Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Del mismo modo debe de interpretarse el inciso 1 del art.1 de la Ley 19.947, (LMC), que seala en el mismo
sentido de la norma constitucional que:
la familia es el ncleo fundamental de la sociedad. El matrimonio es la base principal de la familia,
PARENTESCO
Es la relacin de familia existente entre personas naturales que descienden las unas de las otras real o fictamente,
o de un mismo tronco comn.
CLASES DE PARENTESCO
El parentesco puede ser por consanguinidad o por afinidad:
1. Por consanguinidad, es aquel que existe entre dos personas que descienden una de la otra o de un mismo
progenitor, en cualquiera de sus grados (Art. 28 CC).
2. Por afinidad, es el que existe entre una persona que est o ha estado casada y los consanguneos de su
marido o mujer (Art. 31CC).
3. Por adopcin, la adopcin confiere al adoptado el estado civil de hijo respecto del o de los adoptantes.
ESPONSALES
La promesa de matrimonio mutuamente aceptada. Esto, de acuerdo al artculo 98 del CC.
NATURALEZA JURDICA
Su naturaleza jurdica es la de ser un contrato preparatorio del matrimonio, es un contrato de promesa de celebrar
un contrato de matrimonio, pero sin los efectos civiles del contrato de promesa patrimonial.
Se le reconoce como un hecho privado, cuyo cumplimiento queda entregado al honor y conciencia del individuo,
de manera que este contrato no produce obligacin alguna ante la ley civil. Sin embargo, se le reconocen ciertos
efectos:
1. Si se pact una multa para el caso de incumplimiento, y ella se pag, no habr derecho para exigir su
devolucin.
2. Pueden revocarse las donaciones hechas en razn del matrimonio.
3. Permite celebrar capitulaciones matrimoniales.
Por qu no puede alegarse esta promesa para pedir que se celebre el contrato de matrimonio prometido?
2
La ley quiere que el consentimiento en el matrimonio sea lo ms libre y espontneo posible, no quiere que se
contraiga por obligacin (art.4 LMC)
Cul es la naturaleza jurdica de la multa que se pacta para el caso de incumplimiento? Un sector minoritario
de la doctrina sostiene que se tratara de una obligacin natural, pero sabemos que ste contrato no da origen a
obligacin alguna ante la ley civil, es decir, ni civil ni natural. Es por ello que la generalidad de la doctrina la
comprende como una mera sancin.
EL MATRIMONIO
GENERALIDADES
CONCEPTO DE MATRIMONIO
El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente, y
por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente. (Art.102 del CC.)
La doctrina mayoritaria sostiene que el matrimonio, ms all de ser un contrato, es una institucin.
2.- Error acerca de alguna de sus cualidades personales que, atendida la naturaleza de los fines del
matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorgar el consentimiento.
Impotencia o esterilidad.
b.- La fuerza.
El art. 8 LMC seala falta el consentimiento libre y espontneo en los siguientes casos: 3 si ha habido fuerza,
segn los trminos de los artculos 1456 y 1457 del CC, ocasionada por una persona o por una circunstancia
externa que hubiere sido determinante para contraer el vnculo.
Art. 1456. La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una
persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin. Se mira como una fuerza de este gnero
todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de
sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave.
El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto, no
basta para viciar el consentimiento.
Art. 1457. Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza aquel que es beneficiado por
ella; basta que se haya empleado la fuerza por cualquiera persona con el objeto de obtener el consentimiento.
4
Ante ello, para que la fuerza vicie el consentimiento en el matrimonio debe ser, copulativamente:
- Grave
- Injusta
- Determinante
2.- Los que se hallaren ligados por un acuerdo de unin civil vigente, a menos que el matrimonio lo celebre
con su conviviente civil
4.- Los que se hallaren privados del uso de razn, y los que, por un trastorno o anomala psquica,
fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de modo absoluto para formar la comunidad de vida que
implica el matrimonio
Se trata de dos situaciones:
5
a. La privacin de razn. Este supuesto es propiamente el caso del demente, salvo que no es necesaria la
declaracin de interdiccin. Esta causal es lgica pues el que est privado de razn no puede manifestar
su voluntad. Otros, esgrimen razones de orden eugensico, atendido a que la demencia es hereditaria.
b. El trastorno o la anomala psquica. Es un impedimento que tiene su fuente en el derecho cannico.
Debe darse entonces que la persona no est privada de razn sino slo trastornada o padeciendo de una
anomala psquica, pero no cualquiera, sino que sea diagnosticada fehacientemente (se entiende que por
un facultativo mdico a travs de una certificacin mdica) y que incapacite a la persona de manera
absoluta para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio.
A propsito del trastorno o anomala psquica que indica la norma. Carlos LPEZ seala que podra
incluir trastornos de identidad sexual como el fetichismo y el travestismo. Por su parte, RAMOS PAZOS,
agrega el sndrome de Down severo. No obstante, que la norma se refiere a personas que han sido
diagnosticadas por un trastorno o anomala psquica que, al momento de la celebracin del
matrimonio, les impida en trminos absolutos formar la comunidad de vida que implica el
matrimonio. Conviene aclarar que el primer autor se est refiriendo a personas que padecen de una
parafilia asociada con cosas inanimadas susceptibles de tratamiento mdico, y el segundo a personas que
presentan un trastorno gentico (sndrome de Down) que el autor ha calificado de severo
probablemente para aludir a una disminucin del coeficiente intelectual.
5.- Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con los
derechos y deberes esenciales del matrimonio.
Se trata de una causal tomada directamente del derecho cannico. Se refiere en pocas palabras de la falta de
madurez, ya sea por razones psico-patolgicas (anomalas de la personalidad) o por razones fisio-patolgicas (una
persona adulta que tiene edad infantil).
6.- Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea en forma oral, escrita,
o por medio del lenguaje de seas.
Se entiende que esta causal no slo alcanza a los sordomudos que no sepan leer o comunicarse por lenguaje de
gestos, sino que tambin a toda persona que, por cualquiera causa, no pueda expresar su voluntad claramente,
como en el caso de un ebrio o de una persona drogada.
El Art.7 LMC establece que el cnyuge sobreviviente no podr contraer matrimonio con el imputado contra quien
se hubiere formalizado investigacin en el homicidio de su marido o mujer, o con quien hubiere sido condenado
como autor, cmplice o encubridor de ese delito.
PROHIBICIONES O IMPEDIMENTOS IMPIDIENTES
Fuera de los impedimentos dirimentes, el CC establece ciertas prohibiciones para contraer matrimonio, conocidas
como impedimentos impidientes:
a. El impedimento de falta de consentimiento
b. El impedimento de la guarda
c. El impedimento de las segundas nupcias
Art. 105. No podr procederse a la celebracin del matrimonio sin el asenso o licencia de la persona o personas
cuyo consentimiento sea necesario segn las reglas que van a expresarse, o sin que conste que el respectivo
contrayente no ha menester para casarse el consentimiento de otra persona, o que ha obtenido el de la justicia en
subsidio.
La persona o personas que deben consentir en el matrimonio de un menor de 18 aos se determina atendiendo a
si la filiacin del menor se encuentra determinada o no se encuentra determinada. (Art. 105 CC)
1.- Menor de filiacin determinada:
Ambos padres deben consentir expresamente, y si faltare uno de ellos, consentir el que exista, y si faltan ambos,
el ascendiente o ascendientes de grado ms prximo. En caso de empate, prevalece el voto favorable al
matrimonio. A falta de todos estos, deber consentir el curador general, o el Oficial del Registro Civil (art.111)
Se entienden faltar el padre, la madre, o los ascendientes, cuando (art.109 CC):
1. Han fallecido
2. Est demente o declarado en interdiccin
3. Cuando est ausente del territorio de la Repblica y no se esperare su pronto regreso
4. Cuando se ignorare el lugar de su residencia
5. Cuando la paternidad o la maternidad haya sido establecida judicialmente contra su oposicin.
Esto ltimo supone que, tratndose de hijos de filiacin extramatrimonial, el consentimiento deben prestarlo el
padre o madre que lo haya reconocido voluntariamente o que la paternidad o maternidad se haya establecido sin
su oposicin.
Art. 116. Mientras que una persona no hubiere cumplido dieciocho aos, no ser lcito al tutor o curador que haya
administrado o administre sus bienes, casarse con ella, sin que la cuenta de la administracin haya sido aprobada
por el juez, con audiencia del defensor de menores.
Igual inhabilidad se extiende a los descendientes del tutor o curador para el matrimonio con el pupilo o pupila.
El matrimonio celebrado en contravencin a esta disposicin, sujetar al tutor o curador que lo haya contrado o
permitido, a la prdida de toda remuneracin que por su cargo le corresponda; sin perjuicio de las otras penas
que las leyes le impongan.
No habr lugar a las disposiciones de este artculo, si el matrimonio es autorizado por el ascendiente o
ascendientes cuyo consentimiento fuere necesario para contraerlo.
FORMALIDADES LEGALES
A fin de determinar las formalidades legales que deben observarse al momento de celebrar el matrimonio, es
menester distinguir:
A.- Tratndose de la celebracin de matrimonios en Chile
a. Ante oficial del registro civil
b. Formalidades antes de la celebracin del matrimonio
c. Formalidades durante la celebracin del matrimonio
d. Ante una entidad religiosa de derecho pblico
9
Etapas:
1.- Plazo:
Puede verificarse inmediatamente despus de los actos anteriores, o hasta 90 das despus de los mismos.
Este plazo es fatal. Si no se celebra el matrimonio en esa fecha hay que proceder nuevamente a la manifestacin
e informacin.
5.- Ritualidades
Previa declaracin de los testigos, bajo juramento, que no hay impedimentos o prohibiciones que afecten a los
contrayentes y sobre el domicilio y residencia de estos. El Oficial Civil dar lectura a la manifestacin y a la
informacin (art.18 LMC) y reiterar la necesidad de que el consentimiento sea libre y espontneo, luego da
lectura a los arts. 131, 133 y 134 CC, relativo a los derechos y deberes personales de los cnyuges.
Asimismo, indicar a los contrayentes los regmenes patrimoniales del matrimonio, y si estos no optan por
alguno o no lo han hecho en las capitulaciones matrimoniales celebradas con anterioridad, se entendern
casados bajo el rgimen de sociedad conyugal. La Ley N 19.585 modific el art. 37 de la Ley de Registro civil,
debiendo actualmente el oficial civil manifestar privadamente a los contrayentes que pueden reconocer a los
hijos comunes nacidos antes del matrimonio.
Celebrado el matrimonio, se levanta un acta y se procede a su inscripcin. La falta de ellas no produce nulidad
del matrimonio, pero suscita problemas para la prueba del estado civil.
Hay una norma especial en la ley N19.253, art.13 que se refiere al matrimonio de personas pertenecientes a una
etnia indgena o que no conocieren el idioma castellano o de sordos que no pudieren darse a entender por
escrito. Ella consiste en que la manifestacin, la informacin y la celebracin se hacen en su lengua materna o en
lengua de signos.
Puede celebrarse el matrimonio por mandato?
La ley autoriza para hacerlo, pero es necesario que el mandato se otorgue por escritura pblica en que se
indique el nombre, profesin y domicilio de los contrayentes y del mandatario.
LA SEPARACIN DE HECHO
Para aquellos que propugnan casi ciegamente la inexistencia de la autonoma de la voluntad en las relaciones
matrimoniales y dentro del derecho de familia en general, esta figura de la separacin de hecho, de dicho sea de
paso siempre existi, es una buena muestra de lo contrario.
Separaciones de hecho, como se dijo, han existido en todos los tiempos, y acuerdos entre los cnyuges para
regular los efectos prcticos de esa separacin tambin, lo que pasa es que hoy la LMC lo hace expresamente,
incorporando un elemento que es en definitiva el nico innovador de la norma, esto es que el instrumento en el
que conste el acuerdo, bajo una de las solemnidades que se exigen, otorga fecha cierta del cese de la convivencia,
lo que como veremos es bsico en ciertos casos para demandar el divorcio.
