de conclusin del procedimiento
trminos de la distancia derogado conciliatorio:
En el punto 5.5 de la directiva rela- Artculo 15.Conclusin de la conciliacin.
tivo a las notificaciones llama la atencin Se da por concluida la Conciliacin por:
que en el punto i) se haya dispuesto que: a. Acuerdo total de las partes
i) Teniendo en cuenta nuestra realidad geo- b. Acuerdo parcial de las partes
grfica, la distribucin poltica del pas, c. Falta de acuerdo entre las partes
las vas de comunicacin y en aquellos d. Inasistencia de una parte a dos (2) sesiones
casos que resulte aplicable, a los plazos e. Inasistencia de las partes a una (1) sesin
establecidos en el artculo 12 de la Ley
de Conciliacin, se le deber agregar f. Decisin debida motivada del Concilia-
los plazos del Cuadro General de Tr- dor en Audiencia efectiva, por advertir
minos de la Distancia, aprobado por la violacin a los principios de la Conci-
Comisin Ejecutiva del Poder Judicial, liacin, por retirarse alguna de las partes
mediante Resolucin Administrativa N. antes de la conclusin de la Audiencia o
1325-CME-PJ [] por negarse a firmar el Acta de Concilia-
cin.[]
Llama la atencin que en materia de
notificaciones se haya dispuesto la apli- En cuanto a la conclusin del pro-
cacin de los plazos del cuadro general cedimiento conciliatorio, la directiva en
de trminos de la distancia, aprobado el punto 5.9 seala que:
por la Comisin Ejecutiva del Poder
La Ley de Conciliacin establece las formas
Judicial, mediante Resolucin Admi- para la conclusin de un procedimiento
nistrativa N. 1325-CME-PJ, la misma conciliatorio, sin embargo se presenta casos
que fue derogada por la Resolucin que no permite que el procedimiento conci-
Administrativa N. 288-2015-CE-PJ, liatorio concluya en las formas establecidas
en la ley; en esos casos se debe concluir el
que aprueba el Reglamento de plazos procedimiento conciliatorio con un Informe
de trmino de la distancia y el cuadro Debidamente motivado y suscrito por el
general de trminos de la distancia, director o el conciliador designado.
publicada en el diario oficial El Peruano
el 17 de noviembre del 2015. Resulta As, la directiva introduce una nueva
sorprendente que el MINJUS, que ma- causal de conclusin del procedimiento
neja el Sistema Peruano de Informacin conciliatorio por Informe debidamente
Jurdica (SPIJ), haya incurrido en tan motivado y suscrito por el director o
grave error. conciliador designado, sealando como
algunos supuestos:

