Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Opinin
T.D.: 9936271
10374493
OPININ N 057-2017/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido
y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artculo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N 30225 y la Tercera Disposicin Complementaria
Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 350-2015-EF.
2. CONSULTAS Y ANLISIS
1
Normas vigentes hasta el 8 de enero de 2016.
2
2.1.1 En primer lugar, debe indicarse que, una vez perfeccionado el contrato, el
contratista se compromete a ejecutar las prestaciones pactadas en favor de la
Entidad, mientras que la Entidad, por su parte, se obliga a pagar al contratista
la contraprestacin estipulada. En estos trminos, el contrato se entiende
cumplido cuando cada parte ejecuta sus respectivas prestaciones a satisfaccin
de su contraparte.
As, el tercer prrafo del artculo 44 de la anterior Ley estableca que en el caso
de resolucin de contrato de obra y de haber existido saldo pendiente de
ejecucin, la Entidad poda optar por culminar la obra mediante administracin
directa, convenio con otra Entidad o -teniendo en cuenta el orden de prelacin-
poda invitar a los postores que participaron en el proceso de seleccin que dio
origen a la ejecucin de la obra para que manifestaran su intencin de realizar
el saldo de la misma3.
2.1.2 Dicho lo anterior, debe sealarse que el 9 de enero de 2016 entr en vigencia
la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante Ley N 30225 y su
Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 350-2015-EF.
2
La anterior normativa de contrataciones del Estado se encontraba conformada por la anterior Ley, el
anterior Reglamento y las normas de carcter complementario emitidas por el OSCE.
3
En el caso que, conforme a lo establecido en el tercer prrafo del artculo 44 de la anterior Ley, la
Entidad optara por invitar a los postores que participaron en el proceso de seleccin, deba considerar
los precios de la oferta de aquel que aceptara la invitacin para ejecutar el saldo de obra,
incorporndose todos los costos necesarios para su terminacin, debidamente sustentados, siempre
que se contara con la disponibilidad presupuestal.
4
Por tanto, en principio, una norma carece de efectos retroactivos (aplicacin a momentos anteriores
a su entrada en vigencia) como ultractivos (aplicacin a hechos que ocurren luego del momento de su
derogacin). Adicionalmente, el artculo 62 de la Constitucin Poltica del Per ha establecido que
() Los trminos contractuales no pueden ser modificados por leyes u otras disposiciones de
cualquier clase ().
3
2.1.4 En esa lnea, el artculo 138 del Decreto Supremo N 350-2015-EF, establece
lo siguiente:
5
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general - Comentarios a la Seccin Primera
del Libro VII del Cdigo Civil, Tomo I, Lima: Palestra Editores S.R.L., 2001, pg. 455.
6
A mayor abundamiento, Garca de Enterra precisa que la resolucin () es una forma de extincin
anticipada del contrato actuada facultativamente por una de las partes, cuya funcin consiste en
salvaguardar su inters contractual como defensa frente al riesgo de que quede frustrado por la
conducta de la otra parte. (El subrayado es agregado). En Curso de Derecho Administrativo I,
reimpresin 2001, Madrid: Civitas, 2001, Pg. 750.
4
2.1.5 Ahora bien, considerando que en la consulta bajo anlisis se precisa que la obra
fue contratada bajo la modalidad de Concurso Oferta, es importante sealar que
dicha modalidad de ejecucin contractual implica que el postor oferte, en
conjunto, la elaboracin del expediente tcnico y la ejecucin de la obra.
7
En la lnea de lo sealado en la Opinin N 117-2016/DTN.
8
En caso no se acredite dicha urgencia se aplicar el procedimiento de seleccin que corresponda.
5
2.2 En caso corresponda la aplicacin del Artculo 138 del D.S. N 350-2015-
EF, se debe proceder a la invitacin de todos los postores que presentaron
propuestas en el proceso de seleccin que se convoc (cuyo contrato fue
resuelto), o nicamente a los que formaron parte del orden de prelacin
conforme a la calificacin y evaluacin realizada en dicho proceso? (sic).
Adicionalmente, debe tenerse en cuenta que el propio artculo 138 del Decreto
Supremo N 350-105-EF, en su prrafo final, establece que de presentarse ms
de una aceptacin a la invitacin, la Entidad contrata con aquel postor que
ocup una mejor posicin en el orden de prelacin en el procedimiento de
6
seleccin correspondiente.
3. CONCLUSIONES
9
Salvo que se trate de contrataciones derivadas del procedimiento de comparacin de precios.