Derecho Comercial:

Insercin del Derecho Comercial en el mbito general:

1) Concepto de actividad econmica: Aquel conjunto de actos de produccin, distribucin y

comercializacin de bienes y servicios, los que en forma interrelacionada procuran satisfacer la demanda
ilimitada del cuerpo social.
 CLASIFICACIONES DE COMERCIO

I.-) En esta clasificacin no es la cantidad la diferencia desde un punto de vista jurdico, se hace
respecto de la persona a la cual se vende.

a) Comercio al por Mayor: aquel en que no se le vende al pblico consumidor, sino que generalmente
al comerciante al por menor.

b) Comercio al por Menor: es el que se vende habitual y directamente al consumidor, por lo tanto,
puede ser un manicero o una cadena de supermercado.

II.-) Atendiendo al mbito en el cual se desarrolla el comercio, tiene una importancia histrica:

a) Terrestre

b) Martimo

c) Areo

III.-) Segn se desarrolla dentro o fuera de los lmites de un pas determinado:

a) Nacional

b) Internacional

1) Concepto de derecho comercial: Aquella rama del derecho que rige solamente una parte de la actividad
econmica: El comercio y las relaciones que nacen de su ejercicio.

2) Delimitacin de la rama del derecho comercial: Dentro de la gran gama de actos de la actividad
econmica que van desde la produccin hasta el consumo, hay una fase intermedia que es la
comercializacin que junto con la distribucin de los servicios, va a ser aquella parte de la actividad
econmica que ser regulada por el derecho comercial. Esto porque no es normal que el productor venda
directamente al consumidor.

Por tanto, el derecho comercial regular solamente la actividad mercantil (comercio) y todas aquellas
actividades que nacen del ejercicio del comercio.

Comercio o comercializar: Traspasar, vender, entregar mercaderas del productor al consumidor (Co-mercio).
Es circularizar la riqueza.

Quien desarrolla esta actividad no lo hace gratis, sino con un margen de ganancia o de valor. As, poner a
disposicin de los consumidores el producto, desde un punto de vista minorista, debe ser lucrativo. El lucro
estar en la ganancia que es el mayor valor que se le agrega a la actividad (mayor precio del producto que sale
de la actividad industrial, etc. y que llega al consumidor: Margen de venta o margen de comercializacin)

Situaciones que nacen del comercio y que, por consiguiente, sern reguladas por el derecho comercial:
 Actos de comercio

Comerciante (como sujeto del D Comercial)

Sociedades mercantiles

Ttulos de crdito

Transporte

Seguros

Quiebras

3) Supuestos econmicos del derecho comercial:

a) Produccin y consumo

b) Intermediacin y lucro Intermediacin (Primeras formas; Moneda)

El derecho comercial apunta solo a la intermediacin y al lucro, no a la produccin. La industria
extractiva como la agrcola, minera, pesca no es objeto de la regulacin jurdica del derecho comercial; si
lo es la industria manufacturera porque hay un cambio y un valor agregado a la extraccin del producto
con la mano de obra, p/e Zapato.
Histricamente se conocen dos formas de intermediacin:Trueque: Es la primera forma de intermediacin que
se reconoci desde el comienzo de la actividad mercantil. Era el cambio de un producto con otro. Ya las
primeras formas de civilizacin ejercan el comercio a travs del trueque. Con el tiempo - an cuando todava
se ocupa - se vio que esta forma de intermediacin era lenta particularmente por la dificultad de definir los
valores de las cosas que se entregaban y reciban. Moneda: Para vencer esta dificultad nace la moneda como
patrn comn de comercializacin.RALE: Es el signo representativo de los precios, o bien, un instrumento de
cambio legal.Sustituye al proceso de intercambio del trueque entregndose monedas representativas de los
valores de las cosas. Despus viene el proceso de acuamiento de las monedas hasta llegar a la poca moderna
en donde incluso se encuentran desvalorizaciones de la moneda como patrones comunes, p/e UF, UTM,
moneda extranjera (dlar).

1) Concepto de comercio: Aquella actividad de intermediacin de los productos y servicios en donde el

comerciante pone a disposicin de los consumidores estos productos mediante un valor o margen de
ganancia.
6) Concepto moderno del derecho comercial: Naturaleza real y objetiva del derecho comercial. (Arts. 1, 8 y 3
C.Com)Originariamente el comercio estaba organizado por mercaderes que formaban gremios y, los estatutos
gremiales que regulaban al mercader eran el estatuto jurdico del comerciante que regulaba al sujeto, a la
persona que realizaba el comercio, de manera que la norma prohibitiva del derecho comercial se caracterizaba
por ser de ndole subjetiva. Sin embargo, con el correr del tiempo y con el desarrollo que experiment el
comercio (revolucin francesa) se prefiere regular al acto de comercio, entendiendo actualmente que el
derecho comercial es de carcter real y objetivo.Art. 1 C.Com: El Cdigo de Comercio rige las obligaciones
de los comerciantes que se refieran a operaciones mercantiles, las que contraigan personas no comerciantes
para asegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales, y las que resulten de contratos exclusivamente
mercantiles.A partir de este artculo nuestra legislacin se separa de la histrica legislacin que se refera al
sujeto apuntando derechamente:

a) Al objeto de la actuacin del comerciante en sus operaciones mercantiles.

b) A las obligaciones que contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de obligaciones
comerciales.

c) A las obligaciones que resulten de contratos exclusivamente mercantiles.

Art. 8 C.Com: No es comerciante el que ejecuta accidentalmente un acto de comercio; pero queda sujeto a
las leyes de comercio en cuanto a los efectos del acto.Ejemplo: Un abogado no comerciante va a una
compraventa de autos y quiere comprarse un auto de $20.000.000 pero solamente tiene $15.000.000. Para
poder comprarlo suscribe una letra de cambio por el dinero que falta comprometindose a pagarlo en un
determinado tiempo. Este sujeto, que no es comerciante, segn el Art. 8 est ejecutando accidentalmente un
acto de comercio que es suscribir un ttulo de crdito, por lo que no se puede sustraer en el cumplimiento de
su obligacin a la regulacin de los efectos del acto.La ley de letras de cambio y pagar regula todas las
acciones que emanan de las letras de cambio y pagars sea o no comerciante la persona que la haya suscrito
(D comercial real y objetivo).Art. 3 C.Com: Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de
parte de uno de ellos:Este artculo tambin ayuda a concluir que el derecho comercial moderno ya no apunta
a la regulacin del sujeto, sino al acto de comercio propiamente tal sea que lo haya ejecutado un comerciante
o accidentalmente un deudor civil.Fuentes del derecho comercial:1) Cdigo de comercio: Primer antecedente
normativo que debe tenerse presente para interpretar el derecho mercantil.2) Leyes especiales
(complementarias): Ley de Quiebras n 18175 Ley sobre sociedades annimas n 18046 Ley sobre
sociedades de responsabilidad limitada n 3918 Ley general de bancos e instituciones financieras (DFL n
252) Ley sobre martilleros pblicos n 18118 DFL n 707 sobre cuentas corrientes bancarias y cheques Ley
sobre letras de cambio y pagar n 18092 Ley de mercado de valores n 18045Cuando no encontremos estas
fuentes directas la solucin a nuestra situacin jurdica de anlisis, o bien en aquellos casos en que
especialmente o directamente no aparece regulada la situacin en el Cdigo de Comercio o leyes especiales se
entra en un segundo grado de anlisis a el Cdigo Civil como fuente supletoria.3) Cdigo Civil: Nos
encontramos con la norma del art. 2 C.Com que es la repeticin al revs de la norma del Art. 4 CC que hace la
remisin a la norma, como norma supletoria frente a regulaciones o estatutos especiales como el Cdigo de
Comercio.Art. 2 C.Com: En los casos que no estn especialmente resueltos por este Cdigo, se aplicarn las
disposiciones del Cdigo Civil.Ejemplo: Art. 96 C.Com: Las prescripciones del Cdigo Civil relativas a las
obligaciones y contratos en general son aplicables a los negocios mercantiles, salvas las modificaciones que
establece este Cdigo.A falta de estipulacin normativa, a falta de Cdigo de Comercio o leyes especiales se
usa como fuente del derecho comercial la costumbre mercantil.4) Costumbre: Conjunto de actos que repetidos
y difundidos a travs del tiempo rebelan un sentimiento jurdico de tal naturaleza importante que toma la
caracterstica de norma de comportamiento.Un ejemplo de costumbre es el lenguaje que parti con distintos
dialectos, formas de comunicacin, seas, vocablos que se iban repitiendo constantemente en un lugar
determinado y que tomaron la naturaleza de ser tan importantes que se transformaron en normas de
comportamiento.La costumbre, en general, tiene dos elementos: uno objetivo y otro subjetivo.

