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GUATEMALA
UNIDOS DE AMRICA INICIATIVA PARA LOS DERECHOS DE LAS
MUJERES
Manual de
Estrategias de Defensa
con Perspectiua de
Gnero ,
"*T* jf w*? L JU TI
MANUAL DE ESTRATEGIAS DE
GNERO
Las opiniones expresadas por las autoras y el autor de esta publicacin, no necesariamente reflejan la
opinin de USAID o del Gobierno de los Estados Unidos
GUATEMALA, 2006
Iniciativa WLR/USAID
Eugenia Centeno de Celada, Coordinadora Nacional
Lelia Mooney, Especialista en Gnero, Derecho y Fortalecimiento
Institucional. Supervisora de la Iniciativa
Revisin de contenidos:
Licda. Mara Eugenia Sols, Consultora WLR/USAID Dra. Rebeca Gonzlez Leche, Consultora WLR/USAID
Este Manual es propiedad de USAID. Prohibida su reproduccin parcial o total sin previo permiso
Iniciativa WLR/USAID 5a. avenida 15-45, zona 10 Edificio Centro Empresarial Torre II Nivel 11 Oficina 1102 Guatemala, Centro
Amrica
w
INDICE
Presentacin...........................................................................................................................................................7
Captulo I
Gnero y justicia penal...........................................................................................................................................9
Introduccin..........................................................................................................................................................11
A. Consideraciones generales.....................................................................................................................13
B. Gnero y Sexo........................................................................................................................................18
1. Origen de la categora gnero......................................................................................................18
2. Sexo y gnero...............................................................................................................................19
3. Teora de gnero y perspectiva de gnero .................................................................................. 22
C. Gnero y Derecho ................................................................................................................................ 24
1. La forma en que se interpretan y aplican las normas ................................................................. 24
2. El contenido de las normas jurdicas .......................................................................................... 29
3. Principio de igualdad ...................................................................................................................29
D. Violencia de Gnero.............................................................................................................................. 33
1. Definicin.................................................................................................................................... 33
2. Violencia intrafamiliar ................................................................................................................34
3. Violencia sexual 38
Captulo II
Determinacin de la estrategia de defensa...........................................................................................................41
Introduccin.........................................................................................................................................................43
A. Marco de referencia..............................................................................................................................................45
B. Facultades defensivas frente a la importacin......................................................................................................46
1. Aspectos normativos de la imputacin........................................................................................46
2. Anlisis de la imputacin.............................................................................................................48
3. Tipo subjetivo...............................................................................................................................62
C. Culpabilidad..........................................................................................................................................................68
D. Facultades defensivas vinculadas a la aplicacin de las medidas de coercin.....................................................70
1. Principios que rigen para la aplicacin de medidas de coercin..................................................70
2. Presupuestos para la aplicacin de medidas de coercin.............................................................83
3. Clases y caractersticas de las medidas de coercin....................................................................95
4. Procedimiento para la aplicacin de las medidas de coercin...................................................114
5. Medidas de coercin tendientes a la bsqueda de la verdad......................................................119
E. Facultades defensivas vinculadas a la operativizacin del sistema de garantas................................................120
1. Juez natural y derecho de defensa..............................................................................................120
2. Juez imparcial y derecho de defensa..........................................................................................121
Glosario..............................................................................................................................................................123
Bibliografa.........................................................................................................................................................127
Anexo I
Ficha de registro en casos de violencia sexual...................................................................................................129
CADH Convencin Americana de Derechos Humanos.
Convencin de
Belm do Par Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la
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estimarse, las Aparte de esa
vulneran desde primera posicin
otras mltiples estratgica de la
facetas. Estos defensa el
principios han sido tratamiento
contrados por igualitario de la
parte del Estado, justicia como
sin embargo, no se principio
han asumido desde fundamental,
la perspectiva de existen otros ins-
un tratamiento trumentos y
judicial incluyente, herramientas
integral, que jurdicos de
visualice a las soporte a ste, que
personas desde un coadyuvan al
enfoque humano, ejercicio de una
equitativo. Es defensa efectiva,
decir, sin sesgos de que se han logrado
ninguna naturaleza mediante el trabajo
que dobleguen el exhaustivo de
esencial principio diversas
de la ley de dotar investigadoras e
de un tratamiento investigadores, los
igualitario, que al cuales se recoge en
mismo tiempo que este Manual con la
considera las mejor voluntad de
particularidades propiciar aportes y
propias de las discusin que
personas sujetas a puedan en su
ella, objetivamente momento
utiliza enriquecerlo.
procedimientos
que, precisamente, El primer captulo
les colocan en trata acerca de la
situacin de teora de gnero y
equidad ante la perspectiva de
misma. gnero, gnero y
derecho y violencia
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de gnero, como de litigio, haciendo
un marco especial referencia
referencial que en la etapa de
sita investigacin, y en
conceptualmente sta, en las
en el marco de las medidas de coer-
distintas cin, ya que la
intervenciones y mayora de las
posicionamientos mujeres en conflic-
al respecto de las to con la ley se
mujeres como encuentran
sujetas de la ley privadas de
penal. El segundo libertad
captulo se centra preventivamente.
en las estrategias
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CAPTULO
I
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INTRODUCCIN
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relativas a los fundamentales
contenidos al final para que se
de cada tema. El enriquezca las
propsito de este estrategias de
mdulo es que defensa en casos
quienes ejercen la de mujeres
defensa pblica, sindicadas de
identifiquen los hechos ilcitos.
conceptos
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A. CONSIDERACIONES GENERALES
Ejercicio 1
ADIVINEN
QUIN TRABAJA Y QUIN NO TRABAJA?
TEND^4I es una muchachajoven que vive en las camas, pagando recibos, cuidando las
Zimbawe. Su da empieza a las 4 de la mascotas y las plantas, guardando los
maana cuando, para traer agua, ella carga un juguetes, los libros y la ropa, cosiendo,
recipiente de treinta litros hasta un pozo que remendando o tejiendo, atendiendo a los ven-
queda aproximadamente a 11 kilmetros de dedores ambulantes, contestando el telfono,
su casa. Camina con sus pies descalzos y pasando la aspiradora, barriendo, trapeando el
regresa a su casa alrededor de las 9 de la piso, cortando el csped, paleando la nieve,
maana. Come un poco y procede a buscar limpiando el bao y la cocina y poniendo a
lea para el fuego hasta el medioda. Lava los sus nios(as) a dormir. Cathy tiene que
utensilios utilizados por la familia en el enfrentarse al hecho de que ella llena su
desayuno y se pone a preparar el almuerzo. tiempo de manera improductiva. Ella tambin
Despus del almuerzo y de lavar los platos, es econmicamente inactiva.
ella camina por ah, bajo el sol caliente, en
busca de vegetales para la cena hasta el ano- BEN, es un miembro altamente entrenado de
checer, antes de emprender su segunda la fuerza militar de los Estados Unidos. Su
caminata para buscar agua. Su da termina a deber usual es descender a una estacin
las 9 de la noche, despus de que ha subterrnea donde espera, junto a un colega
preparado la cena y puesto a dormir a sus durante horas, que le den orden de disparar un
hermanos y hermanas menores. Tendai es misil nuclear. Tan hbil y eficiente es Ben que
considerada improductiva, y econmicamente si su colega desobedeciera la orden de
inactiva. De acuerdo con el sistema disparar el misil, Ben, si todos los dems
econmico internacional, Tendai no trabaja y intentos fallan, debera dispararle para
no forma parte de la fuerza laboral. asegurar un exitoso lanzamiento de ese misil.
El trabajo de Ben es pagado; es eco-
C4THY, una ama de casa de clase media nmicamente activo. Su trabajo es valioso y
norteamericana, pasa sus das preparando contribuye, como parte de la maquinaria
comidas, poniendo la mesa, sirviendo nuclear, al crecimiento, bienestar y
alimentos, retirando la comida y los platos de productividad de su nacin. Eso es lo que el
la mesa, lavando platos, vistiendo y sistema econmico internacional dice.
cambiando paales a sus nios(as),
disciplinndolos(as), llevndolos(as) a la M4RIO, es un chulo y adicto a la herona en
guardera, sacando la basura, sacudiendo, Roma. l regularmente paga mordidas. Los
rejuntando la ropa sucia, lavando la ropa, servicios, el consumo y la produccin de
yendo a la estacin de gasolina y al Mario son ilegales, pero son sin duda, parte
supermercado, reparando cuestiones en la del mercado. El dinero va de mano en mano.
casa, aplanchando, cuidando a los(as) Las actividades de Mario son parte de la
nios(as) o jugando con ellos(as), haciendo economa escondida de Italia. Pero en los
archivos de una nacin no
aparecen todas las transacciones. El circulando del que ha sido reportado en
contralor de la Repblica o un banco se actividades comerciales legales. De esta
dan cuenta de que hay ms dinero manera, algunas naciones, incluyendo
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MANUAL DE ESTRATEGIAS DE LITIGIO CON ENFOQUE DE GNERO
Italia, regularmente toman en cuenta un mnimo productivas. Ustedes tambin podran creer que
de la economa escondida en sus cuentas. As, estas mujeres trabajan plenamente. Pero de
parte de los servicios, produccin y consumo acuerdo a la teora, ciencia, profesin, prctica e
ilegales de Mario sern reconocidos y tomados instituciona- lizacin de la economa, estamos
en cuenta. Eso es lo que dice el sistema equivocadas(os).
econmico internacional.
Waring, Marilyn; IF WOMEN COUNTED. A
BEN y M4RIO trabajan; C4THY y TENDAI VIEW FEMINIST ECONOMICS; New York;
no. Harper & Row Publisher; 1985; Traduccin de
Esas son las reglas. Creo que muchas mujeres Rosala Camacho; citado por ILANUD;
alre- Caminando hacia la igualdad real; San Jos,
Costa Rica; 1996.
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espacios considerados importantes GNERO para Y Jla
USTICIA PENAL
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MANUAL DE ESTRATEGIAS DE LITIGIO CON ENFOQUE DE GNERO
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GNERO Y JUSTICIA PENAL
Ejercicio 2 Instrucciones:
En la tabla que se presenta a continuacin defina, de con el diccionario de la Real Academia
Espaola, cul acuerdo con sus ideas o si lo desea, de conformidad es la acepcin que se da a cada uno
de los trminos.
1. Zorro: 1. Zorra:
3. Hombrezuelo: 3. Mujerzuela:
Preguntas:
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MANUAL DE ESTRATEGIAS DE LITIGIO CON ENFOQUE DE GNERO
Usted cree que estos estereotipos se reflejan en la forma en que se juzga a un hombre o a una mujer?
Ejercicio 3 Preguntas:
Votara usted por una mujer para ser presidenta del pas? Por qu?
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MANUAL DE ESTRATEGIAS DE LITIGIO CON ENFOQUE DE GNERO
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determinadas formas MANUALde organizacin
DE ESTRATEGIAS DE LITIGIO y Mientras
CON ENFOQUE el sexo biolgico est determinado por
DE GNERO
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como ya se mencion se atribuye a lo Gnatural
NERO Y las
JUSTICIA Por
PENALesto es importante diferenciar cules son aque-
caractersticas de inmutable y determinante. llos atributos que responden al sexo y en conse-
cuencia son inalterables, por ejemplo: la posibili-
Sin embargo, los nios no nacen con una pre- dad que poseen las mujeres de tener hijos, y cules
disposicin a la violencia como tampoco nacen con al gnero y por tanto son susceptibles de ser
una pistola en su mano; ni las nias nacen con una transformados. Como seala Camacho: Entender
predisposicin a las tareas hogareas como que estos roles y caractersticas que nos identifican
tampoco nacen con una escoba debajo del brazo; son susceptibles de ser cambiados, refuerza nuestra
pero s es cierto que el aprendizaje de los roles esperanza de cambiar la posicin de subordinacin
empieza desde el da que nacemos, cuando se nos y discriminacin que ocupan las mujeres y as
viste de uno u otro color, se nos trata de una u otra poder construir una sociedad realmente justa y
manera o se valora el mismo comportamiento de humana16.
15
distinta manera si se es un niito o una niita .
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GNERO Y JUSTICIA PENAL
Ejercicio 4
Instrucciones:
A continuacin se presenta una serie de atributos den al sexo (caractersticas biolgicas) y cules que describen
a las mujeres y varones. Indique, corresponden al gnero (roles socialmente asig- marcando con una X, cules
de ellos correspon- nados a hombres y mujeres):
Mujeres
Caracterstica Sexo Gnero
Tierna
Coqueta
Maternidad
Sentimental
Intuitiva
Escasa fuerza fsica
Hombres
Caracterstica Sexo Gnero
Fuerte
Valiente
Inteligente
Posibilidad de engendrar hijos
Analtico
Pregunta:
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Todas las caractersticas que examin como biolgicas,
GNERO Y JUSTICIA Pson
ENALinmutables?
3. Teora de gnero y perspectiva de gnero En palabras de Marcela Lagarde: El poder como
hecho positivo es la capacidad de decidir sobre la
En la exposicin que se ha hecho, se ha descrito las
propia vida, como tal, es un hecho que trasciende
enormes desigualdades entre varones y mujeres en
al individuo y se plasma en los sujetos y en los
Guatemala y se ha analizado cmo las diferencias
espacios sociales: ah se materializa como afirma-
entre sexos pueden obedecer a razones biolgicas o
cin, como satisfaccin de necesidades, y como
a atributos sociales. Sin embargo, no se ha analiza-
consecuencia de objetivos. Pero el poder consiste
do como las diferencias, devienen en desigualda-
tambin en la capacidad de decidir sobre la vida
des: Por qu tienen un mayor valor en la sociedad
del otro, en la intervencin con hechos que obli-
los atributos que se le asignan a los varones? Por
gan, circunscriben, prohben o impiden. Quien
qu los trabajos que se destinan a las mujeres son
ejerce el poder se arroga el derecho al castigo y a
mal remunerados? Por qu las mujeres no acce-
conculcar bienes materiales y simblicos. Desde
den a puestos de decisin dentro del gobierno?
esa posicin domina, enjuicia y perdona. Al ha-
Por qu algunas familias al elegir entre la
cerlo, acumula y reproduce poder19.
escolaridad del varn o de la mujer, optan por el
nio? En consecuencia, cuando se habla de relaciones de
poder dentro de los sistemas de gnero, se refiere a
Como seala Ana Elena Obando: Las diferencias
una relacin de dominio (no necesariamente
entre hombres y mujeres, en s mismas, no son el
absoluto) que significa la capacidad del hombre
problema, sino que el problema consiste en cmo
(por el solo hecho de pertenecer a este gnero) de
se construyen desigualmente esas diferencias y
controlar y decidir en mltiples formas, sobre la
cmo las cualidades, caractersticas, valores y ac-
vida de las mujeres20.
tividades de las mujeres estn sistemticamente
subordinadas a los hombres17. Esto no significa que las mujeres carezcan abso-
lutamente de poder, aun dentro de su subordina-
Estas preguntas, nicamente pueden responderse si
cin, las mujeres poseen ciertos poderes que ejer-
el gnero se analiza enmarcado en un sistema de
cen sobre las personas que dependen de ellas,
poder. El poder es entendido como un atributo de
como los nios. Se trata de poderes subordinados y
las relaciones humanas, por tanto, podemos ver sus
de hecho delegados, es decir, pueden ejercer el
expresiones en la familia, en los procesos
poder porque existe el padre que lo otorg. Estos
organizativos, comunitarios, en las instituciones
poderes interactan, se conjugan, se confrontan, se
sociales como la escuela y la iglesia, etc. Su ejer-
suman o se restan, no obstante, ya existe una je-
cicio se expresa frecuentemente en la diferencia-
rarqua en la que de antemano est decidido so-
cin social, cultural, econmica o poltica de los
cialmente, que el gnero masculino tiene el mayor
sujetos sociales y, por supuesto, tambin dentro de
poder21.
los sistemas de gneros18.
Fueron los aportes de la teora de gnero los que res no como seres inmutables, sino como sujetos
entendieron los sistemas de gnero como sistemas histricos, construidos socialmente.
de poder. La teora de gnero se refiere al conjunto
de conocimientos, categoras, hiptesis, inter- Asimismo, esta teora hace nfasis en la necesidad
pretaciones, valores y prcticas relativos a los fe- de contextualizar todo anlisis que se realice en
nmenos histricos construidos en torno al sexo. torno a los sistemas de poder de gnero con otros
Esta teora permite analizar a los hombres y muje- sistemas de poder existentes, por ejemplo, en
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Guatemala existen losMANUAL
sistemas
DE Ede poder de
STRATEGIAS clase
DE LITIGIO y
CON ENFOQUE DE GNERO
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GNERO Y JUSTICIA PENAL
Ejercicio 5 Preguntas:
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MANUAL DE ESTRATEGIAS DE LITIGIO CON ENFOQUE DE GNERO
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sin discriminacin. A pesar de la claridad de Yeste
GNERO JUSTICIA los
PENAL llamados Mtodos de interpretacin
principio: igualdad y no discriminacin, es posible presuponen posturas valorativas27.
que las personas funciona- rias de justicia
reaccionen de una manera distinta si los intereses Esta situacin se ha documentado en diversas
en juego pueden afectar las relaciones de poder investigaciones. As lo seala un estudio reciente
entre hombres y mujeres. Por ejemplo: en un caso elaborado por INECIP: No obstante, los criterios
de lesiones, si la misma ocurre entre desconocidos, subjetivos de los juzgadores inciden en la
lo ms probable es que se le de trmite a la valoracin que se haga de estos (se refiere a los
denuncia; por el contrario, si el autor del delito es medios de prueba), los cuales en ocasiones se
el esposo es posible que la causa se desestime. describen con argumentos fuera de lugar. Esta esla
Habr funcionarios/as que justifiquen esta omisin, situacin del caso No. 1 (C-24-2003) referente al
argumentando que se trata de un problema privado delito de Abusos Deshonestos Agravados que le
o simplemente porque la lesin se produjo a causa dan valor probatorio a la declaracin de la vctima
de una pelea familiar. (una mujer de 16 aos), por la razn siguiente:
porque fue evidente en su tierno rostro que refleja
Como se distingue en el ejemplo anterior, el prin- esa inocencia por su corta edad, que est diciendo
cipio de igualdad establecido en la Constitucin, la verdad. Nos preguntamos cules seran los
puede ser vulnerado debido a la interpretacin dife- criterios para dar valor probatorio a la declaracin
renciada que se hace de los hechos, a partir de las de una mujer mayor, que no posea un tierno
valoraciones particulares de cada funcionario/a. rostro y no digamos en el caso de una mujer pros-
tituta que llegara a denunciar una violacin28.
Muchas de las deficiencias observadas en las
prcticas judiciales responden a la creencia de que En el caso de las mujeres, la aplicacin de los pre-
la interpretacin de las leyes es una tarea tcnica y tendidos criterios objetivos es igual a decir que se
absolutamente objetiva o asptica, sin tomar en les valora con criterios masculinos29, produciendo
cuenta que la interpretacin implica: valoracin, inmediatamente una accin discriminatoria y, a su
eleccin, decisin y, que quienes interpretan son vez, la violacin a sus derechos humanos.
personas con valores ideolgicos y culturales que
influyen en el proceso de interpretacin y En este orden de ideas, a continuacin se describen
aplicacin de las normas. Incluso, la filosofa del algunos de los sesgos de gnero que pueden influir
derecho contemporneo reconoce que el empleo de en los funcionarios y funcionaras de justicia al
interpretar el derecho30:
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CONCEPTO MANUAL DE ESTRATEGIAS DEDEFINICIN
LITIGIO CON ENFOQUE DE GNERO EJEMPLO
Androcentrismo Se da cuando un estudio, un anlisis o Las normas que establecen los criterios para
investigacin se enfoca desde la perspectiva otorgar medidas sustitutivas a la privacin de
masculina nicamente, presentando la libertad durante el proceso penal, no hacen
experiencia masculina como central a la referencia a la situacin especfica de las
experiencia humana y, por ende, como la nica mujeres, por ejemplo, si son madres, y cmo
relevante. Consiste en ver el mundo desde lo esto podra neutralizar el peligro de fuga.
masculino tomando al varn de la especie como
parmetro o modelo de lo humano.
Sobregeneralizacin Se produce cuando en un estudio, teora o texto La disciplina penitenciaria es igual para
se analiza la conducta del sexo masculino y se ambos sexos, cuando solamente se tomaron
presentan los resultados como vlidos para en cuenta las conductas y actitudes de uno de
ambos sexos. los gneros -hombre o mujer-.
Insensibilidad al gnero Se presenta cuando se ignora la variable gnero Para determinar el grado de responsabilidad
como una variable socialmente importante y de una mujer en la comisin de un ilcito en
vlida. No se toman en cuenta los distintos el cual tambin ha participado su marido, no
lugares que ocupan los hombres y mujeres en la se indaga si sta acto coaccionada por una
estructura social, ni el mayor o menor poder relacin de violencia intrafamiliar.
que detentan.
Doble parmetro Es similar a lo que conocemos como doble Como se cataloga la actividad realizada por
moral. Se da cuando la misma conducta, una las trabajadoras del sexo y no se juzga a los
situacin idntica y/o caractersticas humanas varones que solicitan estos servicios.
son valoradas o evaluadas con distintos
parmetros o distintos instrumentos para uno y
otro sexo.
Deber ser de cada sexo Consiste en partir de que hay conductas o Las mujeres condenadas tienen acceso a
caractersticas humanas que son ms apropiadas trabajos que refuerzan su situacin de
para un sexo que para el otro. vulnerabilidad: cocina, costura, manua-
lidades.
Si examinamos el derecho penal, es posible en- El androcentrismo del sistema penal, se manifiesta
contrar muchos de estos sesgos: entre otras cosas, en la actual regulacin de la leg-
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tima defensa que se refiere a un varn G que se Yde-
NERO JUSTICIA se ha detenido a un hombre por solicitar los
PENAL
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MANUAL DE ESTRATEGIAS DE LITIGIO CON ENFOQUE DE GNERO
Que las mismas prcticas significan cosas diferentes para hombres y mujeres, las
cuales pueden observarse en la metodologa de anlisis e interpretacin jurdica y en
el esquema de valoracin personal de quien est a cargo de aplicar el derecho 10.
Ejercicio 6
Instruccion
es:
la tabla a continuacin, haciendo una valoracin
Utilizando los elementos de la teora de gnero, de lo que se pregunta con lo que representa para analice y
conteste las interrogantes localizadas en hombre y/o mujer.
10Ibid.
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GNERO Y JUSTICIA PENAL
Las crticas en relacin con el contenido de las La igualdad de las personas es un derecho reconocido
normas jurdicas se refieren a tres aspectos: en las primeras declaraciones formales de los
derechos humanos, como la Declaracin de Derechos
Los problemas que no han sido regulados desde el del buen Pueblo de Virginia de 1776, o la De-
derecho, es decir, las ausencias en la regulacin; las claracin de los Derechos del Hombre y del Ciuda-
normas cuyo contenido supone una discriminacin en dano de 1789. En las declaraciones contemporneas
contra de las mujeres; y el contenido de los principios ocupa un lugar central la Declaracin Universal de
generales del derecho. Derechos Humanos de 1948 cuyo reconocimiento es
generalizado, tanto en varios otros documentos
En cuanto a las primeras, en la seleccin de los internacionales (sean convenciones y/o meras de-
problemas en los cuales el derecho desea intervenir, claraciones), como en el derecho interno.
existen claramente sesgos de gnero. En la realidad
social se realiza una serie de comportamientos As, el artculo 4to. de la Constitucin seala: En
socialmente dainos, que tienen generalmente como Guatemala todos los seres humanos son libres e
vctimas a las mujeres y que no han sido recogidos iguales en dignidad y derechos. El hombre y la mujer,
por el derecho penal. As, por ejemplo, la violencia cualquiera que sea su estado civil, tienen iguales
intrafamiliar y el hostigamiento sexual. A pesar de la oportunidades y responsabilidades. Ninguna persona
gravedad de estas conductas y el enorme dao social puede ser sometida a servidumbre ni a otra condicin
que causan, todava no han sido reguladas como que menoscabe su dignidad. Los seres humanos
delitos. deben guardar conducta fraternal entre s.
En relacin con las segundas, existe una diversidad Hoy en da, el derecho a la igualdad expresa el
de normas jurdicas que suponen una discriminacin reconocimiento previo del principio de la dignidad
en contra de las mujeres. Algunas de ellas ya han sido humana, constitutivo de los Derechos Humanos:
declaradas inconstitucionales en nuestro todas las personas son iguales, y son igualmente
ordenamiento jurdico. Por ejemplo, las normas del sujetas de derecho, pues todas ellas estn dotadas de
derecho civil, que sealaban que el marido podra una misma dignidad. Y si tienen igual dignidad,
oponerse a que la mujer trabajara; o en el mbito deben tener igualdad de derechos. A este respecto se
penal, la norma que permita el casamiento del autor refiere el artculo 1 de la Declaracin Universal de
de un delito de violacin con la vctima para evitar la Derechos Humanos cuando afirma: Todos los seres
persecucin penal. humanos nacen libres e iguales en dignidad y
derechos.
Finalmente, existen principios generales del derecho
que, si son aplicados de una forma neutral, pueden Sin embargo, es necesario sealar que la norma
suponer la consagracin de una situacin de constitucional persigue que la ley depare a todas las
discriminacin. Este es el caso del principio de personas el mismo tratamiento y sean establecidos
igualdad, que por su particular importancia se aborda criterios legales para que las autoridades no acten
en el prximo apartado. arbitrariamente. Pero no tiene el propsito de que
todas las personas sean iguales en la
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MANUAL DE ESTRATEGIAS DE LITIGIO CON ENFOQUE DE GNERO
realidad, puesto que por razones obvias es imposible, La obligacin de respetar el principio de lega-
sobre todo en contextos tan complejos como el lidad.
nuestro, donde existen grandes desigualdades a todo La imposicin a los jueces y tribunales del deber
nivel -social, econmico, tnico, nterge- nricas, de observancia de la imparcialidad, evitando
etc.- y por lo tanto, el tratamiento igualitario de lo incurrir en fallos que supongan abuso de poder,
desigual, representa grave violacin de la equidad y desviacin de poder o arbitrariedad.
atenta contra la dignidad y dems derechos humanos La prohibicin de incurrir en formas de trato
de las personas34. desigual que no estn autorizadas por la ley37.
Adems, se debe tener claro que la igualdad no es Estas derivaciones del principio de igualdad, sin duda
una cualidad de las personas, sino una forma de constituyen una expresin del Estado de derecho y
apreciar sus relaciones con la sociedad y con otros significaron un avance para la limitacin del ejercicio
ciudadanos/as, de ah el reconocimiento constitu- arbitrario del poder. Sin embargo. actualmente la
cional de igualdad frente a las oportunidades y res- igualdad formal no basta y su aplicacin ciega puede
ponsabilidades35. Como seala Bobbio: La regla de consagrar situaciones de desigualdad. Por ejemplo, si
justicia no dice cul es el tratamiento mejor, sino que un juez estableciera la cantidad invariable de un
se limita a requerir la aplicacin igual de un milln de quetzales para otorgar una caucin
determinado tratamiento (...) y por eso cuando se econmica, argumentando que la ley debe ser
habla de igualdad debe aclararse en primer trmino a aplicada por igual a todas las personas y no atendiera
quines se trata de igualar y con respecto a qu.36 el tipo de delito, la capacidad econmica del
sindicado, entre otros criterios, estara discriminando
En derecho, la igualdad, como concepto genrico y y consecuentemente perjudicando a las personas de
como valor intrnseco de las personas, debe ser escasos recursos.
entonces entendido integralmente y de esta manera
encierra dos grandes categoras: Estas son, en La igualdad ante la ley y la igualdad derivada de la
sntesis, las siguientes: asignacin de derechos no ha sido suficiente ...para
hacer accesibles a los que socialmente estn en
a. La igualdad formal desventaja, las oportunidades de que disponen los
individuos socialmente privilegiados... La igualdad
Esta se traduce en el derecho a la igualdad ante la desde el punto de vista de la distribucin de los
ley, lo cual supone que las normas jurdicas res- recursos, beneficios y cargas entre los miembros de
pectivas reconocen el principio de no discriminacin, una sociedad, contina siendo, ms que una realidad,
tal y como se contempla genricamente en las un ideal ilusorio, una aspi- racin38.
normas jurdicas universales. La igualdad ante la ley
debe expresarse y ser respetada por todas las De esta manera el principio de igualdad formal debe
autoridades que crean o implementan derecho. Para completarse con el principio de igualdad material.
el poder judicial ello implica lo siguiente:
b. La igualdad material produzcan diferencias o desigualdades por razones de
sexo, tnicas, o culturales o por cualquier otra
Esta se traduce en el derecho a la igualdad en la ley;
condicin. Esta interpretacin permite el trato des-
esto es, a la no discriminacin dentro de las
igual de los desiguales (equidad), siempre y cuando
relaciones sociales concretas, evitando as que se
se justifique a travs de valoraciones racionales.
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GNERO Y JUSTICIA PENAL
11Rosala Camacho Granado, et al.; Caminando hacia la igualdad; Op. cit. Pg. 30.
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MANUAL DE ESTRATEGIAS DE LITIGIO CON ENFOQUE DE GNERO
Ejercicio 7 A los efectos de la presente Convencin, Esta definicin es muy importante ya que indica que
la expresin discriminacin contra la mujer deno-
tar toda distincin, exclusin o restriccin basada en una accin, ley o poltica ser discriminatoria si tiene
el sexo que tenga por objeto o resultado menoscabar o por resultado la discriminacin de la mujer, aunque
anular el reconocimiento, goce o ejercicio por la no se haya hecho o promulgado con la intencin o
mujer, independientemente de su estado civil, sobre la
base de la igualdad del hombre y la mujer, de los con el objeto de discriminarla. Es ms, segn esta
derechos humanos y las libertades fundamentales en definicin, una accin, ley o poltica podra ser
las esferas poltica, econmica, social, cultural y civil
o en cualquier otra esfera. discriminatoria aunque se haya promulgado con la
intencin de proteger a la mujer.