11
El art.21 LMC establece que si los cnyuges se separaren de hecho, podrn, de comn acuerdo, regular sus
relaciones mutuas, especialmente los alimentos que se deban y las materias vinculadas al rgimen de bienes del
matrimonio.
En todo caso si hubiere hijos, dicho acuerdo deber regular tambin, a lo menos, el rgimen aplicable a los
alimentos, al cuidado personal y a la relacin directa y regular que mantendra con los hijos aquel de los padres
que no los tuviere bajo su cuidado.
Los acuerdos antes mencionados debern respetar los derechos conferidos por las leyes que tengan el carcter de
irrenunciables.
Como se ve, este acuerdo conviene, a fin de promover una eventual y futura accin de divorcio, consignarlo por
escrito pues esta circunstancia otorga fecha cierta al cese de la convivencia. En efecto, los plazos legales que se
establecen para demandar el divorcio se basan en la fecha de cese de la convivencia ciertamente establecida en
alguno de los siguientes instrumentos (art.22 LMC):
a) Escritura pblica.
b) Acta extendida y protocolizada ante notario pblico
c) Acta extendida ante un oficial de registro civil; o
d) Transaccin aprobada judicialmente.
La norma sin embargo contiene un efecto perverso poco advertido por la doctrina ya que el cnyuge que piensa
en la separacin como un remedio curativo para un pronto restablecimiento de la relacin matrimonial, est, al
suscribir este acuerdo, poniendo fecha cierta al trmino de su matrimonio.
De ah que el buen consejo del jurista ser por escriturar el acuerdo bajo las formas legales sealadas si con ello se
quiere preparar la plataforma del juicio de divorcio o igualmente por escrito, pero sin estas formalidades a fin de
no poner en peligro el futuro del matrimonio relegando la separacin de hecho como un nuevo aire dentro de
una crisis cuya solucin est siendo buscada.
La fecha cierta del cese de la convivencia variar si el acuerdo en cuestin requiere de una inscripcin,
subinscripcin o anotacin en un registro pblico, pues en este caso sta se retrasar al da del cumplimiento de la
formalidad (art.22 LMC inc.2)
La fecha cierta en cuestin no se ver afectada en todo caso por la declaracin de nulidad de una o ms de las
clusulas del instrumento formal que se elija (art.22 LMC inc. final)
1. El acuerdo tiene que partir con la expresin que la regulacin en cuestin es producto de la separacin de
hecho, pues nada obsta a que sin estar separados de hecho puedan vlidamente los cnyuges regular
internamente sus relaciones mutuas de orden patrimonial.
2. A nuestro juicio el inc. 2 del art.22 LMC no se justifica, pues la fecha cierta de la separacin es una disposicin
de orden privado que no se altera por el hecho de no haberse jams practicado una inscripcin o subinscripcin.
3. El inc. final del art.22 LMC no tiene sentido salvo si esas clusulas afectas de nulidad son clusulas esenciales del
acuerdo. Es decir, si todas las clusulas esenciales son nulas, salvo la clusula de quien se har cargo del gato,
resultara ridculo que esa clusula baste para dar fecha cierta al cese de la convivencia. Si este fuera el sentido
bastara haber legislado diciendo que bastara un instrumento cualquiera en el cual una de las partes o ambas
partes deje constancia del cese de la convivencia hara fe de su fecha y ese sentido contradictorio, como veremos,
pareciera ser el que prima.
En efecto, esta separacin de hecho puede judicializarse sin que por ello entremos al estudio de la separacin
judicial, pues son dos figuras distintas.
12
Si no hay acuerdo, cualquiera de los cnyuges puede solicitar al Juez que se regulen las prestaciones mutuas. Esta
no es una gestin voluntaria, sino contenciosa, cuyo procedimiento est regulado en los arts. 23, 24 y 25 LMC.
Lo importante es que la fecha cierta en este caso ser la de la notificacin de la demanda.
Comentario: La fecha de cese de la convivencia entonces no es siempre una decisin tomada de comn acuerdo
por los cnyuges. Puede que ella se vuelva un hecho debatido, al no aceptarse por uno de los cnyuges la fecha
fijada por el otro. Hasta aqu todo bien. Lo raro se produce despus, en el inc. 2 del art.25, en donde se seala
que habr fecha cierta a falta de acuerdo con el mrito de una declaracin unilateral hecha por escritura pblica o
acta ante Oficial civil o por simple declaracin prestada en gestin voluntaria ante un juez y notificada al otro
cnyuge. Entonces si basta una declaracin unilateral para hacer fe de la fecha cierta del cese de la convivencia
todas las regulaciones anteriores son innecesarias.
El profesor TRONCOSO la define como aquella situacin en que en virtud de una sentencia judicial cesa la vida en
comn de los cnyuges subsistiendo el vnculo matrimonial.
a. una violacin grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio,
b. una violacin grave de los deberes y obligaciones para con los hijos,
c. y en ambos casos que torne intolerable la vida en comn.
La ley se pone en el caso del adulterio, que se verifica despus de producida la separacin de hecho de comn
acuerdo. En este caso el adulterio no puede invocarse como causal, es decir, a contrario sensu, podr invocarse
cuando el adulterio se ha producido antes de la separacin de hecho.
El titular de la accin es evidentemente el cnyuge que no haya dado lugar a la causal.
13
Acuerdo suficiente: es aquel que resguarda el inters superior de los hijos, procura aminorar el menoscabo
econmico que pudo causar la ruptura y establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cnyuges cuya
separacin se solicita.
1. Personalsima
2. Irrenunciable (art.28 LMC)
3. Imprescriptible
ASPECTOS PROCESALES
Corresponder conocer a los Tribunales de Familia de estas acciones de separacin (art.8 N16 de la ley 19.968)
sujetndose por ello al procedimiento propio de estos tribunales (arts.9 y ss.).
El art. 29 LMC contiene una norma interesante pues dispone que la separacin judicial puede solicitarse tambin
en el procedimiento a que d lugar algunas de las acciones a que se refiere el art. 23, o una denuncia por violencia
intrafamiliar producida entre los cnyuges o entre alguno de stos y los hijos.
1. Resolver todas y cada una de las materias sealadas en el art.21, salvo que ellas ya hubieren sido
reguladas o no procediere su regulacin judicial, lo que en todo caso deber indicar el juez expresamente.
2. Debe contener la liquidacin del rgimen matrimonial (slo sociedad conyugal o rgimen de participacin
en los gananciales) que hubiere existido entre los cnyuges si se hubiere solicitado y se hubiere rendido
prueba al efecto.
Como se ver ms adelante esta norma es una excepcin a la regla segn la cual la liquidacin de la
sociedad conyugal, en caso de desacuerdo entre los cnyuges, debe hacerse por rbitro de derecho segn
las normas de la particin.
EFECTOS DE LA SEPARACIN
El art.32 LMC establece una lgica regla general cual es que la separacin judicial producir sus efectos desde la
fecha en que queda ejecutoriada la sentencia que lo decreta, y no desde la subinscripcin marginal a la inscripcin
del matrimonio, la que hecha har oponible a terceros la separacin. Eso si la subinscripcin tiene otro efecto
importante, adems de la oponibilidad mencionada, desde ese momento adquieren los cnyuges el estado civil de
separados judicialmente, lo que por cierto no los habilita para contraer nuevas nupcias.
Los efectos de la separacin se abordan desde dos puntos de vista:
A.- RESPECTO DE LOS CNYUGES
1. Desde la subinscripcin un nuevo estado civil prima sobre el de casados: el estado civil de separados
judicialmente.
3. Subsisten los dems derechos entre cnyuges como el derecho de alimentos, pero reducidos a los
mnimos que seala la ley respecto del cnyuge que ha causado la separacin. (arts.174 y 175 CC).
14
4. Termina el rgimen de sociedad conyugal y el de participacin en los gananciales y se procede a
liquidarlos, si se hubiere solicitado y se hubiere rendido prueba al efecto.
6. Los cnyuges administran libre e independientemente sus bienes propios y los bienes sociales que les
cupo a cada uno en la liquidacin respectiva (art.173 CC)
7. Verificndose la separacin por la causal del art. 26 inc.1 LMC, el cnyuge que caus la separacin
pierde el derecho a suceder ab intestato al otro, lo que debe ser declarado en la sentencia y constar en la
subinscripcin.
8. Cualquiera sea la causal de separacin, el cnyuge que dio lugar a la separacin pierde el derecho de
invocar el beneficio de competencia (art.1636 N2 CC)
9. Desde que la sentencia queda firme el cnyuge donante puede revocar las donaciones por causa de
matrimonio que haya hecho al cnyuge que dio motivo a la separacin judicial (art.1790 inc.2 CC).
10. Desaparece la prohibicin del art.1796 CC. y los cnyuges pueden celebrar entre si una compraventa.
11. Pierden los cnyuges el derecho a adoptar (Art.20 Ley 19620). Sin embargo, si los trmites ya se haban
iniciado, y se produce la separacin, puede otorgarse sta a pesar de todo cuando as lo aconseje el
inters superior del adoptado.
Estado Civil de Separado Judicialmente: Si se adquiere un nuevo estado ser porque el estado anterior de
casados se ha perdido?
La verdad es que el estado anterior de casados no se pierde por la separacin. En efecto, el art.38 LMC seala que
la reanudacin de la vida en comn de los cnyuges restablece el estado civil de casados. El profesor TRONCOSO
piensa que precisamente porque el art.38 habla de restablecimiento de un estado anterior es porque el anterior se
ha perdido. El profesor RAMOS PAZOS esgrime que si se perdiera el estado civil de casado debera enumerarse
esta causal dentro de las causales de extincin del matrimonio (art.42), lo que no acontece. Dejemos de lado
nuestra ortodoxia jurdica y sigamos mejor la sabidura campesina que seala que se restablecen los enfermos,
pero no los muertos.
15
Trmino del Rgimen Patrimonial: Qu pasa con el rgimen patrimonial del matrimonio si los cnyuges se
reconcilian?
La vuelta al rgimen de la sociedad conyugal es irrevocable, mientras que tratndose de la participacin en los
gananciales los cnyuges pueden volver a pactarlo (art.1723 CC en relacin con el art.40 LMC)
2.1.- Si la causal fue la falta imputable al otro cnyuge (art. 26 inc.1 LMC) y se ha procedido a la
subinscripcin, es necesario, a fin de hacer oponible a terceros la reconciliacin, iniciar otro juicio en donde se
solicite la revocacin de la sentencia de separacin judicial. Se trata de una accin que se pone en ejercicio de
comn acuerdo o a peticin de ambos cnyuges y se debe pedir su subinscripcin (art.39 LMC).
Claramente el efecto de cosa juzgada es menos que formal, pues esta situacin se puede producir
indefinidamente en el tiempo (art.41 LMC que seala que la separacin se puede pedir nuevamente una y otra vez
siempre que se funde en hechos posteriores a la reconciliacin).
2.2.- Si la causal fue el cese de la convivencia (art.27 LMC), para que la reanudacin sea oponible a terceros
basta la extensin de un acta ante el oficial de Registro civil y su subinscripcin marginal. El oficial civil comunicar
este hecho al Juez de la causa.
a. Transcurridos diez aos desde la fecha fijada en la sentencia de las ltimas noticias.
b. Cumplidos cinco aos desde las ltimas noticias y ms de 70 aos desde la fecha de nacimiento del
desaparecido;
16
c. Cumplidos cinco aos desde el da presuntivo de la muerte, en caso de haber recibido una herida en
guerra.
d. Cumplido un ao desde el da presuntivo de la muerte, en caso de nave o aeronave siniestrada o de un
sismo o catstrofe.