a) Elemento objetivo: Repeticin constante de actos o conductas uniforme y permanente.

b) Elemento subjetivo: El sentimiento de que este conjunto de actos pasan a tener un carcter normativo,
reglamentario o de derecho (opinio iuris).
 Aplicacin de la costumbre en el derecho mercantil: En materia civil la costumbre se aplica solamente cuando
la ley se remite a ella dndole la calidad de fuente del derecho.Ejemplo 1: Art. 1940 CC: El arrendatario es
obligado a las reparaciones locativas. Se entienden por reparaciones locativas las que segn la costumbre del
pas son de cargo de los arrendatariosEjemplo 2: Art. 2117 CC: El mandato puede ser gratuito o
remunerado. La remuneracin (honorario) es determinada por la convencin de las partes, antes o despus del
contrato, por la ley, la costumbre, o el juez.Ejemplo 3: Art. 1546 CC: Los contratos deben ejecutarse de
buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan
precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.Ejemplo 4:
Art. 1564 inc. 3 CC: Las clusulas de un contrato se interpretarn por la aplicacin prctica que hayan
hecho de ellas ambas partes, o una de las partes con aprobacin de la otra.Ejemplo 5: Art. 1944 CC: El pago
de la renta se har en los perodos estipulados, o a falta de estipulacin, conforme a la costumbre del
pasPor tanto, en materia civil la costumbre tiene valor como fuente del derecho segn ley.En materia
mercantil existe el Art. 4 C.Com: Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos
que la constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica o en una determinada
localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciar prudencialmente por los juzgados de
comercio.Entonces, la diferencia que existe en relacin al derecho civil es que la costumbre en materia
mercantil suple el silencio de la ley cuando cumpla con los requisitos del art. 4 C.Com.Clasificacin de la
costumbre:I

a) Costumbre segn ley: Cuando la ley se remite a ella, art. 2 CC.

b) Costumbre en silencio de ley: A la que se refiere el Cdigo de Comercio.

c) Costumbre contra ley: Casos en que un comportamiento permanente y uniforme en una localidad determinada
puede revestir un grado de derogacin de la norma.
Ejemplo: Cheque a fecha en garanta, ya que la ley establece que el cheque es pagadero a la vista y con su sola
presentacin sin importar la fecha que tenga de vencimiento.Algunos parlamentarios piensan en modificar el
art. 13 de la ley de cuentas corrientes bancarias y cheques alegando una situacin de derogacin por la
costumbre debido a la prctica comercial habitual uniforme de todo el territorio de la Repblica, que incluso,
tiene la caracterstica subjetiva u opinio iuris, consistente en el cheque a fecha.Los comercialistas dicen que si
una ley establece eso, el cheque pierde su calidad de cheque pasando a ser un instrumento de crdito comn y
corriente para asegurar el cumplimiento de obligaciones mercantiles, y si estamos frente a un instrumento que
sirve para asegurar el pago de obligaciones futuras no se podra aplicar una pena por giro doloso de cheques
porque no hay prisin por deudas.II Segn su mbito de aplicacin:

a) Costumbre general: Se aplica en todo el territorio de la Repblica.

b) Costumbre particular: Se aplica en ciertas localidades (locativa).

Ejemplo: Mediciones de venta de vino a granel, arroba. III Segn si se aplica en Chile o fuera del territorio de
la Repblica.

a) Costumbre nacional.

b) Costumbre internacional.
En el evento en que se invoque una costumbre mercantil en un juicio como fuente del derecho, cuando el
conflicto jurdico que se origin no tiene regulacin especfica en el Cdigo de Comercio, o en una ley
especial o por va de remisin en una norma supletoria del Cdigo Civil, esa costumbre en caso de que no
conste su existencia al juez debe probarse por los medios establecidos por el art. 5 C.Com. Este es un caso
excepcional ya que el derecho, por regla general, no se prueba, y la costumbre en estos trminos es derecho
que debe ser probado.Como se est invocando una costumbre que es ley, el art. 5 da la posibilidad de entrar en
el juicio con una prueba de la ley (cuando no conste al juez su existencia).Art. 5 C.Com: No constando a los
juzgados de comercio que conocen de una cuestin entre partes la autenticidad de la costumbre que se
invoque, slo podr ser probada por alguno de estos medios: 1 Por un testimonio fehaciente de dos
sentencias que, aseverando la existencia de la costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella;La
aseveracin de la existencia de la costumbre en las sentencias debe encontrarse en la parte considerativa que
establece el sustento sobre el cual se fallar, y adems es necesario que se haya fallado conforme a ella
(resolutiva).Se pueden invocar tanto sentencias emanadas de la justicia ordinaria como sentencias arbitrales,
aun cuando la tnica actualmente son las clusulas compromisorias en materia de contratos mercantiles que
obedecen a razones de especialidad, de rapidez, calidad del rbitro, etc. Por tanto, el grueso de las sentencias
en materia mercantil provienen de rbitros y no de la justicia ordinaria. 2 Por tres escrituras pblicas
anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar la prueba.Costumbre interpretativa: Art. 6
C.Com: Las costumbres mercantiles servirn de regla para determinar el sentido de las palabras o frases
tcnicas del comercio y para interpretar los actos o convenciones mercantiles.Ejemplo: En materia de
comercio internacional:Valor CIF: Seguro y flete. Es una forma por la que se pacta el precio de venta en el que
est incluido el costo.Valor FOB: MercaderaACTO DE COMERCIO: Art. 3 C. Com.

I- Concepto

II- Elementos formativos: 1.- Acto jurdico.

2.- Acto de intermediacin.

3.- nimo de lucro.

III- Importancia de distinguir con los actos civiles: 1.- Legislacin de fondo
aplicable

2.- Efectos probatorios.

3.- Determinacin de la
calidad de
comerciante.

IV- Instituciones de anlisis en el

concepto general de acto de comercio: 1.- Rol de la voluntad de las partes.

2.- Teora de lo accesorio.

3.- Actos mixtos o de doble carcter.

V- Clasificacin de los actos de comercio.

VI- Anlisis de los actos del Art. 3 C. Com.

I Concepto:Es aquel acto jurdico de intermediacin que se realiza con fines de lucro y con el propsito de dar
circulacin a las riquezas.Art. 3 C.Com: Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de
parte de uno de ellosII Elementos formativos:

1) Acto jurdico:
Manifestacin de voluntad a la cual la ley le atribuye el efecto de crear, modificar o extinguir derechos y
obligaciones.Manifestacin de voluntad de las partes (personas naturales o jurdicas) que se contrapone a un
hecho jurdico propiamente tal que es obra de la naturaleza. Debe haber una intensin de la voluntad de
alguien con el propsito de producir efectos jurdicos (no toda manifestacin de voluntad produce efectos
jurdicos si no est aparejada de la voluntad de producirlos).Algunos profesores sostienen que pueden ser, por
regla general, actos jurdicos los actos de comercio, porque cualquier acto por la sola circunstancia de estar
ejecutado por una empresa es acto de comercio, sea o no acto jurdico.

1) Acto de intermediacin:
Aquella actividad por la que se pone a disposicin del consumidor los productos o servicios que se originan en
la fase productiva. La intermediacin es la comercializacin que se realiza entre el productor y el
consumidor.Si no se est frente a cierto grado de intermediacin, no se est tampoco en presencia de un acto
de comercio.A travs de la intermediacin se va traspasando la riqueza entre el que la produce y el que la
consume.

2) nimo de lucro:
El sujeto que est en la fase intermedia est intermediando o comercializando la riqueza, y por poner los
productos o servicios a disposicin de los consumidores obtiene una ganancia (margen de utilidad).III
Importancia de la distincin entre actos de comercio y actos civiles:

1) Legislacin de fondo aplicable:

Si se est en presencia de una acto de comercio sern las fuentes del derecho comercial las encargadas de
regular la forma del acto, o sea, con que solemnidades se constituye.Ejemplo: Las sociedades civiles se
constituyen y extinguen por el slo consentimiento; en cambio las mercantiles son solemnes (escritura pblica
cuyo extracto se inscribe en el registro de comercio y segn sea el tipo de sociedad se debe adicionalmente
publicar en el diario oficial).La legislacin de fondo aplicable tambin es importante para fijar el contenido
del acto (objeto) y sus efectos (derechos y obligaciones).