Actualidad Civil 31
 Actualidad

Civil Especial del mes Jaime David Abanto Torres

a) Cuando el domicilio signado por el conciliatorio un proceso judicial16 ni

solicitante no existe, no es correcto un procedimiento administrativo, no
o es inubicable. resulta procedente el desistimiento.
b) Cuando una de las partes ha fallecido. Bastara con que el solicitante diera lugar
c) Cuando la parte solicitante se haya a alguna de las formas de conclusin
desistido del procedimiento. establecidas en el artculo 15 de la ley.
Se seala en la directiva que el Lo grave de la directiva es que
informe debe ser la ltima forma en se deja entrever que existiran otros
que se debe concluir un procedimiento supuestos que quedaran a la absoluta
conciliatorio, y que no agota el intento discrecionalidad del director o conci-
conciliatorio a que hace referencia el liador designado. Consideramos que
artculo 6 de la ley. la directiva no puede crear una nueva
forma de conclusin del procedimiento
Lo peor de todo es que ninguno conciliatorio, porque ello es compe-
de los referidos supuestos tiene utilidad tencia del legislador. Nos parece que
prctica. En efecto, el supuesto a) debe la directiva ha pretendido introducir
dar lugar a que el solicitante informe el el texto del artculo 21 del Proyecto de
domicilio del invitado al conciliador y de Ley de Conciliacin preparado por el
no ser posible ello, nos encontraramos MINJUS17:
en el supuesto del artculo 7-A de la ley
Artculo 21. Conclusin del procedimien-
segn el cual, no procede la conciliacin to conciliatorio.- Se da por concluido el
cuando se desconoce el domicilio de la procedimiento conciliatorio por acta de:
parte invitada.
En el supuesto b) la muerte de una 16 Congreso de la Repblica del Per, Ley
de las partes en el supuesto que sean N. 26872, Ley de Conciliacin. Artculo 4.
personas naturales no impide que la con- Funcin no Jurisdiccional. La conciliacin no
constituye acto jurisdiccional.
ciliacin se realice con sus herederos, en 17 Vase, al respecto, el Proyecto de Ley de Con-
cuyo caso el procedimiento conciliatorio ciliacin del MINJUS. Recuperado de <goo.
concluira por cualquiera de las formas gl/sqJXYk>. Puede revisarse anlisis, crticas
y aportes en Pinedo Aubin, Martn,Nueva
previstas en el artculo 15 de la ley. En el Ley, ms de lo mismo? Crtica a la regulacin
caso de no existir testamento o sucesin del procedimiento conciliatorio en el Proyecto
intestada inscritos, estaramos en el su- de Ley de Conciliacin, en Actualidad Jur-
dica, n. 253, Lima: diciembre del 2014, pp.
puesto anlogo al del desconocimiento 21-31. Jimnez Vargas-Machuca, Roxana,
de domicilio que, a nuestro modo de ver, Reflexiones sobre la conciliacin y su regu-
resultara de aplicacin por analoga el lacin. Propuestas de reforma, en Actualidad
Jurdica, n. 253, Lima: diciembre del 2014,
referido artculo 7-A de la ley. pp. 33-40. Abanto Torres, Jaime David,
Finalmente, con relacin al su- Aportes al proyecto de ley de conciliacin
del Ministerio de Justicia Jaime David Abanto
puesto c) no siendo el procedimiento Torres, en Actualidad Jurdica, n. 253, Lima:
diciembre del 2014, pp. 41-49.