LA NULIDAD DE MATRIMONIO
Es la sancin civil que afecta al contrato de matrimonio y en la que se incurre como consecuencia de la
inobservancia de algn requisito establecidos por ley que deba concurrir al momento de su celebracin.
Respecto del ejercicio de la accin de nulidad, el inciso final del artculo 46 LMC, seala que El cnyuge menor de
edad y el interdicto por disipacin son hbiles para ejercer por s mismos la accin de nulidad, sin perjuicio de
su derecho a actuar por intermedio de representantes.
Por su parte, el artculo 47 LMC, agrega que la accin slo podr intentarse mientras vivan ambos cnyuges
salvo en los casos indicados en las letras c) y d). Luego, se trata de un requisito para intentar la accin y no para
17
que proceda la declaracin de nulidad; de esta manera, si durante la secuela del juicio fallece uno de los presuntos
cnyuges, se seguir adelante con el proceso hasta sentencia definitiva.
En los casos de prescripcin de un ao, nos encontramos frente a una prescripcin especial de corto tiempo que
se interrumpe segn las reglas generales, pero que no se suspende.
Qu ocurre si, deducida la accin de nulidad por vnculo matrimonial anterior no disuelto, se dedujere
tambin la de nulidad de ste matrimonio?
Nos encontramos frente al caso de una persona que ha contrado matrimonio dos veces. La ley aborda esta
situacin (art. 49 LMC), estableciendo que primeramente deber resolverse la validez o nulidad del primer
matrimonio; de esta manera, si el primer matrimonio es nulo, entonces se entender que la persona nunca ha
estado casada y, por ende, el segundo matrimonio sera vlido pues no se verificara a su respecto el impedimento
de vnculo matrimonial no disuelto.
EL MATRIMONIO PUTATIVO
18
Es un temperamento introducido por el derecho cannico para evitar los rigores de la declaracin de nulidad,
tiene su fundamento en una suerte de beneficio para los cnyuges que hayan contrado de buena fe y con justa
causa de error un matrimonio nulo.
Se le llama putativo pues viene del latn putare que significa creer, es decir creer que el matrimonio era vlido. De
ah que el temperamento sea tan grande que los efectos de la nulidad desaparecen para dejar paso a un
matrimonio que no obstante su declaracin de nulidad produce los mismos efectos civiles que uno vlido.
Antes se regulaba en el art.122 CC., hoy el art.51 LMC retoma casi todos sus trminos sealando que:
El matrimonio nulo que ha sido celebrado o ratificado ante el oficial de Registro Civil produce los
mismos efectos civiles que el vlido respecto del cnyuge que, de buena fe y con justa causa de error,
lo contrajo, pero que dejar de producir efectos civiles desde que falte la buena fe por parte de ambos
cnyuges.
Si slo uno de los cnyuges contrajo matrimonio de buena fe, ste podr optar entre reclamar la
disolucin y liquidacin del rgimen de bienes que hubieren tenido hasta ese momento, o someterse a
las reglas generales de la comunidad.
Las donaciones o promesas que por causa de matrimonio se hayan hecho por el otro cnyuge al que
cas de buena fe, subsistirn no obstante la declaracin de la nulidad del matrimonio.
Con todo, la nulidad no afectar la filiacin ya determinada de los hijos, aunque no haya habido buena
fe ni justa causa de error por parte de ninguno de los cnyuges.
La buena fe y la justa causa de error se presumen (art.52)
19
Lo anterior no significa que los cnyuges de un matrimonio nulo putativo no puedan volver a casarse pues
todo matrimonio posterior sera nulo por impedimento dirimente absoluto, podr hacerlo, pero despus de
la contestacin de la demanda, momento en el cual se entiende desaparecer la buena fe.
b. Se origina entre los cnyuges sociedad conyugal o rgimen de participacin en los gananciales (art.1764
N4 CC).
El art. 51 inc.2 LMC se refiere al rgimen patrimonial del matrimonio cuando slo uno de los cnyuges
tiene buena fe.
c. Subsisten las donaciones por causa de matrimonio al cnyuge de buena fe y caducan las hechas al de mala
fe (art.51 inc. final LMC).
CONCEPTO DE DIVORCIO
Siguiendo al profesor TRONCOSO el divorcio puede definirse como la ruptura de un matrimonio vlido viviendo
ambos cnyuges, o sea, es la disolucin absoluta y duradera del vnculo del matrimonio, pudiendo, por lo tanto,
ambos cnyuges contraer nuevas nupcias.
Bajo la vigencia de la antigua LMC, como se dijo, se entenda por divorcio la simple separacin de cuerpos, la cual
suspenda judicialmente los efectos del matrimonio slo en cuanto se refiere a la cohabitacin de las partes, en
ese caso el divorcio era no vincular.
De ah que se explique que la Corte Suprema definiera el divorcio diciendo que es la separacin de los cnyuges
judicialmente declarada. Hoy esa definicin no tiene sentido, a raz de la regulacin de la separacin judicial, es
ella entonces la que equivale al antiguo divorcio de los arts. 19 y siguientes de la antigua LMC.
CAUSALES DE DIVORCIO
20
Se admite entonces el divorcio absoluto o vincular en la mayora de los pases, no obstante, entre ellos aparece
claramente una gran diferencia: hay unos que slo consienten el divorcio mediante justa causa previamente
establecida por la Ley, y otros que lo permiten, tambin, por la sola voluntad coincidente de los cnyuges o
incluso por la sola voluntad de uno de ellos.
Por ello, se habla en doctrina, y en especial en derecho comparado, sobre dos tipos de causales de divorcio, las
propias del divorcio sancin o por falta o culpa y las propias del divorcio remedio o para sanar una ruptura
irreconciliable que ha trado como consecuencia una convivencia que ya no existe.
Nuestra LMC sigue esta descripcin y establece, sin expresarlo, en el art. 54 las primeras y en el art. 55 las
segundas.
El artculo 54 establece que el divorcio podr ser demandado por uno de los cnyuges, por falta imputable al
otro, siempre que constituye una violacin grave de los deberes y obligaciones que le impone el matrimonio, o de
los deberes y obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en comn.
- El incumplimiento de los deberes que impone el matrimonio que hacen intolerable la vida en comn.
- El incumplimiento de los deberes que impone la filiacin que hacen intolerable la vida en comn.
El artculo 54 LMC agrega, adems, que se incurre en esta causal entre otros casos, cuando ocurre cualquiera de
los siguientes hechos:
1. Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad fsica o psquica del cnyuge
o de algunos de los hijos.
2. Trasgresin grave o reiterada de los deberes de convivencia, socorro, fidelidad propios del
matrimonio, el abandono continuo o reiterado del hogar en comn, es una forma de trasgresin grave
de los deberes de matrimonio.
3. Condena ejecutada por la comisin de alguno de los crmenes o simples delitos contra el orden de
las familias y contra la moralidad pblica o contra las personas, previstos en el Libro II Ttulo VII y VIII del
Cdigo Penal, que involucre una grave ruptura de la armona conyugal. (Dentro de estos ttulos estn los
delitos de aborto, abandono de nulos o personas desvalidas, delito contra el estado civil de las personas,
rapto, violacin, estupro y otros delitos sexuales, incesto, matrimonios ilegales, homicidio, infanticidio,
lesiones corporales, duelo, calumnias, injurias)
4. Conducta Homosexual.
5. Alcoholismo o drogadiccin que constituya un impedimento grave para la convivencia armoniosa entre
los cnyuges o entre stos y los hijos.
6. Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos.
Esta enumeracin de casos, no es tan taxativa, queda ello en claro por el uso de las expresiones entre otras que
emplea el art. 54 LMC
Al invocarse el divorcio sancin no se aplica la exigencia de un plazo de cese de la convivencia, por cuanto este
slo est contemplado en el art. 55 LMC (divorcio remedio).
21
1. - CUANDO AMBOS CNYUGES LO SOLICITAN DE COMN ACUERDO Y ACREDITAN QUE HA CESADO LA
CONVIVENCIA ENTRE ELLOS DURANTE UN LAPSO MAYOR DE UN AO (ART. 55 INC. 1)
En este caso, debern acompaar un acuerdo que, ajustndose a la ley, regule en forma completa y suficiente sus
relaciones mutuas y las relaciones con sus hijos. (Art. 55 Inc. 2) El acuerdo debe reunir dos caractersticas debe
ser completo y suficiente. Luego, el acuerdo ser completo si regula todas y cada una de las materias indicadas
en el artculo 21. Se entender que es suficiente si resguarda el inters superior de los hijos, procura aminorar el
menoscabo econmico que pudo causar la ruptura y establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los
cnyuges cuyo divorcio se solicita.
Este acuerdo es un requisito indispensable para que se conceda el divorcio solicitado de comn acuerdo.
Reiteramos que la ley seala lo que se entiende por acuerdo completo, esto es si regula todas y cada una de las
materias contempladas en el art.21 LMC ya analizado (alimentos y materias vinculadas al rgimen de bienes del
matrimonio, y si hay hijos, deber comprender el rgimen aplicable a los alimentos, al cuidado personal y a la
relacin directa y regular que mantendr con los hijos aquel de los padres que no los tuviere bajo su cuidado).
Por acuerdo suficiente, en cambio, se entiende si resguarda el inters superior de los hijos, procurando aminorar el
menoscabo econmico que puede causar la ruptura y establece relaciones equitativas, haca el fututo, entre los
cnyuges cuyo divorcio se solicita.
2. - CUANDO LO SOLICITE CUALQUIERA DE LOS DOS CNYUGES POR HABER CESADO LA CONVIVENCIA
CONYUGAL, DURANTE EL TRANSCURSO DE, A LO MENOS, TRES AOS (ART. 55 INC.3 LMC)
El inciso 3 del art. 55 dice textualmente habr lugar tambin al divorcio cuando se verifique un cese efectivo de
la convivencia conyugal durante el transcurso de, a lo menos, tres aos, salvo que, a solicitud de la parte
demandada, el juez verifique que el demandante, durante el cese de la convivencia, no ha dado cumplimiento,
reiterado, a su obligacin de alimentos respecto del cnyuge demandado y de los hijos comunes, pudiendo
hacerlo.
De esta norma se deducen entonces los requisitos para que pueda darse lugar al divorcio por esta causa:
a) que se haya convenido o exista una sentencia judicial que haya condenado al demandante al pago de una
pensin alimenticia, a su cnyuge o a los hijos comunes.
b) que el demandante haya tenido los medios para poder cumplir esa obligacin alimenticia.
c) que, a pesar de ello, durante el cese de la convivencia, en forma reiterada haya cumplido con el pago de la
pensin respecto del cnyuge demandado y de los hijos comunes.
La doctrina se ha planteado la pregunta de si tiene que haberse producido el incumplimiento tanto respecto del
cnyuge como de los hijos comunes duda que se plantea por el uso de la conjuncin copulativa y. La mayora
entiende, a pesar de la redaccin, que basta el incumplimiento respecto de cualquiera de ellos.
El cmputo de los tres aos se hace desde que se ha producido el cese de la convivencia. La ley es muy formal en
cuanto a la forma de probar el cese efectivo de convivencia. ste no se puede probar en cualquier forma o por
cualquier medio.
El cese efectivo de la convivencia debe probarse nicamente por algunas de las formas que establece la ley:
a) El cese efectivo de la convivencia comienza en la fecha de la escritura pblica, acta extendida y protocolizada
ante notario pblico, acta extendida ante un oficial de registro civil o de la transaccin aprobada judicialmente en
que consten los acuerdos regulatorios de las relaciones mutuas de los cnyuges sobre alimentos, rgimen de
bienes, alimentos, cuidado y relacin directa y regular con los hijos.