Instrucciones:
Identifique cinco situaciones en las cuales la aplicacin del principio de igualdad formal podra derivar en
una discriminacin.
D. Violencia de Gnero No es casual que las mujeres, las nias y los nios,
los discapacitados, los ancianos, las ancianas, los
A continuacin se realiza una breve descripcin de lo indgenas, las personas con opciones sexuales
que significa la violencia de gnero con especial diferentes, sean ms vulnerables a la violencia por su
nfasis en la violencia intrafamiliar y la violencia propia condicin. Debido a la posicin de
sexual. Se incluye este apartado porque se considera subordinacin que ocupan en la sociedad, y que se
que en distintas situaciones, la violencia de gnero reproduce a travs de la ideologa y de las
puede influir en las estrategias de defensa. Por instituciones, estas personas se vuelven ms
ejemplo, si una mujer comete el delito de parricidio vulnerables a los abusos de poder y, por lo tanto,
dentro de una situacin de violencia intrafamiliar. estn ms expuestas a la violencia44.
- 34 -
GNERO Y JUSTICIA PENAL
el privado. E incluye: la violencia fsica, sexual y otros la violacin, maltrato y abuso sexual. (Artculos
psicolgica: tenga lugar dentro de la familia o unidad 1 y 2).
domstica o en cualquier relacin interpersonal, ya
sea que el agresor comparta o haya compartido el Esta definicin establece la violencia contra la mujer
mismo domicilio que la mujer y que comprende entre y lo que se debe de entender como tal, incluyendo los
tipos de violencia que sufren las mujeres.
La Declaracin de Naciones Unidas sobre la elimi- se ha investigado por ser la ms fuerte y la que sufren
nacin de la violencia contra la mujer en el artculo la mayora de mujeres es la violencia domstica o
2, se refiere a los siguientes tipos de intrafamiliar, la cul se analiza a continuacin.
violencia: Se entender que la violencia Asimismo, se examinar la violencia sexual, por ser
contra la mujer abarca los siguientes actos, la que pueden sufrir las mujeres privadas de libertad.
aunque sin limitarse a ellos:
2. Violencia intrafamiliar
a) La violencia fsica, sexual y psicolgica que se
produzca en la familia, incluidos los malos tratos, La violencia intrafamiliar se encuentra definida en la
el abuso sexual de las nias en el hogar, la legislacin guatemalteca: constituye una violacin a
violencia relacionada con la dote, la violacin los derechos humanos y para los efectos de la
por el marido, la mutilacin genital femenina y presente ley, debe entenderse como cualquier accin
otras prcticas tradicionales nocivas para la u omisin que de manera directa o indirecta causare
mujer, los actos de violencia perpetrados por dao o sufrimiento fsico, sexual, psicolgico o
otros miembros de la familia y la violencia patrimonial, tanto en el mbito pblico como en el
relacionada con la explotacin; privado, a persona integrante del grupo familiar, por
parte de parientes o conviviente o ex conviviente,
b) La violencia fsica, sexual y psicolgica per- cnyuge o ex cnyuge o con quien se haya procreado
petrada dentro de la comunidad en general, in- hijos o hijas. (Artculo 1 de la Ley de violencia
clusive la violacin, el abuso sexual, el acoso y la intrafamiliar).
intimidacin sexual en el trabajo, en instituciones
educacionales y en otros lugares, la trata de a. Ciclo de violencia intra familiar
mujeres y la prostitucin forzada;
Para entender la violencia intrafamiliar es importante
c) La violencia fsica, sexual y psicolgica per- analizar el ciclo de violencia, el cual es explicado por
petrada o tolerada por el Estado, dondequiera que la Doctora Lenore Walker46. Para esta autora el ciclo
ocurra45. de violencia presenta tres etapas que se repiten de
forma continuada en la mayora de las ocasiones,
De esta definicin es posible concluir que la violencia aunque no son de obligada aparicin en todas ellas,
puede ser de distintos tipos: fsica, sexual y lo cual depender de las circunstancias:
psicolgica y producirse en distintos mbitos: fa-
miliar, comunitario y social. i. Etapa de aumento de tensin
Se considera que todas las formas de violencia La relacin pone de manifiesto la agresividad latente
provocan serios daos a la persona que la sufre y deja frente a la mujer, que en algunos casos se manifiesta
secuelas para siempre. El tipo de violencia que ms de forma especfica como determinadas conductas de
- 35 -
MANUAL DE ESTRATEGIAS DE LITIGIO CON ENFOQUE DE GNERO
- 36 -
GNERO Y JUSTICIA PENAL
La violencia tiene un efecto intensamente destructivo Es la obediencia pasiva al entorno cuando todos los
en las mujeres: Existen costos denominados esfuerzos por transformarlo no logran causar ningn
intangibles que, en su mayora, no son contabilizados efecto ni la situacin se modifica48. Los resultados
debido a la dificultad que entraa su medicin. Entre son resignacin, desgaste, depresin y culpa, entre
ellos se encuentran el costo de las vidas destrozadas, otros, que se reflejan en cansancio fsico y
del dolor crnico, del sufrimiento, del miedo, de la emocional. La indefensin aprendida es resultado de
depresin, de los intentos de suicidio, de la prdida la reiteracin a la vctima de su incapacidad de
de oportunidades para lograr las propias metas y de la sobrevivencia lejos del agresor y de que lo que ocurre
prdida del amor propio47. es su culpa y responsabilidad. La mujer trata de
complacer y no molestar a su agresor y evade toda
Existen diversas manifestaciones de dao y confrontacin para no ser lastimada. Al desencade-
sndromes estudiados en relacin con el impacto de la narse los episodios de violencia, las mujeres confir-
violencia en las mujeres. Una respuesta comn de las man la impotencia y falta de recursos para resolver la
mujeres que viven en situacin de violencia es el situacin, y se mantiene el temor49.
retraimiento y silencio ante estas experiencias, sin
embargo, las respuestas dependen de la circunstanciaii. Sndrome de Estocolmo
e historia personal de cada mujer, as como de sus
fortalezas personales y sociales. Se caracteriza por la relacin afectiva de las personas
en contexto de violencia con el agresor. Los
Entre las manifestaciones del dao al bienestar indicadores del Sndrome de Estocolmo en el com-
emocional de las mujeres, en los casos de violencia portamiento son:
psicolgica y fsica estn: la indefensin aprendida,
el sndrome de Estocolmo y el sndrome de la mujer Agradecer intensamente las pequeas
maltratada. En todos ellos se identifican conductas, amabilidades del abusador.
pensamientos y sentimientos que convierten el Negar o racionalizar la violencia recibida.
proceso de toma de decisiones en un desafo para Negar la propia rabia hacia el agresor.
quienes viven en contextos de violencia. En cuanto a Estar en constante estado de alerta para satisfacer
la labor de la defensa, se debe estar atento a si la al agresor.
defendida presenta alguno de estos sntomas que sin Dificultad para abandonarlo an cuando se tenga
duda influyen en las estrategias de defensa que se alguna posibilidad.
desarrollan en el prximo captulo. Tener miedo de que el agresor regrese an
i. La indefensin aprendida cuando est muerto o preso.
Presentar sntomas de estrs postraumtico50.
iii. Sndrome de la mujer maltratada el bienestar fsico. Este sndrome se establece
generalmente ante las siguientes condiciones:
Se caracteriza por los sentimientos de abatimiento,
Haber pasado al menos dos veces por el ciclo de
miedo, vergenza, culpa y desaliento; todo ello en
violencia.
detrimento de los aspectos emocionales, cognitivos,
Presentar el sndrome de indefensin aprendida.
motivacionales y conductuales de la vida de las
Sujecin consciente o inconsciente a las
mujeres en situacin de violencia. Estos sentimientos
creencias tradicionales respecto al rol de gnero.
se manifiestan en perspectivas aterradoras e
Aislamiento social12.
inmovilizantes sobre el futuro y en repercusiones en
12Jorge Corsi (Comp.); Violencia familiar, Una mirada interdisciplinaria sobre un grave
problema social; Buenos Aires, Paids; 1999.
- 37 -
MANUAL DE ESTRATEGIAS DE LITIGIO CON ENFOQUE DE GNERO
Todos estos efectos de la violencia intrafamiliar, deber indagar si su defendida ha sufrido violencia
afectan sin duda la capacidad de culpabilidad de las intrafamiliar, y en su caso, si ella particip en el
mujeres que los padecen. Por lo tanto, la defesa delito bajo una situacin de coaccin.
Ejercicio 8
Indique de qu forma podran influir los efectos de la violencia intrafamiliar en la comisin de un delito.
- 38 -
GNERO Y JUSTICIA PENAL
violencia sexual incluye tambin lo que la legislacin Un estudio reciente demostr que las mujeres de-
guatemalteca define como abusos deshonestos, que tenidas sufran de diferentes tipos de agresiones por
son otras formas de agresin sexual distintas del parte de la polica, desde el robo de sus pertenencias
acceso carnal. hasta tortura. Un informe elaborado por el Instituto
de Estudios Comparados en Ciencias Penales
b. Incidencia de la violencia sexual en evidenci la existencia de un patrn de tortura sexual
contra de mujeres detenidas en contra de mujeres detenidas 52. En julio del 2005 se
entrevist a 154 de las 205 muje-
- 39 -
GNERO Y JUSTICIA PENAL
res53 que guardaban prisin preventiva en el centro de El polica me agarr a patadas, me pusieron una
detencin preventiva Santa Teresa, en ese momento. bolsa en la cabeza y me metieron en una pila de agua
y me dijeron que les entregara los muchachos que
Los resultados fueron los siguientes: en un 94% de estaban escondidos, y cuando dije no s nada, ms
los casos las mujeres fueron ingresadas en las me metan a la pila. Me desnudaron y registraron.
Comisaras u otras instalaciones de la Polica Na- (Mujer detenida por homicidio)59.
cional Civil. En estos lugares ocurri el 49% de los
abusos denunciados. Veintids (29%) mujeres Un polica dentro de la comisara me desnud para
entrevistadas dijeron que fueron desnudadas y que se ver si tena tatuajes, y dijo que si no me dejaba, me
les hicieron registros anales, vaginales y les sacaron iban a llevar a Santa Teresa o si le daba la gana me
fotografas sobre sus cuerpos desnudos54. As lo dejaba muerta por ah. Me apret una cadena en el
seal una de las entrevistadas: Yo engrilletada con cuello y me gritaba Ladrona dec! Pidieron
las manos para atrs, me dijo que yo llevaba droga, Q250.00, si no me dejaban muerta; les supliqu.
me quit el pantaln, mi ropa interior y me meti el (Mujer detenida por el robo de una blusa en una
dedo en la vagina 3 veces55. maquila)60.
52 mujeres denunciaron haber sido vctimas de actos 45 mujeres denunciaron haber sufrido tratos o penas
de tortura, esto equivale a un 34% del total de crueles inhumanos o degradantes, 29% de las
mujeres entrevistadas. El 73% de estos actos de mujeres entrevistadas. En estos casos la violencia
tortura se relacionan directamente con violencia sexual se manifest como hostigamiento sexual:
sexual, y an en el 27% restante que se refieren a hacer que se desnuden, tocamientos o manoseos
tortura para obtener informacin. En algunos casos la sexuales, comentarios o propuestas sexuales.
violencia sexual fue uno de los hechos narrados
dentro de otros, como colgamientos, toques 63 mujeres, 43%, denunciaron los hechos, de stos
elctricos, asfixia, etctera56. Los siguientes relatos solamente uno est en investigacin por el Ministerio
ilustran este tipo de prcticas: Pblico. En ninguno de estos casos las autoridades
han sido sancionadas ni administrativa ni
Me llevaron a la DG 57, me encerraron con 4 hom- judicialmente.
bres en un cuarto, me sentaron y me pusieron una
grabadora y dijeron lo que ellos queran escuchar. En cuanto a esta situacin, la defensa pblica penal
Empujones y jalones de pelo, me encaonaron en la juega un papel de fundamental importancia para la
cabeza con una escopeta. (Mujer detenida por vigencia de los derechos humanos de las mujeres, ya
secuestro)58. que son el primer contacto con las mujeres privadas
de libertad, por lo que deben verificar si
han sufrido violencia por parte de los agentes de Como seal el primer relator especial de las Na-
seguridad y, de ser as, proceder a documentarla y ciones Unidas sobre tortura para Guatemala: La
denunciarla61. violacin y otras formas de agresin sexual contra las
mujeres detenidas son una violacin especialmente
En el caso de las mujeres, el derecho internacional de ignominiosa de la dignidad intrnseca y del derecho a
derechos humanos, define toda violencia o amenaza la integridad fsica del ser humano, en consecuencia
de violencia sexual en situacin de detencin, por constituyen un acto de tortura.62
agentes del Estado, como tortura.
- 40 -
CAPTULO
II
DETERMINACIN DE LA
ESTRATEGIA DE
DEFENSA
Objetivo
Dotar a los defensores y las defensoras del Instituto de la
Defensa Pblica Penal, herramientas que permitan la
utilizacin de la estrategia de defensa con enfoque de
gnero en casos de mujeres en conflicto con la ley.
INTRODUCCIN
- 42 -
justicia condenados, en el
guatemalteco, la caso de las mujeres
mayora de hay un promedio
personas privadas de 2,000 detenidas
de libertad se y 200 condenadas).
encuentra en Por lo que es un
prisin preventiva tema fundamental
(alrededor de para el ejercicio de
40,000 al ao la defensa.
frente a 4,500
- 43 -
A. MARCO DE REFERENCIA
- 44 -
DETERMINACIN
oportunamente la estrategia frente a la actividad y DE
DE LA ESTRATEGIA modo conocidos (CPP, art. 81), a efecto de que la
DEFENSA
desplegada por el titular de la accin penal -fiscal y imputada pueda ejercer eficientemente su derecho
querellante adhesivo en el caso de delitos de accin a defenderse.
penal pblica y querellante autnomo en el caso de
delitos de accin penal privada-; o las desviaciones El objeto del juicio se fija en el procedimiento in-
en aplicacin del derecho. termedio. El conocimiento de la imputacin, en
esta fase procesal, se da a travs de la notificacin
de la acusacin (CPP, art. 335), en donde se fija la
B. Facultades
relacin clara, precisa y circunstanciada del hecho
defensivas frente a punible que se le atribuye a la acusada (CPP, art.
la imputacin 332.2) y la acusacin alternativa, en su caso (CPP,
art. 333).
1. Aspectos normativos de la imputacin
A la acusada y su defensa se le debe notificar el
La imputacin es la descripcin de los hechos que requerimiento de acusacin hecha por el Ministerio
se le atribuyen a la persona procesada, la califica- Pblico (CPP, art. 335), con el objeto de que
cin jurdica de los mismos y las pruebas que lo puedan controlarla dentro de un plazo de seis das
sustentan. Constituye el elemento central del pro- y sealar los vicios formales en que incurre la
cedimiento penal y la base sobre la cual se estruc- acusacin (CPP, art. 336.1); plantear excepciones u
tura todo el poder punitivo del Estado. En ausencia obstculos a la persecucin penal y civil (CPP, art.
de sta, es ilegal la restriccin de cualquier derecho 336.2); formular objeciones contra el
de la imputada e incluso la prctica de diligencias requerimiento del Ministerio Pblico y requerir
de investigacin. sobreseimiento, clausura o el archivo (CPP, art.
336.3); y, requerir que el o la juez practique me-
A partir de los actos iniciales del proceso -denun- dios de investigacin omitidos, manifiestamente
cia, querella prevencin policial o conocimiento a pertinentes y propuestos que sean decisivos para
instancia del Ministerio Pblico- o la aprehensin, rechazar el requerimiento de apertura del juicio o
se exige como requisitos esenciales de sta: conduzca directamente al sobreseimiento (CPP, art.
332.4.).
La descripcin del hecho, Finalizado el plazo de seis das para controlar la
Las pruebas que sustentan el hecho y acusacin, la judicatura citar a una audiencia para
La relevancia jurdico penal. recibir los medios de investigacin consignados en
En el procedimiento preparatorio, la imputacin 336.3 y 337.5 del Cdigo Procesal Penal, ocasin
constituye un lmite, sumamente maleable y mu- en que las partes podrn concluir sobre sus
table, que sirve al Estado para justificar el ejercicio pretensiones (CPP, art. 340).
de la persecucin penal (CPP, art. 2); y opera como
una garanta para la persona que es sindicada de un
hecho delictivo; puesto que no se puede ejercer la
persecucin penal si nicamente se consigna o se
le da a conocer a la persona el nomen iuris del
hecho delictivo, ya que con ello se estara
lesionando la garanta de defensa de las personas.
Es por ello, que la imputacin debe hacerse sobre
el hecho fctico con la indicacin del tiempo, lugar
- 45 -
Esta audiencia sirve Mcomo
ANUAL mecanismo
DE ESTRATEGIASde control
DE L modificacin
ITIGIO CON ENFOQUE DE GNEROde la calificacin jurdica (CPP, art.
de la acusacin, permite operativizar la inmedia- 374), el presidente del tribunal proceder a recibir
cin del juez frente al caso (LOJ, art. 68); sin em- nuevamente declaracin a la imputada y en
bargo, esta garanta se ve lesionada por lo consecuencia, el presidente del tribunal debe
dispuesto en el art. 340 4to. prrafo, que limita no informarle detalladamente sobre las variaciones del
slo el principio de inmediacin sino, adems, el hecho y la imputacin concreta que se le formula
de contradictorio al supeditar la audiencia a la (CPP, art. 370).
produccin nicamente de pruebas que no sean
documentales. En el procedimiento abreviado, el conocimiento de
la imputacin se da con la admisin del hecho
El auto de apertura del juicio constituye el acto descrito en la acusacin (CPP, art. 464) por parte de
procesal donde se fija el objeto del juicio; es decir, la imputada y su defensa; y, en la audiencia que fije
los hechos fcticos sobre los cuales la imputada y la judicatura para escuchar a la procesada (CPP, art.
su defensa deben plantear su estrategia; ya que en 465), donde le debe informar el hecho fctico que
l se definen las modificaciones con que se admite se le imputa (CPP, art. 81).
la acusacin (CPP, art. 342.2) y la designacin de
los hechos que no se admiten (CPP, art. 342.3) Respecto de los juicios por delitos de accin pri-
cuando la acusacin hubiere contenido varios vada, el conocimiento de la imputacin se da al
hechos. momento de la notificacin de la querella (CPP, art.
477); y, cuando se proceda a tomarle declaracin
El conocimiento de la imputacin se da a travs de (CPP, art. 480 2do. prrafo), en virtud de la
la notificacin del auto de apertura del juicio a la aplicacin de las reglas comunes (CPP, art. 81).
acusada y a su defensa (CPP, art. 344).
La falta de intimacin o del conocimiento de la
A partir de este momento la imputacin adquiere imputacin precisa y circunstanciada en relacin
una rigidez mayor. No se pueden variar los hechos con el tiempo, lugar y modo, conduce a la limita-
fcticos sobre los cuales se abri a juicio, sin em- cin del derecho de defensa porque no se le ha
bargo, la defensa puede, en la preparacin del de- dado a la imputada o acusada la posibilidad de
bate, provocar el sobreseimiento, cuando hiciera conocerla y preparar su defensa; adems, por ser
evidente la existencia de una causa extintiva de la parte integrante de un derecho constitucional (CPR,
persecucin penal, una causa de justificacin o la art. 12) no puede ser valorada para fundar una de-
inimputabilidad de la acusada que haga innecesario cisin en su contra (CPP, arts. 91, 281) en virtud de
el debate (CPP, art. 352 1er. prrafo) o bien, el ar- un vicio absoluto (CPP, art. 283).
chivo de las actuaciones cuando fuere evidente que Cuando la omisin de informar a la acusada el
no se puede proceder (CPP, art. 352 2do. prrafo). hecho que se le imputa se produjera durante el
En el juicio, el conocimiento de la imputacin se da debate o en la ampliacin de la acusacin, ex-
al momento de la lectura de la acusacin y del auto tensivo a la advertencia de oficio de la modifi-
de apertura del juicio (CPP art. 368) previo a la cacin de la calificacin jurdica, se est frente a
declaracin de la acusada, cuando el presidente del un defecto por la inobservancia en la aplicacin de
tribunal le hace saber el hecho que se le atribuye la ley, lo cual constituye un defecto en el
(CPP, art. 370). procedimiento (CPP, art. 419.2), en atencin a que
se vicia la intervencin del acusado en el debate
Si durante el desarrollo del debate se produce la (CPP, art. 420.3) y la sentencia resulta viciada por
ampliacin de la acusacin (CPP, art. 373 1er. falta de enunciacin de los hechos imputados (CPP,
prrafo) o la advertencia de sobre la posible
- 46 -
art. 394.2). Por ello, es un Dvicio de los DEque
ETERMINACIN no ElDEanlisis
LA ESTRATEGIA DEFENSA de estas dimensiones requiere de he-
requieren protesta previa (CPP. arts. 420.3; 420.5). rramientas propias que le darn a la defensa, segn
sea el momento procesal y el tipo de procedi-
2. Anlisis de la imputacin miento, el grado de sostenibilidad de la tesis sus-
tentada por el Ministerio Pblico, y, en consecuen-
a. Elementos de la imputacin cia, el nivel de certidumbre en relacin con la ame-
naza de una sancin penal.
Como ya se ha advertido, la imputacin exige un
relato fctico susceptible de ser verificable y rele- b. Anlisis del relato fctico
vante para el derecho penal. Dicha caracterstica
exige que la defensa efectu un anlisis de la im- La aplicacin del derecho exige que exista una
putacin en tres dimensiones: descripcin fctica sustentable probatoriamente,
que sea relevante para el derecho.
El anlisis del relato fctico (hechos);
El anlisis del material probatorio que sustenta El relato en el proceso penal cumple tres fun-
el relato fctico (prueba) ciones. Una funcin de garanta para la imputada,
El anlisis de la relevancia jurdica del relato una funcin orientadora para la investigacin y
fctico que es acreditado. actividad probatoria; y, una funcin determinante
para la aplicacin de la norma jurdica.
Entre estas tres dimensiones debe existir una rela-
cin necesaria. Es decir, para el derecho penal no Debido a lo anterior las legislaciones han adoptado
sera admisible la existencia de un relato fctico la frmula de exigir que el relato contenga una
que sea relevante jurdicamente, si aqul no se descripcin precisa y circunstanciada del hecho en
encuentra sustentado en pruebas; y menos, una relacin con el tiempo, lugar y modo.
calificacin jurdica que carezca de una descrip- En el procedimiento ordinario el anlisis fctico se
cin fctica acreditada. efecta sobre:
Un aspecto importante que debe tenerse en consi- Los actos introductorios -denuncia, querella,
deracin, dependiendo del momento procesal, es el prevencin policial, acto que documenta la
carcter de inmutabilidad que adquiere la im- iniciativa fiscal- cuando an no se ha dictado
putacin al momento de dictarse el auto de aper- el auto de procesamiento;
tura a juicio, es en este acto procesal, en el que El auto que dicta las medidas de coercin
quedan definitivamente fijados los hechos que se- (prisin preventiva, medida sustitutiva);
rn sometidos a juicio. A partir de dicho acto pro- El auto de procesamiento y las ampliaciones al
cesal solamente es admisible la ampliacin de la mismo, cuando la causa se encuentra en la
acusacin por la incorporacin de nuevos hechos o etapa de investigacin, hasta antes de que el
circunstancias que mantengan intacto el ncleo de Ministerio Pblico formule el requerimiento
la imputacin y la advertencia para la modificacin conclusivo;
de la calificacin jurdica sobre el mismo material La acusacin durante el procedimiento
fctico. intermedio;
El auto de apertura a juicio y la acusacin
Debido a lo anterior, el anlisis minucioso de la cuando el o la juez ha tomado la decisin de
imputacin se torna indispensable desde el mo- apertura a juicio; y,
mento en que la defensa asume el caso. La acusacin, el auto de apertura a juicio, la
ampliacin de la acusacin y la sentencia;
- 47 -
La intencionalidad M del anlisis
ANUAL de laDErelacin
DE ESTRATEGIAS mentoDEque
LITIGIO CON ENFOQUE permite a la defensa fijar una posicin
GNERO
fctica es diferente en cada momento procesal, no frente a la actividad probatoria, as como definir
obstante, como regla general, el anlisis debe tener una estrategia de defensa orientada a la aplicacin
por objeto la depuracin de los hechos que le son de la ley penal -retroactividad de la ley- o pres-
atribuidos a la imputada y precisar la estrategia a cripcin de la accin.
seguir para contrarrestar la tesis del Ministerio P-
blico. Sujetos: La determinacin de los sujetos es im-
portante porque en algunas ocasiones el hecho
El anlisis del material fctico consiste en la ex- delictivo establece condiciones especiales o ca-
traccin del relato de aquellos elementos esenciales ractersticas determinadas del autor o de la vctima.
de la hiptesis fijada por la fiscala a fin de Independientemente, en la relacin fctica, tanto
determinar si los hechos son susceptibles de veri- vctima como victimario deben estar claramente
ficacin -prueba-. determinados. En el caso de mujeres sujetas a
proceso penal, como se detalla a continuacin, este
La defensa debe construir su propia hiptesis del elemento es fundamental, ya que la defensa debe
caso, ya sea para demostrar que la tesis del Mi- establecer si exista alguna relacin afectiva entre
nisterio Pblico no ha sido adecuadamente pro- la imputada y la vctima que hubiese podido influir
bada, o para demostrar que la persona no particip en la comisin del hecho delictivo o, si existan
en el hecho o, que si particip puede alegar a su relaciones de poder entre la imputada y otros
favor una causa de justificacin o de posibles procesados que pudieran fundamentar una
inculpabilidad. causa de inculpabilidad.
- 48 -
Accin u omisin humana: DEste elemento
ETERMINACIN cons-
DE LA Participacin:
ESTRATEGIA DE DEFENSA Este elemento es de especial im-
tituye el ncleo de la actividad procesal: al derecho portancia en aquellos hechos en los que hay mul-
le interesan solamente aquellas acciones y tiplicidad de partcipes. Debe determinarse si exis-
omisiones humanas que sean relevantes para el ten descripciones para cada imputado/a del des-
sistema jurdico. Debe ponerse especial atencin a pliegue de acciones que ejecut para la realizacin
la descripcin de las acciones que, en delitos del hecho. En ningn caso de la realidad es posible
complejos, requiere que se describa el conjunto de que varios sujetos desplieguen las mismas acciones
acciones u omisiones desplegadas por la autora en el mismo momento.
para verificar si le son atribuibles. En este ele-
mento, en el caso de mujeres en conflicto con la Asimismo, debe establecerse el grado de impor-
ley penal, es necesario verificar si el hecho que se tancia de la contribucin de cada persona. Si se
le atribuye, coincide con el rol que genricamente trata de mujeres, como se analiza en el prximo
se le asigna a las mujeres o es posible, que en el apartado, muchas veces su contribucin es mnima,
caso concreto, se le imputen hechos en los que es lo que vara su nivel de responsabilidad. Por
altamente improbable que ella hubiera participado, ejemplo, en un delito de secuestro, no es lo mismo
ya que de acuerdo con su posicin en la comunidad cobrar el rescate, que alimentar a la vctima.
no le correspondera realizar estas conductas. Por
ejemplo, sera poco creble que a una mujer se le As, de acuerdo con una investigacin realizada
imputara haberle roto dos brazos a un varn y una por el Instituto de Estudios Comparados en Cien-
pierna a otro en una ria sin armas, a menos que el cias Penales de Guatemala en al menos dos casos
Ministerio Pblico demostrara que tiene estudios de los analizados a mujeres detenidas convivientes
especiales de artes marciales o es una notable de varones acusados de secuestro, se les imput la
deportista. preparacin de comida y eso fue suficiente para
condenarlas a 60 aos de prisin como autoras del
Resultado: (Solamente en los casos en los que el delito de plagio o secuestro. En ningn momento,
tipo penal lo exija). Este elemento es importante se mencion el tipo de relacin existente entre es-
para determinar el grado de consumacin del tas mujeres y sus convivientes, circunstancia que
hecho. En caso de que este elemento no se hubiera permitido determinar el grado de depen-
encuentre descrito o carezca de sustento proba- dencia entre los cnyuges y en consecuencia la
torio, la defensa puede fijar una estrategia orien-
tada a exculpar a su defendida; o al menos, para
que la calificacin jurdica quede en grado de
tentativa.
Nexo causal (Si la conducta fue idnea para pro-
ducir el resultado) Este elemento es meramente
verificador de si la conducta ha sido idnea para
producir el resultado que se le atribuye a la
defendida.
- 49 -
autonoma para
M tomarDE LITIGIO
ANUAL DE ESTRATEGIAS laCON ENFOQUE DE GNERO
decisin de participar en
los hechos ilcitos. Tampoco
se consider su condicin de
madres: una de ellas, madre
de tres hijos, embarazada de
un cuarto y viuda (porque en
el momento del operativo y
tras confusos hechos, no
investigados, su esposo fue
muerto) 13.
- 50 -
DETERMINACIN DE LA ESTRATEGIA DE DEFENSA
La verificacin del material fctico debe permitir los procesos de socializacin influyen en el papel
visualizar si la sentencia no ha incorporado otros que cada persona desempea en la sociedad.
elementos que los admitidos en el auto de apertura
a juicio o en la ampliacin de la acusacin. Por ejemplo: a doa Luisa Lpez, una mujer maya
quich, que reside en el municipio de Sacapulas,
Por ejemplo, en un delito de asesinato, desde el Quich, la polica la sindic del delito de siembra y
auto de apertura a juicio se deben sealar aquellos cultivo de drogas, porque en el predio contiguo a
hechos que sustentan la calificacin de peli- su casa haba sembrada amapola. La defensa en
grosidad de la persona imputada, los cuales deben este caso argument que en las comunidades
ser a su vez probados. Si los mismos no fueron indgenas, las mujeres regularmente no son
objeto del debate no se pueden introducir en la propietarias de la tierra, ni tienen a su cargo la
sentencia. decisin de los cultivos a sembrar. Este hecho se
comprob con un peritaje cultural. El Ministerio
En el caso de la elaboracin de una estrategia de Pblico nunca acredit quin era el propietario del
defensa con enfoque de gnero, las preguntas que terreno. El tribunal de sentencia acogi la ar-
debe hacerse la defensa para poder construir la gumentacin y cambi la calificacin jurdica de
hiptesis del caso son las siguientes: los hechos a encubrimiento.