32 Instituto Pacfico
Doctrina prctica La conciliacin extrajudicial actual a propsito de los ...
a) Acuerdo total
b) Acuerdo parcial
c) Falta de acuerdo
d) Inasistencia de una parte a una sesin, sin
justificacin
e) Inasistencia de una parte a dos sesiones,
cuando ha justificado la primera
f ) Inasistencia de ambas partes a una (1)
sesin
g) Decisin motivada del conciliador, cuan-
do se vulneren los principios de la conci-
liacin, por retirarse una de las partes antes
de la conclusin de la audiencia o por
negarse a firmar el acta de conciliacin.
En caso que no sea posible concluir con alguna
de las formas establecidas, se concluir el pro-
cedimiento mediante informe debidamente
motivado. No se agota el intento conciliatorio
al que hace referencia el artculo 6 de la pre-
sente ley; cuando se concluye por Informe o por
decisin motivada del conciliador ocasionada
por el solicitante.
Consideramos un exceso de la
Directiva crear una nueva forma de
conclusin del procedimiento concilia-
torio, cuando ello es competencia del
legislador. Ello debi ser materia de una
reforma legislativa. En el punto bajo co-
mento, la Directiva infringe nuevamente
la ley, incurriendo en un tercer vicio de
inconstitucionalidad material.
8. Improcedencia de la conciliacin
extrajudicial
Sin dar mayores explicaciones, en
el punto 5.3 la directiva enumera cuatro
supuestos de improcedencia de la con-
ciliacin extrajudicial:
a) Cuando la actuacin de la parte
invitada se encuentra regulada por
ley especial que imposibilita que
sea demandado ante los tribunales
nacionales.
b) Cuando la conciliacin extrajudicial
verse sobre bienes del Estado de
dominio pblico, por ser derechos
indisponibles.
c) Cuando han promovido procedi-
miento conciliatorio con personas
inciertas o de invitados(s) que se
desconoce su domicilio.
d) Cuando los invitados a un procedi-
miento son varios y uno de ellos se
encuentra en el extranjero.
En cuanto al supuesto a), considera-
mos que la inmunidad de la jurisdiccin
civil18 no impide que dichas personas
18 Convencin de Viena sobre Relaciones
Diplomticas, celebrada el 18 de abril de
1961, que entr en vigor el 24 de abril de
1964.
Artculo 31.
1. El agente diplomtico gozar de inmunidad
de la jurisdiccin penal del Estado recep-
tor. Gozar tambin de inmunidad de su
jurisdiccin civil y administrativa, excepto
si se trata:
a. de una accin real sobre bienes in-
muebles particulares radicados en el
territorio del Estado receptor, a menos
que el agente diplomtico los posea por
cuenta del Estado acreditante para los
fines de la misin; b. de una accin su-
cesoria en la que el agente diplomtico
figure, a ttulo privado y no en nombre
del Estado acreditante, como ejecutor
testamentario, administrador, heredero
o legatario; c. de una accin referente
a cualquier actividad profesional o
comercial ejercida por el agente diplo-
mtico en el Estado receptor, fuera de
sus funciones oficiales.
2. El agente diplomtico no est obligado a
testificar.
Actualidad Civil 33
 Actualidad
Civil Especial del mes Jaime David Abanto Torres
puedan ser invitadas a conciliar y que en
el procedimiento conciliatorio, negocien
y lleguen a un acuerdo conciliatorio total
3. El agente diplomtico no podr ser objeto
de ninguna medida de ejecucin, salvo en
los casos previstos en los incisos a, b y c del
prrafo 1 de este artculo y con tal de que
no sufra menoscabo la inviolabilidad de su
persona o de su residencia.
4. La inmunidad de jurisdiccin de un agente
diplomtico en el Estado receptor no le
exime de la jurisdiccin del Estado acredi-
tante.
Artculo 32.
1. El Estado acreditante puede renunciar a la
inmunidad de jurisdiccin de sus agentes
diplomticos y de las personas que gocen
de inmunidad conforme al Artculo 37.
2. La renuncia ha de ser siempre expresa.
3. Si un agente diplomtico o una persona
que goce de inmunidad de jurisdiccin
conforme al artculo 37 entabla una ac-
cin judicial, no le ser permitido invocar
la inmunidad de jurisdiccin respecto
de cualquier reconvencin directamente
ligada a la demanda principal.
4. La renuncia a la inmunidad de jurisdiccin
respecto de las acciones civiles o adminis-
trativas no ha de entenderse que entraa
renuncia a la inmunidad en cuanto a la
ejecucin del fallo, para lo cual ser nece-
saria una nueva renuncia.
Artculo 33.
1. Sin perjuicio de las disposiciones del prra-
fo 3 de este artculo, el agente diplomtico
estar, en cuanto a los servicios prestados
al Estado acreditante, exento de las dispo-
siciones sobre seguridad social que estn
vigentes en el Estado receptor.
2. La exencin prevista en el prrafo 1 de este
artculo se aplicar tambin a los criados
particulares que se hallen al servicio exclu-
sivo del agente diplomtico, a condicin
de que:
a. no sean nacionales del Estado receptor o
no tengan en l residencia permanente;
y b. estn protegidos por las disposi-
ciones sobre seguridad social que estn
vigentes en el Estado acreditante o en
un tercer Estado.
34 Instituto Pacfico
o parcial que pueda ejecutarse espont-
neamente. Recordemos que conforme al
artculo 4 de la ley, la conciliacin no
constituye acto jurisdiccional.
Con relacin al supuesto b) con-
forme al artculo 7 de la ley, son ma-
teria de conciliacin las pretensiones
determinadas o determinables que
versen sobre derechos disponibles de las
3. El agente diplomtico que emplee a per-
sonas a quienes no se aplique la exencin
prevista en el prrafo 2 de este artculo,
habr de cumplir las obligaciones que las
disposiciones sobre seguridad social del Es-
tado receptor impongan a los empleadores.
4. La exencin prevista en los prrafos 1 y 2 de
este Artculo no impedir la participacin
voluntaria en el rgimen de seguridad social
del Estado receptor, a condicin de que tal
participacin est permitida por ese Estado.
5. Las disposiciones de este artculo se en-
tendern sin perjuicio de los acuerdos
bilaterales o multilaterales sobre seguridad
social ya concertados y no impedirn que
se concierten en lo sucesivo acuerdos de esa
ndole.
Convencin de Viena sobre relaciones
consulares, celebrada el 24 de abril de 1963,
que entr en vigor el 19 de marzo de 1967.
Artculo 43. Inmunidad de jurisdiccin
1. Los funcionarios consulares y los emplea-
dos consulares no estarn sometidos a la
jurisdiccin de las autoridades judiciales
y administrativas del Estado receptor por
los actos ejecutados en el ejercicio de las
funciones consulares.
2. Las disposiciones del prrafo 1 de este
artculo no se aplicarn en el caso de un
procedimiento civil:
a) que resulte de un contrato que el
funcionario consular, o el empleado
consular, no haya concertado, explcita
o implcitamente, como agente del
Estado que enva, o
b) que sea entablado por un tercero como
consecuencia de daos causados por un
accidente de vehculo, buque o avin,
ocurrido en el Estado receptor.
Doctrina prctica La conciliacin extrajudicial actual a propsito de los ...