2) Efectos probatorios:
Art. 128 C.Com: La prueba de testigos es admisible en negocios mercantiles, cualquiera que sea la cantidad
que importe la obligacin que se trate de probar, salvo los casos en que la ley exija escritura pblica.Ejemplo:
La ley exige escritura pblica para la constitucin de la sociedad.Excepcin a la prueba testimonial mercantil:
Art. 618 C.Com: La existencia del contrato de cuenta corriente puede ser establecida por cualquiera de las
pruebas que admite este Cdigo, menos por la de testigos.En el derecho comercial sin consideracin a monto
alguno se permite la prueba testimonial, salvo en aquellos casos en que la ley exija para la formacin del acto
una solemnidad.Esto es sustancialmente distinto al derecho civil ya que el Art. 1709 CC establece que
debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de entrega de una cosa
que valga ms de dos unidades tributarias y el Art. 1708 CC: No se admitir la prueba de testigos respecto
de una obligacin que haya debido consignarse por escrito.

3) Determinacin de la calidad del comerciante:

Concepto de comerciante: Art. 7 C.Com: Son comerciantes aquellos que, teniendo capacidad para contratar,
hacen del comercio su profesin habitual.Los comerciantes ejecutan actos de comercio en forma habitual
como profesin y medio de subsistencia.Es importante determinar la calidad de comerciante porque la ley de
quiebras tiene un tratamiento distinto segn se trate de un deudor que ejerce una actividad mercantil a un
deudor civil: a) Es ms fcil quebrar a un deudor mercantil que a un deudor civil:Art. 43 ley de quiebras:
Cualquiera de los acreedores podr solicitar la declaracin de quiebra, aun cuando su crdito no sea exigible,
en los siguientes casos:1 Cuando el deudor que ejerza una actividad comercial, industrial, minera o agrcola,
cese en el pago de una obligacin mercantil con el solicitante, cuyo ttulo sea ejecutivo; 3 Cuando el deudor
se fugue del territorio de la Repblica o se oculte dejando cerradas sus oficinas o establecimientos, sin haber
nombrado persona que administre sus bienes con facultades para dar cumplimiento a sus obligaciones y
contestar nuevas demandas.Estos nmeros dejan en claro que es ms fcil configurar la causal, o pedir la
quiebra, del deudor calificado o mercantil que del deudor civil, porque tratndose del deudor civil se requiere
la configuracin de la causal del nmero 2 del mismo artculo la que es ms difcil:2 Cuando el deudor
contra el cual existieren tres o ms ttulos ejecutivos y vencidos, provenientes de obligaciones diversas, y
estuvieren iniciadas, a lo menos, dos ejecuciones, no hubiere presentados en todas stas, dentro de los cuatro
das siguientes a los respectivos requerimientos, bienes bastantes para responder a la prestacin que adeude y
las costas. (Cuatro requisitos complicados).b)Al deudor mercantil se le exige solicitar su propia declaracin de
quiebra dentro de cierto tiempo:Art. 41 ley de quiebras: El deudor que ejerza una actividad comercial,
industrial, minera o agrcola, deber solicitar la declaracin de su quiebra antes de que transcurran quince das
contados desde la fecha en que haya cesado en el pago de una obligacin mercantil.La ley obliga al deudor
mercantil a solicitar (l) su propia quiebra dentro de quince das desde el que ces en el pago de una
obligacin mercantil. En caso de que no la solicite dentro del plazo la quiebra se calificar como culpable
susceptible de una pena de hasta cinco aos aplicable a los representantes de la persona jurdica.c) El ttulo
XIII de la ley de quiebras establece delitos relacionados con las quiebras, y ese proceso penal es slo aplicable
al deudor mercantil.IV Instituciones de anlisis en el concepto general del acto de comercio:

1) Rol de la voluntad de las partes:

Concepto de autonoma de la voluntad: Facultad que tiene cada persona para determinar la forma de un acto
jurdico, su contenido y sus efectos (Art. 1545 CC). Lo importante es determinar si el rol de la voluntad de las
partes es lo suficientemente fuerte para declarar por civil un acto que sea mercantil o para declarar por
mercantil un acto que sea civil.En materia civil por la autonoma de la voluntad las personas pueden celebrar
toda clase de contratos y obligarse conforme a las clusulas que ellas determinen.Tratndose de actos de
comercio la propia ley se preocupa de limitar el principio de la autonoma de la voluntad, por lo que las
partes, aun estando de acuerdo, no podrn declarar que un acto no obstante ser mercantil ser civil para ellas.
Entonces, tratndose de una acto consagrado en el art. 3 C.Com. como acto de comercio, las partes no pueden
sustraerse de sus efectos declarndolo como civil.Esta limitacin se fundamenta por las importantes
diferencias que existen entre un acto mercantil y uno civil.Ejemplo: El girador de un cheque no puede
establecer una clusula por la cual, para todos los efectos legales, se sustraiga de los efectos penales del
cheque establecidos en el art. 22 de la ley de cuentas bancarias y cheques. Las normas del Cdigo de
Comercio y de las leyes especiales no obstante ser de derecho privado, su contenido es pblico (orden
pblico) de modo que las partes no pueden sustraerse a su cumplimiento (irrenunciables).2) Teora de lo
accesorio: a.- Consagracin normativa.

b.- Concepto.

c.- Concepto de accesoriedad.

d.- Extensin del principio a los actos sobre bienes races:

 Doctrina: - Ulpiano.

- Gabriel Palma Rogers.

- Ral Varela.

- Gabriel Ocampo.

- Julio Olavarra.

d.- Extensin de los principios a los actos formales (v.g.r. Pagar)

e.- Principio general.

f.- casos prcticos o ejemplos.

Es una teora compleja que tiene por objeto extender o limitar la naturaleza de un acto desde el punto de vista
mercantil. Cada vez que se tenga duda si un acto es mercantil o civil se aplica esta teora como instrumento
interpretativo.Este problema no se presenta cuando se trata de una acto enumerado en el art. 3 C.Com.
respecto de los cuales no existe duda acerca de la naturaleza mercantil de estos. Sin embargo, puede darse el
caso en que un acto aisladamente considerado, o mirado en forma parcial, sea civil, pero que por algunas
circunstancias y por aplicacin de esta teora sea mercantil.

a) Consagracin normativa: Art. 3 n1 inc. 2 y 2 parte Art. 1 C.Com.

Art. 3 C.Com: Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos:1 La
compra y permuta de cosa muebles, hechas con nimo de venderlas, permutarlas o arrendarlas en la misma
forma o en otra distinta, y la venta, permuta o arrendamiento de estas mismas cosas.Inc. 2 Sin embargo, no
son actos de comercio la compra o permuta de objetos destinados a complementar accesoriamente las
operaciones principales de una industria no comercial. Art. 1 C.Com: El Cdigo de Comercio rige las
obligaciones que contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de obligaciones
comerciales

b) Concepto de la teora de lo accesorio:

Es una teora informadora del derecho comercial que sirve para extender o limitar la nocin de acto de
comercio.c) Concepto de accesoriedad: Complemento o auxilio de algo principal.A travs de esta teora es
posible presumir y llegar a la conclusin de que se est en presencia de un acto mercantil.Si el acto sirve de
auxilio o complemento a una industria principal de carcter mercantil se llegar a la conclusin de que el acto
de que se trata es mercantil; en cambio si sirve de auxilio o complemento a una industria principal de carcter
civil, el acto ser civil.Industria civil: La que no est regulada en el Cdigo de comercio. Se refiere a la
actividad extractiva (minera, pesca, agricultura). Estas en su regulacin se sujetan a los estatutos especficos:
La minera al Cdigo de Minera, la agricultura al CC, etc.En oposicin a la industria civil est la Industria
manufacturera: Aquella que agrega valor a travs de aplicaciones de industrias (mano de obra) a un producto
que se extrae de la naturaleza. Estas si son de regulacin mercantil.Ejemplos: Industria textil, alimentos,
automotriz, calzado.A contrario sensu, si aisladamente un acto pudiese considerarse mercantil, por el hecho de
auxiliar o complementar una operacin principal de carcter civil, ese acto va a ser civil.Ejemplo: La compra
de un bien raz de que carcter es?Si se compra para establecer una industria el acto ser mercantil, pero
tambin podra decirse que ese acto no complementa a otro acto de carcter mercantil debido a que la
finalidad de establecer la industria mercantil puede sobrevenir en un momento posterior a la compra misma
del bien raz. Tambin para establecer la naturaleza de este acto sera procedente examinar la calidad del
sujeto.d) Extensin del principio a actos sobre bienes races: (doctrinas)Ulpiano: Establece que la palabra
mercadera se refiere slo a los bienes muebles. En consecuencia todo lo que dice relacin con los bienes
races es del mbito civil.Gabriel Palma Rogers: No es mercantil la compra de un inmueble aunque se haga
con el nimo de revenderlo. Esta posicin se fundamenta por la rapidez que necesita el comercio la que se
vera burlada por la serie de trmites y requisitos necesarios en la compraventa de bienes races: negociacin,
escritura pblica, inscripcin conservatoria, etc.Ral Varela: Siguiendo a Ulpiano se remite al concepto de
mercadera. Se debe sacar del mbito comercial los actos relacionados con los bienes races.Gabriel Ocampo:
No es posible establecer un criterio diferenciador. Se pone en el caso de la compra de un establecimiento de
comercio en el cual existen elementos tanto objetivos (productos) como subjetivos: marca, etc. Para l este
acto segn el art. 3 es un acto de comercio.Julio Olavarra: No puede existir una separacin tan tajante en
ciertos actos que se deben considerar como un todo.Nelson Contador: Se inclina por la posicin de los
clsicos dando importancia a la rapidez que requiere el comercio, por tanto, esta teora no se extiende a los
actos sobre bienes races los que siempre se considerarn como civiles.e) Extensin del principio a actos
formales de comercio:Actos formales: Aceptacin de una letra de cambio, suscripcin de un pagar, giro de
un cheque.Surge la duda de si el principio de lo accesorio se puede aplicar a los actos formales.Ejemplo: Un
abogado no comerciante suscribe un pagar por el saldo insoluto del precio de una auto comprado para su uso
personal Se puede aplicar la teora de lo accesorio para establecer que, como el acto est destinado a
complementar una operacin principal de carcter civil, el acto ser civil? No se puede aplicar la teora de lo
accesorio a actos formales de comercio como la aceptacin de una letra de cambio, la suscripcin de un
pagar y el giro de un cheque ya que por el C.Com. en su Art. 3 n 10 son considerados siempre como actos de
comercio sin importar la causa y objeto y las personas que en ellos intervengan. Adems porque estos actos
tienen un estatuto jurdico propio establecido por la ley sobre letras de cambio y pagar, y por la ley de
cuentas corrientes bancarias y cheques.Art. 3 C.Com: Son actos de comercio:N 10: Las operaciones sobre
letras de cambio, pagars y cheques sobre documentos a la orden, cualesquiera que sean su causa y objeto y
las personas que en ella intervengan, y las remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un
contrato de cambio.Este tratamiento se debe a su consagracin legal y porque los ttulos de crdito adquieren
vida propia desde que nacen a la vida del derecho, desprendindose de su nexo causal, y esta no-relacin con
su causa y objeto tiene razn de ser debido a que los pagars pueden venderse pasando de mano en mano
hasta que lleguen a la ltima persona que exigir el pago.f) Principio general:Esta teora de lo accesorio tan
particularmente consagrada en el n 1 del Art. 3 C.Com. slo se puede aplicar nica y exclusivamente para
esos actos de comercio, o es posible aplicarla como principio general para usarla respecto de otros actos o
contratos que no estn en el art. 3 pero que estn dentro del derecho comercial? Se puede aplicar como
principio general para situaciones similares.

g) Casos prcticos:

i. La compra de un camin para despachar los productos que se venden en una industria textil, como
accede a una industria principal de carcter mercantil, el acto tambin ser mercantil.
ii. La compra de un tractor para una industria agrcola ser civil.

iii. La compra del mismo tractor para posteriormente ser vendido al pblico, ser mercantil.

iv. La compra de una red por un pescador es civil.

v. La compra de sacos para dejar las papas que posteriormente se vendern, por parte del agricultor, es
civil porque complementa una industria de carcter extractiva.

vi. Malloa compra a un agricultor 400 cajas de tomates pagando parte del precio y suscribiendo un
pagar por el saldo insoluto. Para el agricultor el acto es civil y para Malloa es comercial tanto por el
ttulo de crdito suscrito como por la compra misma, ya que los tomates sern destinados a un proceso
productivo para posteriormente venderse. Esto, aun cuando en la composicin industrial de Malloa el
90% de su valor agregado es la parte extractiva y slo el 10% del valor agregado corresponda a la
manufactura, de los precios finales de venta (no importa el valor agregado).

2) Actos mixtos o de doble carcter:

a.- Concepto.

b.- Consagracin normativa.

c.- Ejemplos.

d.- Legislacin de fondo aplicable.

e.- Prueba de la obligacin.

a) Concepto: Aquel en que para una de las partes el acto es civil y para la otra es mercantil.b) Consagracin
normativa:Art. 3 C.Com: Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de
ellos.Un acto puede ser de comercio para uno de los contratantes, en tanto que para el otro no ser comercial
sino civil.

a) Ejemplos:

i. En el caso de la mudanza de una casa, el acto es civil para quien solicita la mudanza, en tanto que es
mercantil para la empresa de transporte que realiza la mudanza.

ii. El contrato de cuenta corriente es civil para el cuentacorrentista cuando lo celebra para girar cheques
en actos civiles, y ser mercantil para el banco (no hay que confundir este contrato con el acto formal
de girar un cheque que siempre ser mercantil).

iii. La compra de un helado con fines de consumo es civil para el comprador, y mercantil para el
vendedor cuando lo hace con el nimo de lucrarse.

a) Legislacin de fondo aplicable:

En caso de incumplimiento de uno de los contratantes hay que determinar la ley de fondo aplicable, la que
depender del deudor que haya incumplido la obligacin (civil o comercial).La accin de cobro aplicable ser
la de la ley del obligado que no haya cumplido la obligacin, es decir, si una de las partes no cumple el
contrato al que se ha obligado a cumplir y esa parte es mercantil se aplica la ley mercantil, que es la del
deudor incumplidor.Ejemplo: Una seora encarga su abastecimiento mensual a un supermercado pagando el
total de la mercadera, pero supermercado no cumple su obligacin.En este caso la seora para poder exigir el
cumplimiento de la obligacin al supermercado debe ocupar la ley mercantil, lo que es muy importante en
materia de prueba.

b) Prueba de la obligacin:
La prueba de las obligaciones se rige por la ley de fondo aplicable al obligado, por tanto, en el caso del
ejemplo la seora para probar la obligacin debe regirse por la ley mercantil pudiendo valerse de la prueba
testimonial sin importar la cuanta de la obligacin, salvo que la ley exija escritura pblica o salvo que se trate
de probar la existencia del contrato de cuenta corriente (Arts. 128 y 618 C.Com.).Si se trata de un deudor civil
que ha incumplido su obligacin, el acreedor comerciante para exigir el cobro y para probar la existencia de la
obligacin debe regirse por la ley del obligado que es la legislacin civil, existiendo la limitacin a la prueba
testimonial - en consideracin a la cuanta contemplada en los Arts. 1708 y 1709 del CC.Si la seora paga
con un cheque sin tener fondos, aun cuando ella no sea comerciante el supermercado ocupar, para exigir el
pago de la seora, la ley mercantil porque el cheque, que es un acto formal de comercio, siempre ser
comercial para ambas partes y no mixto.Jurisprudencia: En 1981 una persona pidi un prstamo al banco de
Talca aceptando una letra de cambio por la cual se comprometa a devolver el dinero prestado. En esta poca
la accin de cobro ejecutivo de los ttulos de crdito prescriba en 4 aos (hoy 1 ao). Transcurridos los 4 aos
y fraccin este seor solicit al tribunal la declaracin de la prescripcin de la accin que emanaba del ttulo
de crdito. El banco se opuso a esta declaracin reclamando una serie de interrupciones de la prescripcin que
se verificaron a travs de solicitudes de prrrogas de plazos y otras causas. En fin, el caso lleg a la Corte
Suprema la cual al dictar su fallo tomo en consideracin aspectos personales del prestatario estableciendo una
distincin: Si bien la accin que emanaba del ttulo de crdito estaba prescrita, este prstamo, al haber sido
contratado por el prestatario en su calidad de persona natural, constitua un mutuo de dinero cuya accin
prescribe segn las reglas generales (5 aos). As, el banco demand a este seor por la va civil que an no se
encontraba prescrita.V Clasificacin de los actos de comercio:

1) Segn su mbito de aplicacin:

a) Actos de comercio terrestres (Art. 3 N 1 al 12 y 20 del C.Com.)

b) Actos de comercio martimos(Art.3 N 13 a 19 C.Com.)

c) Tambin existen actos de comercio areo.

1) Segn el contenido del acto:

a) Por la intensin (Art. 3 Ns 1 y 3 del C.Com)

b) En funcin del objeto del acto (Art. 3 Ns 2 y 4 del C.Com)

c) Por intervencin de la empresa (Art. 3 Ns 5 al 9 y 20 del C.Com)

d) Actos formales (Art. 3 N 10 del C.Com)

VI Anlisis de los actos de comercio en particular: (Art.3 C.Com)

1) N1 del Art. 3 C.Com.

a) La compra de cosas muebles hecha con el nimo de venderlas, permutarlas o arrendarlas.