22
b) En caso que no haya habido acuerdo, el cese efectivo de la convivencia comienza en la fecha de notificacin de
la demanda de alimentos, la demanda de relacin directa y regular, o la demanda de rgimen de cuidado personal
de los hijos, o de la demanda de separacin de bienes en caso de que hubieran estado casados en rgimen de
sociedad conyugal.
c) En defecto de todo lo anterior, el cese efectivo de la convivencia comienza desde la fecha en que cualquiera de
los cnyuges hubiere dejado constancia de su intencin de poner trmino a la convivencia mediante la gestin
judicial voluntaria del inciso 2 del art.25.
1. Es personalsima. Corresponde exclusivamente a los cnyuges, pudiendo ejercerla cualquiera de ellos, salvo
en el divorcio por culpa (art. 54) en el cual corresponde al cnyuge que no dio lugar a la causal (art. 56)
2. Es irrenunciable (art. 57)
3. Es imprescriptible (art. 57)
4. Tiene que intentarse en vida de los cnyuges.
5. El art. 58 L.M.C. dispone que el cnyuge menor de edad y el interdicto por disipacin son hbiles para ejercer
por s mismos la accin de divorcio, sin perjuicio de su derecho a actuar por intermedio de representantes.
1. El divorcio produce sus efectos desde que queda ejecutoriada la sentencia que lo declare, art. 59, sin
perjuicio de la regla de publicidad referida a la subinscripcin al margen de la inscripcin de matrimonio,
la que permite, desde este momento, hacerla oponible a terceros (art. 59 inc.2). Lo decamos en relacin a
la separacin y ahora lo reiteramos para el divorcio, que slo desde que se efecta dicha subinscripcin,
los cnyuges adquieren un nuevo estado civil, el de divorciados, y pueden contraer nuevo matrimonio, a
diferencia de la separacin.
La pregunta evidente que se produce es cul es el estado civil de quienes obtuvieron sentencia de
divorcio ejecutoriada mientras ella no se subinscriba? Entendemos que sigue siendo el de casados.
23
2. El divorcio a pesar de extinguir el matrimonio, no afecta la filiacin ya determinada de los hijos ni lo
derechos y obligaciones que emanan de ella. Los hijos comunes del matrimonio disuelto por el divorcio
continuarn siendo entonces de filiacin matrimonial.
3. El divorcio pone fin a los derechos de carcter patrimonial, cuya titularidad se funde en el matrimonio,
como los de alimentos, y sucesorios de los cnyuges (art.60 LMC)
4. De toda evidencia esta situacin se compensa en cierta forma en el acuerdo en que se fije judicialmente
una compensacin al cnyuge econmicamente ms dbil.
5. La sentencia de divorcio firme autoriza para revocar todas las donaciones que por causa de matrimonio
que se hubieren hecho al cnyuge que motiv el divorcio por su culpa, con tal que la donacin y su causa
constaren por escritura pblica (art.1790 CC)
6. El ex cnyuge propietario de un bien declarado familiar puede pedir su desafectacin (art. 145 CC)
Esta materia est reglamentada por el artculo 83 LMC que dispone: el divorcio estar sujeto a la ley aplicable a la
ley aplicable a la relacin matrimonial al momento de imponerse la accin
Las sentencias de divorcio y nulidad de matrimonio dictadas por tribunales extranjeros sern reconocidas en Chile
en conformidad a las reglas generales que establece el Cdigo de Procedimiento Civil de ah que en ningn caso
tendr valor en chile el divorcio que no haya sido declarado por resolucin judicial o que de otra manera se
oponga al orden pblico chileno.
Tampoco se reconocer valor a las sentencias obtenidas en fraude a la ley cuando el divorcio ha sido otorgado
bajo una jurisdiccin distinta a la fecha, a pesar de que los cnyuges hubieran tenido domicilio en Chile durante
cualquiera de los tres aos anteriores a la sentencia que se pretende ejecutar, si ambos cnyuges aceptan que su
convivencia ha cesado por lo menos durante ese lapso, o durante cualquiera de los cincos aos anteriores a la
sentencia si discrepan acerca del plazo de cese de la convivencia. El acuerdo o la discrepancia entre los cnyuges
podr constar en la propia sentencia o ser alegado durante la tramitacin del exequtur.
DE LA COMPENSACIN ECONMICA
El profesor TRONCOSO la define como el derecho que tienen un cnyuge, en caso que se declare la nulidad o
divorcio, a que se compense el menoscabo econmico que ha experimentado como consecuencia de haberse
dedicado durante el matrimonio al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar comn, lo que le impidi
desarrollar una actividad remunerada o lucrativa, o lo hizo en menor medida de lo que poda o quera.
24
Las razones de esta compensacin radican en la situacin desfavorable en que queda, por regla general, el
cnyuge que se ha dedicado al cuidado de la familia, pues carece de previsin social, ha perdido su
competitividad para ingresar al mundo laboral, no registra experiencia laboral en relacin a su edad o
simplemente no tiene formacin profesional para poder ganarse la vida (Ver reglas del art. 62 LMC).
Todo esto como se advierte es absolutamente relativo pueden darse situaciones mucho ms complejas que
las que la norma seala.
Le asiste todava el derecho a compensacin al cnyuge si el divorcio se decreta por su falta (causal
art.54)?
El juez puede denegar la compensacin o disminuirla prudencialmente segn el art.62 inc.2 LMC.
En cuanto a la forma de pago lo regula el art.65 y 66 LMC, debiendo simplemente hacerse presente que las
cuotas en que se divida el pago de la compensacin no se consideran alimentos y as debe de establecerse
en la sentencia, esto trae dos consecuencias importantes, no rige la limitacin de que no pueda exceder el
50% de las rentas del alimentario ni tampoco puede ser alterada (reducida o aumentada) por causa
sobreviniente.
DE LA CONCILIACIN
Su regulacin se encuentra entre los arts. 67 a 70 de la LMC en donde se fija su finalidad. En tal sentido, el juez,
durante la audiencia preparatoria, deber instar a las partes a una conciliacin, examinando las condiciones que
contribuiran a superar el conflicto de la convivencia conyugal y verificar la disposicin de las partes para hacer
posible la conservacin del vnculo matrimonial.
El llamado a conciliacin tendr por objetivo, adems, cuando proceda, acordar las medidas que regularn lo
concerniente a los alimentos entre los cnyuges y para los hijos, su cuidado personal, la relacin directa y regular
que mantendr con ellos el padre o la madre que no los tenga bajo su cuidado, y el ejercicio de la patria potestad.
1.- La conciliacin tiene por objeto primero instar a la superacin del conflicto convivencia conyugal.
2.- cuando esto no es posible acordar las medidas que regularn lo concerniente a las siguientes materias los
alimentos entre los cnyuges y para los hijos, cuidado personal, relacin directa y regular, y el ejercicio de la patria
potestad.
En la audiencia preparatoria, el juez instar a las partes a conciliacin y les propondr personalmente bases de
arreglo, procurando ajustar las expectativas de cada una de las partes. Si las partes no alcanzaren acuerdo, el juez
deber pronunciarse sobre las medidas que se adoptarn en forma provisional, respecto de las materias indicadas,
mientras dura el juicio. Este trmite en el divorcio solicitado de comn acuerdo por ambos cnyuges, puede ser
evacuado en la audiencia preparatoria personalmente o representadas por sus apoderados.
25
ACUERDO DE UNIN CIVIL (A.U.C.)
GENERALIDADES DEL ACUERDO DE UNIN CIVIL
Esta institucin es introducida en nuestro ordenamiento jurdico por la Ley N 20.830 publicada en el Diario Oficial
con fecha 21 de abril de 2015, y con entrada en vigencia con fecha 22 de octubre de 2015.
Acuerdo de Unin Civil: Es un contrato celebrado entre dos personas que comparten un hogar, con el propsito
de regular los efectos jurdicos derivados de su vida afectiva en comn, de carcter estable y permanente.
a. Es un contrato: Segn lo dispone la ley, esta institucin sera un contrato. (Art. 1 Ley N 20.830)
b. Contrato Bilateral. Ambas partes resultaran obligadas recprocamente. (Art. 2 Ley N 20.830) y oneroso.
c. Contrato Principal. No requiere de otro acto para subsistir.
d. Contrato Solemne. Pues se celebra ante la presencia de cualquier Oficial de Registro Civil. (Art. 5 Ley N
20.830)
e. Contrato Intituito persona.
f. Contrato Puro y simple. Pues no puede estar sujeto a modalidad alguna, a condicin, plazo y modo. Art. 3
Ley N 20.830.
g. El acuerdo es un acto que no es susceptible de promesa. (Art. 3 Ley N 20.830.)
h. El acuerdo genera un estado civil, es del conviviente civil. (Art. 1 Ley N 20.830.)
i. El acuerdo es un acto cuyos efectos son permanentes, mientras dura el acuerdo. (Art. 4 Ley N 20.830).
2.- Consentimiento: Al ser el acuerdo un acto jurdico, la voluntad debe existir, el que adems debe ser seria
y exteriorizarse.
26
3.- Presencia de un Oficial de Registro Civil
Puede ser cualquier oficial del registro civil, en la medida que se haga dentro del territorio donde ejerce su
competencia.
preliminares:
a. A nuestro parecer, los requisitos de validez del Acuerdo de Unin Civil no pueden escapar a los principios
generales que gobiernan la institucin de la nulidad en el derecho civil tanto patrimonial como
matrimonial, los que, si bien, entre ellos, son diferentes en varios aspectos, s renen puntos de encuentro,
como la regla de oro de que los requisitos de validez v/s la nulidad, constituyen los dos lados de una
misma moneda. Pensamos que la reflexin anterior no es ajena a la Ley N 20.830 que crea el Acuerdo de
Unin Civil.
b. Abordar adecuadamente los requisitos de validez, constituye despus estar en correcta sintona con la otra
cara de la moneda, las causas de nulidad del acuerdo, de ah la importancia de su precisin, y la visin que
la doctrina y la jurisprudencia vaya a tener al respecto.
c. La Ley N 20.830 que crea el Acuerdo de Unin Civil, consagra en su Ttulo II el siguiente epgrafe De la
celebracin del acuerdo de unin civil, de sus requisitos de validez y prohibiciones, ttulo del cual se
vislumbran tres temas que si bien se relacionan, mantienen jurdicamente su independencia a) celebracin
del acuerdo de unin civil, b) requisitos de validez y c) prohibiciones-, por lo que no debemos confundir
todas las diligencias, formalidades y ritualidades que trata este ttulo versus los requisitos de validez del
acuerdo. Para muestra un botn, tomemos como punto de comparacin la Ley N 19.947 de Matrimonio
Civil, el que, en su captulo II, que lleva por ttulo de la celebracin del matrimonio est encargado de
explicarnos justamente todo lo concerniente a la celebracin del matrimonio, y el que, para efectos
metodolgicos, incluso est ordenado por prrafos, regulando en el prrafo 1ro los requisitos de validez
del matrimonio, a saber, (capacidad matrimonial, consentimiento exento de vicios y formalidades del
matrimonio); el prrafo 2do se refiere a las diligencias o formalidades previas al matrimonio, a saber
(manifestacin e informacin matrimonial); en el prrafo 3ro las diligencias coetneas del matrimonio,
(entre las cuales se mencionan, la presencia del oficial civil, lugar del matrimonio, testigos, y las ritualidades
propias de la celebracin del matrimonio), el que relacionado con el artculo 45 de la L.M.C. se desprende
que la presencia de dos testigos, y el requisito de ser hbiles, constituyen el nico requisito de validez
dentro del mundo de las formalidades del matrimonio -as lo ha sostenido la doctrina- lo cual queda
adems confirmado por la disposicin en comento, pues sanciona con nulidad el matrimonio celebrado con
un nmero inferior al exigido por la ley, como asimismo, o en caso de ser inhbiles.