partes. La norma alude a la pretensin,

no al objeto de la pretensin. Si bien IMPORTANTE
es cierto que los bienes del Estados son
Exonerar al Estado del requisito
indisponibles, tambin lo es que en el
de la conciliacin implicara estable-
diseo de la ley las materias conciliables
cer un arbitrario privilegio procesal
estn en funcin de las pretensiones, no
frente al resto de los litigantes, perso-
de los bienes objeto de la pretensin.
nas naturales y jurdicas, lo que afecta
Es por ello que lo que la ley considera
el derecho constitucional de igualdad
como parmetro es la disponibilidad
ante la ley, consagrado en el numeral
del derecho materia de la controversia
2 del artculo 2 de la constitucin.
que se traducir en pretensin procesal
en la futura demanda, no la disponibi-
lidad o indisponibilidad de los bienes o Nos parece que es el momento de
fondos pblicos objeto de la pretensin que el legislador tome una decisin. O
que administre la entidad estatal. Por bien se seala que el Estado, que no
ello, no resulta aplicable a la pretensincuenta con ningn privilegio procesal
demandada lo prescrito en el artculo segn el CPC19, encontrndose obligado
7-A, literal i) de la ley, que prescribe a conciliar como cualquier persona, o
que no procede la conciliacin en las sencillamente se le exonera del requi-
dems pretensiones que no sean de libre sito de la conciliacin extrajudicial,
disposicin por las partes conciliantes. incluyndolo dentro de los supuestos y
No entendemos cmo la directiva puede materia no conciliables de la concilia-
sealar que un bien a la vez puede ser un cin en el artculo 7-A de la ley o se lo
derecho. Nos parece que se es uno o se convierta en un supuesto de conciliacin
es otro, pero no ambas a la vez. facultativa del artculo 9 de la ley como
Lamentamos que en este punto, la en la regulacin anterior. Ello sera ms
directiva haga suya la peregrina tesis de honesto que recurrir a leyes especiales
algunos procuradores pblicos de que de exoneracin y de sostener el doble
los bienes estatales son derechos indis- discurso de que la conciliacin es bue-
ponibles. Bajo esa lnea de pensamiento,
el Estado no conciliara nunca, tesis
que no resiste el menor anlisis, pues
existen representantes de entidades y 19 Cdigo Procesal Civil, Disposiciones
complementarias y finales. Stima. Salvo
procuradores pblicos que realizan el disposicin distinta de este Cdigo, quedan
procedimiento deconciliacin extra- suprimidos todos los procesos judiciales
especiales y todos los privilegios en materia
judicial tal como la propia directiva procesal civil en favor del Estado, el Gobierno
reconoce en el punto 5.7 en los Centros central y los Gobiernos regionales y locales, sus
de Conciliacin Extrajudicial Gratuitos respectivas dependencias y dems entidades
de derecho pblico o privado, de cualquier
del MINJUS. naturaleza.