 Esto es lo clsico que hace el comerciante. El comerciante compra cosas con el nimo de venderlas... por lo
que es un acto de comercio marcado por la intencin.La compra puede ser para:

Vender: kiosco.

Arrendar: rentacar.

Permutar: cambiar lo comprado por otra cosa.

 Definicin de compraventa en el Art. 1793 CC: La compraventa es un contrato en que una de las partes se
obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aqulla se dice vender y sta comprar. El dinero que el
comprador da por la cosa vendida se llama precio.Es muy importante que se pague en dinero porque sino se
transforma en permuta.Elementos esenciales del contrato de compraventa:

Cosa

Precio

Consentimiento (Acuerdo sobre la cosa y el precio)

La compraventa es un contrato por regla general consensual. Por excepcin puede ser solemne, por ejemplo,
cuando versa sobre bienes races, caso en el cual el ttulo es el contrato mismo y el modo de adquirir es la
inscripcin en el registro de propiedad del conservador de bienes races. Sin embargo, la tradicin de un bien
raz no siempre consiste en la inscripcin: Tradicin de servidumbres, minas, tumbas, mausoleos y
nichos.Requisitos del caso:

Esta compraventa debe recaer sobre bienes muebles (Art. 567 CC)

Intencionalidad: Esta compraventa necesariamente debe hacerse con el nimo de vender, permutar o
arrendar stas mismas cosas.

Debe existir propsito de lucro, el cual se tiene que manifestar al momento del acto.
Adems de la compra tambin es mercantil la venta, permuta o arrendamiento de las cosas compradas ya que
estn precedidas de una compra mercantil.

a) La permuta de cosas muebles, hecha con el nimo de venderlas, permutarlas o arrendarlas.

En este caso ocurre lo mismo que en la compra por expresa remisin del Art. 1900 del CC. (de la permuta) a
la compraventa.

b) El arrendamiento de una cosa mueble que ha sido adquirida por compra o permuta con el nimo de ser
arrendada.
Este arrendamiento est mirado desde el punto de vista del arrendador, o sea, del que la adquiri por compra o
permuta con el nimo de arrendar.Aqu tambin se requiere que la cosa sea mueble, que est presente el nimo
y que exista espritu de lucro.Ejemplos: - Rentacar - Leasing: Arrendamiento con opcin de compra
(no hay promesa de compra). La empresa leasing adquiere bienes para entregarlos a un tercero que paga una
renta de arrendamiento peridica por el uso del bien, tercero que puede optar por pagar la ltima renta, y que
en caso de hacerlo compra la cosa hacindose dueo. En este caso el contrato se transformo en compraventa
pero en el momento en que se form el consentimiento era un contrato de arrendamiento.Existe discusin
acerca de si las empresas leasing son financieras o no, lo que tiene importancia cuando se tiene que hacer un
convenio (Ley de Quiebras) para solucionar la situacin de las deudas de la empresa en donde hay un
tratamiento a los proveedores y otro a los acreedores financieros o bancarios.Lo que ocurre en la prctica es
que si quiero comprar una flota de vehculos es conveniente hacerlo por leasing ya sea porque no tengo
disponibilidad de caja o porque conviene tributariamente ya que las rentas se consideran como gastos.As, uno
plantea la compra a la empresa leasing la que dice yo hago la compra por usted, o sea, lo voy a financiar,
procedindose a la celebracin del acto de leasing. Obviamente la empresa leasing no lo hace a ttulo gratuito.

1) N 2 del Art. 3 del C.Com.

Compra de un establecimiento de comercio

a.- Mercantilidad.

b.- Concepto.

c.- Elementos: i- Materiales.

ii.- Inmateriales: La clientela.

Nombre comercial.

Marcas y emblemas.

Patentes de invencin.

Derecho de llaves.

d.- Consagracin normativa: Art. 3 N 2 C.Com

Art. 237. C.Com.

Art. 369. C.Com.

Art. 524. C.Com

Art. 444 C.P.C.

Art. 124 Ley 18.175.

e.- Venta de establecimiento de comercio.

a) Mercantilidad: Se considera mercantil por el objeto del acto Compra de un establecimiento de comercio
(tambin la venta).

b) Concepto de establecimiento de comercio: Es una universalidad de hecho compuesta de una serie de

elementos materiales e inmateriales, que est adscrita a un propsito comercial.
Existen universalidades de derecho o jurdicas y universalidades de hecho:Respecto a las universalidades de
derecho no cabe la realizacin de actos jurdicos, salvo aquellos que emanan del derecho sucesorio en donde
el patrimonio del causante se transmite a sus herederos por la muerte del primero.En oposicin a las
universalidades de derecho existen las de hecho que son un conjunto de cosas que tienen o pueden tener una
finalidad especfica; pero este conjunto de cosas, si es separado, cada una de las cosas tiene un valor
independiente.Ejemplo: Biblioteca Conjunto de libros que tienen un fin, pero los libros separadamente
tambin tienen un fin en s mismos.

c) Elementos: Los elementos (materiales e inmateriales) del establecimiento de comercio estn adscritos a un
fin mercantil, organizados con el propsito de ser una unidad de comercio, pero si estos elementos son
separados, cada uno de ellos tambin puede ser objeto de un acto jurdico independiente.
Los elementos en su conjunto forman el establecimiento, respecto del cual se pueden realizar actos jurdicos,
se puede comerciar, por ejemplo, se puede vender, embargar, ejecutar, etc...As tambin se puede embargar o
vender la marca de un producto, se puede vender el nombre de un establecimiento en forma aparte; pero
tambin se puede comprar y vender el establecimiento en su totalidad, por ejemplo, Falabella, Ripley, Elite,
Sodimac.

i) Ejemplos de elementos materiales:

Maquinaria, local fsico (bien raz), vehculos, mercadera, mobiliario, vitrinas, grupo electrgeno,
estacionamiento, bodegas, computadores, sistemas computacionales.ii) Elementos inmateriales: En el fondo
constituyen derechos que se incorporan al patrimonio del establecimiento (Art. 565 CC).

Clientela: No son aquellas personas que habitualmente ingresan al establecimiento. La clientela es un

intangible que se refiere ms a un derecho de respetabilidad del establecimiento que hace, como
consecuencia, que la gente entre a comprar en el establecimiento.
Este derecho de respetabilidad est conformado, a su vez, por una serie de subelementos: precios, calidad,
atencin preferencial, comodidad, acceso, atencin rpida, rebajas u ofertas.stos subelementos son
intangibles pero que reunidos entre si forman una especie de derecho que tiene un establecimiento, y que lo
distinguen de otros.

Nombre comercial: Es una individualizacin mercantil que sirve para distinguir a un establecimiento
respecto de otro, por ejemplo, Ripley, La polar, etc.

Marca comercial: Es la distincin o nombre que sirve para distinguir a un producto de otro, por ejemplo,
Arrow, Vandine (camisas); Lee, Levis (jeans).
El nombre comercial es del local o establecimiento; la marca comercial es del producto.

Razn social: Es el nombre de la persona jurdica o sociedad. Es totalmente distinta del nombre comercial
y de la marca comercial. Sin embargo, puede que coincidan la razn social, el nombre del establecimiento,
y la marca del producto.
Ejemplos: Productos Ekono, Jaguar, zapatos Guante (generalmente sucede en las tiendas de ropa).

Emblema: Logotipo de identificacin de un establecimiento de un producto.

Normalmente corresponden a animales.Ejemplos: Perro de Hush Puppies, Camello de Camel, Elefante de
Jumbo, los Ochitos de CTC.Todas estas figuras tienen proteccin jurdica, y para esto se inscriben en el
registro de patentes y marcas comerciales.
 Lema: Frases distintivas de ciertas aptitudes del producto o de su calidad.
Ejemplos: La polar, llegar y llevar ; Mckay, ms ricas no hay.

Patente de invencin: Es un derecho. Es un ttulo conferido por la autoridad pblica, que reconoce a su
inventor un derecho de explotacin exclusiva sobre el producto.

Derecho de llaves: Es la reunin de todos los elementos inmateriales que forman parte del establecimiento
y que es susceptible de ser enajenado, cedido, embargado, transferido, etc.

As, por ejemplo, los locatarios del Parque Arauco no son dueos de los locales sino arrendatarios que pagan
una renta que se descompone en una parte fija y en otra variable que depende del volumen de ventas. Cuando
el propietario arrienda el local a un nuevo arrendatario, o cuando lo vende, conjuntamente con el bien fsico
arrienda o vende este derecho de llave que es la reunin de este conjunto de elementos que dan cierta
respetabilidad al establecimiento. Esta respetabilidad en cuanto a su valoracin es subjetiva.
ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO

No se encuentra reglamentado en nuestra legislacin positiva, el Cdigo de Comercio no contiene

normativa. A la poca de la dictacin del Cdigo de Comercio si bien se reconoca la existencia del
establecimiento de comercio no existi un estudio que permitiera hacer una sistematizacin de la institucin.

