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PORTO ALEGRE
AGOSTO DE 2017
Aula n 2 25/08/2017
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1. No art. 151 do CTN, que significa o termo exigibilidade? Quando surge essa
exigibilidade? E qual o efeito da suspenso da exigibilidade? Impede-se (i) o
lanamento, (ii) a inscrio na dvida ativa, (iii) a execuo fiscal; (iv) todos estes
atos? (Vide anexo I a IV).
Resposta:
Entendo que o termo exigibilidade expresso no art. 151 do CTN, significa o direito
subjetivo prprio do sujeito ativo (Fisco) da relao jurdica tributria de exigir que se
cumpra a prestao/objeto (a efetiva liquidao do crdito) do outro polo da relao
jurdico-tributria, ou seja, do sujeito passivo (contribuinte).
Dessa forma, a exigibilidade surge no momento em que a obrigao jurdica
tributria constituda, atravs do lanamento. J quanto ao efeito da suspenso
dessa exigibilidade, entendo que no suspende o lanamento, posto que a
exigibilidade diz respeito a possibilidade de cobrar o crdito e no visa impedir sua
constituio.
Importante ressaltar que o lanamento ato vinculado da administrao e caso
fosse o entendimento de que a suspenso refere-se prpria constituio do
crdito, se o mesmo no fosse realizado dentro do prazo estabelecido no CTN
poderia decair o direito ao crdito, visto que a decadncia e prescrio diferem-se
quanto na possibilidade de interrupo e suspenso. Dessa forma, a suspenso
faria com que se perdesse o prprio objeto, o que, a meu ver, seria totalmente
ilgico.
Sendo assim, entendo que pela suspenso da exigibilidade impede-se apenas a
inscrio na dvida ativa e a execuo fiscal, posto que so atos no constituintes do
crdito e visam a efetivao (cobrana) do mesmo, inclusive atravs de atos
expropriatrios.
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2. Em que sentido a expresso crdito tributrio foi utilizada no art. 151 do CTN?
Essa expresso congrega tambm liames decorrentes da prtica de atos ilcitos (e.g.
multa por desrespeito aos deveres instrumentais)?
Resposta:
O CTN assevera que o pagamento de tributo decorre de atos lcitos praticados pelo
contribuinte. O conceito trazido pela norma, quando a expresso crdito tributrio,
assevera que o mesmo decorre de obrigao tributria principal, com a mesma
natureza dela (art. 113, 139 do CTN).
No entanto, entendo que o conceito utilizado pelo legislador observa uma acepo
mais ampla, referindo-se tambm s obrigaes acessrias da relao jurdico-
tributria, tendo em vista que posteriormente os liames decorrentes de prticas de
atos ilcitos, enquanto obrigaes acessrias, quando descumpridas, convertem-se
em obrigao principal, consoante leitura do art. 113 3 do CTN
Sendo assim, analisando a questo sob o prisma de que o crdito tributrio possui
o sentido de toda obrigao derivada da relao tributria, uma suspenso da
exigibilidade do crdito principal gera o mesmo efeito para o crdito decorrente de
multa por descumprimento de dever instrumental, por exemplo. Sendo, portanto,
inadmissvel que seja exigvel somente a obrigao acessria.
Por fim, entendo que o rol do art. 151, quanto suspenso da exigibilidade do
crdito tributrio, taxativa, uma vez que o ordenamento jurdico brasileiro no
disps de outros mecanismos para impossibilitar a exigncia do montante devido
pelo sujeito passivo.
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As hipteses de suspenso da exigibilidade do crdito tributrio previstas no art.
151 do CTN so taxativas? (Vide anexos V, VI, VII e VIII). Considerando que no
houve alterao nos art. 151 do CTN, pergunta-se:
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a) A equiparao, prescrita pelo 2 do art. 835 do CPC/15, de dinheiro fiana
bancria e ao seguro garantia, tem o condo de flexibilizar a hiptese de suspenso
do crdito tributrio, prevista no art. 151, II, do CTN?
b) As tutelas provisrias previstas no CPC/15 se aplicam ao Processo Tributrio?
Tais medidas tm o condo de suspender a exigibilidade do crdito tributrio?