Actualidad Civil 35
 Actualidad

Civil Especial del mes Jaime David Abanto Torres

na para los ciudadanos pero no para el obligatoriedad de la conciliacin, el juez

Estado. debe limitarse a verificar si la pretensin
El supuesto c) se encuentra regulado contenida en la demanda es una materia
en el artculo 7-A inciso a) de la ley, por conciliable obligatoria que verse sobre
lo que resulta innecesario. derechos disponibles de las partes.
El supuesto d) tambin es inne- Si bien es cierto que en los juzgados
cesario pues se encuentra previsto en de todas las instancias existen pronun-
el artculo 7-A incisos a) y b) de la ley. ciamientos contradictorios sobre la
Adems, en la prctica judicial, se ha obligatoriedad de la conciliacin para
visto casos en los que se ha presentado el Estado tambin lo es que algunos
actas de conciliacin con los invitados autores han sostenido la tesis de la obli-
que residen en el Per. gatoriedad desde hace algn tiempo21 y
que la Corte Suprema ya ha zanjado la
Consideramos otro exceso de la cuestin en dos ejecutorias:
directiva introducir cuatro nuevos
supuestos de improcedencia de la con- a) La Casacin N. 748-2011-Lima,
ciliacin extrajudicial, cuando ello es de fecha 16 de enero del 2012,
competencia del legislador. Ello debi dictada por la Sala Civil Transitoria
ser propuesto como una reforma le- de la Corte Suprema, ha establecido
gislativa. En el punto bajo comento, que el Estado en su conjunto se
la directiva infringe nuevamente la ley, encuentra dentro de los alcances
incurriendo en un cuarto vicio de in- de la exigencia contemplada en el
constitucionalidad material. artculo 6 de la ley por lo que si no se
cumple con el requisito de procedi-
bilidad de acreditar haber solicitado
9. Obligatoriedad de la conciliacin
extrajudicial para el Estado20 la conciliacin extrajudicial, el juez

El texto vigente de la ley no contiene

disposicin legal expresa que establezca
algn tipo de prerrogativa a favor del Es-
tado que lo excepte del cumplimiento
del requisito de procedibilidad antes de
interponer una demanda. Si la demanda
ha sido presentada en un juzgado, en
cuyo mbito territorial est vigente la
20 Sobre la conciliacin extrajudicial con el Es-
tado puede revisarse Pinedo Aubin, Martn,
El nuevo marco normativo a emplearse en
la resolucin de conflictos con el Estado.
Recuperado de <goo.gl/VNzbrb>.
21 Pinedo Aubin, Martn, La conciliacin
extrajudicial es exigible al Estado cuando se
trata de pretensiones sobre derechos dispo-
nible, en Dilogo con la jurisprudencia, n.
168, Lima: setiembre del 2012, pp. 99-109.
Pinedo Aubin, Martn, La indemnizacin
por daos y perjuicios es una materia conci-
liable obligatoria inclusive para el Estado, en
Dilogo con la jurisprudencia, n. 182, Lima:
noviembre del 2013, pp. 169- 179 y en La
Ley, n. 53, Ao II, Lima: enero del 2014,
pp. 33-44. Abanto Torres, Jaime David,
El Estado y la Conciliacin. Un problema
sin solucin. Recuperado de <http://www.
justiciayderecho.org.pe/revista5/articulos/
El%20estado%5B1%5D...pdf>.