No obstante est sealado en el Cdigo Comercio Art. 3 n 2 que se refiere a la compra y venta del
establecimiento de comercio, tambin ms adelante a propsito del seguro y cosas que pueden asegurarse se
menciona al establecimiento de comercio, art. 524 (hace un poco sinnimo al establecimiento de comercio de
cualquier establecimiento comercial, como almacenes, tiendas, fbricas, aunque hoy en da evidentemente se
considera no como un ente de produccin sino de intermediacin).

Econmicamente establecimiento de comercio es "el conjunto de bienes que una persona dedica
organizadamente a la actividad comercial". El titular de la actividad comercial es el comerciante.

Desde un punto de vista Jurdico es "una universalidad de hecho, de carcter mueble, incorporal y no
fungible, constituido fundamentalmente por la clientela y por los elementos que a sta se vinculan".

A propsito de la naturaleza jurdica del establecimiento de comercio podemos advertir las diferentes
posiciones que existen segn los sistemas legislativos en el derecho comparado:

Si miramos la doctrina Francesa, tpica representante del derecho romano continental, el establecimiento
de comercio no constituye una entidad separada, independiente de la persona del comerciante; o sea, se
identifica con la persona de su titular.

Conforme al Derecho Germnico, el establecimiento de comercio constituye un ente separado de su

propietario o titular, y partiendo de esta posicin de carcter general, podemos observar que:

- Para algunos constituira una persona jurdica diferente.

- Para otros constituira un patrimonio de afectacin.

 Cualquiera que sea la posicin que se adopte dentro de la doctrina alemana existe un presupuesto
previo, cual es la posibilidad que respecto de una persona exista dualidad de patrimonio, cuestin muy
debatida en doctrina en derecho comercial.

Qu pasa en el derecho alemn respecto del establecimiento de comercio?

Constituye un patrimonio distinto del patrimonio civil del titular y, por lo tanto, cada patrimonio
queda afecto a las obligaciones derivadas de la naturaleza de los crditos de que se trate.

Todo lo cual no es concebible en los sistemas que tiene su origen en el derecho francs y espaol, en
que slo cabe un patrimonio respecto del mismo titular. Es lo que consagra en nuestra legislacin el art. 2465
Cdigo Civil conocido comnmente como el derecho de prenda o garanta general de los acreedores.

Por lo tanto, en nuestra legislacin, no cabe la existencia de ms de un patrimonio respecto de un

mismo titular, y por lo tanto no podra tener lugar esta separacin entre el patrimonio civil y el comercial. No
obstante, cuando estudiemos sociedades, veremos que existe un proyecto de sociedades unipersonales, que
vienen a ser desde el punto de vista jurdico lo mismo que estamos viendo, vale decir, que exista un
patrimonio separado de la persona natural, cual sera el patrimonio de esta sociedad unipersonal.

La conclusin que debemos sacar por ahora es que en nuestra legislacin el patrimonio del
establecimiento de comercio se confunde, es el mismo que el patrimonio de su titular.

Caractersticas del Establecimiento de Comercio

1. Universalidad de Hecho porque el establecimiento en s constituye un ente independiente de cada uno de

los elementos que lo conforman, de estos elementos materiales e inmateriales que lo constituyen.

2. De carcter mueble porque los elementos determinantes y que caracterizan al establecimiento de comercio
son de naturaleza mueble.

Un establecimiento perfectamente puede funcionar en un lugar arrendado, no son los elementos

inmuebles los que le dan connotacin, incluso dentro de los bienes muebles los determinantes son los de
carcter incorporal.

3. De carcter no fungible o sea, no pueden ser sustituidos por otros.

Anlisis de los Elementos que componen el Establecimiento de Comercio

(a) LA CLIENTELA

Considerado por la doctrina como el elemento ms importante, determinante del establecimiento de

comercio. No es fcil de definir jurdicamente, sera "el conjunto de personas acostumbradas a dirigirse a un
mismo establecimiento en procura de sus servicios".

Esto es bastante difcil de medir, de determinar, adems es esencialmente mutable, cambia con el
tiempo. Es, por lo tanto, un valor de carcter subjetivo no obstante lo cual se ha entendido, en doctrina y
prctica, que este elemento clientela es susceptible de transferirse. Aunque evidentemente la transferencia, que
generalmente va involucrada dentro de la transferencia de todo el establecimiento de comercio, implica en el
fondo la posibilidad de que la gente siga concurriendo a ese establecimiento para sus servicios.

Esto de las transferencias de la clientela est muy ligado a la competencia desleal. Por ejemplo se
enajena un establecimiento y el vendedor se instala al lado con otro igual. Es un asunto muy discutido porque
la competencia desleal puede chocar con los principios que informan la libertad de comercio.

(a) DERECHO DE LLAVES

No tiene nada que ver con lo que la gente denomina comnmente derecho de llaves. En el lenguaje
comn se alude como derecho de llaves al derecho al local comercial y a la posibilidad que tiene el ocupante
de ceder el contrato de arriendo. Este no es el concepto comercial.

Desde un punto de vista comercial el derecho de llaves "consiste en la posibilidad cierta, fundada en la
contabilidad, de obtener utilidades futuras". Evidentemente, porque cuando se transfiere un establecimiento de
comercio, sobre todo en funcionamiento, y todo lo que implica, el comprador va a ser tentado
fundamentalmente por los ingresos que produce ese establecimiento que derivan de la propia contabilidad.

Existe un concepto de derecho de llaves emanado de la Corte "el derecho de llaves puede ser
considerado como la fuente de utilidades y beneficios que significan para un establecimiento de comercio
circunstancias tales su prestigio, ubicacin, clientela, calidad de sus productos, etc". Se resalta que es la fuente
de utilidades o beneficios que podr obtener el establecimiento derivado de todos estos elementos.

(b) NOMBRE O FIRMA DEL ESTABLECIMIENTO

Ms que el nombre o firma del establecimiento estamos hablando aqu del nombre o firma del titular
del establecimiento, o sea, al nombre subjetivo.
 Esto es importante porque en Chile no existe ms nombre que el civil, de tal manera que el nombre
subjetivo del establecimiento tendr que coincidir siempre con el nombre del titular. Como conclusin
podemos decir que el nombre subjetivo no puede ser transferido. El nombre del titular es el nico que cabe
para operaciones jurdicas, el otro es un nombre de fantasa, es el nombre objetivo del establecimiento.

Cundo pueden coincidir el nombre subjetivo con el objetivo?

En dos casos:

Cuando el establecimiento tiene el mismo nombre del dueo.

Cuando el establecimiento pertenece no a un titular persona natural sino que persona jurdica.

(a) NOMBRE DEL ESTABLECIMIENTO o NOMBRE OBJETIVO

Respecto de l cabe la inscripcin en el registro de marcas para evitar que se pueda instalar otro
establecimiento con el mismo nombre, y este nombre es el que se usa para fines comerciales, para la
propaganda, etc. Pero no para fines jurdicos.

Es necesario precisar que cuando coincide el nombre objetivo con el subjetivo y por lo tanto se
registra como marca ste, ese nombre puede ser transferido. Por ejemplo caso de la farmacia que tena como
nombre el del dueo, y que cuando quiso enajenarla el comprador exigi que se incluyera en la venta el
nombre porque eso era lo que daba prestigio a la farmacia, y en eso no hay inconveniente. Lo que pasa es que
desde ese momento no va a coincidir el nombre objetivo con el subjetivo porque el subjetivo va a ser el del
adquirente.

(b) RTULO, ENSEA O EMBLEMA

Es el distintivo grfico que individualiza, que identifica al establecimiento de comercio y que permite
que sea identificado por su clientela. Aunque ms bien este elemento ms propio que del establecimiento de
comercio destinado a prestar servicios tiene muchisma mayor trascendencia tratndose de productos. No es
en los establecimientos comerciales donde este elemento juega un papel fundamental.

(c) ARRENDAMIENTO DEL LOCAL

No es sinnimo del derecho de llaves como se conoce normalmente.

 El local, si pertenece al titular del establecimiento forma un elemento material de ste, pero como
puede existir o no de all la poca trascendencia de estos elementos materiales que seran el local, las
instalaciones del mismo y las mercaderas que hubiesen en un momento determinado (estos son los elementos
materiales).

Si el local comercial es arrendado se regir por la ley de arrendamiento y por lo que hayan pactado las
partes respecto de la posibilidad de ceder el contrato de arrendamiento o subarrendar.