Pues bien, como se puede apreciar en la L.M.C. N 19.947, dentro de un mismo captulo, an estando
regulado mediante prrafos, se tratan varios temas, como los requisitos de validez, diligencias y
formalidades propias del matrimonio, antes, durante y despus, entre otros. Vemos algo parecido en la Ley
N 20.830 que crea el Acuerdo de Unin Civil, claro est, en un mismo ttulo, pero sin prrafos, lo que
demostrara que no todo lo consagrado en ella, constituyen requisitos de validez.
d. El art. 7 de la Ley que crea el A.U.C. dispone que para la validez de este contrato ser necesario que los
contrayentes sean mayores de edad y que tengan la libre administracin de sus bienes, salvo el disipador
interdicto el que tambin puede contraer matrimonio; por su parte, el artculo 8 de la misma ley dispone
que ser necesario, adems, que el consentimiento sea libre y espontaneo, constituyendo esta exigencia un
segundo requisito de validez, pues as lo ha querido la ley desde el momento que utiliza la expresin
27
adems; Asimismo, el art. 9 de la misma ley, dispone los impedimentos para contraer matrimonio como el
vnculo matrimonial no disuelto, o Acuerdo de Unin Civil vigente, para uno o ambos contrayentes,
refirindose tambin al caso de parentesco por consanguinidad y afinidad, ambos lnea recta, y
consanguneos lnea colateral 2do grado (hermanos), impedimentos stos, los cuales si bien, el artculo 9 de
la ley en cuestin, no se refiere a ellos expresamente como requisitos de validez, la ausencia de tales
impedimentos s lo son, pues, configuran una suerte de capacidad especial para suscribir el acuerdo, tal
como en el matrimonio, la ausencia de impedimentos dirimentes absolutos y relativos, sin perjuicio de que
la Ley N 20.830 que crea el A.U.C. dispone en su artculo 26 letra f) inc. 2do, referente a la nulidad del
acuerdo que el acuerdo que no rena los requisitos establecidos en los artculos 7, 8, y 9 de esta ley, es
nulo, y como la nulidad, es la contracara de los requisitos de validez, no queda sino concluir que, la
ausencia de ellos constituyen requisitos de validez del acuerdo.
e. El art. 23 de la Ley N 20.830 hace extensiva, de pleno derecho, al Acuerdo de Unin Civil, y a los
convivientes civiles, las reglas relativas a las inhabilidades, incompatibilidades y prohibiciones que las leyes
y reglamentos establecen respecto de los cnyuges a propsito del matrimonio. Siendo as, digamos que
en el matrimonio, hay impedimentos cuya presencia se sancionan con nulidad matrimonial, por configurar
en esa institucin impedimentos dirimentes. Entendemos en consecuencia que si aplicamos tales
impedimentos dirimentes que pertenecen a la L.M.C. N 19.947 al acuerdo de unin civil, pues sta ltima
ley as lo exige, sera lgico concluir que tales impedimentos configuren causales de nulidad del Acuerdo, al
igual, como en el matrimonio, son causales de nulidad de aqul. Y a contrario sensu, tambin encontramos
en el matrimonio prohibiciones cuya transgresin no se sancionan con nulidad matrimonial, lo que conduce
a pensar que, aplicndolas al Acuerdo de unin Civil, tampoco se sancionen con nulidad, no constituyendo
su ausencia requisitos de validez. Lo anterior, no es sino la aplicacin del aforismo de que, donde existe la
misma razn ha de existir la misma disposicin.
f. Referente a las diligencias previas, coetneas y posteriores del Acuerdo de Unin Civil, cabe sealar que
aquellas diligencias, ritualidades, son muy semejantes a las del matrimonio en varios aspectos. Sin duda
existen formalidades en el Acuerdo de Unin Civil. Algunos profesores no dudarn en llamarlas
solemnidades. Pero todas estas diligencias, formalidades o ritualidades constituyen requisitos de validez
del Acuerdo de Unin Civil? R.- creemos que no, como en el matrimonio, muchas de sus formalidades,
diligencias, y ritualidades tampoco constituyen requisitos de validez del mismo. En efecto, en el
matrimonio existen varias formalidades, as tenemos las llamadas formalidades previas al matrimonio
(manifestacin e informacin matrimonial), a su vez estn las coetneas del matrimonio, donde
encontraremos varios ritos y formalidades, como por ejemplo, saber la poca en que se celebra el
matrimonio, lugar de la celebracin, oficial del registro civil, presencia de dos testigos, que sean hbiles,
lectura de la informacin, lectura de los artculos 131, 133, 134 del Cdigo Civil, preguntas a los
contrayentes finalizada la lectura, declaracin de hallarse casados si la respuesta de los contrayentes es
afirmativa, y adems encontramos formalidades posteriores a la celebracin del matrimonio, como la de
levantar el acta matrimonial, y proceder a la inscripcin matrimonial, etc. Sin embargo, de todas ellas, slo
la presencia de 2 testigos y el que sean hbiles constituyen tcnicamente requisitos de validez del
matrimonio, no las dems que se visualizan, lo que nos conduce a estimar que en el Acuerdo de Unin Civil,
tales diligencias, ritualidades y formalidades tampoco constituyen requisitos de validez, pues, de lo
contrario, no se vislumbra razn alguna del porque deberan tener un tratamiento legal diferente. Claro
est, que en el Acuerdo de Unin Civil se exige la presencia de un Oficial Civil, siendo aquella la autoridad
donde los contrayentes deben suscribir el acuerdo, pero tal exigencia, es un requisito de existencia y no de
validez del acuerdo, al igual que el matrimonio.
28
g. Por lo anteriormente expuesto, y habiendo analizado la Ley N 20.830 que crea el A.U.C. y su comparacin
con la Ley N 19.947 de Matrimonio Civil, y forma como la doctrina analiza esta ltima ley, nos conduce a
pensar que los requisitos de validez del Acuerdo son finalmente los siguientes.:
29
- Ser mayor de edad
Capacidad - Libre administracin de los bienes
- Ausencia de ciertos impedimentos
Dispone el art. 8 de la Ley N 20.830 que, los vicios del consentimiento de que puede adolecer la voluntad son
el error y la fuerza. El dolo no fue mencionado, lo que indica el deseo de ser excluido.
Por qu el dolo no se considera como vicio del consentimiento en el Acuerdo de Unin Civil?
R.- La razn estara dada por la misma razn por la que no es incluida en el matrimonio, pues, de aceptarse el
dolo, cualquier ilusin fallida, esperanza de buena relacin, de proyectos en conjunto, exageraciones que
inducen a la admiracin y a altas expectativas que ellas generan, podra ser considerada, de no resultar, un
engao que podra ser causal de nulidad del Acuerdo de Unin Civil.
b. La fuerza moral
La Ley N 20.830 dispone que debe tratarse de la fuerza, en los trminos del artculo 1456 y
1457 del Cdigo Civil, es decir, adems de reunir los requisitos generales de la fuerza moral de
ser injusta y determinante, debe, segn las disposiciones aludidas al cdigo civil, ser grave, (art.
1456 el C.C.) aplicndose a ella, adems, la presuncin de gravedad de la fuerza moral que
estudiamos en acto jurdico.
Ausencia de impedimentos sancionados con nulidad para contraer el acuerdo de unin civil:
(Incapacidades especiales). (arts. 7, 8 y 9 de la Ley N 20.830).
1. Impedimento por parentesco: No pueden celebrar el acuerdo entre s los ascendientes y descendientes
por consanguinidad o afinidad (parientes en lnea recta), ni los parientes consanguneos en lnea
colateral en segundo grado, es decir, los hermanos. (art. 9 de la Ley N 20.830). Conforme al tenor del
art. 23 de la Ley N 20.830, podemos incluir al adoptante con el adoptado.
2. Impedimento por vnculo matrimonial no disuelto o un Acuerdo de Unin Civil vigente. Aquellas
personas que se encuentren casadas, o que estn ligadas por un Acuerdo de Unin Civil vigente, no
podrn celebrar el A.U.C. (art. 9 inc. 2do de la Ley N 20.830).
3. Las que se deprenden del art. 7 de la Ley de A.U.C. respecto de aquellos que no tienen la libre
administracin de sus bienes. En tal sentido, encontramos 2 casos ms, que, tambin estn consagrados
en la Ley de Matrimonio Civil respecto de los cnyuges, y dentro de lo que conocemos como
impedimentos dirimentes absolutes:
a. Los dementes estn privados de la administracin de sus bienes, y como tal no pueden celebrar
Acuerdo de Unin Civil. En el matrimonio, se utiliza otro lenguaje para referirse a estas personas,
pues se habla de personas que por un trastorno o anomala psquica, fehacientemente
diagnosticada, sean incapaces de modo absoluto para formar la comunidad de vida.
b. Los sordos o sordomudos que no puedan darse a entender claramente. Tambin estn privados
de la administracin de sus bienes, y como tal no pueden celebrar Acuerdo de Unin Civil. En el
matrimonio, tambin se incluye a esta persona, dentro del impedimento dirimente absoluto,
cuando seala que no puede contraer matrimonio los que no pueden expresar su voluntad
claramente, por cualquier medio, ya sea en forma oral, escrita o por medio de lenguaje a seas.
Existirn otros impedimentos, cuya ausencia sean requisitos de validez, o bien si se quiere, su presencia
sean causales de nulidad?.
Lo que sucede es que la misma Ley N 20.830 dispone en el artculo 23 una regla que creemos, generar la
discusin. Veamos que dice el artculo 23 en cuestin.
Todas las inhabilidades, incompatibilidades y prohibiciones que las leyes y reglamentos establecen respecto
de los cnyuges se harn extensivas, de pleno derecho, a los convivientes civiles
En el matrimonio, por orden de la L.M.C. y por orden del Cdigo Civil se configuran dos grandes categoras de
impedimentos, los 1ros llamados dirimentes y los 2dos llamados impedientes. La presencia de los 1ros en el
matrimonio (impedimentos dirimentes) generan nulidad del mismo, y por tal, su ausencia, constituyen
requisitos de validez. Luego, de aplicar estos impedimentos al Acuerdo de Unin Civil es legtimo que nos
hagamos las siguientes preguntas, seguirn la misma suerte de la que tienen en el matrimonio? si el artculo
23 de la Ley N 20.830 ya transcrito ordena aplicar al Acuerdo de Unin Civil los impedimentos dirimentes que
existen en el matrimonio, pasaran estos impedimentos a provocar la nulidad del A.U.C. y en consecuencia, su
ausencia constituir requisitos de validez?. Ahora bien, respecto de los 2dos (impedimentos impedientes) no hay
problema, pues su infraccin no se sanciona con nulidad, y su ausencia, en consecuencia, no son requisitos de
validez, por lo que, si bien por orden del artculo 23 de la ley de A.U.C. se aplican a esta materia, no generan
discusin alguna en cuanto al tema ligado a la nulidad.
Por lo anterior, es que, se dividirn en 2 grupos los impedimentos que abordaremos a continuacin, ambos
tipos de impedimentos que perteneciendo al mundo del matrimonio, importaremos al mundo del Acuerdo de
Unin Civil. Los 1ros que sern los llamados impedimentos dirimentes y los 2dos llamados impedientes.
1).- Impedimentos dirimentes, cuya presencia y ausencia, sern discutibles, respecto de si son o no
requisitos de validez, y por consecuencia, su infraccin, causal de nulidad.