Cul ha sido el proceso de socializacin de la En estos casos la defensa debe ser muy cuidadosa,
persona defendida? Tiene alguna relevancia ju- ya que no se trata de afirmar que por ser mujer no
rdica ese proceso de socializacin por los roles tendra derecho a ser duea de la tierra o la
asumidos y practicados por esta persona en cuanto capacidad de decidir qu sembrar, sino que, de
al hecho, la participacin y las causas de acuerdo a ciertas pautas culturales, las mujeres
inculpabilidad y justificacin? generalmente no son propietarias y son los varones
quienes determinan los cultivos. Esta afirmacin,
Estas preguntas son fundamentales, ya que permi- que es completamente creble, reforzara la carga
tiran determinar como se seal, si es creble la de la prueba en el Ministerio Pblico de demostrar
hiptesis del Ministerio Pblico o si le atribuye a la que efectivamente ella era la propietaria o ella
mujer una conducta incompatible con su rol dentro decidi que la economa familiar subsistiera con la
de la comunidad. Como se indic en el Captulo I siembra y cultivo de sustancias psicotrpicas.
- 51 -
Cules son las relaciones
MANUALdeDEpoder entreDElaLITIGIO
ESTRATEGIAS perso- Este segundo
CON ENFOQUE DE GNERO grupo de preguntas tiene especial
Cules son las relaciones de poder entre la perso- En este sentido, la descripcin de los hechos ocu-
na defendida y las otras personas sindicadas si rridos debe responder a la verdad, en gran medida
fuera el caso? Existen antecedentes de violencia por cuestiones ticas, pero adems, porque estra-
in- trafamiliar entre las personas co imputadas? tgicamente es inconveniente crear una falsa his-
toria de los hechos, por cuanto el entorno del juicio
Finalmente, es necesario establecer las relaciones oral dificulta enormemente la posibilidad real de
de poder entre las personas coimputadas. Estas mantener, de manera consistente, una mentira.
pueden evidenciar que la persona defendida actu
bajo coaccin. Si existe una situacin de violencia Asimismo, se debe formular un solo relato de los
intrafamiliar, el temor a ser vctima de una nueva hechos, ya que en el marco del juicio penal, soste-
agresin puede operar como el miedo a sufrir un ner distintos relatos ir en desmedro de la credibi-
mal cierto e inminente que justifica en la le- lidad del caso planteado. Slo se podr defender
gislacin guatemalteca el miedo invencible. un relato, lo que obliga a tomar opciones estrat-
gicas y postularse por ellas. Por ejemplo, en el
Estas preguntas deben tenerse presentes desde el caso de un parricidio, la defensa no podra alegar
primer momento en el que se analiza la imputa- lo siguiente: lo cierto es que la imputada no
cin, ya que podran justificar un cambio en la estaba en el lugar de los hechos en el momento del
calificacin jurdica (parricidio/homicidio en es- parricidio; ahora si se prueba que estaba en el
tado de emocin violenta) que a su vez permitira lugar de los hechos, ella no fue quien dispar el
la aplicacin de una medida de coercin distinta a arma; pero si se prueba que ella le quit la vida,
la prisin preventiva. entonces lo hizo en legtima defensa; ahora bien, si
no se logra acreditar la legtima defensa, entonces
Asimismo, si se demostrara la legtima defensa, se mi defendida actu bajo miedo invencible.
podra lograr el sobreseimiento del caso. En otras
palabras, desde que la defensa toma conocimiento
del caso debe elaborar esta estrategia, ya que la
misma le guiar para determinar cules son las ac-
ciones pertinentes en cada momento procesal.
- 52 -
Ejercicio
DETERMINACIN DE LA ESTRATEGIA 1
DE DEFENSA Caso:
Juana Lpez, es una mujer de sesenta aos, madre
de diez hijos, subsiste de la venta de tortillas. Vive
con su esposo y ocho de sus hijos en un barrio mar-
ginal. El menor de sus hijos ha ingresado a una
pandilla juvenil, lo cual le ha causado sufrimientos
y desvelos a su madre y a toda la familia. Con una
orden de juez, allanan su casa y encuentran varias
bolsitas de marihuana (tres libras). Al ser la nica
persona presente en la casa le acusan por comer-
Instrucciones:
- 53 -
c. Anlisis de la actividad probatoria
MANUAL DE a la participacin
ESTRATEGIAS DE LITIGIO CON ENFOQUE DE GNERO de la defensa en la asistencia a la
imputada durante la produccin de la prueba (CPP,
La actividad defensiva frente a la actividad proba-
art. 197 2do. prrafo).
toria dota a la defensa de la potestad de controlar la
produccin de la prueba y de producir prueba en el As tambin, en los casos en que se omite dejar en
proceso penal. claro la facultad que tienen la imputada y la de-
fensa en controlar los actos irreproducibles (CPP,
El derecho a controlar la prueba surge a partir del
art. 320). En este sentido se subraya que para que
momento en que la persona sea sindicada de un
una prueba sea reproducida en juicio debe ser con-
hecho delictivo (CPP, art. 254); o bien, a partir del
trolada en su produccin, requisito que debe cum-
primer acto que se dirija en contra de una persona
plirse a efecto de su incorporacin en el debate y el
(CPP, art. 71); y se extiende durante todo el proce-
respeto a la inviolabilidad de la defensa (CPR, art.
dimiento penal.
12).
- 54 -
DETERMINACIN
En el procedimiento intermedio se produceDEnoLAslo Durante
ESTRATEGIA el procedimiento preparatorio corresponde
DE DEFENSA
el control de la acusacin (CPP, art. 332.2); sino, al Ministerio Pblico practicarla cuando la con-
adems, el control de los medios de investigacin sidere pertinente y til; caso contrario la rechazar
que la fundamentan (CPP, art. 332.3); por ello es de y dejar constancia de ello. Esta facultad es sus-
suma importancia que se provoque la audiencia de ceptible de ser controlada por la defensa y la im-
procedimiento intermedio que es donde en forma putada, quien puede requerir al juez de Primera
concentrada se produce un control efectivo sobre el instancia que califique su utilidad y pertinencia
requerimiento fiscal. (CPP, art. 315; LOMP, art. 49).
Respecto de esta audiencia, es preciso que la im- En la etapa intermedia la imputada o acusada y su
putada y su defensa acudan a la audiencia y se defensor/a pueden producir medios de
deseche la discrecionalidad de que la acusada sea investigacin omitidos por el Ministerio Pblico y
representada por su defensor/a. Esto, con el pro- requerir al juez que los practique con el propsito
psito de que se haga efectiva la defensa tcnica y de buscar que la acusacin sea rechazada (CPP, art.
material a que tiene derecho toda persona y que el 336.4).
Estado se encuentra obligado a garantizar y
operativizar. Una vez abierto ajuicio, la defensa o la acusada
pueden proponer medios de prueba para que se
Esto permite la concentracin de la prueba y el reproduzcan en el debate dentro de un plazo de 10
contradictorio respecto de los medios de investi- das contados a partir de la notificacin (CPP, art.
gacin en que se apoya la acusacin. 344); y, posteriormente a la resolucin de los
incidentes (CPP, art. 346), indicar la lista de
En el juicio, el control de la prueba se ejerce du- testigos, peritos e intrpretes a examinar en el
rante el desarrollo del debate, donde tiene la opor- debate (CPP, art. 347).
tunidad de interrogar y contrainterrogar a los peri-
tos (CPP, art. 376) y testigos (CPP, art. 377), as La facultad de producir prueba en la fase cognitiva
como de controlar los dems elementos de prueba no se agota e incluso, puede, durante el desarrollo
(CPP, art. 380 CPP). del debate, proponer nuevas pruebas (CPP, art.
381).
Respecto de las pruebas que se producen en el
debate, es preciso hacer referencia a las que pueden
ser incorporadas por su lectura. Las normas
procesales, en este sentido, son muy amplias y
autorizan que se introduzcan por lectura, medios de
investigacin que fueron practicados en la fase
preparatoria. Con ello se corre el riesgo de des-
virtuar la naturaleza del juicio e incorporar prueba
que no ha surtido ningn control en su produccin.
- 55 -
El anlisis de la actividad
MANUALprobatoria se DE
DE ESTRATEGIAS efecta a ENFOQUE
LITIGIO CON verifiquen la existencia del mismo elemento del
DE GNERO
partir de las caractersticas que requiere el marco hecho. Por ejemplo, para acreditar el parentesco
normativo para la produccin y valoracin de la entre la procesada y la vctima bastara con una
prueba. certificacin del registro civil, sera abundante
incluir testigos de la boda.
Segn el marco normativo, la prueba debe reunir
cuatro caractersticas: En esencia dentro del proceso penal existen
solamente tres medios de prueba: la prueba
til: La prueba til ser aquella que sea idnea pericial, la prueba testimonial y la prueba
para brindar conocimiento acerca de lo que se pre- documental, el objetivo de la actividad de
tende probar, es decir, ser un medio de prueba til investigacin est orientado a su acopio.
si permite conocer un elemento del hecho que se le
atribuye a la imputada.
TESTIMONIAL
DOCUMENTAL
- 56 -
DETERMINACIN
En el caso de las mujeres sometidas a proceso pe- establecer
DE LA ESTRATEGIA DE DEFENSAsi la mujer se encuentra dentro de un
nal la prueba pericial cobra especial relevancia. En ciclo de violencia intrafamiliar que haya influido
el ejemplo anterior, se destac cmo una pericia en los hechos, de tal forma que sea posible variar
antropolgica facilit que el defensor demostrara su calificacin jurdica o alegar una eximente res-
que de acuerdo a ciertas pautas culturales era ponsabilidad penal.
altamente improbable que la mujer hubiera asu-
mido un determinado rol. La defensa debe entonces conocer el ciclo de la
violencia intra familiar y sus efectos para poder
De la misma manera, en el caso de violencia do- solicitar al experto los puntos sobre los que debe
mstica el peritaje psicolgico es fundamental para versar su pericia.
Ejercicio 2
- 57 -
d. Anlisis de la relevancia
MANUAL DEjurdica niveles
ESTRATEGIAS DE LITIGIO CON ENFOQUE DE estratificados
GNERO o niveles analticos de la teo-
ra del delito (accin, tipicidad, antijuricidad y
El anlisis de la relevancia jurdica se centra en es- culpabilidad).
tablecer en qu figura jurdica encajan los hechos y
si existen circunstancias que modifiquen o exclu- Es importante que la defensa se prevenga de la
yan la responsabilidad penal. El anlisis de los he- probabilidad de que la judicatura no conozca o no
chos y su concordancia con el derecho se realiza maneje el lenguaje de la teora del delito, esto no
utilizando las herramientas de la teora del delito. justifica que la confusin de la judicatura se
traslade a la defensa. Por ello, a la vez que la
La teora del delito es el mtodo que se ha desa-
defensa encuentra la mejor estrategia, debe
rrollado para que la decisin de las judicaturas sea
cuestionarse cul ser la mejor manera de
lo menos arbitraria posible. Hay tres preguntas
plantearla a este tribunal?
iniciales al abordar un caso penal: Se trata de un
hecho ilcito? Es la persona autora de este hecho?
Qu defensas (causas de justificacin y causas de
inculpabilidad) se pueden argumentar? Estas
Accin Conducta humana significativa en el mundo exterior No son acciones los pensamientos Tampoco son
que es dominada o al menos dominable por la voluntad. acciones los movimientos, reflejos, fuerza fsica
irresistible (art. 25.2 CP) o estados de inconsciencia
absoluta.
Tipo objetivo: aspecto externo de la conducta. Se excluye o modifica la tipicidad cuando falta algn
elemento de la descripcin.
Tipo subjetivo: elemento interno de la conducta: dolo o Se excluye el tipo subjetivo cuando el sujeto acta en
imprudencia (arts. 11 y 12 del CP). error de tipo porque desconoce algn elemento esencial
de la parte objetiva de la descripcin de la figura
delictiva.
Antijuricidad La accin debe ir en contra del ordenamiento jurdico. Se excluye la antijuricidad si concurre alguna causa de
Por lo general lo es con la tipicidad, pero es necesario justificacin: legtima defensa, estado de necesidad,
examinar en todo el ordenamiento si no existen ejercicio de un derecho, cumplimiento de un deber
permisos o causas de justificacin.
Capacidad de culpabilidad: mayor de edad, imputable. Inimputabilidad: menor de edad, trastorno mental
transitorio, enfermedad mental, desarrollo psquico
incompleto (art. 23 CP).
- 58 -
DETERMINACIN DE LA ESTRATEGIA
ADEcontinuacin
DEFENSA se desarrollar brevemente el es-
quema para la resolucin de casos tomando como
base el elaborado por Enrique Bacigalupo 4. Se
pondr especial atencin a aquellas categoras en la
teora del delito donde se considera que es funda-
mental el enfoque de gnero, especialmente dentro
de las causas de justificacin, y en las causas de
inculpabilidad.
Tipicidad
- 59 -
calificacin jurdica Mpodra
ANUAL DE pasar de DE
ESTRATEGIAS parricidio SujetoDEactivo:
LITIGIO CON ENFOQUE GNERO Se debe verificar si se dan los ele-
- 60 -
En palabras de Larrauri: LaDETERMINACIN
alevosa solo tiene
DE LA normalmente
ESTRATEGIA DE DEFENSA optar entre realizar el hecho con
sentido cuando existe la alternativa entre realizar el alevosa o no realizarlo.5
hecho o realizar el hecho en forma tal que se
asegure su ejecucin. Frente a dos formas de matar Objeto de la accin: comprobar la existencia del
se opta por la ms segura. Pero precisamente esta objeto de la accin. Por ejemplo, en el homicidio,
alternativa no est al alcance de la mujer. La mujer es el cuerpo humano; en la revelacin de secretos,
que tiene la intencin de matar a un hombre debe el papel o la carta.
Resultado: verificar la produccin de lesin o del Elementos subjetivos del tipo. Verificar la concu-
peligro y la relacin de causalidad o de imputacin rrencia de otros elementos subjetivos del tipo, por
objetiva (en los delitos de resultado) ejemplo, en el delito de secuestro, la norma penal
exige que la privacin de libertad se realice con el
3. Tipo subjetivo propsito de lograr rescate, canje de personas o la
toma de cualquier decisin contraria a la voluntad
En esta categora se examina la parte subjetiva de del secuestrado ... (art. 201 del CP)
la conducta, el contenido de la voluntad que rige la
accin, el dolo o intencin y si la figura delictiva Antijuricidad
exige otros elementos subjetivos del injusto.
En el derecho penal la existencia de un hecho tpi-
Dolo. Comprobar los elementos del dolo: Cono- co supone la realizacin de un hecho prohibido, en
cimiento de los elementos objetivos del tipo y vo- la medida de que el tipo describe la materia de la
luntad de realizacin. prohibicin, es decir, aquel o aquellos hechos que
el legislador/a quiere evitar que realicen las
En este punto, en relacin con los delitos contra la personas. Pero en algunas oportunidades el legis-
vida o la integridad fsica, la defensa debe clarifi- lador/a permite ese hecho tpico. Estos casos estn
car si el hecho se realiz con la intencin de matar justificados, ya que existe una norma que autoriza
o con la intencin de lesionar, especialmente en la lesin del bien jurdico. Las causas de
aquellos casos en los cuales se realiz la conducta justificacin se encuentran en todo el ordenamiento
y no se produjo el resultado de muerte, sino sola- jurdico, por ejemplo, el deber de correccin de los
mente se afect la integridad fsica de la vctima. padres frente a sus descendientes. Por su parte, el
La pregunta es: Se trat de una tentativa de ho- Cdigo Penal prev tres causas de justificacin:
micidio o de lesiones consumadas? Para establecer legtima defensa, estado de necesidad, cum-
esta distincin la jurisprudencia toma en cuenta el plimiento de un deber o ejercicio de un derecho.
arma empleada y la zona del cuerpo afectada.
Legtima defensa
As el tribunal podra afirmar que el cuchillo de
grandes proporciones utilizado no deja lugar a Una conducta no es tpica y tampoco es
dudas de la intencin de causar la muerte. Sin antijurdica cuando fuera necesaria para neutralizar
embargo, en el caso de mujeres sindicadas, el ra- una agresin antijurdica y actual contra el autor/a
zonamiento no debe ser tan mecnico, y se debe u otra persona. La legtima defensa se basa en la
analizar si se utiliz esta arma porque la intencin idea de que el derecho no tiene que ceder ante lo
era de matar o, como en el caso anterior, si se uti- ilcito.
liz esta arma para equilibrar la diferencia fsica
que exista con el sujeto pasivo. Respecto de las mujeres acusadas de haber come-
tido un delito contra la vida de algn miembro de
su familia, especialmente su cnyuge o convivien-
- 61 -
te, es necesario tomarMANUAL
en consideracin
DE ESTRATEGIASque puedeCON ENFOQUE
DE LITIGIO El tribunal de sentencia consider que en este caso
DE GNERO
concurrir una situacin de legtima defensa, es no exista una agresin ilegtima debido a: a) que
decir, que haya actuado en defensa de su persona o no es posible que el ofendido portara una cuchilla
en defensa sus hijos o hijas. con la que pretendiera agredir a Guerrero Calde-
rn, pues vesta escasas ropas, nicamente una
En estos casos, es posible que existan tres situa- pantaloneta, segn comprobaron las autoridades
ciones en relacin con las cuales la defensa debe judiciales que realizaron el levantamiento del ca-
preparar sus argumentos: 1. Que se considere por dver; b) Tampoco se le dio valor probatorio a la
parte de la fiscala o de la judicatura que por ocu- declaracin de Neftal Guerrero Caldern, cuando
rrir el hecho dentro de la familia, no exista una dijo que Jos Luis le haba amenazado con un pu-
agresin ilegtima; 2. Que se considere que el al para matarle, ponindoselo en el cuello, porque
medio empleado no era racional para impedirla o se estim que no eran pertinentes.
repelerla, ya que la mujer pudo haber hudo. 3. Que
se considere que en el caso no existe una agresin En este caso, es posible observar cmo el tribunal
actual por haberse ejecutado la defensa cuando ya desestima el argumento de la legtima defensa en
se ha consumado la agresin. un caso de violencia intrafamiliar, aunque, de
acuerdo con el relato de la procesada, el hecho
1. Que se considere por parte de la fiscala o de la rene todos los requisitos de la legtima defensa:
judicatura que por ocurrir el hecho dentro de la
familia, no exista una agresin ilegtima. Agresin ilegtima: el esposo le amenaza con una
cuchillo.
Caso: Elizabeth Guerrero Caldern, sufra de vio-
lencia intrafamiliar por parte de su conviviente Necesidad racional del medio empleado para im-
Jos Luis Mena Gonzlez. Esta violencia pedirla o repelerla: la seora actu con el arma que
intrafamiliar se manifestaba en continuos golpes, tena a su alcance, que era exactamente la misma
amenazas de muerte e insultos. Estos hechos con la que estaba siendo amenazada.
fueron presenciados por Neftal Guerrero
Caldern, quien residi durante tres meses en su Falta de provocacin por parte del defensor: en
casa. El da 5 de febrero de 2001, de acuerdo con este caso, la discusin previa, no podra conside-
la acusada: Jos Luis Mena se alter al yo rarse como una provocacin suficiente, para que la
decirle que me iba para El Progreso, por lo que l vctima intentara matar a la procesada.
me dijo que slo en una bolsa plstica yo sala de
la casa, me golpe, sac algo de atrs de su Sin embargo, el tribunal le rest credibilidad al
pantaloneta, lo vi brillar, intent agredirme, le relato de la procesada y extraamente desestim
logr quitar ese objeto y con este mismo lo cort a los medios de prueba que demostraban sus afir-
l. Lo que hice fue defenderme. El (sic) me haba maciones. Adems de los vicios en la valoracin de
agredido muchas otras veces, me haba la prueba, es necesario reflexionar, si lo que
amenazado con matarme, vi brillar el arma que l subyace a la sentencia del tribunal, es su percep-
tena y me defend (...). cin que dentro de la familia no pueden existir
agresiones ilegtimas o que en nuestras culturas se
Durante el debate, la defensa argument que estos supone que las mujeres no deben usar la violencia
hechos se haban realizado en legtima defensa. para defenderse de un ataque potencial y mucho
menos de sus esposos.6
En cuanto a la primera posibilidad, durante mucho siderada como un asunto privado y, por lo tanto,
tiempo la violencia contra las mujeres fue con- que deba resolverse sin la intervencin del Estado
- 62 -
y del derecho. La violenciaDETERMINACIN
domstica DE
eraLA ESTRATEGIA
ca- DE DEFENSA
- 63 -
MANUAL DE ESTRATEGIAS DE LITIGIO CON ENFOQUE DE GNERO
Caso: Juana sufra constantemente del maltrato de su esposo Sergio. Ella y sus hijos haban recibido en
diferentes oportunidades palizas, cuando l consideraba que algo que haban realizado no era lo adecuado,
especialmente, cuando salan de casa en horas de la noche. Juana haba denunciado en una ocasin a su
marido ante la polica. En la subestacin le indicaron que si no tena golpes que implicaran su incapacidad
para el trabajo por ms de diez das, que era poca cosa la que podra hacerse, as que lo mejor era que
regresara a su casa. La tarde del 4 de julio de 2003, Sergio mont en clera porque su esposa haba salido
al mercado y no le haba indicado a dnde se diriga. Le amenaz que si volva a ocurrir lo mismo, la
matara y le propin golpes en la cara y en la espalda. Luego, sali a la cantina ms cercana a
emborracharse. Juana saba, por la conducta anterior de su esposo, que si volva ebrio le pegara y adems
podra hacerle dao a sus hijos, as que activ la alarma contra extraos y se encerr en su casa. Sergio al
volver, desactiv la alarma, a pesar de que su esposa por el intercomunicador le suplicaba que se fuera.
Como no pudo abrir la puerta, ya que se encontraba atrancada, empez a dar golpes en contra de la misma
con su cuerpo. Juana temi por su vida y la de sus hijos, tom un revlver y le dispar a travs de la
puerta, ocasionndole la muerte.
Instrucciones: En este caso describa la hiptesis de culpa, las conductas de arrepentimiento del
del caso, el anlisis jurdico y los medios de marido, la ignorancia de sus derechos, el
prueba. aislamiento al que estn expuestas, la religin. Las
mujeres maltratadas no experimentan placer en una
2. Que se considere que el medio empleado no era situacin de abuso, los sentimientos ms comunes
racional para impedirla o repelerla, ya que la mujer son el miedo, la impotencia y la debilidad.8
pudo haber huido. Asimismo, diversos estudios psicolgicos han de-
mostrado que las mujeres sufren lo que se deno-
En muchos casos de violencia domstica, la legti- mina el sndrome de indefensin aprendida9 o sn-
ma defensa puede desestimarse, ya que los jueces drome de estrs postraumtico10, conforme al cual
pueden considerar que el medio empleado no era su capacidad para percibir alternativas que podran
racional: la mujer tena otras opciones, abandonar protegerlas est disminuida. De acuerdo con La-
la casa ante el primer episodio de violencia, acudir brador: La baja autoestima y el dficit en la solu-
a la polica o pedir unas medidas de seguridad. cin de problemas, se explican en las mujeres vc-
timas de violencia domstica como consecuencia
Ante esta situacin el defensor/a debe tomar en
de la situacin que viven. Es un hecho conocido
consideracin, que las mujeres que son vctimas de
que la experiencia de un suceso traumtico rompe
violencia domstica no abandonan a su agresor por
las creencias que una persona tiene acerca de s,
una diversidad de factores que debilitan su
del mundo y de los dems, . (en estos casos). es
capacidad de afrontar los problemas. Es necesario
comprensible la prdida de auto estima, sobre todo
tener presente que es un mito que las mujeres que
si el agresor, nica fuente de refuerzo social para la
son maltratadas permanecen en esta situacin
mujer maltratada, se encarga de repetirle a su
porque les gusta. En realidad quienes sufren malos
vctima que no vale para nada. Asimismo, el dficit
tratos por parte de sus parejas lo pasan muy mal y
en solucin de problemas se deriva de esta prdida
no les satisface en nada la situacin en que se
progresiva de la autoestima, de la depresin y el
encuentran. Sin embargo, son muchas las razones
aislamiento que le impiden a la vctima ejercer
que explican por qu se mantienen en esta si-
respuestas racionales adecuadas para hacer frente a
tuacin: falta de medios econmicos, la opinin de
la situacin11.
los dems, la vergenza, el miedo, los sentimientos
- 64 -
DETERMINACIN
Otro de los factores que hay que resaltar esDEelLAmie- mujer
ESTRATEGIA puede haber experimentado situaciones de
DE DEFENSA
do a la respuesta del agresor. En muchos casos el negligencia o encubrimiento por parte de institu-
acoso se intensifica y contina en lugares de tra- ciones o familiares: consejos de la familia o, in-
bajo o incluso en lugares de refugio, o se amenaza cluso, de funcionarios pblicos acerca de que debe
con que se va a quitar a los hijos. Existe un temor volver a su hogar o, la simple inactividad.
real de la mujer frente a su agresor. Asimismo, la
De esta manera, como seala Batres Mndez, el trina ha establecido que si el CP exige que se ac-
hogar se convierte en un espacio de cautiverio: El te en defensa de la persona o derechos, ser
cautiverio no es solamente una situacin fsica sino necesario que ya haya o todava haya, posibilidad
que se introyecta como un mandato psicolgico. de defensa, o lo que es lo mismo, que sea posible
En situaciones de cautiverio el agresor se convierte evitar la lesin del bien jurdico amenazado. Ello
en la persona ms importante, moldea las per- exige que la agresin suponga ya un peligro prxi-
cepciones de la mujer y le dice que no puede irse mo y que dicho peligro no haya desaparecido al
porque si lo hace la mata. Ella as lo cree, adems convertirse en lesin consumada y agotada. Esto
de que esto no es una fantasa; por el contrario, con significa que la lesin debe ser actual 13. En otras
12
frecuencia sucede en nuestra sociedad . palabras, si la mujer acta, por ejemplo, cuando el
agresor se encuentra dormido o esta desprevenido,
En Guatemala, esta situacin se agrava ya que no no sera posible apreciar esta causa de justifi-
existen hogares de refugio y se encuentra demos- cacin, ya que en este supuesto, o la agresin ya
trada la negligencia de la justicia en casos de vio- sucedi, o el peligro no ha iniciado.
lencia intrafamiliar. Para demostrarlo bastara con
preguntarle a la mujer qu reaccin obtuvo de las Frente a esta interpretacin restrictiva, la defensa
autoridades cuando puso la denuncia o si conoce deber argumentar que los casos de violencia do-
algn lugar a donde podra ir con sus hijos ante mstica ocurren en ciclos, como se describi en el
una situacin de violencia. captulo anterior y que, de acuerdo con esta situa-
cin las mujeres aprenden a determinar cundo se
Por consiguiente, en el caso de una mujer que sufre va a producir el prximo episodio de violencia. No
maltrato, generalmente abandonar su hogar no es se tratara de un peligro pasado o futuro, sino de un
una alternativa viable, tanto por factores subje- peligro actual, ya que ellas saben que se en-
tivos: indefensin aprendida o temor; como por cuentran o muy prximas o dentro de la fase de
factores objetivos: no tiene a dnde ir con sus hi- explosin o agresin, en la cual se produce el mal-
jos, la familia le indica que debe regresar a su ho- trato fsico, psicolgico o sexual grave y existe
gar, las autoridades no le atienden. El nico medio total ausencia de control por parte del
que tiene a su alcance para que el agresor no maltratador14.
contine hacindole dao es defenderse.
En este sentido son ilustrativas las palabras de la
3. Qu se considere que en el caso no existe una doctora Batres Mndez, psiquiatra, directora del
agresin actual por haberse ejecutado la defensa Programa regional de capacitacin en violencia do-
cuando ya se han consumado los golpes o mstica del ILANUD: Para quienes tratamos a
atentados. mujeres agredidas es muy importante aceptar los
conocimientos y el anlisis de la situacin de que
El artculo 24 del Cdigo Penal seala que la per- dispone la persona que se defiende legtimamente.
sona debe obrar en defensa, de su persona, bienes o En los casos en que las mujeres han argumen-
derechos. De esta exigencia de la norma, la doc-
- 65 -
tado que cuando el agresor seEdespierte
MANUAL DE o Lregrese
STRATEGIAS DE encuentra
ITIGIO CON ENFOQUE en una situacin de agresin o, que
DE GNERO
las va a matar, ellas creen con certeza que suceder debido al trastorno de estrs postraumtico se
porque han aprendido a identificar una serie de imagina falsamente que va a sufrir un dao. Por el
elementos donde la agresin ha tenido una gran contrario, se trata de una percepcin real, de un
15
letalidad . peligro objetivo, identificado debido a experiencias
anteriores.