Resposta:
As hipteses de suspenso da exigibilidade do crdito tributrio impedem
temporariamente que o Fisco promova atos de cobrana em relao ao sujeito
passivo da obrigao. O art. 151 do CTN taxativo e deve ser interpretado
literalmente (art. 111 do CTN), ao prever as hipteses que suspendem a
exigibilidade do crdito tributrio, sendo as seguintes: moratria, depsito do seu
montante integral, reclamaes e recursos, nos termos das leis reguladoras do
processo tributrio administrativo, concesso de medida liminar em mandado de
segurana, concesso de medida liminar ou de tutela antecipada em outras
espcies de ao judicial e parcelamento.
a) Embora o seguro garantia e a fiana bancria possam garantir a execuo
fiscal e sejam frequentemente oferecidas em aes cautelares para antecipar
posterior penhora. Curiosamente, ambas as formas de garantia no suspendem a
exigibilidade do crdito tributrio, nos termos da jurisprudncia dominante no
Superior Tribunal de Justia (Recurso Especial Repetitivo n. 1.156.668/DF). Tudo
porque as garantias citadas no foram arroladas nos termos do art. 151 , II , do
Cdigo Tributrio Nacional e da Smula n 112 do STJ, somente o depsito integral
do tributo tem o condo de suspender a exigibilidade do crdito tributrio. - Por
inobservncia exigncia de integralidade do depsito, incabvel a determinao
de suspenso dos efeitos do protesto discutido ou de que a Fazenda Pblica se
abstenha de praticar atos voltados para a satisfao do crdito. - Verossimilhana do
direito no demonstrada.
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Observadas as disposies do Cdigo Tributrio Nacional, especificamente os seus
artigos 151 e 156, e o Livro V do CPC/2015, as tutelas de carter provisrio somente
podem ter a prerrogativa de suspender a exigibilidade da obrigao tributria e no
extingui-la, efeito este passvel de consumao apenas pela tutela final exauriente
transitada em julgado, porque apenas ela promove a eliminao do vnculo jurdico
entre o Fisco e o sujeito passivo, luz do artigo 156, X, do Cdigo Tributrio
Nacional.
Isto significa que o requerimento de tutela provisria no processo tributrio
depender da constatao da existncia de perigo, ou da evidncia do direito
invocado pelo sujeito passivo, ou do intuito protelatrio da Fazenda Pblica, no caso
concreto, tal como exige o CPC/2015, mas, o efeito promovido pela concesso da
tutela provisria fundada no perigo ou na evidncia do direito nas regras condutoras
do processo de aplicao da regra -matriz de incidncia tributria ser o mesmo:
suspender a exigibilidade da obrigao tributria nos termos do artigo 151, V do
Cdigo Tributrio Nacional.
Por isso conclumos que a nica mudana que ser perpetrada com as tutelas
provisrias previstas no CPC/2015 sobre as aes antiexacionais (preventivas ou
repressivas) o fundamento que o sujeito passivo invocar para justificar a
necessidade de suspenso da exigibilidade da obrigao tributria, pois, o efeito
dessas tutelas (as provisrias) no processo tributrio , to somente, suspensivo,
diante do que dispe o artigo 151, V do CTN.
Deferida pelo magistrado a tutela de urgncia (cautelar ou antecipada) ou a tutela de
evidncia no processo tributrio, o efeito imediato da deciso ser a suspenso da
exigibilidade da obrigao tributria, de modo a bloquear, ainda que
temporariamente, o processo de aplicao das regras tributrias.
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4. Sobre o depsito judicial efetuado nos autos de uma ao declaratria proposta
antes da constituio do crdito tributrio, pergunta-se: Trata-se de faculdade do
contribuinte? H distino entre depsito judicial para fins do art. 151, II do CTN e a
prestao de cauo? O levantamento do depsito judicial pelo contribuinte vincula-
se ao xito (com trnsito em julgado) da ao ou o juiz pode a qualquer tempo
autorizar o levantamento do depsito? (Vide anexos IX e X).
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Resposta:
O depsito judicial efetuado nos autos de uma ao declaratria proposta antes da
constituio do crdito tributrio uma faculdade do Contribuinte, pois, caso venha a
receber um auto de infrao cobrando o tributo ora debatido na ao, j quer
suspender a sua exigibilidade.