Esto, que determina la ubicacin del establecimiento puede tener mayor o menor trascendencia en lo que se
refiere al establecimiento.

Negociaciones sobre Establecimientos de Comercio

Hay que tener presente el concepto jurdico de establecimiento de comercio. Se hable de universalidad
de hacho, con lo cual cada elemento que compone el establecimiento de comercio deber ser transferido
conforme a sus propias reglas. As por ejemplo si existen mercaderas su transferencia ser consensual sin
perjuicio de dejar constancia en la correspondiente factura, si hay inmuebles debern seguirse las normas de
los bienes races, o sea escritura pblica e inscripcin. Si hay marcas deber hacerse por escritura e inscripcin
en el registro de marcas, etc.

Aqu se vuelve de nuevo al asunto de la competencia desleal. La transferencia supone que el vendedor
no debe efectuar una competencia desleal, por lo dems esto no es ms que una simple aplicacin del art.1546
Cdigo Civil (los contratos deben ejecutarse de buena fe.).

Esta es una materia muy compleja y por lo tanto no legislada porque no es fcil tener un criterio
comn. Algunos sostienen que no se puede llevar este principio de la no competencia por parte de quien
transfiere a extremo porque sera atentatorio a la libertad de trabajo, econmica. Por lo tanto, no es fcil fijar
reglas sobre el particular, habr que ver cada situacin concreta que se plantee, y habr que analizar cada caso
en su contexto.

Otro punto importante es lo relativo a las obligaciones tributarias. El principio de responsabilidad

solidaria entre cedente y cesionario, porque al fisco lo que le interesa es el mayor resguardo de su inters y as
poder accionar contra ambos por los impuestos devengados. Hay que tener especial cuidado cuando se es
abogado del comprador.

Tambin es importante el problema que se plantea con ocasin del aspecto laboral. Los trabajadores,
remuneraciones, indemnizaciones por aos de servicio. Lo que conviene es que el vendedor finiquite los
contratos y el comprador inicie una nueva relacin.

Todo esto es sin perjuicio de la materia de crditos y dbitos que afectan al establecimiento respecto
de terceros.

Las operaciones sobre establecimientos de comercio son operaciones complejas que revisten muchas
aristas aparte de cmo se transfieren los elementos que conforman el establecimiento de comercio.
 Ahora nos corresponde entrar a estudiar las sociedades, pero previamente al estudio de la sociedad,
por estar muy vinculado al establecimiento de comercio y a la persona del comerciante, y porque sirve de base
para el estudio de ella, vamos a ver otro contrato.

3) N 3 del Art. 3 del C.Com:

El arrendamiento de cosas muebles hecho con nimo de subarrendarlas

a.- Mercantilidad.

b.- Requisitos: i.- Cosa mueble.

ii.- Intencionalidad.

iii.- nimo de lucro.

c.- Relaciones con el N 1 Art. 3.

a) Mercantilidad: Est marcada por la intencionalidad del acto nimo de subarrendar.

Ejemplo 1: En los flipper o juegos de video hay una persona que arrienda las mquinas al dueo y luego cada
vez que una persona compra una ficha para usar la mquina, sta, est siendo subarrendada.Ejemplo 2: Puede
presentarse tambin en un rentacar, ya que el dueo del rentacar no necesariamente es el dueo de los autos.
Generalmente entre el dueo del rentacar y el dueo de los autos hay un contrato de leasing. c)Relaciones con
el N1 Art. 3.Este arrendamiento se relaciona con el del n1 del mismo artculo, pero es distinto: En el n1 se
mira el arrendamiento desde el punto de vista del arrendador que compr para arrendar; en cambio, en el n3
se mira desde el punto de vista del arrendatario que arrienda para subarrendar.

4) N 4 del Art. 3 del C.Com:

La comisin o mandato comercial

a.- Concepto en Derecho comn.

b.- Elementos: i.- Esenciales.

ii.- De la naturaleza.

c.- El mandato mercantil.

d.- Partes en el contrato.

e.- Especies de mandato: i.- La comisin.

ii.- Mandato de factores y mancebos.

iii.- La corredura.

f.- Mandato v/s comisin.

g.- La comisin.

a) Concepto en derecho comn:

Art. 2116 del CC: El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a
otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.Las partes en el mandato son el mandante,
quien confa la gestin, y el mandatario, el que ejecuta la gestin por cuenta y riesgo del mandante.

b) Elementos:

i) Esenciales:

Gestin de uno o ms negocios jurdicos: El encargo debe constituir la gestin de un negocio jurdico.

Que se ejecute por cuenta y riesgo de quien lo encarga: Los efectos de los actos que ejecuta el mandatario
se radican en el patrimonio del mandante, an cuando el mandatario los ejecute a nombre propio.

i) De la naturaleza:

Remuneracin: El mandato puede ser con o sin remuneracin (Art. 2117 CC).

Representacin: (Art. 1448 CC)

Se puede actuar con o sin representacin

- Con representacin: Cuando el mandatario indica que obra a nombre del mandante.

- Sin representacin: En el mandato puede que no exista representacin, caso en el cual el mandatario
actuar a nombre propio, an cuando siempre tenga que actuar por cuenta y riesgo del mandante.
Cuando el mandatario acta a nombre propio hay que distinguir:

- La relacin jurdica entre el mandante y el mandatario. Aqu se mantiene el elemento esencial de actuar
por cuenta y riesgo del mandante.

- La relacin jurdica entre el mandatario y los terceros. En principio el mandatario se obliga frente a los
terceros, pero como el acto ejecutado por el mandatario est precedido por el contrato de mandato los
efectos del acto se radicarn en el patrimonio del mandante.
Para con los terceros el obligado es el mandatario, pero ste, a su vez, tiene accin contra su mandante.Art.
233 C.Com: El mandato comercial es un contrato por el cual una persona encarga la ejecucin de uno o ms
negocios lcitos de comercio a otra que se obliga a administrarlos gratuitamente o mediante una retribucin y
a dar cuenta de su desempeo.Del anlisis de este artculo se pueden encontrar, al igual que en mandato
ordinario o del Cdigo Civil, elementos esenciales y de la naturaleza? S.Elementos esenciales:

Encargo de uno o ms negocios lcitos de comercio.

Que el encargo se ejecute por cuenta y riesgo del mandante, o sea, que los efectos del negocio se radiquen
en el patrimonio del mandante. Si no, no hay mandato.
Elementos de la naturaleza:

Remuneracin: El mandato comercial, al igual que el ordinario, puede ser gratuito o remunerado.
Art. 239 C.Com: La comisin es por su naturaleza asalariada.La comisin es una especie de mandato
comercial, que al igual que en todo mandato, la remuneracin es un elemento de la naturaleza.

Representacin: Tambin se puede actuar con o sin representacin.

As, los mismos elementos esenciales y de la naturaleza que se encuentran en el mandato ordinario tambin se
encuentran en el mandato comercial a propsito del art. 233 del C.Com.La rendicin de cuenta es una
obligacin, un efecto del contrato, y no es un elemento esencial porque si no se cumple el mandante puede
ejercer la accin de rendicin de cuenta en contra del mandatario, pero no deja de ser mandato por el hecho de
que el mandatario no rinda la cuenta. Tampoco es un elemento de la naturaleza porque la rendicin de cuenta
es consustancial al mandato, por lo que no se puede eximir de esta obligacin.El Cdigo de Comercio
distingue tres especies de mandato comercial.Art. 234 C.Com: Hay tres especies de mandato comercial:La
comisin,El mandato de los factores y mancebos o dependientes de comercio,La corredura, de que se ha
tratado ya en el Ttulo III del Libro I.Tericamente nuestra ley consagra estas tres instituciones como especies
de mandato comercial. EL MANDATO COMERCIAL

Esta regulado en el Libro II. Este es uno de los contratos muy bien regulado en nuestra legislacin,
hay un mandato civil y un mandato mercantil.

El mandato en general tiene como antecedente una institucin de gran importancia que es la
Representacin. En el art. 1448 Cdigo Civil se dispone que lo que una persona ejecuta a nombre de otra
estando facultada por ella o por la ley para efectuarlo, produce respecto de esta persona iguales efectos que si
contratara ella misma. Por lo tanto mandato y representacin son dos instituciones que estn estrechamente
vinculadas.

Existe la representacin legal, si est establecida en la ley, y hablamos de representacin. Si es

consensual hablamos de mandato.

Hay ese elemento esencial que se encuentra presente tanto en la representacin como en el mandato.
El elemento esencial es el que los romanos llamaban la "Contemplacio Domini", vale decir el reconocimiento
de que se est actuando a nombre de otro. Esto tiene una importancia capital, porque los efectos en uno y otro
caso, vale decir los derechos y obligaciones, se radicarn en el patrimonio del mandante o del representado.