36 Instituto Pacfico
Doctrina prctica La conciliacin extrajudicial actual a propsito de los ...
debe declarar la improcedencia de
la demanda22.
b) La Casacin N. 1534-2012-Lima,
de fecha 16 de abril del 2013, dic-
tada por la Sala Civil Permanente
de la Corte Suprema de la Rep-
blica, ha establecido que la Ley de
Conciliacin define como derechos
disponibles aquellos que tienen un
contenido patrimonial, es decir los
que son susceptibles de ser valo-
rados econmicamente, sin hacer
referencia a tope alguno en cuanto
al monto. Por ello s procede exigir
conciliacin previa al Estado sin
que las limitaciones para conciliar
impuestas a los procuradores p-
blicos en la Ley y/o el Reglamento
del Sistema de Defensa Jurdica del
Estado sea una excepcin a la regla23.
La nica excepcin es la estable-
cida recientemente por la Ley N.
3051424,publicada el 10 de noviembre
del 2016, y por la cual se incorpora el
literal j) al artculo 9 de la ley relativo
a las materias conciliables facultativas,
prescribiendo que no es exigible la con-
ciliacin extrajudicial:
[E]n los procesos de indemnizacin inter-
puestos por la Contralora General de la
Repblica segn la atribucin conferida
por el artculo 22, acpite d) de la Ley N.
27785, Ley Orgnica del Sistema Nacional
22 Publicada el 4 de julio del 2012, en el diario
oficial El Peruano.
23 Publicada el 2 de enero del 2014, en el diario
oficial El Peruano.
24 Publicada el 10 de noviembre del 2016, en el
diario oficial El Peruano.
de Control y de la Contralora General de la
Repblica, cuando, como consecuencia del
ejercicio del control gubernamental, se deter-
mine que funcionarios, servidores pblicos
o terceros ocasionaron daos y perjuicios al
Estado25.
En este orden de ideas, se entiende
que cualquier entidad estatal que pre-
tenda interponer una demanda debe
invitar a su futura demandada a con-
ciliar. La conciliacin deber realizarla
la propia entidad estatal a travs de sus
representantes legales o apoderados
con facultades para conciliar o por sus
procuradores pblicos conforme a los
lineamientos establecidos por la ley de
la materia y su reglamento. En este caso,
la directiva pronto quedar desfasada,
ante la reciente publicacin del Decreto
Legislativo N. 1326, Decreto Legislativo
que reestructura el Sistema Administrativo
de Defensa Jurdica del Estado y crea la
Procuradura General del Estado26, que
deroga el Decreto Legislativo N. 1068,
que crea el Sistema de Defensa Jurdica
del Estado y su reglamento. Dicha nor-
ma entrar en vigencia al publicarse su
reglamento27. El artculo 33 prescribe
lo siguiente:
25 Pinedo Aubin, Martn, La conciliacin ex-
trajudicial es facultativa para el Estado cuando
se trate de pedido indemnizatorio efectuado
por la Contralora General de la Repblica.
Recuperado de <goo.gl/tceM34>.
26 Publicado el 6 de enero del 2017 en el diario
oficial El Peruano.
27 Poder Ejecutivo, Decreto Legislativo N.
1326, Decreto Legislativo que Reestructura el
Sistema Administrativo de Defensa Jurdica
del Estado y crea la Procuradura General del
Estado. [] Disposiciones Complementarias
Actualidad Civil 37
 Actualidad