Em outras palavras, o Fisco ficando com o valor depositado pelo Contribuinte estaria
cometendo enriquecimento ilcito, pois no havia, poca da ao, uma cobrana
em andamento na qual o Contribuinte teria de arcar.
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5. A partir da vigncia do CPC/15 foi institudo um novo fundamento para a
concesso de tutela provisria, a evidncia do direito, tal como prevm os arts. 294
e 311. Pergunta-se:
a) possvel a concesso de tutela provisria antecipada em mandado de
segurana? Ou em mandado de segurana to somente admissvel medidas
provisrias de natureza cautelar? Responda sua pergunta identificando a diferena
entre essas duas medidas provisrias e justifique-a.
b) cabvel o requerimento de liminar em mandado de segurana fundada na
evidncia a partir da vigncia do CPC/15? Ou diante das disposies da Lei Federal
n. 12.016/09, apenas cabvel o requerimento de liminares fundadas em urgncia, a
outra espcie de tutela provisria prevista no CPC/15? Justifique a sua resposta.
Resposta:
Medida liminar em mandado de segurana provimento enquadrvel no captulo
das cautelares; significa dizer: tende a assegurar um dado direito, e no o satisfazer
de forma antecipada.
Em matria tributria, acentuaram essa premissa, as restries trazidas pelo
artigo 7, pargrafo 2, da Lei 12.016/2009, preceito que, em sua primeira parte,
afirma que no ser concedida medida liminar que tenha por objeto a compensao
de crditos tributrios, a entrega de mercadorias e bens provenientes do exterior
(...).
Essas restries so facilmente compreendidas se se considerar que, como
sublinhado, medida liminar em mandado de segurana provimento de natureza
cautelar, afigurando-se invivel, da, sua eventual satisfatividade efeito que se
verificaria, dentre outros, nos casos descritos naquele dispositivo.
A par dessas certezas, o CPC/2015, inovando no captulo destinado ao que chamou
de tutelas provisrias, instituiu a indita figura da tutela de evidncia, provimento
cuja concesso possvel, segundo o pargrafo 1 do artigo 311, em carter liminar
tal como acontece, idealmente, na generalidade dos casos de mandado de
segurana.
Ocorre que, em sua lgica, para concesso da tutela de evidncia, dispensa-se a
demonstrao de perigo de dano ou de risco ao resultado til do processo (caput do
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mesmo artigo 311), exigindo-se, em contrapartida a caracterizao de uma dentre as
quatro hipteses descritas nos incisos.
Dessas hipteses, uma de realada importncia para o direito tributrio: a inscrita
no inciso II, que afirma vivel a outorga do provimento se as alegaes de fato
puderem ser comprovadas apenas documentalmente e houver tese firmada em
julgamento de casos repetitivos ou em smula vinculante.
Como o CPC/2015 no define, materialmente, os efeitos extraveis da tutela de
evidncia (deixando de apontar, por outros termos, se a providncia por ela
aparelhada cautelar ou satisfativa), fica a questo desde logo: o jurisdicionado
pode pedir tutela de evidncia apenas para um, para outro ou para ambos os fins?
Em princpio, poderamos dizer que, por no restritivo, o novo estatuto caminharia
para uma posio mais abrangente, contemplando, via tutela de evidncia, tanto as
providncias cautelares como as satisfativas.
Se assim for, partindo-se da premissa (j assentada) de que liminar em mandado de
segurana submodelo de cautelar, o que se poderia concluir , para alm das
condies gerais fixadas nos incisos do artigo 7 da Lei 12.016/2009, seria possvel
a concesso da aludida medida sob o regime do artigo 311 (especificamente em seu
inciso II).
Ter-se-ia, com isso, uma variante clssica medida liminar em mandado de
segurana, que se caracterizaria, inovadoramente, pela irrelevncia do periculum in
mora.
Essa , uma das mais interessantes implicaes da legislao processual em
relao ao direito tributrio primeiro de tudo, por conta da recorrente utilizao do
mandado de segurana nessa matria; segundo, porque, nos termos do inciso IV do
artigo 151 do Cdigo Tributrio Nacional, liminar em mandado de segurana causa
de suspenso de exigibilidade, potencial que, seguido o raciocnio apresentado, se
estenderia s tutelas de evidncia.