La percepcin de peligro por parte de una vctima
de violencia intrafamiliar y la certeza de su exis- Por su experiencia, una persona sabe que si le dis-
tencia, forman parte de lo que los psiquiatras de paran con un arma es posible que fallezca. En el
denominan: Trastorno de estrs postraumtico. caso de las mujeres maltratadas, por su experiencia
As lo define el DC-M-IV-TR16. Se trata de un saben que despus de determinadas conductas de
trastorno asociado a un acontecimiento traumtico su conviviente, gritos, insultos, embriaguez,
externo, la persona no es portadora de enfermedad vendrn los golpes, mismos que pueden intensifi-
psiquitrica hasta el momento de los aconte- carse cada vez ms hasta causarle la muerte.
cimientos traumticos. La sintomatologa del estrs
postraumtico forma parte de una respuesta normal Por estas razones, si como se analiz en el
ante una situacin de amenaza directa o indirecta apartado anterior, las mujeres no pueden alejarse
17
para la vida o el bienestar de la persona . del hogar, como tampoco pueden enfrentarse ante
su agresor cuando la explosin ha ocurrido,
De acuerdo con Batres Mndez: El elemento nu- solamente pueden defenderse si lo hacen cuando su
clear de este trastorno es la percepcin de amenaza superioridad fsica no las vence de antemano.
incontrolable por parte de la vctima a su inte- Desde el plano de la defensa, matar, en esta
gridad fsica y psicolgica18. Las personas reac- situacin es el nico medio idneo para repeler el
cionan ante dicha amenaza con temor, desesperan- prximo ataque.
za u horror intensos19.
Para demostrar estas afirmaciones, la defensa po-
En otras palabras, cuando una persona se encuentra dr recurrir al peritaje de psiclogos o psiquiatras,
inmersa en un ciclo de violencia, aprende a quienes podrn demostrar que la procesada viva
percibir cundo se desencadenar la prxima una situacin de violencia intrafamiliar, que no en-
explosin por parte de su agresor. Ante esto acta y contraba salida a este problema y que en el mo-
reacciona con terror, porque ya ha aprendido de mento en que agredi a su conviviente, en realidad
experiencias anteriores, la fuerza e intensidad del se encontraba defendiendo su vida o la de sus
ataque. hijos.
No se tratara de una legtima defensa putativa, es
decir, que la persona percibe errneamente que se
C. Culpabilidad Comprobar si el autor tuvo la posibilidad de cono-
cer la desaprobacin jurdica del hecho (error de
La pena implica siempre un reproche personal. prohibicin)
Por ello, la tipicidad y la antijuricidad, que slo Verificar si el autor era capaz de culpabilidad
sealan la contradiccin de la conducta con el (inimputabilidad)
ordenamiento jurdico no pueden justificarla an. Comprobar la posible concurrencia de alguna cir-
Antes bien, queda la pregunta por la cunstancia que excluya la responsabilidad por no
responsabilidad del autor, la de si su ilcito puede exigibilidad de la conducta
ser cargado a su cuenta. Al respecto deciden una
serie de presupuestos: Miedo invencible
- 66 -
DETERMINACIN
Dentro de estas circunstancias, en el caso DE
deLAmu- pap
ESTRATEGIA le haca caso y le obedeca, porque tena un
DE DEFENSA
jeres procesadas, es necesario tener en especial carcter muy fuerte. Con mi esposo hicimos vida
consideracin el caso del miedo invencible. a pesar de esas cosas, yo tuve cinco hijos.
Caso Sara. Nombre ficticio20. Soy la mayor de En noviembre del ao pasado, a mi esposo lo des-
tres hermanos, mis paps siempre estuvieron jun- pidieron del trabajo. Una tarde vino a la casa con
tos. Mi pap beba mucho alcohol y golpeaba a mi unos radios. Yo no saba de dnde venan aunque
madre cuando estaba bolo, una vez le hiri los todo me pareca muy extrao porque parecan ro-
cuatro dedos, porque le estaba pegando con la bados. Cuando por fin le pregunt, me dijo que me
parte plana del machete y mi mam lo agarr. A callara, que no era problema mo y me peg. Un
m me sac de la escuela, porque deca que los da me pidi que fuera a dejar uno de los aparatos a
maestros podan abusar de m, as que slo llegu la zona 1. Yo lo llev y ah fue cuando me detuvo
a tercero primaria. la polica y me acus de vender cosas robadas.
A los dieciocho aos vine a la capital a trabajar. En este caso, no es posible afirmar que Sara se
Me cas a los veinte. La vida de casada es muy decidi libremente a cometer el hecho delictivo. Si
diferente a la de soltera. Ya cuando me cas me bien tena elementos para suponer que el radio
somet a la decisin de mi esposo y no haba for- tena una procedencia ilcita y que lo llevaba a un
ma de escaparse porque si el esposo a una no la sitio donde lo iban a revender, de acuerdo a sus
deja ir, pues all hay que estar. El trabajaba en una circunstancias familiares ella no tena la entera li-
clnica, ganaba mil doscientos quetzales mensua- bertad de decidir por s misma, si lo llevaba o no al
les. No me daba permiso para trabajar, pero a es- lugar indicado por su marido.
condidas haca quesadillas y las venda. Tena que
llegar temprano porque si no me regaaba y algu- Sara se encontrara, de acuerdo con la teora del
nas veces me pegaba. El carcter de mi esposo era delito, ante una causa de inculpabilidad: miedo
bastante delicado, por lo mismo no sala sin su invencible. Ella actu en una condicin motiva-
permiso, y yo nunca le preguntaba a dnde iba ni cional anormal, se encontraba coaccionada, saba
a qu hora vedra para evitar problemas. Hasta m que si no llevaba el aparato al sitio de reventa, se-
guramente su esposo la golpeara. Prefera arries- En este sentido, para demostrar la existencia del
garse a ser detenida por la polica y procesada por- miedo invencible dentro de una situacin de vio-
que esta era una posibilidad, mientras sobre la pa- lencia intrafamiliar, habr que argumentar, ante el
liza tendra certeza. o la juez: que una persona media, ante el temor de
sufrir atentados contra su integridad fsica, se vera
En este caso, a diferencia de la legtima defensa, impelida a realizar una afectacin al patrimonio.
que se examinaba lneas arriba, la mujer no acta La persona media, debe tomarse en consideracin
en contra de su agresor para defenderse, sino que con todas las circunstancias especiales del autor/a:
incurre en una situacin ilcita porque existe un fsicas, mentales, culturales. Para este caso la
temor invencible de un dao mayor cierto o pregunta sera: Cmo actuara una mujer media
inminente. El terror derivado de situaciones que sufre violencia domstica, cuando su agresor
anteriores de violencia le impulsa a obedecer a su le ordena que cometa un hecho ilcito?
agresor, porque conoce las consecuencias de su
desobediencia. Homicidio en estado de emocin violenta
- 67 -
El Cdigo Penal precepta
MANUAL DEentre los homicidios
ESTRATEGIAS Entre DEestas
DE LITIGIO CON ENFOQUE circunstancias podra enmarcarse las
GNERO
atenuados, el cometido en estado de emocin vio- conductas contra la vida de una persona realizadas
lenta. Se trata de una disminucin de la culpabili- por una mujer que, dentro del ciclo de la violencia
dad, que no llega a excluirla debido a que la per- intrafamiliar, experimenta un horror intenso, ante la
sona actu impulsada por estmulos tan poderosos posibilidad de un nuevo ataque. Ella acta
que hayan producido su arrebato u obcecacin. impulsada por este horror.
Ejercicio 4
Caso. Luisa Mara Hernndez Prez, de treinta aos de edad, casada, guatemalteca, ama de casa, madre de
cinco hijos es acusada de parricidio. Segn ella relata le dio muerte a su marido mientras dorma, dndole
con un palo en la cabeza. Cuando la defensa le pregunta el porqu de sus actos, ella responde que saba
que al despertar l la golpeara porque ya llevaba varios das tomando, porque le haban ido con el chisme
que ella andaba con otro, y l haba gritado en la vecindad que cuando la viera le iba a partir la cara. Ella
ya haba sufrido este tipo de celos y agresiones con anterioridad.
Instrucciones: de acuerdo con la siguiente secuen- Descomponer cada hecho delictivo segn
cia prepare la estrategia del caso: elementos de teora del delito (tipicidad objetiva en
sus elementos, tipicidad subjetiva, antijuricidad,
Relato: relacin de hechos en sucesin de tiempo, culpabilidad), agregar elementos agravantes y
lugar y circunstancias. atenuantes. Identificar las pruebas para cada
Descomposicin del relato segn hechos que se elemento.
consideran inicialmente delictivos.
D. Facultades defensivas vinculadas poner una medida de coercin a la persona impu-
tada durante el proceso penal.
a la aplicacin de las medidas de
coercin Los principios y garantas constituyen el punto de
partida que permite determinar el grado de legiti-
1. Principios que rigen para la midad del ejercicio del poder coercitivo y punitivo
aplicacin de medidas de coercin del Estado y, de esta cuenta, verificar el nivel de
arbitrariedad, o no, de ese poder, ms an cuando
En la prctica judicial se suele considerar que los est pendiente la emisin de una sentencia de-
principios, al igual que las garantas constituyen finitiva que determine, conforme a los principios
meros postulados abstractos desarrollados por la del modelo de Estado, la imposicin de una san-
doctrina y, en consecuencia, la aplicacin o vincu- cin, como es el caso de las medidas de coercin
lacin para los/as operadores del sistema de justi- durante el proceso penal.
cia es poco tangible.
Como se ver, el sistema de garantas se caracteri-
Dicha concepcin genera que pocas veces se pro- za por su carcter sistmico. Los principios y ga-
fundice en los alcances de los principios y garan- rantas son en consecuencia normas de aplicacin
tas, cuando no, se pasan por alto y se prefiere in- directa que constituyen lmites al ejercicio del po-
gresar de lleno a los institutos que conforman, en der del Estado, en donde la vulneracin de una de
este caso, los lmites que tiene el Estado para im- ellas afecta a las otras, constituyendo de esta ma-
- 68 -
nera una unidad que permite Ddarle coherencia.
ETERMINACIN De EnDErelacin
DE LA ESTRATEGIA DEFENSA con la primera connotacin, la legis-
- 69 -
o conviccin que loMANUALllevan
DE EaSTRATEGIAS
las conclusiones grado DEdeGNERO
DE LITIGIO CON ENFOQUE participacin, as como los medios de
antedichas. prueba existentes al momento de su declaracin;
que haya sido asistida por un/a defensor/a de su
El principio de legalidad en esta connotacin tam- eleccin o uno/a de oficio nombrado por la judi-
bin impide que se impongan medidas de coercin catura; si la imputada no comprende o no habla el
en determinados hechos delictivos cuando la idioma del tribunal debe ser asistida por un/a tra-
accin no corresponde al rgano del Estado, es ductor/a de su confianza o uno/a nombrado por la
decir, en los delitos de accin privada y en los de judicatura; y, obviamente, que el o la juez que
accin penal mixta. En el primer caso, hasta que la recibe la declaracin de la imputada sea compe-
vctima no haya requerido la aplicacin de la tente para resolver su situacin jurdica.
medida de coercin; y, en el segundo, hasta en tan-
to, la vctima no haya puesto en conocimiento De las connotaciones del principio de legalidad
mediante denuncia o querella al rgano referidas a las medidas de coercin, la segunda y la
persecutor Ministerio Pblico el hecho punible. tercera son las que con frecuencia se vulneran en la
prctica judicial.
Definitivamente, quedan excluidas de la imposi-
cin de una medida de coercin durante el proceso En cuanto a la forma en que se vulnera la segunda
aquellas personas a las que se le impute, exclu- connotacin, se ha encontrado que los fallos judi-
sivamente, la comisin de una conducta calificada ciales, en momento alguno describen fcticamente
por la ley como falta (CPR, art. 11). los hechos que llevan a la judicatura a concluir que
la imputacin es de naturaleza delictiva, ni, mucho
Es preciso advertir que tanto en los delitos de ac- menos, cules son los supuestos fcticos que sus-
cin privada como en los delitos cuya accin de- tentan el peligro de fuga u obstaculizacin de la in-
penda de instancia particular accin mixta las vestigacin. Es ms, generalmente las resoluciones
medidas de coercin provisionales slo pueden que imponen medidas sustitutivas se caracterizan,
imponerse para evitar que la lesin contine. La por indicar, nicamente: ...dado que a la imputada
autoridad policial en estos casos no puede, de ofi- se le atribuye un hecho delictivo y existiendo
cio, proceder a la aprehensin por ms que el he- motivos racionales para considerar que l lo co-
cho sea flagrante; su funcin se limita nicamente meti o particip en el mismo... y ...que no exis-
a evitar que contine la actividad delictiva, evitar ten motivos racionales para considerar el peligro de
que se pierdan o estropeen los medios de prueba e fuga u obstaculizacin de la investigacin... es pro-
identificar a la imputada (CPP, art. 24 ter). cedente imponer una medida sustitutiva
Como se puede advertir ninguno de los
En cuanto a la tercera connotacin del principio de razonamientos describen fcticamente cmo el
legalidad slo pueden imponerse las medidas tribunal llega a concluir que la imputacin es
sustitutivas siguiendo el procedimiento establecido delictiva ni mucho menos el grado de
en el ordenamiento jurdico. Esta, se caracteriza participacin, as como tampoco de dnde surge la
porque las medidas sustitutivas slo pueden impo- existencia del peligro de fuga u obstaculizacin de
nerse luego de haberse odo a la imputada la investigacin, es ms, la ausencia del peligro de
derecho de audiencia con las formalidades y fuga u obstaculizacin de la investigacin hace
garantas establecidas en el ordenamiento jurdico. procedente nicamente, la libertad por falta de
mrito (CPP, art. 272).
Lo anterior implica como mnimo: que la imputada
haya declarado libremente; que se le haya puesto
en conocimiento del hecho que se le imputa y el
- 70 -
Como estrategia de la defensa DETERMINACIN
en estos casos se Ambos
DE LA ESTRATEGIA principios son consecuencia de las atribu-
DE DEFENSA
puede utilizar el recurso de apelacin por falta de ciones de juzgar y ejecutar lo juzgado (CPR, art.
fundamentacin de la resolucin, o bien, la 203) que le son atribuidas a las y los jueces, por
revocatoria de la medida de coercin por ausencia ello, la judicatura, es la nica con potestad para
de uno de los presupuestos para la imposicin de restringir la libertad de las personas.
medidas de coercin. En las medidas de coercin provisionales el prin-
cipio de jurisdiccionalidad se encuentra, en casos
En cuanto a la vulneracin de la tercera connota- urgentes, atenuado al darle posibilidad a la polica
cin del principio de legalidad, se ha encontrado y particulares de aprehender en flagrancia, pero
que las mismas se imponen sin que la imputada esta facultad, slo se encuentra dada en los delitos
haya prestado declaracin con las formalidades de accin penal pblica.
establecidas en el ordenamiento jurdico. En
especial, las relativas a que quien recibe su primera La legislacin guatemalteca contiene en ambas
declaracin, por regla general no es el o la juez connotaciones disposiciones que vulneran el prin-
sino un oficial del juzgado; y, por otra parte, de cipio de jurisdiccionalidad. En relacin con la pri-
ordinario, la primera declaracin se presta con mera de las connotaciones, que se refiere a que el o
regularidad ante el o la juez de paz en ausencia de la juez es la nica persona que puede imponer
la defensa. medidas de coercin, resulta evidente que el/la le-
gislador/a ha hecho una extensin de este principio
Los aspectos antes descritos son suficientes para al otorgarle a los notarios y jefes de polica, que
que esta primera declaracin no constituya tengan conocimiento del asunto, la potestad de
presupuesto alguno para fundar la decisin judicial constituir el arresto domiciliario cuando se trate de
de medida de coercin (CPP, art. 281, primer hechos por accidentes de trnsito (CPP, art. 264
prrafo), por consiguiente, la medida de coercin bis).15
dictada con posterioridad a dicha declaracin es
anmala y nula de pleno derecho (CPR, art. 44,
ltimo prrafo).
b. Jurisdiccionalidad
- 71 -
MANUAL DE ESTRATEGIAS DE LITIGIO CON ENFOQUE DE GNERO
En relacin con dicha norma la Corte de Constitucionalidad mediante razonamientos poco claros, ha
indicado que la misma no vulnera principios constitucionales, 16 dado que: ...el artculo 264 del Cdigo
Procesal Penal, como regla general, prev que las medidas sustitutivas deben ser aplicadas por juez
competente, las cuales estn dirigidas fundamentalmente hacia los delitos dolosos; y la adicin que
genera el artculo 19 impugnado -se refiere al artculo 264 bis- es una alternativa para los hechos
culposos, que por ser de menor gravedad y por ende, de menor peligro de obstaculizacin de la verdad y
fuga del imputado, requieren de mayor facilidad de aplicacin de la medida sustitutiva por excelencia
para esos hechos: el arresto domiciliario."
El razonamiento que se transcribe merece dos comentarios: El primero referido a que la Corte de
Constitucionalidad est valorando en abstracto la medida aplicable a hechos dolosos y culposos, cuando
esa valoracin slo puede hacerse en cada caso concreto, que es donde se valora el peligro de fuga u
obstaculizacin de la investigacin; quitarle esa potestad a la judicatura, mediante la creacin de ficciones
normativas implica hacer nula la funcin de juzgar propia de estos rganos (CPR, art. 203). Por otra
parte, la Corte tambin incurre en el error de valorar que en los hechos culposos existe menor peligro de
obstaculizacin de la verdad y fuga de la persona imputada, ante este argumento opera siempre el in
dubio pro reo (CPP, art. 14, ltimo prrafo) que es una consecuencia del estado de inocencia (CPR, art.
14) y, su valoracin, tambin opera en el caso concreto, es decir, no puede hacerse en abstracto mediante
la regulacin de ficciones normativas.
El segundo comentario que amerita el razonamiento de la Corte de Constitucionalidad se refiere a la
valoracin que hace de la necesidad de ...mayor facilidad de aplicacin de la medida sustitutiva por
excelencia para esos hechos -se refiere a los hechos por accidentes de trnsito-: el arresto domiciliario.
Nuevamente con este argumento la Corte est haciendo valoraciones en abstracto que exceden las
facultades que le otorga el ordenamiento jurdico, sin evidenciar, que con ello est profundizando la
vulneracin del principio de igualdad (CPR, art. 4), dado que en este supuesto la igualdad se encuentra
referida no al tipo de hecho imputado sino a su calidad de procesado o procesada, en donde toda persona
procesada debe encontrarse en igualdad de derechos. Ms grave e irresponsable resulta el siguiente
razonamiento: ...Aplicar la medida de arresto domiciliario es facultad que estuvo por aos en el antiguo
Cdigo Procesal Penal. Y la misma (sic) no constituye acto jurisdiccional, pues todo lo actuado en la fase
preliminar son actos de investigacin y preparatorios para el eventual juicio penal. La funcin de
juzgamiento se inicia con el perodo intermedio ante el juez respectivo y se matiza con ms preeminencia
en la fase del juicio....
Como se puede advertir, en el argumento antes citado, el tribunal constitucional niega el carcter
jurisdiccional del arresto domiciliario, lo que implicara, tal y como lo afirma esa Corte, que todas las
medidas de coercin durante el proceso no necesariamente deben ser impuestas por la judicatura; y, por lo
tanto, a cualquier legislador/a se le podra ocurrir emitir una ley en la que se le otorgue a cualquier
funcionario distinto del juez la potestad de dictar la prisin preventiva, basados en el infortunado
argumento de que: ... todo lo actuado en la fase preliminar son actos de investigacin y preparatorios para
el eventual juicio penal....23
16Ver sentencia dictada dentro del expediente 929-96 con fecha 24 de febrero de 1997, Gaceta Jurisprudencial No. 43.
- 72 -
confiada a otro funcionario sinDETERMINACIN
que ello conlleve la vulneracin
DE LA ESTRATEGIA de los principios del Estado Republicano.
DE DEFENSA
Como consecuencia de ello la judicatura es la nica que puede imponer esta medida de coercin y
cualquier otra que se encuentre regulada. Este es en s el fondo de la discusin en el otorgamiento a otros
funcionarios distintos a la judicatura de la potestad de emitir medidas que restrinjan la libertad.
- 73 -
a observar en todos sus fallos
MANUAL que
DE E la Constitucin
STRATEGIAS Precisamente
DE LITIGIO CON ENFOQUE DE GNEROla regla que autoriza la imposicin de
prevalece sobre cualquier ley o tratado (CPR, art. medidas sustitutivas, congruente con el princi-
204).
pio de excepcionalidad de la prisin preventiva, esc. Acusatorio
consecuencia de la garanta de presuncin de
El principio acusatorio es consecuencia del modelo
inocencia (CPR, art. 14) y a partir de ser una regla
de administracin de justicia propio de un Estado
que integra dicha garanta puede ser incluida den-
Republicano y Democrtico de Derecho (CPR, art.
tro de aquellos que a pesar de no figurar expresa-
140). Las implicaciones de este modelo de Estado
mente en la constitucin, son inherentes a la per-
exigen que el rgano encargado de juzgar sea
sona (CPR, art. 44) sujeta a proceso penal27.
distinto al rgano impulsor del proceso con la
Por ltimo, en la prctica judicial se ha vulnerado finalidad de hacer operativa la imparcialidad de la
desde antao este principio a partir de que, quien judicatura al emitir un fallo.
en realidad impone la medida de coercin es el/la
Como consecuencia de ello, el modelo constitu-
oficial del juzgado. Creando as, una ficcin, del
cional otorga a la judicatura la potestad de juzgar y
sistema de administracin de justicia en el que los
ejecutar lo juzgado (CPR, art. 203) y, al Ministerio
operadores de carcter administrativo vienen cum-
Pblico la potestad de ejercer la persecucin y
pliendo funciones que no les compete: delegacin
accin penal pblica (CPR, Art. 251).
indebida de funciones.
- 74 -
DETERMINACIN
tencia de una resolucin de apertura a juicio, sin constituyendo
DE LA ESTRATEGIA DE DEFENSA de esta forma dos caras de una mis-
que se hubiere formulado acusacin por parte de la ma moneda.
fiscala o del querellante, en su caso (CPP, arts.
332 y 345 quater), la imposicin de una medida La nulidad o el defecto que produce la ausencia del
restrictiva de los derechos de la persona imputada, requerimiento de imposicin de medidas de
es igualmente impensable; y, contraria al orde- coercin por parte del rgano acusador, es de ca-
namiento jurdico cuando es dictada directamente rcter absoluto, por cuanto implica inobservancia
por el/la juez, sin que la misma le haya sido reque- de derechos y garantas previstos tanto en la Cons-
rida y sustentada fctica y probatoriamente. titucin como en los tratados internacionales rati-
ficados por Guatemala (CPP, art. 283).
Ntese que las normas que regulan los derechos de
la persona detenida hacen referencia a que stos Si bien en la prctica judicial pocas veces se mate-
deben ser puestos a disposicin de autoridad rializa el principio acusatorio, referido a la impo-
judicial competente dentro de las seis horas si- sicin de medidas de coercin, esto no implica que
guientes a su detencin (CPR, art. 6), a efecto, de la resolucin que impone la restriccin a los dere-
ser interrogadas, por dichas autoridades, en un chos de la persona imputada sea legal.
plazo que no exceda las 24 horas (CPR, art. 9). De
dichas disposiciones se extraen dos finalidades que Para la defensa, la ausencia del requerimiento del
conllevan la obligacin de poner a la persona rgano acusador referido a la imposicin de medi-
imputada a disposicin de autoridad judicial das de coercin, tambin ha representado desde el
competente. La primera se circunscribe al derecho punto de vista prctico una desventaja, dado que,
de audiencia, es decir, que la persona detenida previo a la imposicin de la medida de coercin no
pueda declarar, derecho a ser odo y, la segunda, se materializa sobre la misma el contradictorio,
a que el/la juez verifique la legalidad de la pues, con quin discute la defensa en igualdad de
detencin (CPR, art. 8). Legalidad que nicamente condiciones la pertinencia o no de la imposicin de
puede verificarse en forma imparcial si el titular de una medida que restringe los derechos de su
la accin penal formula requerimiento para la patrocinado/a?
imposicin de una medida que restrinja los
Obviamente, en la prctica, no se hace con la judi-
derechos de la persona detenida durante el proceso
catura, defecto de la actividad forense, en donde,
penal.
tambin la revocatoria se da, ordinariamente, luego
La ausencia, entonces, del requerimiento formu- de que la persona imputada es sujeta a prisin
lado por el titular de la accin penal para la impo- preventiva, por 5, 10 ms das, por el mismo
sicin de una medida de coercin torna nula la re- juez.
solucin emitida por el o la juez dado que, el prin-
Como consecuencia de ello, la mayora de las ve-
cipio acusatorio constituye al igual que el de im-
ces, la defensa tolera la imposicin de una prisin
parcialidad judicial una garanta para la persona
preventiva u otra medida de coercin a sabiendas
imputada, complementndose uno con otro, es
que posteriormente ser sustituida por otra, o bien,
decir, para que la independencia judicial pueda
revocada, desfigurndose de esta forma el litigio
materializar es necesaria la existencia de un rgano
derivado del contradictorio que impone el princi-
acusador en el sentido extenso de la palabra y, a
pio acusatorio y legitimndose, en la prctica, un
la vez, la existencia del rgano acusador da paso a
trmite meramente administrativo y, no, judicial o
la concrecin de la imparcialidad judicial,
jurisdiccional.
- 75 -
En el caso que el o laMjuez
ANUALdicte la medidaDEde
DE ESTRATEGIAS coer-CON ENFOQUE
LITIGIO que seDEespera
GNERO del procedimiento (CPP, art. 14, pe-
cin sin requerimiento, la defensa podr interponer nltimo prrafo). Su finalidad es evitar que la per-
una inconstitucionalidad en el caso concreto sona imputada se sustraiga a la consecuencia deri-
basado en que la norma est restringiendo garan- vada de su conducta ilcita.
tas constitucionales, especficamente, la garanta
de juez independiente. Es preciso advertir que esta segunda connotacin
se encuentra contenida como uno de los supuestos
d. Proporcionalidad para determinar el peligro de fuga (CPP, art.
262.2), motivo por el cual, su valoracin no puede
El principio de proporcionalidad, referido a las ser independiente, sino ms bien, como un riesgo
medidas de coercin, tiene tres connotaciones: La procesal referido a dicho peligro.
primera, se refiere a los riesgos procesales peligro
de fuga u obstaculizacin de la investigacin; la Producto de las reformas introducidas al Cdigo
segunda, a la sancin que se espera como con- Procesal Penal, mediante los decretos 32-96 y 79-
secuencia del procedimiento penal pena o medida 97 del Congreso de la Repblica, se ha distorsio-
de seguridad y correccin; y, la tercera, a la nado esta segunda connotacin del principio de
duracin de la misma el tiempo que una persona proporcionalidad en dos sentidos: La primera dis-
puede estar sujeta a medidas de coercin. torsin se da cuando el legislador introduce como
criterio para la determinacin de las medidas
En relacin con la primera, sta se refiere bsica- sustitutivas que stas deben guardar relacin con
mente, a que las medidas de coercin slo pueden la gravedad del delito (CPP, art. 264), creando as
imponerse cuando exista peligro de fuga u obsta- una contradiccin aparente entre el criterio que
culizacin de la investigacin, y, siempre, aquella debe regir para la determinacin de la medida a
que sea menos grave para la persona imputada, es imponer, es decir, si corresponde el criterio referi-
decir, la que perjudique lo menos posible los dere- do a la expectativa de pena o el referido al bien
chos de la persona sujeta a proceso, y, a la vez, sea jurdico lesionado28.
suficiente para garantizar de manera eficiente que
no se fugar u obstaculizar la investigacin (CPP, Frente a dicha contradiccin es evidente que de-
art. 264, primer prrafo). biera regir el criterio normativo ms favorable a la
persona imputada y, en todo caso, regira el fin
En ausencia de riesgos procesales peligro de fuga referido a la expectativa de pena, criterio que, an
u obstaculizacin de la investigacin, procede sustancialista, va ms acorde con los fines proce-
nicamente, la libertad de la persona por falta de sales (CPP, art. 14 segundo y tercer prrafos).
mrito (CPP, art. 272), en virtud de que la libertad
entendida en sentido amplio no debe restringirse La otra distorsin que introdujeron las reformas ci-
sino en los lmites absolutamente indispensables tadas, se vincula con la introduccin de criterios,
para asegurar su presencia en el proceso penal o para la determinacin de las medidas sustitutivas,
evitar la obstaculizacin de la investigacin; pre- referidos a que stos deben guardar relacin con el
supuestos que surgen de la garanta de presuncin dao causado (CPP, art. 264 ltimo prrafo), o
de inocencia. bien, la prestacin de garanta suficiente para el
pago de responsabilidades penales (CPP, art. 464
La segunda connotacin de este principio se en- bis, primer prrafo luego del numeral 4), el
cuentra vinculada a la sancin que se espera como primero de los criterios citados, referido a los
producto de la sustanciacin del proceso penal, delitos patrimoniales y, el segundo, a los pilotos
esto es, la pena o medida de seguridad y correccin del transporte colectivo de pasajeros, escolares o
- 76 -
DETERMINACIN
de carga en general y cualquier transporte caso
DE LA ESTRATEGIA de la aprehensin, tiempo que tiene la polica
DE DEFENSA
Igualmente, la distorsin a la que se hace referen- En el caso de la prisin preventiva y las medidas
cia, acogiendo la norma ms favorable a la persona sustitutivas operan diversos plazos: El primero de
imputada y, por lo tanto, dada la contradiccin ellos, consiste en el establecimiento del plazo du-
verificada y que la reparacin civil dao slo rante el cual una persona puede estar sujeta a una
opera a requerimiento de parte, dicho criterio no medida de coercin sin que se haya formulado re-
operara (CPP, art. 14). Ms an, cuando la caucin querimiento conclusivo del procedimiento prepa-
econmica debe evitarse cuando la persona carezca ratorio, en otras palabras, es el plazo mximo que
de recursos econmicos (CPP, art. 264). puede sujetarse a una persona a medida de
coercin sin que exista una acusacin penal. Este
La tercera connotacin del principio de propor- plazo, segn la legislacin guatemalteca, es de tres
cionalidad se orienta a que la medida de coercin meses cuando la persona es sujeta a prisin
no puede ser indeterminada en el tiempo, es decir, preventiva, y seis meses cuando est sujeta a
la persona sujeta a una medida de coercin no pue- medida sustitutiva (CPP, art. 324 bis). En el primer
de estar indefinidamente sometida a la misma. De caso, el plazo corre a partir del auto de prisin
all, la existencia de plazos que son fatales, es de- preventiva y en el segundo, a partir del auto de
cir, no pueden ser superados y deben adecuarse procesamiento.
segn el tipo de medida de coercin.