Estos impedimentos s se aplican al acuerdo de unin civil, pues el art. 23 de la Ley N 20.830 es claro al
respecto. Otra cosa distinta es saber si se sancionan con nulidad en el AUC, pues, si creemos que s, significara
que las causales de nulidad establecidas en la Ley N 20.830 (arts. 7, 8 y 9) no seran las nicas que
generaran la nulidad del acuerdo, en cambio, si llegamos a la conclusin contrara, deberamos concluir que s
son taxativas. As tenemos:
Impedimentos dirimentes absolutos: Los que sufren de este tipo de impedimentos no pueden celebrar el
acto bajo ningn respecto.
b).- Impedimentos dirimentes relativos: Los que sufren de este tipo de impedimentos no pueden celebrar el
acto con ciertas y determinadas personas, as tenemos:
Como bien se puede apreciar, acabamos de reproducir los impedimentos dirimentes absolutos y relativos,
todos los cuales, en el matrimonio generan nulidad. Digamos que respecto de los impedimentos dirimentes de:
1) vnculo matrimonial no disuelto, 2) los que estn privados de la razn (demente) y 3) los que no puedan
expresar su voluntad claramente, estn consagrados como impedimentos en el A.U.C. por parte de la Ley N
20.830, pues el 2do y 3er impedimento, estaran encuadrados dentro del artculo 7 de la Ley N 20.830
cuando se refiere a personas que carecen de la libre administracin de sus bienes, y respecto del 1ro referente
al vnculo matrimonial no disuelto, est expresamente consagrado en el inc. 2do del art. 9 de la Ley N 20.830.
Respecto del impedimento de los menores de 16 aos, queda fuera de toda discusin, pues, la Ley N 20.830
dispone expresamente que no pueden celebrar el A.U.C. los menores de 18 aos art. 7 de la Ley N 20.830-,
por lo que el menor de 16 aos queda comprendido en ella. As que slo queda pendiente un impedimento
dirimente absoluto, el caso del que carece de juicio y discernimiento para comprometerse con los derechos y
deberes del acto personas inmaduras-, los cuales, si bien por mandato del art. 23 de la Ley N 20.830 se debe
aplicar al Acuerdo de Unin Civil, corresponder descubrir si se sanciona o no con nulidad.
Respecto de los impedimentos dirimentes relativos, el caso del parentesco es reiterado por la Ley N 20.830,
por lo que queda excluido de la discusin, pues la sancin es nulidad del acuerdo. Sin embargo, nada dijo la ley
de A.U.C. referente al homicidio.
Resumiendo, la mayora de los impedimentos que son dirimentes en el matrimonio, estn de una u otra forma
consagrados en el A.U.C., donde la sancin es la nulidad del acuerdo. Los que no estn reproducidos
expresamente en la ley, se aplican igual al acuerdo art. 23 de la ley de A.U.C-, pero, se sancionan con
nulidad?.
Resumamos los casos que no fueron contemplados expresamente por la Ley de A.U.C. pero que por mandato
del art. 23 se aplican igual.
- Los que carecen de suficiente juicio y discernimiento, para comprometerse con los derechos y deberes
esenciales del A.U.C. Ac hablamos de una persona que sufre de falta de madurez.
- Caso del homicidio: Importando la regla del matrimonio al acuerdo de unin civil, esta regla quedara
de la siguiente manera. El cnyuge sobreviviente o conviviente civil sobreviviente no podr contraer
Acuerdo de Unin Civil con el imputado contra quien se hubiere formalizado investigacin por el
homicidio de su marido o mujer, o conviviente civil fallecido, o con quien hubiere sido condenado
como autor, cmplice o encubridor de ese delito.
-
Se sancionan o no con nulidad, los dos casos planteados precedentemente?
R.- De la conclusin a la que se llegue, se determinar si las causales de nulidad consagradas exclusivamente en
la Ley N 20.830 (arts. 7, 8, y 9) son taxativas, o bien, pueden, estos dos casos enunciados, ser considerados
como causales de nulidad del acuerdo?. Pensamos que como siempre se configurarn 2 grandes opiniones,
aquellos que dirn que las causales de nulidad de la Ley son taxativas, y otros que dirn que no.
a.- Las causales de nulidad son exclusivamente las consagradas en los artculos 7, 8 y 9 de la Ley N 20.830
que crea el Acuerdo de Unin Civil. Las dos causales sealadas precedentemente, de aplicarlas al A.U.C. no se
sancionaran con nulidad, pues no estn expresamente contempladas en los artculos sealados.
El art. 26 de la Ley de A.U.C. entre las causales de trmino del acuerdo, seala en su letra f) la sancin de
nulidad. Es justamente el inc. 2do de la letra f) del artculo en comento que dispone el acuerdo que no rena
los requisitos establecidos en los artculos 7, 8 y 9 de esta ley es nulo.
La regla sera, cerrada, no dejando posibilidad de extenderla a otros casos, a otras posibles causales, pues, la ley
habra sido en su lenguaje extremadamente categrico.
b.- Las cuales de nulidad de los arts. 7, 8, y 9 la Ley N 20.830 no son las nicas causales de nulidad del
acuerdo.
Pensamos que habr quienes compartirn la tesis de que las causales de los artculos mencionados no son las
nicas que generen la nulidad del acuerdo. Los dos casos planteados tambin podrn ser sancionados con
nulidad. Entre los argumentos que posiblemente se darn, estara el hecho de que, a pesar de lo dispuesto en
el inc. 2do de la letra f) de la Ley que crea el A.U.C., no sera de modo alguno excluyente, ms an considerando
lo dispuesto en el artculo 23, que hace aplicable al acuerdo de unin civil las inhabilidades, impedimentos y
prohibiciones que las leyes tienen destinadas a los cnyuges en el matrimonio. De tal modo, no se vislumbrara
razn alguna por la cual, no se podra aplicar la nulidad del acuerdo al igual que en el matrimonio. Adems, si
en el matrimonio se sanciona con nulidad, no se vislumbra razn alguna por la que no se debera aplicar
idntica sancin al acuerdo de unin civil, ms an, si entendemos que el artculo 23 ordena aplicar al acuerdo,
los impedimentos consagradas para el matrimonio, para fortalecer la idea de que, donde existe la misma razn
ha de existir la misma disposicin.
De la conclusin a la que llegue cada uno, de la postura a la que se adhiera, depender finalmente el
incremento o no, de los requisitos de validez del matrimonio, y los impedimentos que se sancionan, a contrario
sensu, con nulidad.
b.- Impedimentos cuya presencia sabemos que no se sancionan con nulidad, por ende, su ausencia no
constituyen requisitos de validez. (Pensamos que ac no habr discusin alguna):
Por efectos de metodologa abordaremos ac estos impedimentos o prohibiciones para celebrar el acuerdo.
1. No podr celebrar el Acuerdo de Unin Civil aquella persona que tiene hijos bajo patria potestad, o es
guardador de otra persona, a menos que, proceda a confeccionar inventario solemne de los bienes que
est administrando. (art. 10 de la Ley N 20.830).
2. Impedimento propio de la mujer: En caso de trmino de un Acuerdo de Unin Civil, la mujer que est
embarazada no podr contraer matrimonio con varn distinto, ni celebrar un nuevo A.U.C. antes del
parto, o no habiendo seales de preez, antes de cumplirse los 270 subsiguientes a la expiracin del
acuerdo. Pero se podr rebajar este plazo todos los das que hayan precedido inmediatamente a dicha
expiracin en los cuales haya sido absolutamente imposible el acceso del conviviente varn a la mujer.
En todo caso, puede la mujer demostrar que no est embarazada a fin de que el Oficial de Registro
Civil permita la celebracin, o del matrimonio, o del nuevo acuerdo. (art. 11 de la Ley N 20.830).
3. No podr contraer Acuerdo de Unin Civil aquella persona que ha sido o es curadora con el disipador
interdicto, a menos que la cuenta de su administracin haya sido aprobada por el juez.
Las formalidades que se vislumbran en torno a la celebracin del acuerdo de unin civil, son requisitos
de validez?
A continuacin, abordaremos aquellas formalidades, y veremos lo que posiblemente motivar la discusin.
Lugar de la celebracin:
El lugar de la celebracin debe serlo dentro del territorio jurisdiccional donde el Oficial de Registro Civil
ejerce sus funciones, sea en su propia oficina, o bien en el lugar que designen los contrayentes que est
dentro de dicho territorio.
1. Los requisitos de forma y fondo del acuerdo se regirn por la ley del pas en que haya sido celebrado.
2. Sin embargo, podr ser declarado nulo de conformidad a la ley chilena, el acuerdo celebrado en
territorio extranjero que se haya contrado en contravencin a lo dispuesto en los artculos 7, 8 y 9
de esta ley.
3. Para que el acuerdo otorgado en pas extranjero produzca efectos en Chile, deber inscribirse en el
Registro Especial de Acuerdos de Unin Civil que establece el artculo 6. Los efectos de este acuerdo,
una vez inscrito conforme a lo sealado precedentemente, se arreglarn a las leyes chilenas, aunque los
contrayentes sean extranjeros y no residan en el territorio nacional.
4. La terminacin del acuerdo y los efectos de la misma se sometern a la ley aplicable a su celebracin.
5. Las sentencias que declaren la nulidad o la terminacin del acuerdo, dictadas por tribunales
extranjeros, sern reconocidas en Chile conforme a las reglas generales que establece el Cdigo de
Procedimiento Civil.
6. Los actos autnticos en que conste la terminacin de uno de estos acuerdos sern reconocidos en
Chile, en conformidad con la legislacin chilena vigente en esta materia.
Los matrimonios celebrados en el extranjero por personas del mismo sexo sern reconocidos en Chile como
acuerdos de unin civil si cumplen con las reglas establecidas en esta ley, y sus efectos sern los mismos del
referido acuerdo.
Rgimen bajo el cual se entiende celebrado acuerdo de unin civil u otro equivalente: Segn el artculo 13
de la Ley N 20.830 los convivientes civiles que hayan celebrado el acuerdo o contrato de unin equivalente en
territorio extranjero se considerarn separados de bienes, a menos que al momento de inscribirlo en Chile
pacten someterse a la comunidad prevista en el artculo 15 de esta ley, dejndose constancia de ello en dicha
inscripcin.
EFECTOS DEL ACUERDO DE UNIN CIVIL
Los efectos del acuerdo de unin civil son variados, a saber:
1. Se forma un estado civil entre los contrayentes, denominado conviviente civil: Efectivamente se crea de
esta forma un nuevo estado civil, el de conviviente civil, sin embargo, el trmino del acuerdo restituir
a los contrayentes el estado civil que tenan antes de celebrar este contrato, salvo que Acuerdo de Unin
Civil termine por matrimonio entre ellos (inc. 2do del art. 1 de la Ley N 20.830). Esto es interesante,
pues, por ejemplo, si uno de los convivientes civiles fallece, el conviviente sobreviviente deja de serlo,
pero tampoco se convierte en viudo (a), sino que simplemente vuelve al estado civil que tena antes de
suscribir el acuerdo.
2. Respecto del parentesco: Respecto del parentesco, debemos tener presente los siguientes temas.
a. Los convivientes civiles no son parientes entre s. En este aspecto, sucede lo mismo que en
el matrimonio, pues los cnyuges no son parientes. Slo, para efectos de ser odos como
parientes en un juicio (art. 42 del Cdigo Civil), se considerarn como tales, -audiencia de
parientes-, lo mismo sucede con los cnyuges, pero, de modo algunos entre ellos, salvo el
caso mencionado, se considerarn parientes.
b. Respecto del parentesco por afinidad: Conforme al art. 4 de la Ley N 20.830 que crea el
Acuerdo de Unin Civil, entre un conviviente civil y los consanguneos de la persona con la
que est unida por un Acuerdo de Unin Civil existir, el parentesco por afinidad mientras
ste se encuentre vigente. La lnea y grado de afinidad de una persona con un
consanguneo de su conviviente civil se califica por la lnea y grado de consanguinidad de
dicho conviviente civil. As por ejemplo, el parentesco por afinidad que existe entre un
conviviente civil y el padre del otro conviviente civil, es el de pariente por afinidad, lnea
recta, 1er grado, o respecto del hermano del otro conviviente, en pariente por afinidad
lnea colateral 2do grado.
El parentesco por afinidad subiste despus de la muerte del otro conviviente civil?.