E no cogitaramos que a tomada dessa ideia representaria o indevido afastamento
da exigncia do periculum in mora, como se fosse uma espcie de reescritura
ilegtima da lei de regncia do mandado de segurana: esse importante instrumento
processual, embora disciplinado em lei prpria, deve ser interpretado em contexto
com o CPC/2015, e no isoladamente, como se alheio estivesse o que
especialmente relevante se nos reportarmos a tutela de evidncia, que na
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mencionada hiptese do inciso II do artigo 311, pauta-se na existncia (i) de prova
cabal dos fatos (ideia que coincide com a de direito lquido e certo; at ai, portanto,
nenhuma novidade) e (ii) de tese firmada em julgamento de recursos, especial ou
extraordinrio, repetitivos ou em smula vinculante; vale dizer: quando se prope a
aplicao, em mandado de segurana, de parmetros tais como os da tutela de
evidncia (notadamente a fundada no decantado inciso II), garante-se a incidncia,
tambm nessa espcie processual, de um de uma dos principais pilares do
CPC/2015, sabidamente relacionado vinculao/prevalncia da orientao
jurisprudencial assentada.
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No possui questo 6 no seminrio.
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Dado o seguinte caso concreto: Gnesis Waves Ltda. obteve liminar em Mandado
de Segurana para suspender a exigibilidade do crdito tributrio que
posteriormente foi cassada pela sentena de denegao da segurana. Pergunta-
se:
a) na hiptese de a empresa apelar da sentena que cassou a liminar, o
recebimento de sua apelao, nos efeitos suspensivo e devolutivo, tem o condo de
afastar os efeitos da sentena e reconstituir os efeitos da liminar? Responder
pergunta considerando as disposies do CPC/15 a respeito dos efeitos da apelao
(Vide anexo XI).
b) H incidncia de multa e juros moratrios em relao ao perodo em que o crdito
tributrio esteve com sua exigibilidade suspensa, por fora de liminar concedida em
Mandado de Segurana, posteriormente cassada por ocasio da sentena? E se a
liminar foi concedida depois de vencido o prazo para pagamento do tributo? (Vide
anexos XII, XIII e XIV)
Resposta:
Na hiptese de a empresa apelar da sentena que cassou a liminar, o recebimento
de sua apelao no efeito suspensivo e devolutivo no tem o condo de afastar os
efeitos da sentena e reconstituir os efeitos da liminar, pois como esta ordem judicial
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foi concedida com base nos pressupostos da verossimilhana das alegaes do
autor, com o julgamento improcedente esta verossimilhana se desfaz.
Ademais, aplicando-se analogicamente o disposto na Lei de Introduo ao Direito
Brasileiro (LIDB), que probe que uma lei que anula uma norma revogadora, faa a
norma revogada ganhar novamente seus efeitos, no presente caso a apelao no
pode reconstituir os efeitos da liminar.
Smula n 405 Denegado o mandado de segurana pela sentena, ou no
julgamento do agravo, dela interposto, fica sem efeito a liminar concedida,
retroagindo os efeitos da deciso contrria.
Vale dizer ainda que o correto, no caso, seria a apelao da empresa receber
apenas efeito devolutivo, pois, nas palavras do Ministro Humberto Gomes de Barros,
no REsp 768.363/SP, no h dvida de que se o juiz julga, numa s sentena, os
processos cautelar e principal, a apelao interposta ter efeito meramente
devolutivo no que toca a cautelar (...) razovel interpretar extensivamente o art.
520, VII, do CPC, que determina a concesso apenas de efeito devolutivo
apelao interposta contra sentena que confirma a antecipao de tutela.
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Todavia, no caso de a liminar ser concedida depois de vencido o prazo para
pagamento do tributo, uma vez cassada a liminar e restando o contribuinte sem
xito, tem este a obrigao de pagar o tributo juntamente com os juros e multa.
Isso porque, poca que a liminar foi concedida, o descumprimento e o
inadimplemento da obrigao j tinham se caracterizado. Com a liminar cassada,
nada mais afastaria este descumprimento e o inadimplemento, dando ensejo assim
aos juros e multa correspondentes.
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