Cabe advertir que las consecuencias en el incum-
As, por ejemplo, en las medidas de coercin pro- plimiento de los plazos anteriores no extinguen la
visionales retencin y detencin, los plazos son accin penal, esto es, que ante la falta de requeri-
ms cortos que las medidas de coercin decretadas miento conclusivo del procedimiento preparatorio,
por la judicatura prisin preventiva o medidas en los plazos indicados, la persona queda
sustitutivas. En las primeras, el plazo se restringe automticamente en libertad, sin posibilidades de
slo hasta que el acto finaliza, en el caso de la ser sujeta a medida de coercin durante el proceso
retencin, o bien, en un plazo de seis horas en el penal y sin perjuicio de que el Ministerio Pblico
formule el requerimiento conclusivo en otro mo-
mento, situacin que tampoco habilita la imposi- bin contener un plazo, ya que en definitiva, estas
cin de medida de coercin alguna. ltimas tambin, estn limitando sus derechos.
El segundo plazo se encuentra relacionado con el Dos son los criterios que la legislacin contempla
tiempo mximo que puede estar sujeta una persona para la determinacin del plazo en que una persona
a medida de coercin durante la tramitacin del puede estar sujeta a prisin preventiva: el primero,
proceso. Situacin que presupone que el requeri- cuando su duracin supere o equivalga a la
miento conclusivo de la etapa preparatoria se ha condena que se espera, considerando, incluso, la
hecho en los plazos antes sealados. posible aplicacin de reglas penales relativas a la
suspensin o remisin de la pena, o a la libertad
Resulta importante advertir que la legislacin na- anticipada; y, el segundo, cuando, su duracin
cional solamente establece en este nivel un plazo exceda de un ao; pero si se hubiere dictado sen-
mximo para aquellas personas sujetas a prisin tencia condenatoria pendiente de recurso, podr
preventiva, no as, para las sujetas a medidas durar tres meses ms (CPP, art. 268).
sustitutivas, aspecto que necesariamente debe tam-
- 77 -
En el primero de los Mcriterios
ANUAL DE sealados
ESTRATEGIASoperan las
DE LITIGIO de su DE
CON ENFOQUE uso en ninguna de las formas sealadas. Su
GNERO
reglas para la determinacin de la pena (CPP, art., falta de utilizacin puede obedecer a la compleji-
65), adems de los beneficios penitenciarios rela- dad que presenta su interpretacin y consecuente-
tivos a la redencin de penas por trabajo o estudio mente su aplicacin.
(al respecto ley de redencin de penas) y, a la con-
mutacin y suspensin de la pena. Importante es, El segundo supuesto es sumamente claro, sin em-
en este sentido, la sancin que contiene la conducta bargo, deja abiertas las posibilidades de prrroga,
tpica dentro de la cual se enmarca el hecho en tres sentidos: primero, en relacin con que la
delictivo, pero ms que eso, la expectativa de pena. Corte Suprema de Justicia de oficio podr autorizar
De all, que dada la regulacin contenida en el la ampliacin del plazo; luego, por la ausencia de
Cdigo Procesal Penal relativa con la ampliacin criterios para la determinacin de los supuestos que
de los plazos de duracin de la prisin preventiva autorizan la prrroga; y, tercero, porque tampoco
(CPP, art. 268, ltimo prrafo), este supuesto ad- establece un plazo para las prrrogas, con lo cual el
quiere una doble juego con el segundo criterio. margen de discrecionalidad es sumamente amplio.
Primero, opera para aquellos supuestos cuya san- La ampliacin del plazo de oficio por parte de la
cin punitiva esperada es inferior a un ao y luego, Corte Suprema constituye, de por s, un avoca-
para aquellos en los que la pena es superior a un miento de la causa que limita el contradictorio de
ao, pero se han verificado prrrogas y las mismas la defensa sobre las causas que han impedido el
alcanzan la sancin penal esperada; en estos casos, juzgamiento de la persona dentro del ao, que es el
la prrroga en ningn caso podra ser superior a la lmite mximo razonable para la existencia de una
pena en expectativa. sentencia firme. Dicha situacin se ve agravada, en
la medida en que se interprete la inexistencia de un
Cabe advertir que este supuesto no ha sido utiliza- procedimiento para decidir la procedencia de la
do en la actualidad, o al menos, no se tiene noticia prrroga por parte de la Corte Supre
ma de Justicia, tal y como ha sido interpretado por cuente en la prctica judicial. Evidente resulta que
la Corte de Constitucionalidad29. estas deficiencias nunca podran operar en contra
de la persona imputada y, por ende, no se podra
Preocupante resulta tambin que la Corte de ampliar el plazo de la prisin preventiva por la
Constitucionalidad interprete, sobre la prrroga de inoperancia de los rganos y funcionarios encar-
la prisin preventiva: ...para emitir resolucin la gados de la administracin de justicia. Cmo
Corte Suprema de Justicia (rgano competente) entonces, la persona imputada puede advertir o
debe valorar nica y exclusivamente las circuns- alegar que los retrasos obedecieron a deficiencias
tancias y los hechos que aparecen en el proceso de los rganos del Estado?
respectivo, de los cuales depende la decisin de
mantener o no la prisin preventiva que fue de- Debe advertirse que el plazo mximo de duracin
cretada, y de ah que resulte innecesario probar de la prisin preventiva constituye una garanta
otros que sean extraos a tal proceso.30 para la persona frente al poder coercitivo del Esta-
do, y, por tanto, no puede emitirse resolucin que
El nivel de arbitrariedad que puede derivarse de tal ample dicho plazo sin que pueda contradecir,
interpretacin es grande, as, por ejemplo, qu puesto que de esta manera se estara vulnerando la
pasara si el retraso obedece a un problema de or- defensa en juicio (CPR, art. 12, CPP, arts. 14 y 20).
ganizacin judicial?, o bien, por el retraso de los De ah, que por las caractersticas propias de la
jueces en la emisin de resoluciones dentro de los prorroga de la prisin preventiva, sea preciso que
plazos establecidos en la ley?; situacin que es fre-
- 78 -
DETERMINACIN
la misma se ventile a travs del procedimiento de solicitarse
DE LA ESTRATEGIA DE DEFENSAy autorizarse an cuando el plazo de un
Un aspecto que se ha tornado conflictivo en cuanto La Corte de Constitucionalidad omite que las dis-
a la aplicacin de la prrroga de la prisin pre- posiciones que ...restringen la libertad del impu-
ventiva, se encuentra referido al momento en que tado... sern interpretadas restrictivamente, con
debe solicitarse y autorizarse. Al respecto la Corte prohibicin expresa de la interpretacin extensiva
de Constitucionalidad ha venido interpretando, y la analoga, mientras no favorezcan la libertad...
contrario al texto de la norma, que puede (CPP, art. 14).
Cabe advertir, adems, que la norma en momento Tradicionalmente se ha venido considerando que
alguno establece que la prrroga de la prisin ... las medidas de coercin durante el proceso penal
podr solicitarse cuando la duracin de la privacin slo pueden imponerse con la finalidad de asegurar
de la libertad exceda de un ao... La norma nica- la presencia de la persona imputada durante el
mente plantea que La Corte Suprema de Justicia, proceso penal, evitar la obstruccin en la investi-
de oficio, o a pedido del tribunal o del Ministerio gacin y garantizar el cumplimiento de la sancin
Pblico, podr autorizar que los plazos anteriores penal en caso de una sentencia condenatoria.
se prorroguen cuantas veces sea necesario, fijando
el tiempo concreto de las prrrogas.... Dicha situacin, como ya se advirti, ha generado
una ficcin jurdica y terica que, fundamental-
La prrroga, entonces, debe pedirse y resolverse mente, intenta justificar la imposicin de medidas
siempre previo al vencimiento del plazo de un ao, de coercin que tienen identidad con la sancin
o bien, previo al vencimiento de las prrrogas; de penal, como el caso de la prisin preventiva con la
lo contrario se estara frente a una interpretacin pena privativa de libertad, aspecto que an no ha
extensiva que est prohibida por el marco norma- sido superado por la doctrina ni por los modelos
tivo. Una vez que el ao transcurri, es decir, al normativos.
ao un da sin que se haya emitido la resolucin
que autorice la prrroga, procede la libertad inme- La legislacin guatemalteca es clara al indicar que
diata de la persona sujeta a prisin preventiva. En las medidas de coercin ...tendrn carcter de
el caso de que no se decrete, la defensa debera excepcionales... (CPP, art. 14) y, por ende, La
interponer una exhibicin personal. libertad no debe restringirse sino en los lmites
absolutamente indispensables para asegurar la pre-
e. Excepcionalidad sencia del imputado en el proceso. (CPP, art. 259),
disposicin, que se encuentra referida a la prisin
El principio de excepcionalidad es consecuencia de preventiva, pero que es extensiva a cualquier me-
la garanta de presuncin de inocencia que impide dida de coercin. Ms an, cuando la misma le-
la imposicin de una sancin previa a la emisin de gislacin permite que En casos especiales, se
una sentencia de condena.
- 79 -
podr tambin prescindir deDEtoda
MANUAL medidaDEde
ESTRATEGIAS coer-
LITIGIO gravoso
CON ENFOQUE para
DE G la persona imputada, sobre la base de
NERO
cin, cuando la simple promesa del imputado de que la coercin procesal slo puede justificarse
someterse al procedimiento baste para eliminar el para el logro de los fines procesales presencia del
peligro de fuga o de obstaculizacin para la averi- imputado durante el proceso, evitar la obstruccin
guacin de la verdad. (CPP, art. 264). en la investigacin.
Importante resulta advertir que para construir el De esa manera, la medida a imponer siempre debe
principio de excepcionalidad en la regulacin del ser la menos lesiva y en ningn caso debe utilizar
Cdigo Procesal Penal, es preciso realizar una in- las medidas de coercin ...desnaturalizando su
terpretacin sistemtica, en la cual se advierte: en finalidad o, imponiendo medidas cuyo cumpli-
ausencia del peligro de fuga u obstruccin de la miento fuere imposible (CPP, art. 264).
investigacin se debe decretar la libertad por falta
de mrito (CPP, art. 272), es decir, lo nico que Una prohibicin especial, contenida en la legisla-
justificara en la legislacin guatemalteca la im- cin nacional es la de evitar la imposicin de cau-
posicin de una medida de coercin previo a la ciones econmicas cuando el estado de pobreza o
sentencia de condena es la subsistencia del peligro la carencia de medios de la persona imputada im-
de fuga u obstruccin de la investigacin. pidan la prestacin (CPP, art. 264). En el caso de
mujeres sometidas a proceso penal, es fundamental
En especial, la legislacin tambin ha hecho hin- que la defensa tome en consideracin su situacin
capi en la utilizacin excepcional de la prisin econmica y la alegue al momento de dictarse una
preventiva en los delitos menos graves y en aque- caucin econmica, ya que la mayora de pro-
llos cuya sancin prevista no sea la de privacin de cesadas son mujeres de escasos recursos, madres
libertad (CPP, art. 261), ya sea porque tiene solteras, jefas de hogar.
contemplada una sancin distinta multa, por
ejemplo, o bien, cuando como consecuencia del As un estudio realizado por el Instituto de Estu-
caso concreto no se espere una sancin que res- dios Comparados en Ciencias Penales de Guate-
trinja la libertad por la aplicacin de una solucin mala, en el ao 2003 revel que el 98% de las
alternativa de conflictos criterio de oportunidad, mujeres privadas de libertad son madres, de cuyo
suspensin condicional de la persecucin penal, total el 80% son solteras. El 71% de las mujeres
conciliacin o la aplicacin de un beneficio pe- madres indic tener hijos menores que dependen
nitenciario suspensin de la pena, o conmutacin econmicamente de ellas. El 95.5% de las mujeres
de la pena. privadas de libertad realizaba trabajos como lavar
ropa ajena, vender alimentos en casetas, hacer
El sistema procesal de esta manera se encuentra en tortillas, etc., oficios catalogados como propios
coherencia con el modelo constitucional que para mujeres y el 49% report haber tenido
consagra el derecho a la libertad de las personas ingresos no mayores a Q1,000.00 mensuales32.
(CPR, arts. 5 y 26) y, puede darse slo cuando
existe riesgo de fuga u obstruccin de la En la seleccin de la medida de coercin se debe,
investigacin, as como en aquellos casos en que la entonces, partir de las medidas menos lesivas hasta
sancin esperada no sea privativa de libertad. llegar a aquellas ms graves, y no a la inversa
como se ha instalado en la prctica judicial, en
f. Subsidiariedad donde, la primera medida a imponer es la prisin
preventiva y luego es reemplazada por una medida
El principio de subsidiariedad consiste en postular sustitutiva.
siempre la utilizacin del mecanismo menos
- 80 -
2. DETERMINACIN
Presupuestos para la aplicacin de vas
DE LA ESTRATEGIA DE sino de todo el proceso penal. Precisamente, su
DEFENSA
medidas de coercin base parte del fin que persigue el proceso penal, es
decir, la averiguacin de un hecho delictivo, las
a. Imputacin circunstancias en que pudo ser cometido y la
posible participacin de la persona imputada (CPP,
La imputacin constituye sin lugar a dudas el pre- art. 5).
supuesto principal no slo de las medidas coerciti-
- 81 -
MANUAL DE ESTRATEGIAS DE LITIGIO CON ENFOQUE DE GNERO
De esa cuenta, la imputacin como presupuesto para De la misma manera, en la audiencia de primera
la imposicin de medidas de coercin debe tener, declaracin previo a que la persona declare, se le
como primera caracterstica, el relato de un hecho de debe hacer saber el hecho que se le atribuye con
la realidad, susceptible de verificarse todas las circunstancias de tiempo, lugar y modo, en
probatoriamente. la medida conocida (CPP, art. 81).
Ese relato del hecho, en consecuencia, no admite La segunda caracterstica de la imputacin se refiere
categoras normativas o subjetivas, es decir, im- a que la misma pueda ser comprobable o sus-
putarle a una persona tipos penales o descripciones tentable probatoriamente; esto es, que existan evi-
normativas como cometer un determinado hecho con dencias que demuestren que el hecho efectivamente
imprudencia, negligencia, impericia, en el caso de existi en la realidad y que la persona lo ha cometido
hechos de trnsito; o, dar muerte con alevosa, o participado en l.
premeditacin, ventaja; o bien, en el caso de
categoras subjetivas, como haber sido deshonesta Esta caracterstica tambin es vulnerada, con fre-
por tomar cosa ajena. cuencia, en el sistema judicial guatemalteco, fun-
damentalmente, en los casos que inician como pro-
En la prctica judicial es frecuente que la imputacin ducto de la prevencin policial, por detencin fla-
que se formula a la persona sometida a proceso sea grante. En la prctica judicial es frecuente que la
imprecisa. Generalmente se recurre a indicarle que se prevencin policial sea considerada como medio de
le imputa el delito de robo, o bien, que ha cometido prueba, es generalizado que los autos de prisin
un hecho con alevosa, o por conducir en forma preventiva o medida de coercin se encuentren
imprudente. sustentados en dicho acto introductorio33. El parte
(informe) de polica, como ha sido reiterado en
Dichos vicios en la formulacin de la imputacin la diversos cursos de capacitacin, no constituye ningn
tornan inefectiva para privar a la persona sindicada medio de prueba, es en s mismo un acto por medio
de un derecho mediante la imposicin de una medida del cual se inicia el proceso penal, por lo tanto al
de coercin. igual que la denuncia y querella no pueden fundar
por s mismos una medida de coercin.
Precisamente, la imputacin clara, precisa y cir-
cunstanciada es un elemento que atraviesa todo el La sustentacin probatoria de la imputacin es bsica
proceso penal. Es requisito indispensable que se le desde el primer acto del proceso penal. Se puede
haga saber a la persona detenida el motivo de su tener un relato fctico bien estructurado pero si no
detencin en forma que le sea comprensible (CPR, existe ninguna evidencia que permite verificar que el
art. 8), ya que, si se incorporan elementos norma- hecho existi y que la persona a la que se le atribuye
tivos o subjetivos, es obvio que la persona comn no lo cometi o particip en l, habra ausencia de
podr comprender el hecho que se le atribuye. imputacin fctica, es decir, para que exista
imputacin el relato que se atribuye a la persona, el proceso penal, de ah que resulte necesaria la
debe tener algn medio probatorio que permita ve- existencia de evidencias que permitan no slo veri-
rificar que ste sucedi tal y como se relata. ficar que el hecho se dio en la realidad, sino que la
persona particip en la ejecucin del mismo.
Resulta oportuno recordar que todos los hechos que
se afirmen en una imputacin deben ser probados en
- 82 -
Precisamente a eso se refiereDETERMINACIN
la disposicin
DE LA que labras,
ESTRATEGIA de nada sirve un relato estructurado cohe-
DE DEFENSA
establece: No podr dictarse auto de prisin, sin rentemente y sin la inclusin de valoraciones nor-
que preceda informacin de haberse cometido un mativas o subjetivas que se encuentren sustentadas
delito y sin que concurran motivos racionales su- en evidencias o medios probatorios, si esos hechos
ficientes para creer que la persona detenida lo ha no tienen ninguna relevancia jurdica.
cometido o participado en l (CPR, art. 13, y CPP,
art. 259). Esta norma, es aplicable tambin a las Es preciso recordar que el sistema penal se ocupa
medidas sustitutivas, derivado de la garanta de exclusivamente de aquellos hechos o circunstan-
presuncin de inocencia. cias que son relevantes jurdicamente. Todo hecho
o circunstancia que no tenga esta relevancia, ms
Las medidas de coercin, por afectar derechos in- que ayudar en la clarificacin de la imputacin
herentes a la persona, slo pueden justificarse si la puede oscurecerla sin necesidad alguna.
informacin de la comisin del hecho delictivo est
sustentada probatoriamente y, a la vez, se ha proba- Bsicamente, entonces, la imputacin debe
do que la persona detenida ha cometido o contener tres caractersticas: descripcin de un
participado en el delito. Si bien, no requieren ser relato tangible que describa las caractersticas en
los medios probatorios definitivos ni que estn que se cometi el hecho y la participacin de la
perfeccionados, s es necesario que permitan al persona; la sustentacin probatoria de esos hechos;
juez llegar a la conclusin de la existencia de y la sustentacin normativa de los hechos que son
motivos racionales de la participacin de la susceptibles de verificarse a travs de medios de
persona el hecho que se le atribuye. En ausencia de prueba.
esas evidencias y medios de prueba, como ya se ha
indicado, debe proceder a su libertad debido a que De las caractersticas de la imputacin la descrip-
la imputacin no est sustentada probatoriamente y cin fctica es la que determina el rumbo a seguir
como consecuencia de ello no pueden en la estrategia de defensa. A partir de ella se de-
fundamentarla (CPP, art. 11 bis), requisito, ste termina qu elementos del hecho se encuentran
ltimo, que deriva del modelo de Estado adoptado sustentados probatoriamente y, dependiendo del
por Guatemala (CPR, art. 140). nmero de elementos sustentados, deriva la califi-
cacin jurdica. Por ello es recomendable que el
Como consecuencia de ello, los motivos racionales anlisis no parta de la figura normativa que se
suficientes constituyen un proceso intelectual o imputa sino de los hechos que se le atribuyen y se
conclusin a la que llega la judicatura despus de encuentran demostrados.
valorar las evidencias que le deben ser aportadas.
Por tanto, no es como se ha venido concibiendo en No debe olvidarse que la calificacin jurdica pue-
la prctica judicial y, en ocasiones jurisprudencial, de ser modificada en cualquier momento del pro-
que es un proceso intelectivo que no requiere ser ceso y se encuentra determinada por los hechos
tangible o verificable probatoriamente, ya que que efectivamente pueden ser o son probados.
entonces la actividad judicial quedara sin
b. Peligro de fuga u obstaculizacin
posibilidad de ser controlada fcticamente.
de la investigacin
La tercera caracterstica se encuentra referida a la
Determinado que existe un hecho delictivo que se
relevancia jurdica de los hechos o circunstancias
encuentra sustentado probatoriamente y atribuible
atribuidos a la persona, incluyendo la participa-
a una persona, el siguiente presupuesto que se debe
cin, que tienen sustento probatorio; en otras pa-
analizar es la existencia de peligro de fuga u obsta-
- 83 -
culizacin de la MANUAL DE ESTRATEGIAS DE LITIGIO CON ENFOQUE DE GNERO
investigacin. Estos dos portancia del dao resarcible y la actitud que el
presupuestos son de carcter utilitario y debido a sindicado adopta frente al mismo; el comporta-
ello, no pueden tener otros fines que no sean los de miento del sindicado durante el procedimiento o en
asegurar los del proceso penal, es decir, las otro procedimiento anterior, en la medida que
medidas slo pueden imponerse para garantizar la indique su voluntad para someterse a la persecu-
presencia de la persona imputada durante el cin penal; y, la conducta anterior del imputado
procedimiento y evitar que ste pueda obstaculizar (CPP, art. 262).
la investigacin.34
La existencia de arraigo en el pas se determina a
Ambos presupuestos peligro de fuga y obstaculi- partir de que la persona cuente con domicilio, resi-
zacin de la investigacin, operan indistintamen- dencia, trabajo o negocios que permitan valorar, en
te, es decir; basta que se d uno solo de ellos para el caso concreto, que no se evadir la persecucin
que pueda imponerse una medida de coercin. penal. La demostracin de la falta de arraigo queda
Obviamente es importante tener en cuenta que es- a cargo del rgano titular de la accin penal
tos peligros deben describirse fcticamente, sus- Ministerio Pblico. La judicatura en consecuen-
tentarse probatoriamente y tener relevancia jurdica cia no puede presumir la inexistencia de arraigo, es
adecuarse a uno de los criterios que hacen inferir decir, para que se pueda considerar que la persona
su existencia. carece de arraigo hay que demostrar que no
El peligro de fuga se encuentra referido al riesgo concurren las condiciones que lo determinan do-
de que la persona pueda sustraerse de la compare- micilio, residencia, trabajo o negocios.
cencia al procedimiento penal, dado que en el sis-
tema procesal guatemalteco no se permite el juicio Para el caso del extranjero se ha venido discutien-
35
en ausencia . Como criterios para la determinacin do si por su condicin de no ser nacional se puede
de este presupuesto, la legislacin nacional presumir la falta de arraigo. Esta situacin es in-
establece: el arraigo en el pas; la pena que se sostenible desde el principio acusatorio. En todo
espera como resultado del procedimiento; la im- caso, el rgano tutelar de la accin penal debe de-
- 84 -
DETERMINACIN DE LA ESTRATEGIA DE DEFENSA
mostrar que la persona imputada carece de alguna de que se encuentra sustentado encuadre en la figura
las condiciones que permiten determinar la existencia normativa imputada.
del arraigo. En relacin con el tercer criterio para valorar el pe-
ligro de fuga importancia del dao resarcible y ac-
En el caso de las mujeres sometidas a proceso penal, titud que la persona imputada adopta frente a l, ya
la defensa debe tomar en consideracin si son jefas se ha dicho que resulta discutible incorporarlo para la
de hogar y tienen a su cargo la manutencin de sus determinacin de las medidas de coercin, puesto
hijos. Es poco probable que una mujer que tiene a su que, ste, reparacin del dao y actitud del
cuidado tres hijos, pueda darse a la fuga. En el imputado frente a l, en estricto sentido, no cons-
estudio antes mencionado se determin que 56% de tituye una de las finalidades del proceso penal.
las mujeres privadas de libertad tenan de uno a tres Menos, an, puede inferirse que de la importancia del
hijos/as y el 33% tenan cuatro hijos/as o ms. Si a dao resarcible o de la actitud reticente de la persona
esto agregamos que el 80% son madres solteras, es imputada para la reparacin, ste, evadir someterse
fcil concluir que en la gran mayora de los casos las al procedimiento peligro de fuga.
mujeres procesadas tienen bajo su cargo el cuidado y
manutencin de los hijos36. La importancia del dao resarcible se encuentra
relacionada con la lesin efectiva que surge de la
Respecto del criterio que se refiere a la pena que se accin delictiva, de all, que en estricto sentido no
espera como resultado del procedimiento, su pueda valorarse en los delitos de mera actividad o de
determinacin se circunscribe a la sancin con- peligro. Slo podra tenerse en consideracin para los
templada por la ley penal para el hecho imputado. delitos de resultado.
Este criterio es discutible desde el punto de vista de
la garanta de presuncin de inocencia y juicio El control sobre la importancia del dao resarcible
previo, dado que genera una presuncin normativa nicamente puede efectuarse en la formulacin de la
sostenida por la expectativa de pena derivada de la imputacin, mientras que la actitud de la persona
imputacin. imputada frente a la reparacin no tiene un momento
especfico, puede surgir de la primera declaracin, o
El argumento central que ha sustentado esta tesis bien, de una manifestacin expresa posterior.
refiere que: cuanto ms grande es la sancin que se
espera, como producto del procedimiento penal, La imposicin de una medida de coercin basada en
mayor es el riesgo de que la imputada se sustraiga al la importancia del dao y la actitud reticente de la
mismo. Aspecto que, en estricto sentido, constituye persona imputada frente a su reparacin, puede
una presuncin normativa que vulnera el sistema de resultar peligroso, puesto que el proceso se estara
garantas. convirtiendo en un mecanismo coactivo para con-
seguir un fin que no le corresponde. De esta manera
Derivado de lo anterior, el nico mecanismo que la medida de coercin vendra a constituirse en una
podra utilizarse para controlar la arbitrariedad que especie de chantaje para que se repare el dao.37
lleva implcito dicho criterio, es el control estricto de
la imputacin, es decir, si el relato describe hechos de Los otros criterios regulados en la legislacin para
la realidad que se encuentran sustentados valorar el peligro de fuga son el comportamiento del
probatoriamente y tengan relevancia jurdica, en este sindicado durante el procedimiento o en otro
ltimo caso, es fundamental que el relato fc- tico procedimiento anterior, en la medida que indique su
36 Ibid.
- 85 -
MANUAL
voluntad para someterse ESTRATEGIAS DEpenal;
a laDEpersecucin LITIGIOy,
CON ENFOQUE DE GNERO
expresa con claridad a qu comportamiento se re-
la conducta anterior del imputado (CPP, art. 262 fiere y por lo tanto, entrara en contradiccin con el
numerales 4 y 5). principio de libertad de accin (CPR, art. 5) por
cuanto nadie puede ser perseguido ni molestado
De los criterios citados slo el que se refiere al por actos que no impliquen infraccin a la ley.
comportamiento de la persona sindicada durante el
procedimiento podra considerarse como un En el caso de mujeres sometidas al proceso penal,
criterio vlido para considerar el peligro de fuga, es muy probable que la judicatura o el ministerio
en la medida en que la persona realice una pblico valoren su profesin, especialmente si son
conducta que haga manifiesta su falta de voluntad trabajadoras sexuales38. Es decir, que se tome en
para someterse al procedimiento penal. Por consideracin para afirmar el peligro de fuga que
ejemplo, la incomparecencia a citaciones hechas la mujer ejerce la prostitucin. Como se indic,
por el tribunal. esta caracterstica no podra fundamentar la prisin
preventiva por ser una caracterstica personal y no
El comportamiento de la persona imputada en un una conducta. En su caso la defensa deber
procedimiento anterior o su conducta anterior argumentar que se vulnera un derecho constitu-
como criterios para considerar la existencia de cional la libertad de accin (CPR, art. 5).
peligro de fuga, son cuestionables por su alto grado
de especulacin y subjetividad. Ambos criterios Como consecuencia de lo antes expuesto una me-
son propios de un sistema penal de autor. El dida de coercin fundada en la conducta asumida
primero de ellos, es debatible por cuanto vulnera el por la imputada en un procedimiento anterior, o,
principio que prohbe la doble persecucin o simplemente, en la conducta anterior la sindicada
castigo ne bis in idem (CPP, art. 17), por cuanto, a carecera de validez conforme a los principios de
la persona que se hubiere resistido en un procedi- interpretacin de las reglas para la imposicin de
miento anterior, automticamente, se le conside- medidas de coercin (CPP, art. 14).
rara como susceptible a sustraerse de un procedi-
miento penal posterior. Criterio en el cual no en- El peligro de obstaculizacin de la investigacin se
trara a jugar su comportamiento durante el proce- encuentra orientado a evitar que la persona pueda
so actual, sino el pasado. en forma directa o por medio de terceros destruir,
Ms grave an resulta considerar como criterio modificar, ocultar, suprimir o falsificar elementos
para el peligro de fuga el comportamiento anterior de prueba, as como incidir, en los coimputados,
de la persona (CPP, art. 262.5), dado que no testigos o peritos para que presten
una declaracin falsa o se comporten de manera que existe peligro de fuga u obstaculizacin de la
desleal o reticente (CPP, art. 363) investigacin.
Cada uno de los criterios que permiten determinar La necesidad de fundamentacin exigida por la
la existencia del peligro de obstaculizacin de la legislacin (CPP, art. 11bis) hace indispensable que
investigacin, debe estar descrito fcticamente y la judicatura, en cada caso concreto, exponga en la
sustentado en evidencias que permitan verificar la resolucin las circunstancias fcticas que confi-
existencia del riesgo. De lo contrario no se podra guran uno o varios de los criterios normativos que
imponer una medida de coercin basada en la exis- configuran el peligro de fuga o de obstaculizacin
tencia de este presupuesto. de la investigacin con la indicacin del sustento
probatorio de dicha descripcin fctica.