Civil Especial del mes Jaime David Abanto Torres

Artculo 33. Funciones de los/as procura- tervencin de la Procuradura Pblica

dores/as pblicos o de los representantes legales o apode-
Son funciones de los/as procuradores/as rados de la propia entidad afectada, de
pblicos:
acuerdo con lo dispuesto en el extremo
8. Conciliar, transigir y consentir resolu-
final del artculo 59 del CPC, que
ciones, as como desistirse de demandas,
conforme a los requisitos y procedimien- prescribe que:
tos dispuestos por el reglamento. Para
dichos efectos es necesario la autorizacin Cuando el Estado y sus dependencias, o las
del titular de la entidad, previo informe empresas pblicas y privadas con partici-
del Procurador Pblico. pacin econmica determinante de aqul
intervienen en un proceso civil, cualquiera sea
Si bien el artculo 38, numeral 1, la calificacin o ubicacin procesal que se les
asigne, se sometern al Poder Judicial sin ms
del an vigente Decreto Supremo N. privilegios que los expresamente sealados
017-2008-JUS Reglamento del Decreto en este cdigo.
Legislativo N. 1068, que crea el Sistema
de Defensa Jurdica del Estado, faculta Sostener lo contrario implicara
a los procuradores pblicos a conciliar, admitir una discriminacin entre los
estos podrn a hacerlo en la medida particulares, quienes s se encuentran
que el total de la pretensin que se obligados a conciliar, y el Estado, que
demande no exceda de treinta unidades se exonerara de tal requisito contravi-
impositivas tributarias. De no ser este el niendo la Stima Disposicin Comple-
caso, no debe entenderse que la entidad mentaria y Final del CPC que suprime
estatal se encuentra exonerada de cum- todos los todos los privilegios en materia
plir con el requisito de procedencia de procesal civil en favor del Estado, el Go-
la conciliacin extrajudicial como parte bierno central y los Gobiernos regionales
de los requisitos de procedibilidad de y locales, sus respectivas dependencias
la demanda, sino que ser sta a travs y dems entidades de derecho pblico.
de sus representantes o apoderados con Exonerar al Estado del requisito de
facultades suficientes quienes debern la conciliacin implicara establecer un
solicitar la conciliacin extrajudicial. arbitrario privilegio procesal frente al
Siendo as, la entidad estatal deber resto de los litigantes, personas natura-
cumplir con acompaar a su demanda les y jurdicas, lo que afecta el derecho
el acta de conciliacin, sea est con in- constitucional de igualdad ante la ley,
consagrado en el numeral 2 del artculo
2 de la constitucin.
Finales. Primera. Entrada en vigencia. El
presente decreto legislativo entra en vigencia Por todo lo expuesto, consideramos
al da siguiente de la publicacin de su Regla- que la conciliacin extrajudicial es obli-
mento. Segunda. Reglamentacin. El presente gatoria para el Estado, con excepcin de
decreto legislativo es reglamentado en un plazo
no mayor a los 90 das calendario contados a lo dispuesto en la Ley N. 30514.
partir del da siguiente de su publicacin.

38 Instituto Pacfico
Doctrina prctica La conciliacin extrajudicial actual a propsito de los ...

10. Es necesario convocar a todos los bajo con los operadores privados de la
operadores y actores de la concilia- conciliacin extrajudicial, los procura-
cin extrajudicial dores pblicos, los jueces, y abogados de
En la fundamentacin de la directi- las diversas instancias y especialidades.
va se seala que se integra la totalidad de Estamos convencidos que un debate
los criterios establecidos por la DCMA alturado producir una serie de normas
para que los operadores del sistema y polticas de estado que optimicen28el
conciliatorio puedan conocer y aplicar servicio de conciliacin extrajudicial .
en el desarrollo del procedimiento con- Los novsimos cambios en nuestra
ciliatorio, lo que conlleva a la correcta legislacin como los introducidos por
prestacin del servicio. el Decreto Legislativo N. 1326, que
Ello explica porque el contenido reestructura el Sistema Administrativo
de la directiva contiene la visin uni- de Defensa Jurdica del Estado y crea la
lateral del ente rector, pero no la de los Procuradura General del Estado y el
29

centros de formacin de conciliadores, Decreto Legislativo N. 1341, Decreto

centros de conciliacin y conciliadores Legislativo que modifica la Ley N.
extrajudiciales privados, cuya expe- 30225, Ley de Contrataciones del Esta-
riencia prctica la hubiese enriquecido do , 31al igual que la posible reforma del
30