R.- A diferencia de lo que sucede con el matrimonio, en esta institucin, el parentesco por afinidad
no subsiste.
3. En cuento a los efectos personales que genera entre los convivientes civiles: derechos obligaciones
(deberes): En cuanto a este efecto, debemos tener presente ciertas consideraciones preliminares.
Terminologa que utiliza la Ley N 20.830 que crea el Acuerdo de Unin Civil:
La ley en comento, -art. 14- utiliza la expresin debern para referirse a la ayuda mutua y de
obligacin para referirse a la contribucin para solventar los gastos. Asimismo, el art. 2 dispone que El
acuerdo generar para los convivientes civiles los derechos y obligaciones que establece la presente ley.
Si tomamos como punto de referencia el Cdigo Civil al referirse a los cnyuges, nos damos cuenta que
la terminologa que usa es de obligaciones y derechos entre los cnyuges. El artculo 2 de la Ley N
20.830 sigue ese mismo orden.
Por ello es que podemos concluir, que la misma terminologa es la que opta el legislador para referirse a
la ayuda mutua y a la contribucin para solventar ciertos gastos.
El problema que posiblemente surgir es que, para algunos lo correcto sera decir deberes en lugar de
obligaciones y para otros obligaciones en lugar de deberes, y otros no se detendrn en el anlisis de
esas terminologas por no considerarlas tan importantes en el contexto de un examen de grado.
1. Opinin que prefiere hablar de deberes y que no acepta la terminologa de obligacin: Estamos
seguros que habrn quienes consideren que emplear la expresin obligacin es desafortunada,
aunque la ley as lo diga, pues, sostendrn que, si bien estn regladas en la ley es slo por la
importancia que tienen para la institucin, pero su cumplimiento estar ms bien ligado a una
obediencia moral, ms que jurdica, es decir, la conciencia de los convivientes, lo que no significa
que su incumplimiento no pueda traer consigo efectos jurdicos, pero en ningn caso asimilables a
los efectos que genera una obligacin patrimonial propiamente tal frente a su incumplimiento.
Digamos que durante la tramitacin de la Ley N 20.830 que crea el acuerdo, la Corte Suprema
seal que estos deberes, no son susceptibles de regulacin judicial, ni pueden obtenerse su
cumplimiento forzado, ya que en este caso estamos ante la presencia de una regla de carcter
moral ms que una legal.
2. Opinin que defiende la terminologa de obligaciones: Creemos que habrn quienes planteen que
entre los convivientes civiles no se trata de deberes ticos o simplemente morales, sino de
obligaciones propiamente tales, y por consiguiente, desde el punto de vista del acreedor,
constituyen derechos personales perfectos. Pensamos que habrn opiniones que sealen en lneas
generales que, pensar que no son obligaciones y s deberes que se acercan ms al mundo de
normas morales o religiosas importara excluirlas entonces del amparo de la ley, pero, como estn
en ella, deben ser consideradas normas jurdicas perfectas y como tal deben cumplirse, por lo que
no deben ser entregadas al mundo de la conciencia de los hombres.
2.- Obligacin de solventar los gastos generados por su vida en comn, de conformidad a sus
facultades econmicas y al rgimen patrimonial que exista entre ellos.
Opinin de la profesora de derecho civil sra. Fabiola Lathrop. Seal que como efectos
se mencionan la ayuda mutua y el deber de solventar los gastos derivados de la vida en
comn. Esto ltimo, sin embargo, no alcanza una naturaleza alimenticia (al menos la
historia de la ley da cuenta de ello).
Opinin del profesor don Mauricio Tapia: Seal que los convivientes se deben ayuda
mutua (cuidados personales y constantes entre ellos). Le parece que con igual o mayor
razn deberan tambin deberse socorro, esto es, alimentos. Para ello, debera
considerarse al conviviente civil como titular del derecho de alimentos, modificando las
normas respectivas del Cdigo Civil (arts. 321 y s). En efecto parece a todas luces una
discriminacin arbitraria que se deba al cnyuge alimentos y que no ocurra lo mismo en
el Acuerdo de Vida en Pareja, pues es una obligacin con sentido humanitario que
tiende a proporcionar al desfavorecido patrimonialmente lo necesario al menos para
subsistir.
Opinin del abogado Hctor Mery: Seal que entre las diferencias que visualiza con el
matrimonio, es que no impone deberes de fidelidad ni de socorro, de los que se sigue
que no admite el derecho de alimentos.
b.- Opinin que, no excluye en su totalidad la existencia de un deber de socorro, en este efecto:
La profesora Carmen Domnguez expres que el Acuerdo de Vida en Pareja establece entre los
convivientes deber de ayuda mutua y una especie de deber de socorro sin que, por el contrario,
exija fidelidad, deber de cohabitar, de respeto y proteccin o, ms en general, sin que imponga
los deberes que el matrimonio establece para los que estn casados. En otros trminos, otorga
slo derechos y, en cuanto a los deberes, slo aquellos que importan un beneficio econmico.
Conclusin: Todo parece indicar, que el efecto en comento, no constituye deber de socorro, y
en consecuencia, obligacin de alimentos. Si as se hubiese querido, la ley en estudio hubiese
ordenado agregar en el Cdigo Civil al conviviente civil como uno de los titulares del derecho a
pedir alimentos, lo que finalmente no se hizo, pues, no hubo modificacin alguna a los artculos
321 y sgtes del C.C.
Separacion de Bienes
Comunidad de Bienes
Frente al silencio de los contrayentes, cul es el rgimen supletorio en el Acuerdo de Unin Civil?
R.- Si los contrayentes nada acordaren al respecto, la ley entiende que ellos optan por el rgimen de separacin
total de bienes, constituyendo ste el rgimen legal aplicable al acuerdo. Ahora bien, si los contrayentes
quisieran, pueden optar por otro rgimen, llamado Rgimen de Comunidad de bienes.
a).- Separacin Total de Bienes: Sabemos que si nada acordaren los contrayentes al momento de la
celebracin del acuerdo, la ley suple su voluntad constituyendo el rgimen en comento, caso en el cual, los
convivientes civiles conservarn la propiedad, goce y administracin de los bienes adquiridos a cualquier ttulo
antes de la celebracin del acuerdo y de los que adquieran durante la vigencia de ste. (Art. 15 de la Ley N
20.830).
b).- Comunidad de Bienes: Para que ste sea el rgimen aplicable, es requisito que los contrayentes lo pacten,
por lo que, su incorporacin emana del principio de la autonoma de la voluntad.
Al momento de celebrar el Acuerdo de Unin Civil, los contrayentes gozarn por esta nica vez, de la
posibilidad de pactar este rgimen, del cual, se dejar constancia en el acta y en el Registro Especial de
Acuerdos de Unin Civil.
Qu sucede si el ttulo se celebra antes de la existencia del acuerdo, pero el modo de adquirir del bien
oper durante la vigencia del mismo?
R.- Para todos los efectos, el bien se entiende adquirido a la fecha del otorgamiento del ttulo, y como tal no
ingresara a la comunidad de bienes.
a. Deudas contradas por uno de los convivientes para beneficio personal: Si la deuda fue contrada por un
conviviente civil para beneficio absolutamente personal, l ser obligado a la deuda, y tendr que
soportar en su patrimonio dicho pago.
b. Deudas contradas por uno de los convivientes en inters de la comunidad: Las deudas contradas en pro
de la comunidad durante ella, no es obligado sino el comunero que las contrajo, lo que significa que, en
lo relacionado con la obligacin a la deuda, ser l quien estar obligado a pagarla; pero una vez pagada
la deuda, no tendr que soportar todo el pago en su patrimonio, pues, tendr accin en contra del otro
conviviente civil para que le rembolse la mitad de lo que pag.
1. Trmino por va consecuencial: Se produce a consecuencia del trmino del acuerdo de unin civil, por
las causales que la ley ha contemplado para ella.
2. Trmino por va principal: Se produce cuando, sin haber terminado el acuerdo de unin civil, el
rgimen termina. La causa que contempla la Ley N 20.830 es el pacto de sustitucin que abordaremos
ms adelante.
En lo que respecta al Acuerdo de Unin Civil la posibilidad de llevar a cabo el pacto de sustitucin se
encuentra regulado en el art. 15 que dispone Si los convivientes civiles hubieren pactado el rgimen
de comunidad podrn sustituirlo por el de separacin total de bienes.
Como se puede observar, para que el pacto pueda celebrarse es necesario que los convivientes civiles
estn sometidos al rgimen de comunidad de bienes, pues slo permite la sustitucin de este rgimen
por el de separacin total de bienes, y no viceversa.
Del anlisis de las reglas proporcionadas por la art. 15 de la Ley de A.U.C. y de la similitud del pacto de
sustitucin del rgimen matrimonial, se pueden colegir las siguientes caractersticas.
1. Sucesin intestada: En este caso, el conviviente civil sobreviviente, ser heredero abintestato.
2. Sucesin testada: En este caso, el conviviente civil sobreviviente, ser legitimario.
Si existen 1 hijo personalmente o representado por su descendencia, y conviviente civil, ste ltimo llevar
una porcin idntica de lo que le corresponde al hijo por concepto de legitima rigorosa o efectiva en su
caso.
Si existen 2 o ms hijos, personalmente o representados por su descendencia, y conviviente civil, este
ltimo, llevar una porcin que equivale al doble de lo que por concepto de legitima rigorosa o efectiva le
corresponda a cada hijo.
En ningn caso, el conviviente civil llevar una porcin inferior a la parte de la herencia si la sucesin es
intestada, o a una parte de la mitad legitimaria si la sucesin es testamentaria.
b).- Respecto del 2do orden sucesorio (conviviente civil y los ascendientes).
De no haber hijos, ni personalmente o representados por su descendencia, pasamos al 2do orden sucesorio.
(Estas son las hiptesis).
1. Por haber cometido injuria grave contra el testador en su persona, honor o bienes, o en la persona,
honor o bienes de su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes. (Lo referido al
cnyuge, debe entenderse al conviviente civil).
2. Por no haberle socorrido en el estado de demencia o destitucin, pudiendo. 3).- Por haberse
valido de fuerza o dolo para impedirle testar.
Los derechos sucesorios y la condicin de legitimario que esta ley otorga al conviviente civil sobreviviente slo
tendrn lugar si el acuerdo de unin civil celebrado con el difunto no ha expirado a la fecha de la delacin de la
herencia.
El art. 20 de la Ley de A.U.C. dispone que, el conviviente civil tendr legitimacin activa para reclamar las
indemnizaciones derivadas de los perjuicios a que hubiere lugar por el hecho ilcito de un tercero que hubiere
causado el fallecimiento de su conviviente civil o que lo imposibilite para ejercer por s mismo las acciones
legales correspondientes, sin perjuicio
de las otras indemnizaciones a que tenga derecho, con arreglo a las prescripciones del derecho comn.
Dispone el art. 21 de la Ley de A.U.C. que para efectos de la presuncin de paternidad, en caso de convivientes
civiles de distinto sexo se estar a las normas que la regulan en el artculo 184 del Cdigo Civil.
Si ya hay Acuerdo de Unin Civil entre los padres, y el hijo fue concebido o naci durante la vigencia del
acuerdo, entramos al campo de la presuncin de paternidad que existe en nuestra legislacin, presuncin
llamada Pater is est quen nuptiae demonstrant.
En efecto, nuestro Cdigo Civil nos proporciona una presuncin simplemente legal de paternidad, consagrado
en el art. 184 que dispone Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del
matrimonio y dentro de los trescientos das siguientes a su disolucin o a la separacin judicial de los
cnyuges.