Para concluir, es importante advertir que las reso-
luciones judiciales no pueden indicar en abstracto
- 86 -
En ausencia de estos criterios,Den la resolucin
ETERMINACIN delc. Declaracin
DE LA ESTRATEGIA DE DEFENSA de la persona
imputada (derecho de audiencia)
juez a quo, el tribunal superior se encuentra impe-
dido de introducir los criterios en una resolucin de
El derecho de audiencia surge de la garanta de
alzada. En estricto sentido, el tribunal superior slo
juicio previo, la cual exige que nadie puede ser
podra entrar a indicar que la resolucin carece de
condenado ni privado de sus derechos sin antes
fundamentacin y en consecuencia revocar el fallo
haber sido citado, odo y vencido en un procedi-
que impone la medida de coercin.
miento legal predeterminado, ante juez o tribunal
competente y preestablecido (CPR, art. 12 y CPP,
Prcticamente, en la actualidad todas las resolu-
art. 20). De esa cuenta, no se puede imponer una
ciones emitidas por los jueces de primera instancia
medida sustitutiva sin que la persona imputada
carecen de fundamentacin en cuanto a la exis-
haya prestado declaracin.
tencia del peligro de fuga o de obstaculizacin de
la investigacin. En las resoluciones es frecuente
La declaracin puede ser consecuencia de que la
que arriben a la conclusin de la existencia de uno
persona se haya presentado voluntariamente a
de estos peligros sin indicar los criterios que con-
declarar ante el conocimiento o creencia de que
figuran uno u otro presupuesto peligro de fuga u
existe en su contra una imputacin (CPP, art. 254)
obstaculizacin de la investigacin.
como producto de una citacin o conduccin (CPP,
art. 255), o bien, derivado de su detencin por
Es frecuente que en las resoluciones se acuda a las
orden judicial o flagrancia (CPR, art. 6 y CPP, arts.
frases dado que existe peligro de fuga y obstacu-
257 y 266).
lizacin de la investigacin, es procedente dictar la
resolucin que en derecho corresponde. Esta
Cuando la persona ha sido detenida por orden ju-
conclusin, como ya se ha dicho, no puede ser
dicial o flagrancia, la declaracin debe ser recibida
sujeta a ningn control ni verificacin, motivo por
en un plazo que no exceda las 24 horas a partir de
el cual la impugnacin que se haga debiera ser
su detencin (CPR, art. 9 y CPP, art. 87)39. En
declarada con lugar, dados los argumentos esgri-
midos en este apartado.
los otros supuestos la declaracin no est sujeta a La imputada debe ser asistida por un/a abogado/a
plazo alguno, simplemente, no se podr formular de su confianza o nombrada de oficio por el tribu-
acusacin si a la imputada no se le da la oportuni- nal (CADH, art. 8.2.d y e.; CPP, arts. 81 y 92);
dad de declarar (CPP, art. 334).
La defensa debe tener la posibilidad de entrevis-
Para que la primera declaracin de la imputada tarse previamente con su defendida y tener acceso
pueda constituir un presupuesto procesal para la a todas las actuaciones recabadas hasta el momento
imposicin de una medida de coercin debe estar de la declaracin (CPR, art. 14 y CPP, art. 81);
conformada por una serie de formalidades que
permitan la inmediacin, la concentracin y el La imputada debe ser asistida por un/a traductor/a
contradictorio, as como la materializacin del sis- de su confianza o nombrada por el o la juez cuando
tema de garantas en general. De esta cuenta es no hable o no comprenda el idioma del juzgado
importante que en la misma se cumplan los (CADH, art. 8.2.a. y CPP, arts. 90 y 143);
siguientes principios:
El titular de la accin penal fiscal o querellante
La declaracin debe ser recibida por un/a juez que exclusivo, debe formular el requerimiento para la
tenga legitimidad para resolver la situacin jurdica imposicin de una medida de coercin (CPR, art.
de la imputada (CADH, arts. 7.5 y 8.1);40 251);
- 87 -
La judicatura debe M ANUAL DE ESTRATEGIAS DE LITIGIO CON ENFOQUE DE GNERO
comunicar a la imputada el Diversas prcticas judiciales y de organizacin de
hecho que se le atribuye con todas las circunstan- las instituciones vinculadas al sistema de admi-
cias de tiempo, lugar y modo, en la medida cono- nistracin de justicia han venido legitimando la
cidas (CPP, art. 81); violacin a los principios antes descritos; las cua-
les, necesariamente, tienen incidencia en la im-
La judicatura debe comunicar a la imputada la ca- posicin de las medidas de coercin, en virtud de
lificacin jurdica provisional del hecho que se le que la declaracin de la persona, principalmente, la
atribuye y las disposiciones penales aplicables primera declaracin, es un presupuesto necesario
(CPP, art. 81). para la imposicin de medidas restrictivas de
derechos durante la sustanciacin de un proceso
La judicatura debe indicarle a la imputada los ele- medidas de coercin.
mentos de prueba existentes (CPP, art. 81).
Uno de los principales problemas que se presentan
La judicatura debe indicar a la imputada los dere- en la primera declaracin de la imputada es que la
chos y garantas que establece el ordenamiento ju- misma est siendo concebida como un mero
rdico, en especial, que tiene el derecho de declarar trmite formal para la imposicin de medidas de
libremente o abstenerse de declarar total o parcial- coercin y no como una garanta. Precisamente,
mente, lo cual, no podr ser utilizado en su contra
(CPR, art. 16; CADH art. 8.2.g; CPP, arts. 15 y
81).
la puesta a disposicin de un/a juez, segn el mar- Otro aspecto que est afectando la recepcin de la
co normativo, tiene por finalidad que se escuche a primera declaracin es la ausencia del rgano en-
la persona para materializar el contradictorio que cargado de la persecucin penal: el o la fiscal. Esto
permita verificar la legalidad de la detencin. no permite la formulacin concreta de la imputa-
cin y ha generado que el parte policial siga siendo
El cambio en esta concepcin slo puede darse en el centro incontrovertible, no slo en la primera
la medida en que la defensa opere como verdadero declaracin, sino muchas veces en la sustan-
contralor de la funcin judicial en este acto proce- ciacin de todo el proceso penal. El parte de poli-
sal, en donde se exija en primer lugar que el o la ca prevencin policial es nicamente un acto
juez sea quien escuche a la persona detenida y no, introductorio al proceso por medio del cual se pone
como en la prctica procesal, que esta funcin ha en conocimiento un hecho delictivo, el cual nece-
sido delegada indebidamente, por regla general, en sariamente, en los delitos de accin pblica, debe
personal no legitimado para cumplir con dicha fun- pasar por el rgano titular de la persecucin penal
cin (oficiales). La oposicin a que la declaracin para que pueda formular la imputacin en la forma
sea recibida por los oficiales y la impugnacin de descrita en este documento.
las declaraciones as recibidas, es una de las estra-
tegias defensivas que puede ayudar al cambio de La falta de claridad en el hecho que se atribuye a la
dicha prctica. Por dems resulta decir que una imputada en la primera declaracin es un aspecto
declaracin recibida por un oficial contiene un de- que no debe ser construido por el o la juez, dado
fecto absoluto por cuanto la garanta es que sea el o que la potestad judicial es la de juzgar y, por lo
la juez quien escuche a la persona, ms an, tanto, su funcin es verificar si la imputacin se
cuando ha sido detenido por orden judicial o encuentra descrita fcticamente, que parte de la
flagrancia. imputacin es verificable probatoriamente y,
consiguientemente, fijar la imputacin por la cual
se le motivar auto de procesamiento; adems, fijar
- 88 -
la calificacin de los hechos DETERMINACIN
descritos DEyLAsus- LoDEcorrecto,
ESTRATEGIA DEFENSA segn el marco normativo, ante dicha
- 89 -
sido prestada ante un/aMANUAL DE ESTRATEGIAS DE LITIGIO CON ENFOQUE DE GNERO
juez de paz y hubieren La primera estrategia consistira en interponer un
transcurrido ya las 24 horas posteriores a su recurso de exhibicin personal cuando la persona
detencin, sin que haya declarado ante un/a juez de se encuentra a disposicin del juez de paz y ste/a
primera instancia o de paz comunitario. por las reglas de competencia no est legitimado/a
para recibir la declaracin de la imputada, delitos
Frente a la violacin a la garanta de declarar ante de accin pblica o de accin pblica dependiente
juez que tenga legitimidad, la defensa puede adop- de instancia particular que tengan contemplada
tar tres estrategias, dependiendo del tiempo trans- pena de prisin siempre que no hayan
currido y del estado procesal: transcurrido las 24 horas por violacin al principio
que exige: Toda persona detenida o retenida debe
ser llevada, sin
demora, ante un juez u otro funcionario autorizado legitimidad para resolver su situacin jurdica y,
por la ley para ejercer funciones judiciales y tendr por tanto, vulnera una garanta de la imputada
derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable sujeta a detencin (CPP, art. 283).
o a ser puesta en libertad, sin perjuicio de que con-
tine el proceso. Su libertad podr estar condicio- Por otra parte, debe advertirse que la declaracin
nada a garantas que aseguren su comparecencia en prestada ante el o la juez de paz en aquellos delitos
el juicio. (CADH, art. 7.5). en los que no puede resolver la situacin jurdica,
no se encuentra regulada en la legislacin interna.
Dicha estrategia defensiva encuentra sustento ju- En la prctica se le ha dado el nombre de
rdico igualmente en la Convencin Americana de declaracin para hacerle saber a la persona dete-
Derechos Humanos que establece: Toda persona nida el motivo de su detencin, derecho ste que
privada de libertad tiene derecho a recurrir ante un est obligado a hacerle saber la polica al momento
juez o tribunal competente, a fin de que ste de la captura (CPR, arts. 7 y 8), el cual, tambin,
decida, sin demora, sobre la legalidad de su arresto debe darse a conocer al momento de la primera
o detencin y ordene su libertad si el arresto o la declaracin (CPP, art. 81) por parte del o la juez
detencin fueran ilegales. En los Estados partes competente para escuchar al detenido y resolver su
cuyas leyes prevn que toda persona que se viera situacin jurdica (CADH, arts. 7.5 y 8).
amenazada de ser privada de su libertad tiene de-
recho a recurrir a un juez o tribunal competente a La otra estrategia defensiva que puede utilizarse es
fin de que ste decida sobre la legalidad de tal la impugnacin de la primera declaracin de la
amenaza, dicho recurso no puede ser restringido ni imputada por va de la actuacin procesal defec-
abolido. Los recursos podrn interponerse por s o tuosa, en el caso en que el o la juez de primera
por otra persona. (CADH, art. 7.6). instancia funde la imposicin de una medida de
coercin basada en la declaracin prestada ante el
La exhibicin personal, igualmente podra utili- o la juez de paz, estando ste impedido para prac-
zarse cuando transcurridas las 24 horas de deten- ticar dicho acto procesal sin que el mismo se
cin el o la juez de primera instancia no hubiere hubiere renovado y emitido nueva resolucin que
recibido la declaracin de la imputada, an y cuan- imponga una medida de coercin, siempre que
do existiere resolucin que impone una medida de haya transcurrido el plazo para apelar el fallo que
coercin prisin preventiva o medida sustitutiva, impone una medida de coercin.
dado que, la declaracin prestada ante el o la juez
de paz adolecera de un defecto absoluto por Como fundamento legal para dicha estrategia ju-
cuanto la imputada no declar ante un juez con rdica puede utilizarse la imposibilidad de que un
- 90 -
acto viciado pueda ser utilizadoDETERMINACIN
como presupuesto la DEsustanciacin
DE LA ESTRATEGIA DEFENSA del recurso de apelacin, dada la
para fundar una decisin judicial (CPP, art. 281). El inexistencia de una regla que indique lo contrario y
vicio del acto est dado por la ilegitimidad del o la la imposibilidad de interpretar las normas que
juez de paz para recibir la declaracin de la restringen la libertad en contra de la persona so-
imputada y, por consiguiente, al estar impedido metida a proceso (CPP, art. 14).
para ello, el acto no podra utilizarse para fundar la
decisin que impone la medida de coercin por Derivado de lo anterior, la ejecucin de la medida
cuanto se vulnera una garanta constitucional (CPP, de coercin slo puede iniciarse cuando el tribunal
arts. 91 y 283). de alzada ratifique el fallo de primera instancia.
Ante esto podra argumentarse que el impedimento
Las consecuencias de esta estrategia tendran como en la ejecucin de la medida de coercin podra
efecto que el o la juez declare nulo el acto de la traer como consecuencia la fuga u obstaculizacin
primera declaracin y el acto que impone la medi- de la investigacin por parte de la persona
da de coercin y renueve los actos viciados, es imputada, ante lo cual, puede decirse que nada
decir, no necesariamente tendra como efecto in- impide para que el Ministerio Pblico, en coordi-
mediato el cese de la medida de coercin, salvo, nacin con la polica, pueda adoptar medidas no
por ausencia de los requisitos que exige la impu- coercitivas para impedir los riesgos aludidos. Tal es
tacin o la inexistencia del riesgo de fuga o de el caso del establecimiento de un operativo de
obstaculizacin de la investigacin, aspectos que vigilancia que, sin hostigar a la imputada, puede
pueden controlarse en la primera declaracin y en garantizar la eliminacin de los peligros que se
la resolucin que imponga la medida de coercin.42 pretende evitar con la imposicin de medidas de
coercin.
Como tercera estrategia defensiva se puede recurrir
a la apelacin siempre que hubiere una resolucin Para finalizar, tambin se ha podido detectar que
que imponga una medida de coercin (CPP, art. algunos fallos judiciales han basado la imposicin
404) y, el plazo para impugnar no hubiere vencido de medidas de coercin en el hecho de que la per-
(CPP, art. 407). El argumento jurdico que habilita sona se ha abstenido de declarar. Al respecto en
esta impugnacin consistira en que la resolucin este caso el fallo puede ser impugnado basndose
ha sido emitida habindose tenido como en que la declaracin de la imputada es un derecho
presupuesto un acto viciado primera declaracin que sta tiene para que se haga efectiva la garanta
prestada ante el juez de paz, sin que se hubiere de defensa, por tanto, la imputada tiene la potestad
renovado ante un juez competente para escuchar al de abstenerse de declarar total o parcialmente, lo
detenido y resolver su situacin jurdica, como cual no puede ser usado en su perjuicio, es decir, la
consecuencia, el juez a quo no podra imponer una abstencin total o parcial no puede ser considerada
medida de coercin. como presupuesto para emitir una resolucin que
restrinja o limite sus derechos inicialmente,
Si bien la apelacin como estrategia defensiva
medida de coercin.
muchas veces no se utiliza por las prcticas judi-
ciales, tendientes, en su mayora a ser perjudiciales Una resolucin que imponga una medida
para la persona imputada, en este momento sustitutiva utilizando como fundamento que la
procesal la apelacin no suspende el trmite del imputada se ha abstenido de declarar, contiene, en
proceso, pero s la ejecucin de la resolucin que s misma, un defecto absoluto de anulacin por
impone la medida de coercin (CPP, art. 408), es cuanto estara inobservando una garanta consti-
decir, la imputada debe quedar en libertad durante tucional (CPP, arts. 91, 281 y 283).
- 91 -
3. MANUALde
Clases y caractersticas DE ESTRATEGIAS DE LITIGIO CON ENFOQUE DE GNERO
las El efecto inmediato de la incomparecencia injus-
medidas de coercin tificada sin grave impedimento, de la persona
imputada, ante una citacin hecha por el o la juez,
a. Las medidas de es la declaracin de rebelda, la cual tiene como
coercin de carcter implicaciones: la orden de detencin preventiva y
provisional de arraigo ante las autoridades de migracin para
impedir que salga del pas (CPP, art. 79). Otra
Las medidas de coercin de carcter provisional se implicacin que tambin puede adoptar el o la juez
pueden clasificar en dos categoras: aquellas que es la conduccin de la persona, para el cumpli-
sin restringir la libertad amenazan con restringirla miento del acto, en caso que sea determinado el
citacin, y las que directamente la restringen lugar en el que se encuentra.
conduccin, retencin, aprehensin policial o par-
ticular. Su finalidad es meramente instrumental, Para que la citacin se considere vlida y obligue
ya sea para el cumplimiento de un acto procesal, la persona a comparecer, es importante que se in-
en el cual es imprescindible la presencia de la dique: el tribunal o el funcionario ante el cual debe
persona sujeta a proceso penal o bien, para evitar comparecer; el motivo de la citacin; la identifi-
la fuga u ocultacin del partcipe en un hecho cacin del procedimiento; la fecha y hora en que
delictivo. debe comparecer; as como la advertencia de que
su incomparecencia dar lugar a su declaracin en
Dichas medidas se diferencian, en comn, de las rebelda, y que, en caso de impedimento, deber
otras medidas de coercin medidas alternativas y comunicarlo por cualquier va al juez o tribunal
prisin preventiva en la intensidad y duracin de que la cit, justificando inmediatamente el motivo
la restriccin de la libertad, con excepcin, de (CPR, art. 32 y CPP, art. 173).
aquella que simplemente amenaza con restringir
ese derecho. Importante resulta advertir que el o la juez debe
precisar el motivo por el cual cita a la persona, es
Otra caracterstica bsica de estas medidas es que decir, si es para la prestacin de declaracin, la
pueden adoptarse sin que previamente la persona participacin en una audiencia (por ejemplo:
imputada haya declarado, pero s es importante que revisin de la prisin, audiencia de procedimiento
en ellas concurran conjuntamente los supuestos de intermedio, debate), o la prctica de una diligencia
existencia de hecho punible y participacin de la probatoria que no pudiere ser llevada a cabo sin la
persona en el mismo, los cuales, necesariamente presencia de la persona imputada anticipo de
deben ser susceptibles de verificacin fctica y prueba, reconocimiento en fila de personas.
probatoria.
La fiscala tambin puede citar a la persona para la
i. Medida de coercin de carcter prctica de alguna diligencia, pero esta ltima no
provisional que amenaza con tiene obligacin de comparecer; y, por tanto, no
restringir la libertad (citacin) podra derivar consecuencia alguna con motivo de
la incomparecencia.
La citacin es una medida que si bien no restringe
En todos los casos en que una persona sea citada
directamente la libertad de la persona imputada,
tiene el derecho de asistir acompaada de su abo-
amenaza con restringirla, cuando es hecha por el o
gado/a o exigir la designacin de uno/a de oficio.
la juez y la persona sujeta a proceso no comparece
sin causa justificada. ii. Medidas de coercin de carcter
provisional que restringen la libertad
- 92 -
Conduccin43 DETERMINACIN DE LA ESTRATEGIA
Probatoriamente,
DE DEFENSA la fundamentacin, en el primer
supuesto, se remite directamente a la verificacin
Esta medida de coercin se caracteriza por privar
de la incomparecencia a la diligencia probatoria o
de su libertad a las personas sujetas a un proceso
a la audiencia sin que la misma se hubiere justifi-
penal cuando fuere necesaria su presencia (CPP,
cado; y en el segundo, a la evidencia que permita
art. 255); al solo efecto, de presentarla ante la
la verificacin del supuesto que lleva al juez a con-
autoridad judicial para la prctica de una diligencia
cluir la existencia del riesgo de fuga u obstruccin
probatoria o la realizacin de una audiencia.
de la investigacin.
- 93 -
camente, puede durarMANUAL DE ESTRATEGIAS DE LITIGIO CON ENFOQUE DE GNERO
el tiempo necesario para la Si como producto de la retencin ilegal no se ven
prctica de la diligencia, siempre que sea durante afectados medios de prueba, siempre es importante
los primeros momentos de un hecho punible,. que se declare la actuacin procesal defectuosa,
cuando la persona ha sido detenida en virtud de
Siempre, al concluir la diligencia se debe adoptar que existira una detencin ilegal; y, como conse-
una decisin: la libertad o la aprehensin. En todo cuencia de ello, no podra tenerse como presupues-
caso la aprehensin slo podr recaer sobre el par- to para fundar ninguna otra medida de coercin
tcipe que haya sido detenido en flagrancia, o, en prisin preventiva o medida sustitutiva.
su defecto, siempre que medie una orden judicial
(CPR, art. 6; CPP, art. 257), cuando quien dirige la Importante resulta advertir que la retensin es el
diligencia es un funcionario distinto al juez, dado nico mecanismo de coercin en el cual no se re-
que si el hecho no es flagrante el o la juez puede quiere que el hecho punible le sea atribuido a los
emitir la orden de detencin. retenidos grado de participacin, pero s exige
que el hecho que la motiva sea considerado
Si la aprehensin es practicada por funcionario delictivo; en todas las dems, incluso en la cita-
distinto al juez (fiscal o agente de polica) la per- cin, es imprescindible que el hecho le sea atri-
sona detenida deber ser puesta a disposicin de buido a la persona sujeta a medida de coercin.
juez competente (CPR, art. 6; CPP, art. 87) Aprehensin
- 94 -
DETERMINACIN
mientras que para los particulares siempre ser
DE LA una Dichos
ESTRATEGIA requisitos permiten operativizar la defensa
DE DEFENSA
Al momento de la detencin, el nico recurso con La aprehensin por delito flagrante (CPR, art. 6; y
que puede contar la imputada es el recurso de ex- CPP, art. 257)47 es legtima cuando la polica o el
hibicin personal. particular detienen a la persona en el momento en
que se est cometiendo el hecho delictivo, o in-
Cuando la persona ya ha sido aprehendida opera mediatamente despus de la comisin del mismo
como mecanismo de defensa la actuacin procesal siempre que sea consecuencia de la inmediata per-
defectuosa al momento de su primera declaracin; secucin de la persona imputada. Lo anterior sig-
en todo caso, si esa orden contiene alguna nifica que entre la comisin del hecho y la apre-
insubsistencia no podra servir de presupuesto para hensin debe, necesariamente, existir una perse-
- 95 -
cucin inmediata queMno ANUAL DE ESTRATEGIAS DE LITIGIO CON ENFOQUE DE GNERO
ces. Como consecuencia poder aprehender, en estos casos, debe requerir una
de lo anterior, la flagrancia se extingue desde el orden de aprehensin, si existieren condiciones
momento en que cesa la persecucin. fcticas fundadas que sustenten el peligro de fuga
ocultamiento, de lo contrario, deber requerir
An y cuando el decreto 79-97 del Congreso de la que dicha persona sea citada o conducida ante el
Repblica, al reformar el artculo 257 del Cdigo rgano jurisdiccional competente a efecto de
Procesal Penal regul, que igualmente proceder la recepcionar su primera declaracin sobre el hecho
aprehensin de la persona que sea descubierta delictivo que se le atribuya.
instantes despus de ejecutado el delito, con hue-
llas, instrumentos o efectos del hecho delictivo que Una posicin distinta, es decir, legitimar la deten-
hagan pensar fundadamente que acaba de participar cin de la persona que sea descubierta instantes
en la comisin del mismo, dicho supuesto no despus de ejecutado el delito, con huellas, instru-
podra habilitar la aprehensin por flagrancia si mentos o efectos del hecho delictivo que hagan
entre la comisin del hecho y la aprehensin no pensar fundadamente que acaba de participar en la
existi una persecucin inmediata. Lo anterior sig- comisin del mismo sera ampliar el concepto de
nifica que la autoridad policial o el particular para flagrancia, lo cual, obviamente lesionara el
ordenamiento constitucional, por cuanto, toda nor- Como mecanismo de defensa ante las aprehensio-
ma que restrinja, disminuya o tergiverse un dere- nes por flagrancia por fuera de los supuestos esta-
cho garantizado por la constitucin es nulo de ple- blecidos se encuentran: el recurso de exhibicin
no derecho (CPR, art. 44)48. personal, cuando la persona ha sido aprehendida y
an no ha sido puesta a disposicin del juez; y, la
La detencin por delito flagrante es, en primer lu- actuacin procesal defectuosa (CPP, art. 281), al
gar, un lmite al ejercicio del poder coercitivo del momento de la primera declaracin de la imputada,
Estado, por tanto, su alcance no puede ser amplia- para impedir que dicha detencin sirva de fun-
do por una norma ordinaria emitida por el legisla- damento para la imposicin de una medida de
dor ordinario. En segundo lugar, tambin consti- coercin posterior a su declaracin (CPP, art. 281).
tuye una garanta para el ciudadano, es decir, por
fuera de la detencin por flagrancia o por orden Dos son los efectos procesales que pueden derivar
judicial, no puede ser privado de su libertad, en de la declaratoria de una aprehensin ilegal:
consecuencia, como garanta, no puede ser dismi-
nuida por una norma de menor jerarqua. El primero de carcter relativo, consiste en que si
la aprehensin fue ilegal pero no afecta un medio
La detencin por flagrancia entonces, solamente de prueba sustancial para la sustentacin del hecho
puede considerarse como tal, en dos supuestos: El delictivo o de la participacin, la declaratoria de
primero, cuando la persona es detenida cuando est ilegalidad, slo afectar las decisiones posteriores
cometiendo el hecho delictivo; y, el segundo, cuan- que hayan sido tomadas en relacin con la medida
do se le detiene inmediatamente despus de la co- de coercin a la que qued sujeta la imputada, es
misin de un hecho delictivo, existiendo entre la decir, sern nulos slo los actos posteriores que
comisin del hecho y la aprehensin una persecu- imponen una medida de coercin; y, para
49
cin que en momento alguno ces . sanearlos, deber necesariamente declararse la
nulidad de la aprehensin, sin que por ello, se ex-
Una aprehensin por fuera de los supuestos antes tinga la posibilidad del Estado de que, una vez sa-
indicados es ilegal y hara incurrir a los neado el acto, la imputada pueda ser nuevamente
aprehensores en los delitos de aprehensin ilegal o sometida a una medida de coercin.
detencin ilegal.
- 96 -
DETERMINACIN
El segundo efecto, es de carcter sustantivo,
DE puede cin
LA ESTRATEGIA hubiera sido por caminar sospechosamente.
DE DEFENSA
extinguir, incluso, la accin penal, si como pro- En dicho supuesto el medio de prueba esencial
ducto de la aprehensin ilegal se afectaron medios para demostrar el hecho delictivo es la sustancia
de prueba sustanciales para la sustentacin del prohibida en posesin o almacenada por la apre-
hecho delictivo o la participacin, tal y como su- hendida, y como consecuencia de que fue obtenida
cedera en un delito de posesin, tenencia o alma- como producto de una aprehensin ilegal, esa
cenamiento de estupefacientes en el que la deten-
prueba no podra ser utilizada para demostrar ni el con remitirse a la resolucin por la que se decret
hecho delictivo ni la participacin. la prisin preventiva y expresar el motivo que pro-
voca la necesidad del encarcelamiento actual, que
Importante resulta para los efectos procesales, para el caso, ser la fuga.
tener en cuenta que la aprehensin por flagrancia Al momento de producirse la aprehensin, la per-
slo puede hacerse en los delitos de accin penal sona detenida deber ser informada de lo siguiente:
pblica y en los delitos de accin penal pblica
dependiente de instancia particular cuando el Imputacin hecho punible que se le atribuye y
legitimado (agraviado/a) ha practicado la grado de participacin (CPR, art. 7; CPP, art. 267)
detencin, o alguien en su lugar, o bien, puesto en La imputacin como ya se ha indicado debe des-
conocimiento de la autoridad policial el hecho cribirse fcticamente, es decir, indicando los su-
punible de una forma tal en que subsiste, entre el puestos de la realidad que configuran el hecho
momento del hecho y la detencin, la persecucin. delictivo y la participacin, en relacin con el
Es decir, la autoridad policial en los delitos de tiempo, lugar, y modo hasta el momento
accin penal pblica dependiente de instancia conocidas. No es suficiente, en consecuencia,
particular, en ausencia de denuncia del/a agra- indicarle el nombre del hecho delictivo que se le
viado/a, no puede aprehender, an y cuando, el he- atribuye.
cho sea flagrante. La actividad policial nicamente
debe limitarse a: ...intervenir para evitar que Autoridad que orden su detencin, o en su defec-
contine la lesin del bien jurdico tutelado o la to, que ha sido detenido por flagrancia (CPR, art.
comisin de otros delitos y para asegurar los 7; CPP, art. 267).
medios de investigacin. (CPP, art. 24 ter).
Lugar en el que permanecer (CPR, art. 7).
Cuando en los delitos de accin penal pblica o en
los delitos de accin penal pblica dependiente de Autoridad ante la cual quedar a disposicin (CPR,
instancia particular ha cesado la persecucin, la art. 7).
aprehensin slo puede efectuarse si media orden
El derecho que tiene a que se le comunique a la
judicial (CPP, art. 266).
persona el motivo de su detencin, la autoridad que
En los delitos de accin privada (CPP, art. 24 la orden, en su caso, y el lugar en el que per-
quater) la detencin slo puede realizarse si existe manecer (CPR, art. 7). Esta comunicacin es obli-
orden judicial. gatoria para la autoridad que practic la detencin.
La detencin de la persona que se haya fugado y El derecho a ser odo por una autoridad judicial y a
sobre la cual hubiere recado una sentencia con- que la misma verifique la legalidad de la detencin
denatoria o un auto de prisin preventiva, no re- (CADH, art. 7.4.)
quiere necesariamente de una orden de detencin.
Sin embargo, si sta se hiciere necesaria bastar
- 97 -
El derecho a declararMANUAL DE ESTRATEGIAS DE LITIGIO CON ENFOQUE DE GNERO
libremente se refiere a una de las mujeres detenidas no se les inform sobre
garanta exclusiva de la imputada, quien no puede sus derechos. Esta omisin dara lugar a
ser obligada a declarar contra s misma ni decla- responsabilidad disciplinaria por parte de las au-
rarse culpable (PIDCyP, art. 14.3.g, CADH, art. toridades policacas52.