notablemente. CPC que inevitablemente conllevar

la modificacin de algunas normas de
Tampoco se advierte la perspectiva la ley, son una oportunidad interesante
de los actores como Consejo de Defensa para la construccin de consensos. Es-
Judicial del Estado y de los Procurado- peramos con optimismo la convocatoria
res Pblicos, teniendo en cuenta que respectiva.
existen entidades estatales que someten
a conciliacin sus controversias sin nin-
guna objecin y otras ven la manera de 28 En la misma lnea Castillo Rafael, Carlos,
exonerarse de dicha exigencia. La nueva conciliacin extrajudicial. Publi-
cado en el diario oficial El Peruano, el 1 de
Tampoco se advierte el punto de marzo del 2016, p. 11.
vista del Poder Judicial, cuyos jueces 29 Publicado el 6 de enero del 2017 en el diario
califican las actas de conciliacin como oficial El Peruano.
requisito de procedencia o como ttulo 30 Publicado el 7 de enero del 2017 en el diario
oficial El Peruano.
ejecutivo. Es verdad que la judicatura 31 Por Resolucin Ministerial N. 0299-2016-
nacional, como en muchos temas, no JUS, publicada el 18 de octubre del 2016, en
tiene una posicin uniforme en la in- el diario oficial El Peruano, se constituy el
grupo de trabajo encargado revisar y proponer
terpretacin de la ley y normas conexas. mejoras respecto al Cdigo Procesal Civil,
Sin embargo, ello no es bice para acogiendo los desarrollos jurisprudenciales,
los aportes de la doctrina procesal civil y
que la DCMA promueva mesas de tra- del derecho comparado, acorde con nuestra
realidad jurdica.

Actualidad Civil 39
 Actualidad
Civil Especial del mes Jaime David Abanto Torres
11. Conclusiones
Al no haber sido publicada en el dia-
rio oficial El Peruano, la directiva no
se encuentra vigente, adoleciendo
as de inconstitucionalidad formal.
La directiva contiene imprecisio-
nes en las materias conciliables de
indemnizacin pues solo considera
los casos de responsabilidad contrac-
tual, ms no los de responsabilidad
extracontractual. En cuanto a la
pretensin de pago de mejoras,
desconoce que la Corte Suprema
ha considerado que por el breve
plazo de caducidad es inaplicable el
artculo 6 de la ley.
Al adoptar criterios ajenos al su-
puesto de hecho del artculo 7 de
la ley, en lo relativo a los derechos
indisponibles, como el tener una
va propia de tramitacin, el ser
objeto de actuacin probatoria que
conlleve declaracin de derechos y la
inexistencia de conflicto, la directiva
incurre en un vicio de inconstitucio-
nalidad material.
La prohibicin de la directiva de
conciliar las pretensiones de aumen-
to de alimentos y de variacin de
tenencia y rgimen de visitas cuando
exista sentencia judicial, colisiona
con el CPC, la ley y su reglamento,
incurriendo en un segundo vicio de
inconstitucionalidad material.
La directiva ha aplicado un cuadro
general de trminos de la distancia
derogado. Una nueva directiva debe
40 Instituto Pacfico
disponer la aplicacin del cuadro
vigente.
Existe un exceso de la directiva al
introducir el informe debidamente
motivado como una nueva forma
de conclusin del procedimiento
conciliatorio, cuando ello es com-
petencia del legislador, infringiendo
as nuevamente la ley e incurriendo
en un tercer vicio de inconstitucio-
nalidad material.
La directiva introduce cuatro nuevos
supuestos de improcedencia de la
conciliacin extrajudicial, cuando
ello es competencia del legislador,
infringiendo nuevamente la ley,
incurriendo en un cuarto vicio de
inconstitucionalidad material.
La conciliacin extrajudicial es
obligatoria para el Estado, salvo la
excepcin prevista en la Ley N.
30514.
Es necesario convocar a todos los
operadores y actores para la apro-
bacin de una mejor directiva,
proponer los cambios normativos y
polticas de estado que optimicen la
conciliacin extrajudicial.
12. Referencias bibliogrficas
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Actualidad Civil 41