Como la Ley de A.U.C. nos remite a la disposicin transcrita del Cdigo Civil art. 184- debemos entender que,
en lugar de marido, corresponde hablar de conviviente civil padre, pues, el artculo 21 de la Ley N 20.830
exige que estemos ante la presencia de convivientes civiles de distinto sexo.
a).- Se presumen hijos del conviviente civil los nacidos durante la vigencia del Acuerdo de Unin Civil: Esta
regla nos indica que, basta con que el nacimiento se produzca al segundo de la celebracin del acuerdo
como durante toda su vigencia para que se presuma la paternidad del conviviente civil, salvo la excepcin
legal que se seala a continuacin.
No corre la presuncin si el nacimiento se produce dentro de los 180 das siguientes a la fecha de
celebracin del Acuerdo de Unin Civil, si el conviviente civil no tuvo conocimiento de la preez al tiempo
de contraer el acuerdo, y desconoce judicialmente su paternidad. (art. 184 inc. 2do del C.C.). Para este
caso el conviviente civil puede ejercer una accin llamada accin de desconocimiento de paternidad la
que se tramitar conforme a las reglas entregadas para la accin e impugnacin.
En qu caso, aun dado todos los presupuestos sealados no puede ejercer la accin de
desconocimiento?
R- El conviviente civil no podr ejercerla si por actos positivos ha reconocido al hijo despus de nacido.
b).- Se presumen hijos del conviviente civil cuando se ha disuelto el Acuerdo de Unin Civil y el hijo nace
dentro de los 300 das siguientes a la disolucin.
De lo anterior se concluye que, si el nacimiento se produce despus de los 300 das indicados, no corre la
presuncin de paternidad, a menos que si habindose producido el nacimiento despus de los 300 das
desde la fecha de disolucin del Acuerdo de Unin Civil se consigna como padre el nombre del que era
conviviente civil, a peticin de ambos ex convivientes civiles, en la inscripcin de nacimiento.
a) En cuanto a la pensin de sobrevivencia: Se incorpora al conviviente civil, como beneficiario de este tipo
de pensin cuando se produzca el fallecimiento del otro conviviente civil. Por ello, es que cada afiliado,
deber acreditar ante la respectiva administradora, la existencia de sus eventuales beneficiarios, entre
ellos, el conviviente civil, por los medios legales pertinentes.
Para ser beneficiario o beneficiaria de pensin de sobrevivencia, el o la conviviente civil sobreviviente
debe ser soltero, viudo o divorciado y haber suscrito un acuerdo de unin civil que se encuentre vigente
al momento del fallecimiento del causante, a lo menos con un ao de anterioridad a la fecha de dicho
fallecimiento, o tres aos si el acuerdo de unin civil se celebr siendo l o la causante pensionada de
vejez o invalidez. Las limitaciones relativas a la antigedad del acuerdo de unin civil no se aplicarn si a
la poca del fallecimiento la conviviente civil sobreviviente se encontrare embarazada o si quedaren
hijos comunes. Todo lo dems concerniente a porcentajes de la pensin, y dems consideraciones de
sta ndole, corresponder, creemos, estudiarlas en las materias dedicadas a estos temas, es decir,
derecho del trabajo, y seguridad social.
b) Respecto de la pensin bsica solidaria de vejez: Las personas que no tengan derecho a pensin en
algn rgimen previsional, que hayan cumplido 65 aos de edad y que pertenezcan a un grupo familiar
que pertenece al 60% ms pobre de la poblacin, y dems requisitos que se establecen en la Ley N
20.255 (que establece la reforma previsional), tienen derecho a una pensin bsica solidaria de vejez.
Ahora bien, la Ley N 20.830 ordena incorporar al conviviente civil como miembro del grupo familiar y
en consecuencia ser considerado beneficiario del derecho de optar por esta pensin, en la medida que
cumplan, al igual que los dems beneficiarios, con los requisitos legales para ello.
COMPENSACIN ECONMICA
El artculo 27 de la Ley que crea el A.U.C. concede al conviviente civil, el derecho de demandar una
compensacin econmica.
Del anlisis del artculo en comento podemos desprender lo siguiente. S como consecuencia de haberse
dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar comn, uno de los convivientes civiles no
pudo desarrollar una actividad remunerada o lucrativa durante la vigencia del acuerdo de unin civil, o lo hizo
en menor medida de lo que poda y quera, tendr derecho a que, cuando se produzca el trmino del
acuerdo por las causales que se indicarn a continuacin, se le compense el menoscabo econmico sufrido por
esta causa.
Qu causales de trmino del Acuerdo de Unin Civil, son las que deben proceder para que se pueda
demandar compensacin econmica?
R.- Son las siguientes:
a) Por muerte natural de uno de los convivientes civiles: En este caso, el Acuerdo de Unin civil termina por
el slo ministerio de la ley, de pleno derecho.
b) Por comprobacin judicial de la muerte de uno de los convivientes civiles: Sabemos que esta figura, es
un caso de muerte natural, pero constada judicialmente, y como tal, ser el juez del ltimo domicilio que
el difunto conviviente civil fallecido- haya tenido en Chile, quien ser competente, a peticin de quien
tenga inters en ella, para que l proceda a la comprobacin judicial de la muerte, determinando
adems la fecha del deceso.
c) Por muerte presunta de uno de los convivientes civiles de conformidad a las reglas consagradas en el
artculo 43 de la Ley de Matrimonio Civil. En tal caso, proceden las siguientes reglas:
1. Regla general: El Acuerdo de Unin Civil se disuelve si han transcurrido 10 aos desde la fecha
de las ltimas noticias, cualquiera fuese la edad del desaparecido, en tal caso, junto con el decreto
de posesin definitiva de los bienes, se disuelve el acuerdo.
2. Caso que el desaparecido tenga 70 aos o ms desde su nacimiento: En este caso, el Acuerdo de
Unin Civil se disuelve al cabo de los 5 aos desde las ltimas noticias, si se prueba que el
desaparecido tendra 70 aos o ms desde el nacimiento. En este caso, la dictacin del decreto de
posesin definitiva se dictar y proceder a la disolucin del acuerdo.
3. Caso que la persona haya desaparecido por causa de una herida grave de guerra u otro peligro
semejante: El Acuerdo de Unin Civil se disuelve al cabo de 5 aos desde que una persona recibi
una herida grave de guerra, o le sobrevino otro peligro semejante, y no se ha sabido ms de ella
(en relacin con el artculo 81 nmero 7 del Cdigo Civil) caso en el cual tambin se conceder la
posesin definitiva de los bienes del desaparecido.
4. Caso que la persona haya desaparecido a causa de la prdida de una nave o aeronave: En el caso
de la prdida de una nave o aeronave, el Acuerdo de Unin Civil se disuelve al cabo de 1 ao
contado desde la fecha del da presuntivo de la muerte.
5. Caso que la persona haya desaparecido a causa de un sismo u otra catstrofe: En este caso, el
Acuerdo de Unin Civil se disuelve al cabo de 1 ao contado desde el da presuntivo de la muerte.
2).- Por matrimonio de los convivientes civiles entre s, cuando proceda: Si los convivientes civiles son de
diferente sexo, y optan por celebrar matrimonio, el acuerdo cesa.
3).- Por mutuo acuerdo de los convivientes civiles: Este acuerdo deber constar por escritura pblica o acta
otorgada ante Oficial del Registro Civil.
4).- Por voluntad unilateral de uno de los convivientes civiles: Esta declaracin unilateral deber constar
por escritura pblica o acta otorgada ante Oficial del Registro Civil.
En cualquiera de estos casos, deber notificarse al otro conviviente civil, mediante gestin voluntaria ante el
tribunal con competencia en materias de familia, en la que podr comparecer personalmente.
Plazo en que se debe practicar la notificacin: La notificacin deber practicarse por medio de receptor
judicial, dentro de los 20 das hbiles siguientes a la subinscripcin de la referida escritura o acta, al
margen de la inscripcin del acuerdo de unin civil, efectuada en el Registro Especial de Acuerdos de
Unin Civil.
Efectos que produce la falta de notificacin: La falta de notificacin no afectar el trmino del acuerdo
de unin civil, pero har responsable al contratante negligente de los perjuicios que la ignorancia de
dicho trmino pueda ocasionar al otro contratante. Quedar relevado de esta obligacin si el miembro de
la pareja a quien debe notificarse se encuentra desaparecido, o se ignora su paradero o ha dejado de
estar en comunicacin con los suyos. En todo caso, no podr alegarse ignorancia transcurridos 3 meses de
efectuada la subinscripcin a que se refiere el inciso precedente.
5).- Por declaracin judicial de nulidad del acuerdo.
Causales de Nulidad del Acuerdo (arts. 7, 8 y 9): La nulidad del acuerdo se produce a consecuencia de la
falta de los requisitos de validez del mismo.
Cabe advertir que, no se sigue el arden segn los artculos.
2. Por carecer de la libre administracin de sus bienes. Ac podramos mencionar, al demente, y al sordo o
sordomudo que no pueda darse a entender claramente, sea por escrito, o por medio de lenguaje de
seas. (art. 7)
3. Presencia de los vicios del consentimiento, de fuerza y error en la identidad de la persona del otro
contrayente. (art. 8)
4. Por transgredir el impedimento de parentesco. Esto se refiere a un acuerdo celebrado entre parientes
consanguneos o por afinidad en lnea recta y parentesco consanguneo en lnea colateral en 2do grado
(hermanos) o adoptante con adoptado. (art. 9).
5. Por tener los contrayentes vnculo matrimonial no disuelto o Acuerdo de Unin Civil vigente. (art. 9 inc.
2do).
Para quienes sigan la tesis de que las causales de nulidad de los arts. 7, 8, y 9 de la Ley N 20.830 no
son las nicas que existen, agregan en virtud de la exigencia del art. 23 de la misma ley, las siguientes:
Los que carecen de suficiente juicio y discernimiento, para comprometerse con los derechos y
deberes esenciales del A.U.C. Ac hablamos de una persona que sufre de falta de madurez.
Caso del homicidio: Importando la regla del matrimonio al acuerdo de unin civil, esta regla
quedara de la siguiente manera. El cnyuge sobreviviente o conviviente civil sobreviviente no
podr contraer Acuerdo de Unin Civil con el imputado contra quien se hubiere formalizado
investigacin por el homicidio de su marido o mujer, o conviviente civil fallecido, o con quien
hubiere sido condenado como autor, cmplice o encubridor de ese delito.
En este caso, la accin prescribe en el plazo de 1 ao contado desde que el menor alcanza la mayora
de edad.
En caso de fuerza, la accin prescribe al cabo de 1 ao contado desde que la fuerza cesa.
En caso de error, la accin prescribe al cabo de 1 ao desde que se celebra el acuerdo.
4.- En caso del acuerdo celebrado en artculo de muerte, la accin le corresponde a los herederos del difunto.
En este caso, la accin prescribe al cabo de 1 ao contados desde la fecha de fallecimiento del
conviviente civil.
5.- Caso en que el acuerdo se haya celebrado existiendo un vnculo matrimonial no disuelto o Acuerdo de
Unin Civil vigente, evento en el cual la accin de nulidad corresponder al otro cnyuge, al conviviente
civil anterior, y a sus herederos.
En caso de fallecimiento del conviviente civil y exista vnculo matrimonial no disuelto, la accin
prescribe al cabo de 1 ao contado desde el fallecimiento del cnyuge, caso en el cual, los
titulares de la accin sern los herederos.
En caso de fallecimiento del conviviente civil, y exista un acuerdo de unin civil vigente, la accin
prescribe al cabo de 1 ao contado desde el fallecimiento del conviviente civil, caso en el cual, los
titulares de la accin sern los herederos.
Qu sucede en caso de muerte de uno de los convivientes civiles respecto de la accin de nulidad?
R.- Lo primero que debemos dejar bien en claro, es que la muerte extingue la accin de nulidad, salvo en los
casos analizados en los nmeros 4 y 5 recin estudiados.
Ahora bien, si ya se ha iniciado un juicio de nulidad, ste continuar si durante la secuela del juicio fallece uno
de los convivientes civiles.