8.2.g.; CPR, art. 16; CPP, arts. 81, 85). Si en el lugar donde se produjo la detencin no
hubiere juez de primera instancia, se podr poner a
El derecho a defenderse por s misma y a ser asis- disposicin del juez de paz competente. En este
tida por un/a defensor/a de su confianza o, en su caso, el juez de paz ser competente para verificar
defecto, por uno designado por el Estado (PIDCyP, la legalidad de la detencin, dentro del plazo de
art. 14.3.d.; CADH, art. 8.2. d., y e.; CPR, art. 8.; seis horas, a pesar de la prohibicin expresa con-
CPP, arts. 81, 92, 99). tenida en el artculo 44 del Cdigo Procesal Penal
(ver principio de jurisdiccionalidad).
El derecho a conocer todas las actuaciones, docu-
mentos y diligencias sin reserva alguna (CPR, art. En los delitos de accin penal pblica, la persona
14, CPP, art. 314). aprehendida debe ser puesta a disposicin de la fis-
cala, a efecto de que sta, dentro del plazo de seis
El derecho a proponer medios de prueba y contro- horas, decida si se ejercita la accin penal contra la
lar los medios de prueba desarrollados por la acu- detenida. Este criterio an y cuando no est expre-
sacin (PIDCyP, art. 14.3.e. CADH, art. 8.2.f.; samente determinado en la ley, permite la materia-
CPP, arts. 315 y 316).50 lizacin del principio acusatorio por medio del cual
la fiscala es titular de la accin penal pblica
El derecho a ser asistido por intrprete si no
(CPR, art.251); por lo tanto, es obligatorio que la
comprende o habla el idioma del tribunal (PIDCyP,
fiscala decida si ejerce la accin como
art. 14.3.f.; CADH, art. 8.2.a.; CPP, arts. 90, 142,
consecuencia de existir imputacin, y, en el caso de
143); y,51
que la aprehensin fuere legal y existiere riesgo de
fuga, si requerir la imposicin de una medida de
El derecho a contar con el tiempo y los medios
coercin posterior a la primera declaracin de la
adecuados para la preparacin de su defensa
imputada, en caso contrario, la fiscala est
(PIDCyP, art. 14.3.b.; CADH, art. 8.2.c).
facultada para ordenar la inmediata libertad de la
Luego de efectuada la aprehensin y de haberle persona sin necesidad de poner a la detenida a
hecho saber la imputada el motivo de su detencin disposicin del juez.
y los derechos que le otorga el ordenamiento
As tambin, si la fiscala encuentra que la deten-
jurdico, deber ponrsele a disposicin del juez de
cin fue ilegal, tendr que iniciar persecucin pe-
primera instancia. La verificacin de estos re-
nal contra los agentes captores que la practicaron
quisitos por parte de la defensa es fundamental, ya
(CP, art. 203).
que de acuerdo con el estudio antes citado, a 93%
b. Medidas de coercin posteriores preventiva se encuentran detenidas por delitos
a la declaracin de la imputada excarcelables, por ejemplo, en el 2003 en el Centro
Preventivo de Mujeres Santa Teresa, en el
A continuacin se analiza cada una de las medidas departamento de Guatemala, de 229 mujeres pri-
de coercin distintas de la prisin preventiva. vadas de libertad, 119 estn por ese tipo de delitos.
Como ya se indic existe un abuso en la utilizacin Esto significa que si bien existe un problema
de esta limitacin a la libertad. Los datos revelan normativo que limita la utilizacin de medidas
que la mayora de mujeres en situacin de prisin
- 98 -
DETERMINACIN
sustitutivas, stas no se utilizan en todos los casos
DE LA Otra
ESTRATEGIA clasificacin de las medidas sustitutivas pue-
DE DEFENSA
53
donde legalmente es permitido . de hacerse a partir de su finalidad, esto es agru-
parlas con el criterio de si se orientan a evitar la
En relacin con el tipo de medida que se podr im- fuga de la persona imputada o la obstaculizacin
poner, es necesario tener en consideracin que la de la investigacin. Esta clasificacin no se utiliza
instruccin general del Ministerio Pblico 10-2005 en el presente documento debido a que en defi-
en el numeral 39 seala: Salvo en los delitos gra- nitiva, la mayora de las medidas reguladas en la
ves o en los casos donde exista informacin que legislacin nacional tienen esa doble connotacin 54
indique que el delito cometido por la imputada est evitar el peligro de fuga y de obstaculizacin de
ntimamente relacionado al crimen organizado, el la investigacin. Por otra parte, esta clasificacin
fiscal priorizar medidas de coercin que le permi- atena en gran medida el carcter coercitivo de las
tan seguir conviviendo con sus hijos menores de medidas sustitutivas.
edad. En los dems casos, cuando la imputada sea
madre soltera el fiscal solicitar arresto domicilia- Lo anterior no excluye que el o la juez, en su reso-
rio en la circunscripcin departamental que le per- lucin, exponga los fundamentos fcticos y proba-
mita seguir con sus actividades laborales, solicitan- torios que justifiquen si la medida se impone por
do a su vez la obligacin de presentarse peridica- existir peligro de fuga u obstaculizacin de la in-
mente al tribunal o a la autoridad que el designe. vestigacin, ni menos an, que la medida que se
imponga sea desproporcionada al peligro que
i. Medidas sustitutivas lajus- tifica fuga u obstaculizacin de la
investigacin.
La legislacin nacional establece distintas clases
de medidas sustitutivas a la prisin provisional. Sera evidente la falta de fundamentacin de la
Conforme a su naturaleza y a la restriccin de de- resolucin que impone una medida sustitutiva que
rechos que imponen a la persona imputada stas carezca de la exposicin fctica y la sustentacin
pueden agruparse en tres categoras: las que res- probatoria relativa a si la medida se impone por
tringen la libertad de la imputada a un mbito te- existencia de peligro de fuga o de obstaculizacin
rritorial determinado; las que la sujetan a una es- de la investigacin. Como consecuencia de ello se
pecie de rgimen de conducta; y las que imponen puede utilizar como mecanismos de defensa, la
la prestacin, por parte de la imputada u otra per- apelacin del fallo, caso en el cual, la imputada no
sona, de una garanta patrimonial.
podr quedar sujeta a ninguna medida de coercin currir a determinadas reuniones o bien en com-
debido a la interpretacin restrictiva de las normas binacin con otra clase de medidas prohibicin de
que restringen la libertad (CPP, art. 14). salir del pas y la prohibicin de comunicarse con
determinadas personas.
Un aspecto bsico que es preciso tener en cuenta
para la aplicacin de las medidas sustitutivas, se De la imposicin de cualquier medida sustitutiva
vincula con el hecho de que las mismas pueden deriva la obligacin por parte de la imputada u
imponerse en forma autnoma o en combinacin otras personas que intervengan en la ejecucin de
con otras de igual o distinta clase, esto es, se puede la misma, de constituir un domicilio y residencia;
imponer una sola medida o bien varias. En este la indicacin de las circunstancias que obliguen a
ltimo caso, por ejemplo, se pueden imponer una la imputada a no ausentarse del mismo por ms de
combinacin de medidas que restrinjan el mbito un da (CPP, art. 265.3); y la promesa formal de
territorial de la imputada obligacin de someterse presentarse a las citaciones.
al cuidado de una persona y prohibicin de con-
- 99 -
Como consecuencia Mdel ANUAL DE ESTRATEGIAS DE LITIGIO CON ENFOQUE DE GNERO
incumplimiento de estas de concurrir como presupuestos: la existencia de
reglas procede la declaracin de rebelda (CPP, art. un hecho delictivo, indicios racionales para
79). considerar que la persona ha participado en la
comisin del hecho delictivo y peligro de fuga u
Las medidas sustitutivas a la prisin preventiva tal obstaculizacin de la investigacin.
y como se encuentran reguladas en la legislacin
nacional, se pueden definir como medidas de En consecuencia, es equivocada la conclusin ver-
coercin independientes de la prisin preventiva 55
tida por la Corte de Constitucionalidad referida a
cuya diferencia, con esta ltima radica en la inten- que el artculo 264 del CPP ...regula las medidas
sidad con que se limitan los derechos de la persona que el o la juez puede aplicar a los imputados en
sujeta a proceso penal. sustitucin de la prisin, en atencin a circunstan-
cias que le permitan advertir que no se fugarn u
Precisamente, el artculo 264 del CPP en el primer obstaculizarn la averiguacin de la verdad...56.
prrafo considera a las medidas sustitutivas como
medios razonables menos graves para evitar la Siempre para la aplicacin de cualquier medida de
fuga o la obstaculizacin en la averiguacin de la coercin prisin preventiva o medida sustitutiva,
verdad; con lo cual, se puede advertir la correspon- es necesario que exista peligro de fuga u obstaculi-
dencia existente entre los presupuestos que deben zacin de la investigacin, adems de los otros pre-
concurrir para la aplicacin de la prisin provisio- supuestos referidos a la existencia del hecho y los
nal y las medidas sustitutivas, es decir, tanto para indicios de participacin de la persona imputada.
la aplicacin de las medidas sustitutivas, como
para la imposicin de la prisin preventiva deben En ausencia del peligro de fuga o de obstaculiza-
cin de la investigacin, procedera siempre la li-
bertad de la imputada por falta de mrito, sin que libertad de la persona imputada durante la
ello implique la suspensin o finalizacin del pro- sustanciacin del proceso; y, nicamente, autoriza
ceso penal. la imposicin de medidas de coercin prisin
preventiva o medidas sustitutivas durante la tra-
Precisamente, el artculo 259, segundo prrafo, del mitacin del proceso cuando existe peligro de fuga
CPP establece: La libertad no debe restringirse u obstaculizacin de la investigacin.
sino en los lmites absolutamente indispensables
para asegurar la presencia del imputado en el Medidas que restringen la libertad de la imputada a
proceso.; y, el artculo 272 del mismo cuerpo legal un mbito territorial determinado:
regula: Si no concurren los presupuestos para
dictar auto de prisin preventiva, el tribunal Dentro de las medidas que restringen la libertad de
declarar la falta de mrito y no aplicar ninguna la imputada a un mbito territorial determinado se
medida de coercin, salvo que fuera absolutamente encuentran: el arresto domiciliario58 -en el
imprescindible para evitar el peligro de fuga o de domicilio de la imputada o en otro fijado por el
obstaculizacin para la averiguacin de la verdad, tribunal-, el arresto en la residencia de la imputada,
caso en el cual slo podr ordenar alguna de las el arresto en custodia de otra persona (CPP, art.
medidas previstas de substitucin de prisin 264.1) y la prohibicin de salir del pas sin
preventiva.. autorizacin -arraigo-, de la localidad en la que
reside la imputada o del mbito territorial que el
En las dos normas citadas lo que se pone en evi- tribunal determine (CPP, art. 264.4)59.
dencia es que la legislacin procesal, congruente
con el modelo constitucional57, est privilegiando la
- 100 -
Como se puede advertir el mbito DETERMINACIN
territorial
DE que el Opera
LA ESTRATEGIA como criterio para la determinacin del
DE DEFENSA
tribunal puede restringir a la imputada es diverso. mbito territorial que se le delimitar la imputada,
La enumeracin hecha por el Cdigo Procesal que ste sea el mximo para que la persona sujeta a
Penal es meramente enunciativa en donde el lmite este tipo de medidas de coercin pueda seguir
mximo de restriccin de la libertad constituye el desarrollando sus actividades con la mayor nor-
arresto en la residencia de la imputada o en malidad posible y el estrictamente necesario para
custodia de otra persona y el mnimo la prohibicin evitar el peligro de fuga u obstaculizacin de la
de salir del pas sin autorizacin. Entre estos investigacin. Criterio que se construye a partir del
extremos, el tribunal tiene potestad para determinar principio de proporcionalidad (CPP, arts. 14 y 264)
el mbito territorial dentro del cual la imputada y la interpretacin restrictiva de las reglas que
puede movilizarse, es decir, el juez puede limitan la libertad de la imputada (CPP, art. 14).
determinar un mbito ms extenso que el mximo,
siempre que no sobrepase el mnimo.
Es obligacin del juez que impone la medida que medidas se caracteriza por contener en s mismas
restringe la libertad de la imputada a un mbito te- una disposicin prohibitiva y permisiva. La prime-
rritorial determinado, que indique en su resolucin ra consiste en prohibirle a la imputada salir del m-
los motivos fcticos y probatorios que lo llevan a bito territorial que se le ha demarcado y la segunda
restringir la libertad a un territorio determinado, es en permitirle movilizarse sin ninguna otra restric-
decir, debe indicar razonadamente, los motivos que cin dentro de ese territorio, esto ltimo siempre
lo llevan a imponer un arresto domiciliario en lugar que no se le haya impuesto otro tipo de medida
de otro mbito territorial que restrinja menos la li- sustitutiva. De esta forma cuando se impone como
bertad de la imputada, como por ejemplo la prohi- medida sustitutiva el arresto en la residencia de la
bicin de salir del pas sin autorizacin. La ausen- imputada se debe entender que puede movilizarse
cia de dicho razonamiento podra motivar un recur- sin restriccin alguna dentro de su residencia y le
so de apelacin a efecto de que el tribunal de est vedado salir de ella. De la misma forma opera-
alzada verifique si la medida es la menos grave ran la prohibicin de salir de la localidad donde
para que la imputada pueda desarrollar sus reside la persona sujeta a dicha medida de
actividades con la mayor normalidad posible y la coercin, el arresto domiciliario y la prohibicin de
estrictamente necesaria para evitar el peligro de salir del mbito territorial fijado por el tribunal.
fuga u obstaculizacin de la investigacin.
De esa manera cada mbito territorial que se fije
Un aspecto que puede generar conflicto en la constituye una barrera infranqueable para la im-
aplicacin de este tipo de medidas se vincula con el putada, es decir, cada mbito de restriccin mxi-
hecho de si la imposicin de una medida que mo impide que se sustraiga de ese espacio y los
restringe al mximo el mbito territorial de la subsiguientes.
imputada arresto en su residencia lleva implcita
las restricciones mnimas prohibicin de salir de Por otra parte, si la imputada sale del mbito terri-
la localidad en la que reside, arresto domiciliario, torial que se le ha fijado sin autorizacin del tribu-
prohibicin de salir del mbito territorial que el nal, puede dar motivo a considerrsele como re-
tribunal determine y prohibicin de salir del pas belde (CPP, art. 79) lo que podra traer como con-
sin autorizacin. secuencia la revocatoria o reforma de la medida
impuesta (CPP, art. 276) y ordenar su detencin
En principio, para resolver dicha cuestin es im- (CPP, art. 266).
portante tener en claro que la imposicin de estas
- 101 -
Dadas las consecuencias MANUAL ESTRATEGIAS
queDE podran DE LITIGIO CON ENFOQUE DE GNERO
derivar para vctimas sean indeterminadas o difusas (CPP, art.
la imputada salir del mbito territorial que se le ha 25 bis).
fijado es importante que la judicatura y la defensa
le expliquen los lmites y alcances de este tipo de Las primeras medidas sustitutivas que sujetan a la
medidas, es decir, dentro de qu mbito puede imputada a una especie de rgimen de conducta se
movilizarse y cules seran las consecuencias si encuentran orientadas a evitar la fuga u
sale de ese territorio. obstaculizacin de la investigacin, esto es, sus
fines se circunscriben, nicamente, a garantizar los
Medidas que sujetan a la imputada a una especie resultados del proceso penal presencia del
de rgimen de conducta: imputado y averiguacin del hecho, en cambio las
otras son consecuencia de un acto conclusivo del
Dentro de las medidas que sujetan a la imputada a proceso y sus fines se orientan a verificar si la
un rgimen de conducta se encuentran: la obliga- persona es capaz de sujetarse a un rgimen de
cin de someterse al cuidado de una persona o ins- conducta que, en caso de ser cumplido, trae como
titucin determinada (CPP, art. 264.2); la obliga- consecuencia la extincin de la persecucin penal
cin de presentarse peridicamente ante el tribunal (CPP, arts. 25 bis, 27, 32.5).
o autoridad que el tribunal designe (CPP, art. Debido a lo anterior, por ejemplo, no podra impo-
264.3); la prohibicin de concurrir a determinadas nrsele a una persona considerada como ebria con-
reuniones o de visitar ciertos lugares (CPP, art. suetudinaria, que se someta al cuidado de una ins-
264.5); y la prohibicin de comunicarse con per- titucin de Alcohlicos Annimos, si no es como
sonas determinadas (CPP, art. 264.6). mecanismo idneo para evitar que la persona se
El grado de indeterminacin de la forma en que se fugue, lo cual, obviamente debe estar fundado en la
regulan estas medidas exige que la judicatura pre- resolucin que impone tal medida.
cise cul es la obligacin que debe cumplir la im-
putada, es decir, en cada caso: ante el cuidado o Las consecuencias que derivaran del incumpli-
vigilancia de qu persona o institucin debe so- miento de este tipo de medidas no son claras en la
meterse, la autoridad y persona ante la cual debe regulacin contenida en el Cdigo Procesal, no
presentarse y la periodicidad en que debe hacerlo, obstante, se podra interpretar que ante el incum-
las reuniones o lugares concretos a las que tiene plimiento de la medida, la persona se ha sustrado
prohibido acudir y las personas con las cuales no del proceso fuga o ha obstaculizado la investi-
puede comunicarse. La ausencia de claridad en la gacin. En consecuencia, la valoracin de que con
resolucin en relacin con la determinacin con- el incumplimiento de la medida la persona impu-
creta de la medida que se impone tornara imposi- tada ha incurrido en uno o en ambos supuestos
ble su cumplimiento. debe hacerse en cada caso concreto.
Como consecuencia de que estas medidas se ca- Si se demuestra de acuerdo a los hechos concretos
racterizan por obligar a la imputada a asumir u del caso, que la imputada con su conducta se sus-
omitir realizar una conducta determinada, es im- trajo al proceso fuga o ha obstaculizado la inves-
portante tener en cuenta que stas no deben ser tigacin, la medida podra ser sustituida por otra
confundidas con las establecidas para la suspensin que garantice en mejor forma que no se evadir del
condicional de la persecucin penal (CPP, art. 27) 60 proceso o no obstaculizar la investigacin; de lo
o el rgimen de conducta en los casos de aplicacin contrario, es decir, si el incumplimiento de la con-
del criterio de oportunidad por delitos cuyas ducta a la que se someti no puso en riesgo su so-
metimiento al proceso ni obstaculiz la investiga-
- 102 -
cin, debera quedar sujeta aDETERMINACIN
la misma DE medida, Dentro
LA ESTRATEGIA de las medidas que imponen a la imputada
DE DEFENSA
siempre que el cumplimiento de la misma sea la prestacin de una garanta se encuentran: la cau-
posible. cin econmica (CPP, art. 264.7) y la caucin
- 103 -
MANUAL DE en
fiador, por un juicio ejecutivo ESTRATEGIAS LITIGIO CON ENFOQUE
la va deDEapremio DE GNERO
o se impondrn medidas cuyo cumplimiento fuere
conforme lo establecido en el Cdigo Procesal imposible (CPP, art. 264). De esa cuenta como se
Civil y Mercantil. La suma lquida de la caucin puede advertir existira un conflicto de normas en
ser transferida a la Tesorera del Organismo el cual la regla introducida por el decreto 23-96 del
Judicial (CPR, art. 270). Congreso de la Repblica referida a que el monto
La caucin econmica ser devuelta a la imputada de la caucin debe ser proporcional al dao
o al tercero que la hubiere prestado, siempre y causado, estara desnaturalizando la finalidad de
cuando, la misma, no se hubiere ejecutado. Si la las medidas de coercin, por cuanto, esta ltima
imputada es nuevamente puesta en prisin preven- regla est orientada bsicamente a la reparacin del
tiva, se revoca la decisin de constituir la caucin dao y no al aseguramiento de la presencia de la
econmica ya sea por haberse reemplazado o por imputada en el proceso o evitar que obstaculice la
no ameritar ninguna medida, por sentencia investigacin, mientras que la primera se orienta a
absolutoria o sobreseimiento, se inicie la ejecucin garantizar la reparacin del dao producido.
de la pena privativa de libertad, o la misma no se
deba ejecutar por ser conmutable o por sus- Esa desviacin de la finalidad de la medida de
pensin condicional de la ejecucin de la pena, o coercin torna inaplicable el ltimo prrafo del
bien, se verifique el pago integro de la multa (CPP. artculo 264 del Cdigo Procesal Penal y en
art. 271). Este ltimo supuesto slo opera en aque- consecuencia, dadas las reglas de interpretacin del
llos delitos que contemplan como nica pena la de CPP, los jueces no podran imponer una caucin
multa. Tambin la caucin debe devolverse cuando econmica que vincule el monto de la caucin con
el caso concluya por suspensin condicional de la el dao producido. Debe advertirse, adems, que
persecucin penal, criterio de oportunidad, o se para la reparacin del dao dentro del proceso
clausure, archive o desestime el proceso. penal son aplicables las reglas del Cdigo Procesal
Civil y Mercantil (CPP, art. 278) las cuales solo
En la prctica judicial dos aspectos han estado in- podran imponerse cuando se ejerce la accin civil
cidiendo en el uso equivocado de este tipo de me- en el proceso penal y siempre a requerimiento de
didas. El primero es consecuencia de la regulacin parte.
normativa que vincula el monto de la caucin al
dao causado, en el caso de los delitos contra el En cuanto a la imposicin generalizada de la cau-
61
patrimonio; y, el segundo, es producto de la cin econmica como medida de coercin procesal
imposicin generalizada de esta medida. en contra de la imputada, la misma se impone, por
regla general, sin tener en cuenta su situacin eco-
En relacin con el primer aspecto es importante nmica lo que ha generado que la procesada no
advertir la necesidad de una interpretacin siste- pueda cumplir con la prestacin de la caucin y, en
mtica de la regulacin procesal. Para ello es im- consecuencia, sta continua en prisin preventiva,
portante tener en cuenta que las medidas de coer- interpretndose que la resolucin que impone la
cin ...sern proporcionales a la pena o medida de caucin econmica como medida de coercin es
seguridad y correccin que se espera del proce- suficiente para extender el plazo que el Ministerio
dimiento (CPP, art. 14) y en ningn caso se utili- Pblico tiene para formular el requerimiento con-
zarn estas medidas desnaturalizando su finalidad clusivo del procedimiento preparatorio.
Como ya se seal, la mayora de las mujeres pro- Frente a esta situacin, no slo es evidente que se
cesadas son de muy escasos recursos econmicos, incumple con el principio referido a que no se pue-
por lo que no podran pagar una fianza. den imponer medidas cuyo cumplimiento fuere
imposible (CPP, art. 264), sino a la vez, el tiempo
- 104 -
DETERMINACIN
razonable que una persona puede estar sujeta
DE a
LAme- tablece
ESTRATEGIA dentro de las medidas sustitutivas. La mis-
DE DEFENSA
dida de coercin sin que se le formulen cargos ma se puede imponer cuando el peligro de fuga u
acusacin o se requiera otra forma de conclusin obstaculizacin de la investigacin se eliminen con
del procedimiento preparatorio (CPP, art. 324 bis). la promesa de la imputada de sujetarse al proceso.
Como estrategia defensiva en el caso de la impo- Si bien, al igual que las medidas que imponen una
sicin de la medida sin tomar en consideracin la garanta econmica, no puede considerarse como
situacin econmica de la imputada, la defensa una medida de coercin en estricto sentido, la cau-
puede utilizar la revocatoria o la apelacin. En cin juratoria forma parte de las medidas
ambos casos el argumento a desarrollar debe ir sustitutivas y, es sin duda alguna, la que en menor
referido a que la medida impuesta es imposible de grado vulnera los derechos de la imputada y la que
cumplir, y, por tanto, no puede aplicarse por dis- ms se ajusta al principio de excepcionalidad de la
posicin expresa del artculo 264 del Cdigo Pro- coercin de la persona imputada durante el proceso
cesal Penal. penal.
En relacin con la interpretacin que se est ha- Como consecuencia de que esta medida es consi-
ciendo de la extensin del plazo del procedimiento derada una medida de coercin tambin tiene los
preparatorio cuando la medida de garanta eco- mismos efectos de las medidas que se han desa-
nmica se impone sin que la misma se haya hecho rrollado en este apartado, es decir, luego de la im-
efectiva, la defensa puede provocar, al vencimiento posicin de la libertad bajo promesa se debe pro-
de los tres meses, el emplazamiento para que la ceder a decretar el auto de procesamiento (CPP, art.
fiscala formule su requerimiento conclusivo del 320).
procedimiento preparatorio, dado que, en este caso,
si la persona est sujeta a prisin preventiva, ma- Es preciso advertir que la libertad bajo promesa
terialmente, rigen los plazos de esta medida tres impone a la imputada la obligacin de someterse al
meses y no la otra seis meses. En otras pala- proceso y no obstaculizar la investigacin. Es por
bras, para que en ste caso rija el plazo para la ello que la misma tambin es aplicable cuando
presentacin del requerimiento conclusivo del pro- existan dichos peligros, los cuales obviamente
cedimiento preparatorio, relativo a las medidas deben ser desarrollados por el o la juez en la
sustitutivas, se requiere: que las mismas, se hayan fundamentacin de la resolucin que impone esta
hecho efectivas o materializado. De lo contrario, si medida.
la caucin econmica no se ha materializado, o
sea, la imputada no ha dejado de estar sujeta a pri-
sin preventiva por no poder cumplir con esta ga-
ranta formalmente, debe considerarse que la me-
dida sustitutiva no se ha aplicado y, por
consiguiente, el requerimiento de conclusin del
procedimiento preparatorio debe hacerse dentro de
los tres meses de dictado el auto de prisin
preventiva.
- 105 -
Medidas
MANUAL DEsustitutivas
ESTRATEGIASreguladas
DE LITIGIOen elECdigo
CON Procesal
NFOQUE DE GNEROPenal
- 106 -
tivas. Una de ellas parte
DETERMINACIN daDElaDEFENSA
DE LA ESTRATEGIA decisin que impone la prisin preventiva
de la legitimidad de esta (CPP, art. 260).63
medida de coercin por su El debate sobre la sustentacin de la prisin pre-
identidad con la pena ventiva bsicamente ha venido girando en torno a
principal contenida en los los alcances del artculo 13 de la Constitucin, que
sistemas penales actuales, se refiere a los motivos para dictar auto de prisin.
contrariando as la Segn esta norma no podr dictarse esa medida sin
garanta de presuncin de que proceda informacin de haberse cometido un
inocencia, y, otras por los delito y sin que concurran motivos racionales
efectos y su uso frecuente suficientes para creer que la persona detenida lo ha
en la prctica judicial. cometido o participado en l.64
En relacin con la forma en que la prisin preventi- Estos elementos, informacin precedente sobre el
va vulnera el principio de inocencia, la Corte de hecho delictivo y los motivos racionales sobre la
Constitucionalidad ha evadido esta discusin asig- participacin, necesariamente deben ser suscepti-
nndole un carcter ...cautelar dentro del proceso bles de verificacin fctica probatoria, requisito
penal cuya finalidad esencial es asegurar la presen- que de no expresarse en la resolucin, torna nula la
cia de la imputada durante el proceso. 62 Como si decisin que impone la prisin preventiva (CPP,
ese carcter cautelar asignado en abstracto elimina- arts. 11 bis y 260).
ra la identidad concreta y material que la prisin
preventiva tiene con la pena privativa de libertad. Sobre la base del artculo 13 constitucional, tam-
bin la Corte de Constitucionalidad ha centrado la
En el sistema jurdico guatemalteco, la prisin pre- innecesariedad de contrastar la legitimidad de la
ventiva es un mecanismo de coercin que puede prisin preventiva con la presuncin de inocencia
aplicarse siempre que concurran tres supuestos cuando expresa: Otros sistemas jurdicos que no
bsicos: la existencia de hecho punible; la han regulado constitucionalmente la materia, ten-
atribuilidad del hecho a la persona que se le impo- dran necesidad de vincular el tema con el deber
ne; y el riesgo de fuga u obstruccin de la investi- estatal de perseguir eficazmente el delito, por un
gacin. Estos tres supuestos deben concurrir si- lado, y el de asegurar el mbito de libertad del ciu-
multneamente, y en el caso del ltimo riesgo de dadano, por otro, delimitando el alcance de la pri-
fuga u obstruccin de la investigacin, siempre sin provisional por los valores y principios rela-
que no pueda ser evitado por una medida de coer- tivos a la libertad. La justicia, la seguridad, el bien
cin menos grave (CPP, art. 264). comn, el debido proceso y la presuncin de ino-
cencia. En nuestro sistema no es necesario, en ca-
Dichos supuestos como ya se ha indicado deben sos como el que actualmente se estudia, extender la
ser susceptibles de verificacin fctica, probatoria interpretacin hasta tales valores y principios,
y jurdica, lo cual, permite que pueda ser controla-
porque la Constitucin cuenta con una norma con- bertad, o cuando en el caso concreto no se espera
creta y como tal obligatoria y de aplicacin inme- dicha sancin privacin de libertad (CPP, art.
diata, aun sin legislacin de desarrollo.65 261). Disposicin que es congruente con los prin-
cipios de proporcionalidad, excepcionalidad, y
La legislacin ordinaria expresamente prohbe la subsidiariedad.
imposicin de la medida de coercin de prisin
preventiva en los delitos menos graves, ni en aque- La determinacin de los delitos menos graves, si
llos que no tengan prevista pena privativa de li- bien es ambigua, puede interpretarse como aque-
- 107 -
MANUAL
llos hechos en los cuales la DE ESTRATEGIAS
afectacin LITIGIO
delDEbien ju-CON ENFOQUE
sobre DE GNERO
este aspecto, dos son los criterios que marcan
rdico ha sido mnima, o bien, no ha producido dicha duracin.
lesin. Interpretacin que an no ha sido sometida
a discusin en la prctica jurdica, por lo tanto, no El primero se encuentra referido a la duracin del
ha generado jurisprudencia alguna. procedimiento preparatorio, el cual establece un
plazo de tres meses para la investigacin en el caso
Sin discusin, puede considerarse la prohibicin de que la persona se encuentre detenida (CPP,
imponer la medida de coercin en hechos punibles art.323). Este plazo se computa a partir de la fecha
que no tengan contemplada pena privativa de del auto de procesamiento.
libertad. En este supuesto basta con remitirse al
marco punitivo establecido para el hecho punible Conforme el plazo anterior, la fiscala debe pre-
atribuido a la persona y, si ste no contiene la sentar su requerimiento conclusivo del procedi-
privacin de libertad como sancin punitiva, no miento preparatorio acusacin, sobreseimiento,
podr ser susceptible de imposicin de prisin clausura provisional, desestimacin, procedimiento
preventiva. abreviado, criterio de oportunidad, suspensin
condicional de la persecucin penal, dentro de los
En el caso de aquellos hechos que no se espere la tres meses siguientes a la fecha en que se impuso
imposicin de una privacin de libertad como san- la prisin preventiva.
cin, es importante remitirse a aquellos supuestos
en los que es factible la aplicacin de un criterio de En los casos de sobreseimiento, archivo y clausura
oportunidad (CPP, art. 25), suspensin condicional provisional, la procesada recupera su libertad
de la persecucin penal (CPP, art. 27), extincin de inmediatamente. Cuando se formula acusacin la
la sancin por el pago de la multa (CPP, art. 32.4). procesada continuar detenida hasta la finalizacin
del debate o hasta que se encuentre firme la sen-
En relacin con la prisin preventiva un aspecto tencia definitiva (es comn que no se otorgue la
importante se encuentra referido al plazo mximo libertad aun con una sentencia absolutoria, puesto
que una persona puede estar privada de libertad, que se espera que finalicen todos los recursos que
faculta la ley).
El segundo plazo se encuentra referido al tiempo El segundo supuesto plantea que la prisin
mximo que una persona puede estar privada de preventiva cesar cuando supere o equivalga a la
libertad durante todo el proceso penal (CPP, Art. pena privativa de libertad, tomando en
268), existiendo para el efecto tres supuestos, por consideracin la posible aplicacin de reglas
los cuales la prisin preventiva debe cesar: penales relativas a la suspensin, remisin de la
pena o la libertad anticipada.
Primero, lgico resulta que la prisin preventiva
deba cesar, cuando nuevos elementos demuestran La disposicin ms controvertida es la que se refie-
que no concurren los motivos que fundamentaron re a que la prisin preventiva cesar cuando su du-
la prisin preventiva o tornen conveniente susti- racin exceda un ao de privacin de libertad, pla-
tuirla por otra medida. En este caso, los nuevos zo que puede ser prorrogado cuantas veces la Corte
elementos de juicio pueden ir orientados a la Suprema de Justicia lo considere conveniente.
inexistencia del hecho delictivo, a la imposibilidad
de atribuirle ese hecho a la imputada o bien a la Sobre este ltimo aspecto ya se ha hecho alusin
atenuacin o extincin de los riesgos de fuga u suficiente en la parte referente al principio de pro-
obstruccin de la investigacin. porcionalidad y en el cual la Corte Suprema de
Justicia ha adoptado criterios que, en exceso, vio-
- 108 -
lentan el plazo que una personaDETERMINACIN
debe estar DE
privada LaDEaudiencia,
LA ESTRATEGIA DEFENSA como ya se indic, para que pueda
de libertad previo a la emisin de una sentencia de ser considerada como presupuesto para la imposi-
condena. cin de medidas sustitutivas, debe haberse reali-
zado siguiendo los principios que tornen viable la
Preciso resulta advertir que contra los excesos de la operatividad del sistema de garantas.
Corte Suprema de Justicia en la ampliacin de los En dicha audiencia, la defensa puede ejercer un
plazos, no existen recursos ordinarios propiamente control efectivo sobre la imputacin y los riesgos
dichos. En trminos generales se puede aplicar el procesales de fuga u obstaculizacin de la investi-
recurso de Habeas Corpus o exhibicin personal, gacin, aspectos que tendrn incidencia en la de-
contemplado en el artculo 263 de la Constitucin, cisin judicial sobre la imposicin o no de una
por existir una privacin ilegal de libertad, desde el medida de coercin.
momento en que concurre un elemento del artculo
268 del CPP. La recepcin de la primera declaracin se desa-
rrolla siguiendo bsicamente cinco pasos funda-
Sin embargo, como ya se advirti, la Corte de mentales:
Constitucionalidad, contraria a la norma, ha per-
mitido que la Corte Suprema de Justicia haga un El primero se circunscribe a la identificacin de la
uso arbitrario de las facultades que le autorizan a imputada; el segundo a indicarle el hecho que se le
ampliar los plazos de la prisin preventiva. atribuye con indicacin de lugar, tiempo y modo,
las pruebas que sustentan la imputacin fctica, la
4. Procedimiento para la aplicacin de calificacin jurdica y las disposiciones penales
las medidas de coercin aplicables; el tercero consiste en hacerle saber los
derechos que le asisten, en especial, que no puede
El procedimiento para la imposicin de medidas de ser obligada a declarar y en consecuencia puede
coercin est determinado por la situacin jurdica abstenerse de hacerlo total o parcialmente, lo cual
en que se encuentre la imputada, es decir, si existe no puede ser utilizado en su contra; el cuarto reside
en su contra una medida de coercin provisional o en dejar a la imputada que declare con sus propias
una medida de coercin posterior a la primera palabras si es que no se abstuvo de hacerlo; y el
declaracin de la imputada prisin preventiva o quinto relacionado al interrogatorio, iniciando por
medida sustitutiva. el rgano titular de la accin penal, la querella si la
imputada hubiere consentido su asistencia, la
Las medidas de coercin provisional, solamente
defensa y el o la juez, este ltimo con el objeto de
pueden ser decretadas por el rgano jurisdiccional
clarificar aspectos oscuros de la declaracin o el
competente, salvo la retencin que es una facultad
interrogatorio, por lo tanto su interrogatorio debiera
extensiva a los fiscales y agentes de polica en ca-
ser excepcional y no la regla general.
sos de urgencia. En cambio, las medidas
sustitutivas y la prisin preventiva slo pueden En la prctica judicial el interrogatorio general-
dictarse si previamente la imputada ha prestado mente lo formula el o la juez en realidad muchas
declaracin primera declaracin. La declaracin veces por el oficial, utilizando de esta manera la
de la imputada puede ser consecuencia de que sta facultad de interrogar en forma excesiva. Conse-
se haya presentado espontneamente, haya sido cuencia de esta prctica es la ausencia de la fiscala
citada, conducida o detenida por orden judicial o en la primera declaracin, lo cual evidentemente
delito flagrante. afecta la defensa tcnica en virtud de que el o la
juez que interroga es quien valorar posteriormente
- 109 -
la pertinencia o no de MANUAL DE ESTRATEGIAS DE LITIGIO CON ENFOQUE DE GNERO
la imposicin de la medida Sobre la valoracin de la legalidad de la detencin
de coercin, generndose as, no slo la vulnera- es preciso tener en cuenta que no toda detencin
cin a la garanta de que un juez imparcial juzgue, ilegal puede llevar a la libertad de la imputada, lo
sino, adems, la limitacin fctica de la garanta de que no excluye las responsabilidades penales y
defensa. Ello, con la agravante muchas veces de civiles contra el funcionario que la practic.
que las preguntas formuladas por el rgano ju-
risdiccional son capciosas, sugestivas o imperti- Asimismo, la defensa, en este momento deber
nentes, las cuales por dems est decirlo se en- denunciar si su defendida sufri violencia policial
cuentran prohibidas por el ordenamiento jurdico o tortura. Estas graves violaciones a los derechos
(CPP, art. 86). humanos de las mujeres procesadas son ms que
frecuentes. Un estudio reciente document que el
Concluida la primera declaracin lajudicatura debe 34% de las mujeres detenidas denunci haber su-
pasar a valorar la legalidad de la detencin en el frido agresiones dentro de las comisaras. Agre-
caso de que la imputada hubiere sido aprehendida siones que incluyen hechos tan graves como tortura
por delito flagrante u orden judicial, o bien, direc- y violacin sexual.66 Si el defensor o defensora
tamente a valorar la pertinencia de imponer una desea obtener ms informacin sobre la forma de
medida de coercin. enfrentar estos casos consulte el Protocolo de
atencin a casos de tortura elaborado por el
ICCPG.
Es necesario recordar que ninguna prueba obtenida La valoracin sobre la existencia del hecho y el
bajo tortura es vlida. Por otra parte, esta denuncia riesgo de fuga u obstaculizacin de la investiga-
deber servir para iniciar proceso penal en contra cin la debe realizar la judicatura en el caso con-
de los responsables de estos graves delitos. Para creto. Todos estos presupuestos para la imposicin
documentar este tipo de casos la defensa deber de medidas de coercin deben inicialmente tener
utilizar la ficha incluida como anexo A. algn sustento probatorio que permita la ve-
rificacin de existencia de los hechos que se atri-
Dos son los supuestos en los que la detencin ile- buyen y que esos hechos que se atribuyen se en-
gal puede derivar en la libertad inmediata de la cuentran sustentados probatoriamente sean rele-
imputada: el primero es aquel en el que el hecho vantes jurdicamente, es decir, constituyan alguna
por el cual se detuvo a la imputada es atpico no figura delictiva todos estos aspectos son los que
delictivo por no estar regulado en la ley la de- constituyen la fundamentacin.
tencin por un delito patrimonial sin que exista
vctima que reclame la propiedad del bien, o, Esas valoraciones que hace la judicatura deben
porque el hecho imputado carece de sustento pro- expresarse consecuentemente en la resolucin que
batorio no existe prueba que evidencie que el impone la medida sustitutiva, a efecto de que la
hecho se cometi o que la persona particip en l, defensa pueda controlar la legalidad y racionalidad
y el segundo es aquel en el cual como producto de de la medida impuesta.
la detencin se ha viciado la prueba que podra
demostrar el hecho delictivo. En la prctica judicial Inmediatamente despus de dictada la resolucin
este ltimo supuesto se da con frecuencia en los que impone la medida sustitutiva el juez emite el
delitos de mera actividad o peligro detencin por auto de procesamiento (CPP, art. 320) y procede a
caminar sospechosamente y se le encuentra elaborar el acta previa a la ejecucin de la medida
estupefacientes o un arma sin portar la licencia en la que bsicamente se hacen constar las condi-
respectiva. ciones a las que queda sometida la imputada y las
- 110 -
consecuencias que derivaranDdel incumplimiento
ETERMINACIN imputacin
DE LA ESTRATEGIA DE DEFENSA fctica careciere de sustentada probato-
de esas condiciones (CPP, art. 265). rio o relevancia jurdica (CPR, arts. 5, 12, 13 y 14),
el riesgo de fuga o de obstaculizacin de la investi-
Cuando la imputada se encuentra sujeta a una gacin no estuviere sustentado probatoriamente
medida de coercin, la legislacin contempla dos (CPP, arts. 282 y 283) en el segundo supuesto, o
mecanismos con caractersticas particulares que bien, en el ltimo caso, cuando se hubiere impuesto
pueden derivar en la imposicin de una medida una medida de coercin cuyo cumplimiento fuere
sustitutiva: El primero es la revocatoria o reforma imposible o fuere la menos grave para la imputada.
del auto que impone la medida de coercin (CPP,
art. 276); y el segundo, la revisin de la medida de En todos los casos citados no es necesario que
coercin a pedido de la imputada o su defensor/a hayan variado las circunstancias primitivas que
(CPP, art. 277). originaron la imposicin de la medida sustitutiva.
Con las actuaciones procesales obrantes puede
La revocatoria o reforma del auto que impone la plantearse la estrategia defensiva, es decir, se ataca
medida de coercin puede ser requerida por cual- un acto procesal primera declaracin o resolucin
quiera de los intervinientes en el proceso penal, o que impone la medida de coercin que tiene
bien, decretada de oficio. La legislacin no esta- incidencia en la legitimidad o racionalidad de la
blece los presupuestos en que puede darse la medida de coercin impuesta.
revocatoria o reforma de la medida de coercin, ni
fija un procedimiento que permita discutir sobre la Slo de la manera antes expresada la revocatoria y
pertinencia de la solicitud o de la resolucin, reforma de las medidas de coercin cobra racio-
excepto, el recurso de apelacin (CPP, art. 404.9) nalidad como institucin dentro del modelo nor-
sobre las modificaciones. mativo vigente en el pas, de lo contrario, quedara
abierta a una discrecionalidad intangible que podra
Resulta discutible que la judicatura pueda revocar o derivar en la arbitrariedad judicial.
reformar sin audiencia a la imputada la decisin
que rechaz la imposicin de una medida de coer- La revisin de la medida de coercin a pedido de la
cin, o bien, reformar el auto que impone una imputada o su defensor/a (CPP, art. 277), por su
medida de coercin para imponer una medida ms parte, slo es procedente cuando han variado las
grave. El nico supuesto en que esto podra darse circunstancias primitivas que fundaron la imposi-
es cuando la imputada ha sido declarada rebelde cin de la medida de coercin. Ntese que no son
pero slo para los efectos de la detencin (CPP, todas las circunstancias primitivas, sino puede ser
arts. 79 y 266). una sola de ellas.
Caso contrario podra darse en el caso de En este caso cobran relevancia los presupuestos
sustitucin de la medida de coercin por una menos bsicos que deben ser tomados en consideracin
grave para la imputada, pero siempre, como para fundar una medida de coercin, esto es, la
consecuencia de un acto viciado, la falta de un imputacin y el peligro de fuga u obstaculizacin
presupuesto esencial para la imposicin de una de la investigacin.
medida de coercin o la falta de proporcionalidad
de la medida inicialmente impuesta. As por En relacin con la imputacin puede presentarse
ejemplo, se podr revocar o reformar la medida que haya variado el hecho fctico o el grado de
sustitutiva cuando la primera declaracin participacin de la imputada, como consecuencia
adoleciere de un defecto absoluto (CPP, arts. 91, de la introduccin de un medio de prueba de des-
281 y 283), en el caso del primer supuesto; la cargo o la nulidad de un medio de prueba valorado
- 111 -
inicialmente; con lo M ANUAL DE ESTRATEGIAS DE LITIGIO CON ENFOQUE DE GNERO
cual, esto puede dar origen a ble el sistema de garantas para consolidar un sis-
un tipo penal cuya sancin punitiva sea menor, a la tema de administracin de justicia propio de un
disminucin de la punibilidad por el grado de Estado Republicano y Democrtico de Derecho.
participacin, o a la atipicidad del hecho imputado
por falta de sustentacin probatoria o relevancia
jurdica tipicidad.
- 112 -
DETERMINACIN DE LA ESTRATEGIA DE DEFENSA
Caso. Claudia Yadira Mndez Jurez, de veinte aos, salvadorea, ama de casa, madre soltera de dos
nias, de acuerdo con la versin de la polica fue detenida hace dos horas en la zona uno ejerciendo la
prostitucin. El motivo de la detencin fue que al hacerle un registro superficial se le encontr dentro del
bolso siete envoltorios con marihuana.
La seora Yadira Mndez, manifiesta que es constantemente acosada por la polica por ejercer la
prostitucin. Indica que los agentes le piden favores sexuales para liberarla o le roban sus pertenencias.
Que fue detenida el da de ayer como a las siete de la noche, durante una redada sin que hubiera motivo
y llevada junto a otras diez compaeras a la comisara 11, donde fue violada por tres agentes de la PNC.
Sobre la marihuana indica que no sabe nada.18
Instrucciones:
Como encargados de la defensa pblica de la seora Mndez, cul sera la estrategia de litigio para este
caso?
5. Medidas de coercin tendientes a firme dictada por juez competente y con las for-
la bsqueda de la verdad malidades legales (CPR, art. 25).
- 113 -
MANUAL DE ESTRATEGIAS
orden de juez o la concurrencia DE LITIGIO CON ENFOQUE DE GNERO
de un delito fla- defensa, en virtud del derecho a ser odo dentro de
grante; de lo contrario se estara vulnerando el un plazo razonable, por un/a juez o tribunal com-
principio de libertad de accin que establece: petente y establecido con anterioridad por la ley
Toda persona tiene derecho a hacer lo que la ley (CADH, art. 8.1). De igual forma, cuando una per-
no prohbe; no est obligada a acatar rdenes que sona se encuentra detenida tiene derecho a recurrir
no estn basadas en ley y emitidas conforme a ella. ante un/a juez o tribunal competente a fin de que
Tampoco podr ser perseguida ni molestada por determine sobre la legalidad o no de su arresto o
sus opiniones o por actos que no impliquen detencin (CADH, art. 7.6).
infraccin a la misma. (CPR, art. 5).
El control de la garanta de juez natural la puede
Por otra parte, este artculo constitucional ha sido ejercer la imputada o la defensa a travs de la inter-
sistemticamente vulnerado en la prctica, ya que posicin de cuestiones de incompetencia material
la mayora de mujeres privadas de libertad son re- (CPP, art. 43), funcional (CPP, arts. 44, 45, 47, 48,
gistradas por policas varones. Un estudio reciente 49, 50, 51) y territorial (CPP, arts. 52; LOJ, art.
demostr que el 62% de las mujeres detenidas 54.f).
fueron registradas en sus cuerpos por policas va-
rones. Esta norma constitucional busca proteger la Las dos primeras, competencia material y funcio-
indemnidad sexual de las mujeres, por lo que al ser nal, se encuentran reguladas expresamente en el
registradas por personas de distinto sexo, este Cdigo Procesal Penal y dems ordenamiento ju-
derecho se pone en peligro. rdico; mientras que, la competencia territorial la
determina la Corte Suprema de Justicia (CPP, art.
Si la defensa registra que esta situacin ha ocurri- 52) por medio de acuerdos (LOJ, art. 54.f.).
do, debe ponerlo en conocimiento de las autorida- Las cuestiones de competencia territorial o las
des disciplinarias correspondientes. fundadas en la conexin de causas slo podrn ser
E. Facultades defensivas vinculadas propuestas hasta antes de comenzada la audiencia
del debate (CPP, art. 57 1er. prrafo), mientras que
a la operativizacin del sistema
la incompetencia por razn de la materia deber ser
de garantas declarada aun de oficio en cualquier estado del
proceso (CPP, art. 57 2do. prrafo).
1. Juez natural y derecho de defensa
Existen en la legislacin dos formas por las cuales
Toda imputada o acusada tiene derecho a ser juz- se puede interponer las cuestiones de competencia.
gada por un juez o tribunal competente y La primera por inhibitoria ante el o la juez que se
preestablecido (CPR, art. 12); es decir, anterior al considere competente; y la segunda por
momento en que se suscita el hecho que se some- declinatoria a efecto de que el juez que se consi-
ter a su conocimiento. dera es incompetente (CPP, art. 56). Es requisito
que quien propone la incompetencia exprese que
En este sentido, la garanta se extiende a la prohi- no ha utilizando la otra forma (CPP, art. 56 3er.
bicin de constituir jueces especiales para casos prrafo) declinatoria o inhibitoria.
concretos (CPR, art. 12 2do. prrafo); con ello, se
imposibilita la manipulacin en la designacin del Por regla general, la incompetencia se interpone
tribunal competente para el enjuiciamiento. por escrito (CPP, arts.58); sin embargo, en el caso
de la incompetencia material, cuando se interponga
Respecto de la imputada, esta garanta opera como en el debate, ser oral (CPP, arts 362, 369). El
un mecanismo propio de la inviolabilidad de la trmite se rige por lo dispuesto por la ley organis-
- 114 -
mo judicial, para el caso de Dlos incidentes
ETERMINACIN (CPP,
DE LA ElDEcontrol
ESTRATEGIA DEFENSAque puede ejercer la imputada, acusada o
arts. 58 1er prrafo; 295). Esto significa que en el la defensa respecto de esta garanta es a travs del
procedimiento preparatorio, intermedio y en la derecho a recusar al juez o tribunal cuando exista
preparacin del debate el procedimiento ha seguir temor de parcialidad por las causales establecidas
es de dos das de audiencia, 10 das para la presen- en los artculos 122 y 123 de Ley del Organismo
tacin de la prueba si fuere necesario y un trmino Judicial.
no mayor de 3 das para la resolucin (LOJ, arts.
138, 139, 140). Las recusaciones se pueden hacer antes de la con-
clusin del procedimiento preparatorio; en el pro-
Si la resolucin es desfavorable, nicamente se cedimiento intermedio, dentro del plazo de seis
puede interponer recurso de apelacin a las reso- das de audiencia previstos para el control de la
luciones que sean emitidas durante el procedi- acusacin (CPP, art. 336.2); en el juicio, dentro del
miento preparatorio e intermedio (CPP, art. 404.1 plazo de 6 das previsto para su interposicin (CPP,
CPP); si la resolucin fuere dictada durante el art. 346); y, en los recursos al momento de inter-
juicio -preparacin del debate o el juicio- procede ponerlos (CPP, art. 65).
nicamente el recurso de reposicin (CPP, arts.
402, 403 CPP). Sin embargo, la recusacin que se funda en mo-
2. Juez imparcial y derecho de defensa tivos producidos o conocidos despus de los plazos
fijados, se podr deducir dentro de las 24 horas
Una de las caractersticas de los sistemas procesa-
siguientes a la produccin o conocimiento de las
les de los Estados de Derecho lo constituye la ga-
razones que fundan la recusacin (CPP, art. 65).
ranta de toda persona a ser juzgada por un-a juez
imparcial e independiente (CPR, art. 203). Toda La forma en que se deducen las recusaciones se
persona tiene derecho a ser oda por un juez o tri- hace por escrito fundado; sin embargo, durante las
bunal independiente e imparcial, establecido con audiencias, la recusacin se puede deducir
anterioridad por la ley (CADH art. 8.1); y, nica- oralmente (CPP, art. 65). El trmite de la recu-
mente, sometido a la constitucin y al ordenamien- sacin se sigue conforme las disposiciones de la
to jurdico (CPP. Art. 7). Ley del Organismo Judicial (LOJ, art. 129, 131).
Esta garanta se extiende al derecho que tienen los La recusacin no suspende el trmite del procedi-
ciudadanos y ciudadanas a serjuzgados por una miento (CPP, art. 67).
persona ajena, imparcial e independiente que pueda
determinar su responsabilidad en el hecho fctico. La recusacin que fuere declarada sin lugar puede
ser apelable (CPP, art. 404) cuando hubiere sido
Ello significa que cuando un/a juez juzga y re- dictada por los/las jueces de primera instancia. En
suelve un caso concreto debe ser libre e indepen- caso de que la misma hubiere sido rechazada por
diente de todo poder, incluso del judicial, para un tribunal de sentencia cabe el recurso de
tomar su decisin y nicamente se le exige, que se reposicin (CPP, art. 403).
encuentre enmarcado dentro de los lmites que fija
la ley.
- 115 -
GLOSARIO
Gnero. Se Teora de
refiere a la gnero. Se
gama de refiere al
roles, conjunto de
relaciones, conocimien-
ca- tos,
ractersticas categoras,
de la hiptesis,
personalidad, interpretacion
actitudes, es, valores y
comporta- prcticas
mientos, relativos a los
valores, fenmenos
poder relativo histricos
e influencia, construidos
socialmente en torno al
construidos, sexo.
que la
sociedad Perspectiva
asigna a de gnero.
ambos sexos Herramienta
de manera que permite
diferenciada1. visualizar los
distintos
Sexo. mecanismos,
Condicin formas y
orgnica, efectos de la
masculina o construccin
femenina, de social de los
los seres gneros
humanos, -masculino y
animales y femenino-
las plantas. poniendo en
el centro del
- 116 -
anlisis las relaciones de poder entre hombres y de una defensa tcnica jurdica apropiada segn el
mujeres. caso.
Derecho a la igualdad. Reconocimiento previo del Identidad. Define quines somos y comienza desde
principio de la dignidad humana, constitutivo de antes de nacer. Nuestra primera identidad es el
los Derechos Humanos: todas las personas son sexo, luego nombre, edad, estado civil, clase social,
iguales, y son igualmente sujetas de derecho, pues regin, religin, profesin, nacionalidad,
todas ellas estn dotadas de una misma dignidad. caractersticas fsicas. Lo aprendemos en nuestra
socializacin.
Violencia contra las mujeres. Violencia estructural
que se dirige hacia las mujeres con el objeto de Lenguaje sexista. Particularidad del idioma que,
ejercer dominio y control sobre ellas y as como en toda la concepcin de la sociedad, aduce
mantener su subordinacin al gnero masculino. que al hablar de hombre se tiene que entender que
Teora del caso. Es la que acompaar durante todo se habla de la mujer, pero no as cuando se habla
el proceso penal el desempeo de la Defensa de mujer se est hablando de hombre.
Pblica, desde el momento que conoce el caso,
cuando le es asignado; la cual permite al abogado o Violencia intrafamiliar. Constituye una violacin a
abogada de la Defensa Pblica Penal la mejor los derechos humanos y para los efectos de la
decisin para establecer su teora, trabajar y presente ley, debe entenderse como cualquier
desarrollar sus funciones coherentemente con una accin u omisin que de manera directa o indirecta
planificacin determinada para lograr un resultado causare dao o sufrimiento fsico, sexual,
adecuado para la persona defendida y el ejercicio psicolgico o patrimonial, tanto en el mbito
pblico como en el privado, a persona integrante
del grupo familiar, por parte de parientes o convi-
viente o ex conviviente, cnyuge o ex cnyuge o convencionales, tradicionales, fijadas y
con quien se haya procreado hijos o hijas. perpetuadas por las instituciones sociales.
(Artculo 1 de la Ley de violencia intrafamiliar).
Androcentrismo. Visin del mundo desde lo
Violencia sexual. La violencia sexual se define masculino tomando al varn de la especie como
como: todo acto sexual, la tentativa de consumar parmetro o modelo de lo humano.
un acto sexual, los comentarios o insinuaciones
sexuales no deseados, o las acciones para Sexismo. Creencia fundamentada en una serie de
comercializar o utilizar de cualquier otro modo la mitos, en la superioridad del sexo masculino.
sexualidad de una persona mediante coaccin por
otra persona, independientemente de la relacin de Feminismo. Movimiento social y poltico y
sta con la vctima, en cualquier mbito, incluidos tambin una teora que parte de la toma de
los centros de detencin. conciencia de las mujeres como colectivo humano
oprimido, explotado y dominado por el colectivo
Socializacin de roles sexuales. Proceso mediante del hombre.
el cual un individuo recibe la asignacin de roles
sociales que se consideran propios de su sexo. Sobregeneralizacin. Se da cuando un estudio,
teora o texto slo analiza la conducta del sexo
Socializacin de roles sexuales estereotipados. masculino pero presenta los resultados, el anlisis
Proceso mediante el cual se le asigna unas tareas o el mensaje como vlidos para ambos sexos.
INSTRUMENTOS INTERNACIONALES DE
DERECHOS HUMANOS DE LAS
MUJERES
Los instrumentos internacionales en materia de derechos humanos ratificados por Guatemala 1 son aplicables a
todos los habitantes del pas, sin distincin alguna, en este apartado se adjuntan los especficos a derechos de las
mujeres:
Bacigalupo, es en las
Enrique; obreras del
Tcnica de sector textil;
Resolucin de Diseo de
casos penales, investigacin;
Buenos Aires, San Jos,
1990. Costa Rica;
Batres Mndez, UNA-UCR;
Gioconda; El 1996.
peritaje en Camacho Rosala;
casos de Lara, Silvia y
violencia Serrano,
domstica; Ester; Las
San Jos de Cuotas
Costa Rica; Mnimas de
ILANUD; Participacin
2002. Poltica de las
Bobbio, Norberto; Mujeres,
Igualdad y Aportes para
libertad; la Discusin;
Barcelona; San Jos,
Paids; 1993. Costa Rica;
Camacho Centro
Granado, Nacional para
Rosala et al.; el Desarrollo
Caminando de la Mujer y
hacia la la Familia.
Igualdad; San Casas, Lidia y
Jos, Costa Molina,
Rica; Natalia; Gua
ILANUD; de tribunales
1997 de los
Camacho derechos de la
Granado, mujer; Chile;
Rosala; La CEJA; 2003.
maternidad Convergencia
como ciudadana de
institucin del Mujeres;
patriarcado:
representa-
ciones y
manifestacion
- 119 -
Reduccin de MANUAL DE ESTRATEGIAS DE LITIGIO CON ENFOQUE DE GNERO
la Mortalidad materna; Lagarde, Marcela; La Identidad de Gnero; Mxico
Guatemala; 2003. D.F.; 1992.
Corsi, Jorge (Comp.); Violencia familiar, Una Lagarde, Marcela; Los Cautiverios de las mujeres:
mirada interdisciplinaria sobre un grave pro- madresposas, monjas, putas, presas y locas;
blema social; Buenos Aires, Paids; 1999. Mxico; 1990.
De Barbieri, Teresita; Sobre la categora Gnero, Larrauri, Elena; Violencia domstica y legtima
una introduccin terica metodolgica; defensa: una aplicacin masculina del derecho
Santiago de Chile; Editorial Fin de Siglo; penal; EUB; Barcelona; 1995.
1995. Martn, Ligia (Coord.); El hostigamiento sexual es
Dez, Andrea; Qu significa incorporar la pers- una forma de violencia. Denncielo. Mdulo
pectiva de gnero en investigaciones de las de capacitacin para el abordaje del hos-
ciencias sociales?; Guatemala; ICCPG; 2005; tigamiento sexual desde la perspectiva de g-
en prensa. nero; San Jos, Costa Rica; Defensora de los
Facio, Alda; Sobre el origen del concepto de g- Habitantes de la Repblica, Defensora de la
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- 120 -
Anexo I
Ficha de registro en casos de violencia sexual
Esta ficha fue elaborada por el Programa de Justicia Penal y Gnero del Instituto de Estudios Comparados en
Ciencias Penales de Guatemala y fue validada y aprobada por la Unidad de Gnero del Instituto de la Defensa
Pblica Penal.