En trminos generales ambos conceptos van unidos, mandato y representacin, ya que el mandatario
comnmente obra a nombre de su mandante. Pero el mandatario tambin puede obrar a nombre propio, y en
este caso nos encontramos frente a un mandato sin representacin.
 Tanto en el derecho comn como en el derecho comercial se contempla expresamente esta posibilidad.
El art. 2151 Cdigo Civil nos seala que el mandatario puede actuar a su propio nombre en cuyo caso no
obliga al mandante. En la legislacin mercantil el mandato sin representacin est contemplado en el art. 254
Cdigo Comercio.

Mercantilidad del Mandato

Ya lo vimos en el n 4 del art. 3, que se refiere a que la mercantilidad dependa del carcter que
tuviera el acto o contrato para el mandante, en cuyo patrimonio se radican las consecuencias. Tambin dijimos
que haba un error en la redaccin de la disposicin porque haca sinnimo el mandato y la comisin en
circunstancias que estn en relacin de gnero a especie. La comisin es una especie de mandato.

Concepto

Se seala que Mandato Comercial "es un contrato por el cual una persona encarga la ejecucin de uno
o ms negocios lcitos de comercio a otra que se obliga a administrarlos gratuitamente o mediante una
retribucin, y a dar cuanta de su desempeo".

No es muy afortunada esta definicin contenida en el Cdigo de Comercio porque seala que este
encargo puede tener el carcter de gratuito, lo que no es compatible con la actividad mercantil por un lado y,
por otro, porque cuando la ley regula la comisin seala que sta es por su naturaleza asalariada. Por lo tanto
es ms acertada la definicin que da el Cdigo Civil que no aluda a este elemento cuando seala que es el
contrato en virtud del cual una persona confa a otra la gestin de una o ms operaciones o negocios.

Clasificacin del Mandato Art. 234 Cdigo de Comercio.

En derecho Civil estudiamos la existencia de Mandato General, aquel que se otorga a una persona
para todos los negocios del mandante, aunque se puedan excluir algunos; y Mandato Especial, aquel que se
otorga para ciertos negocios determinados. La diferencia est en que en el general no se necesita explicitar
para que negocios se otorga, sino que por la inversa cules quedaran excluidos, en cambio en el mandato
especial se deben explicitar los negocios determinados para los cuales se otorga.

En materia Comercial existen tres tipos de mandato:

1. LA COMISIN: equivale al mandato especial del Cdigo Civil.

2. EL MANDATO DE LOS FACTORES O DEPENDIENTES DE COMERCIO: equivale al mandato

general del Cdigo Civil.

3. LA CORREDURA
 Quines son factores?

Factores o gerentes los denomina la ley. Es "el administrador de un negocio o establecimiento de

comercio, quien lo hace por cuenta de su mandante o principal". Esta es la persona que nos interesa por ahora,
vale decir el administrador, quien acta por cuenta de su principal, quien ser comnmente el dueo del
establecimiento.

En realidad la corredura no constituye una especie de mandato, ms bien son los MARTILLEROS.
La corredura es una intermediacin entre comerciantes, en cambio, los martilleros si que son una especie de
mandato, que es desde este punto de vista, un comisionista para vender.

LA COMISIN Aqu las partes cambian de nombre, pasan a llamarse Comitente y

Comisionista. Es una especie de mandato comercial que versa sobre uno o ms operaciones comerciales o
mercantiles determinadas, que por su puesto se individualizan.A su vez la ley distingue distintas especies de
comisin:

A. Comisin para Comprar.

B. Comisin para Vender.

C. Comisin de Transporte.

D. Comisin para ejecutar operaciones de Banco.

En el Ttulo VI del Libro II de Cdigo de Comercio que trata del mandato comercial propiamente tal,
se reglamentan las tres primeras especies de comisin, y de la ltima se dice que sera reglamentada en el
Ttulo X a propsito del contrato de cambio. Sin embargo, curiosamente no fue reglamentada en ese ttulo,
constituye un olvido del legislador y qued sin reglamentacin. Es un ttulo que qued prcticamente
derogado, salvo en 4 artculos, al reglamentarse la Letra de Cambio en una ley especial.Reglas Generales
relativas a la Comisin que hacen excepcin a las reglas generales del Mandato. Dice relacin con tres rdenes
de materia:

1. En mandato Civil la muerte de cualquiera de las partes pone trmino al mandato conforme al art. 2163
Cdigo Civil. En cambio, en la comisin la muerte del comitente no pone trmino a la comisin, por lo
tanto, sus derechos y obligaciones pasan a sus herederos.

2. En materia de revocacin en el mandato Civil se puede revocar por el mandante. En cambio, tratndose de
la comisin, se establece que una vez que es aceptada no puede ser revocada por el comitente a su arbitrio,
siempre que la comisin interese al comisionista o a un tercero.

3. En materia de renuncia, que obviamente corresponde al comisionista. En materia civil el mandatario

puede renunciar; en materia comercial el comisionista no puede renunciar cuando cause al comitente un
perjuicio irreparable, ya sea porque no puede hacerse cargo l mismo del negocio o ya sea por la
dificultad de no darle un sustituto.
Hay dos situaciones de excepcin:

Art. 272 Cdigo de Comercio: se refiere a los fondos para realizar la comisin.

Art. 273 Cdigo de Comercio: se refiere a la comisin de transporte por tierra.

Reglas Comunes a todo tipo de Comisin.

1. CONSTITUCIN DE LA COMISIN.
 Es un contrato consensual, basta el acuerdo de las partes hecho entre presentes. Qu pasa cuando
una persona ausente encarga una determinada operacin? El comisionista podr o no aceptar el encargo,
y esta aceptacin podr ser a su vez expresa o tcita. Pero si no acepta el encargo nacen para l dos
obligaciones:

- Dar aviso al comitente de su repulsa o no aceptacin en la primera oportunidad bajo

responsabilidad de daos y perjuicios.

- Deber adoptar las providencias necesarias en materia de conservacin que el negocio requiera
atendida su naturaleza.
Esto guarda relacin con el mandato civil, art. 2125 Cdigo Civil que se refiere a la persona
que por su profesin u oficio se encarga de negocios ajenos. En consecuencia se aplica a la comisin la misma
norma contenida en el Cdigo Civil. Aceptada la comisin el comisionista debe ejecutarla y
concluirla, y si no lo hace deber indemnizar los daos y perjuicios sobrevinientes.

1. EJECUCIN DE LA COMISIN.
Se puede analizar desde varios puntos de vista:

a) Forma en que la ejecucin de la comisin se lleve a cabo.

b) En relacin con el desempeo personal del comisionista.

c) Si la ejecuta a nombre propio o del comitente y las consecuencias que se producen.

a) Forma en que se lleva a cabo: El principio es que el comisionista en la ejecucin de la comisin debe
ceirse estrictamente a las instrucciones u rdenes del comitente. Pero evidentemente deber al mismo
tiempo comunicarle todas las noticias relativas a la negociacin que puedan hacer necesario modificar las
instrucciones.
Tengamos presente que el comitente est ausente, no est en el mismo lugar que el comisionista y, por
lo tanto, si con posterioridad cambian las condiciones el comisionista debe comunicarlo oportunamente al
comitente. Lo que no puede hacer el comisionista es obrar contra las instrucciones expresas del comitente.Si
el comisionista creyere que cumpliendo estrictamente las instrucciones puede resultar un dao al comitente,
debe suspender la ejecucin de la operacin y darle aviso en la primera oportunidad. Lo mismo ocurrir si se
presentan situaciones imprevistas. Tambin el legislador se pone en el caso de que se trate de una
situacin urgente que no admite demora, como bien si el comisionista estuviere autorizado para actuar a su
arbitrio. En este caso podr hacerlo conforme a su prudencia y en la forma que usan los comerciantes
entendidos y diligentes. Todas estas normas son un poco de sentido comn, el legislador ha querido traducir
esto en la ley que esta comprendida en los arts.268 y 269 Cdigo de Comercio.

b) Desempeo personal: cuando el comitente encarga una actuacin a un comisionista lo est haciendo en
funcin de la persona, por lo tanto el principio en esta materia es que el comisionista debe realizar
personalmente el encargo y no puede delegar, salvo que se trate de actos subalternos que segn la
costumbre se pueden delegar.
 Excepciones a este principio: - La Autorizacin Implcita: que se da cuando el comisionista no
puede actuar por s mismo y hubiese peligro en la demora. Si no hay peligro en la demora y el comisionista
est impedido de actuar por s mismo deber dar aviso al comitente y esperar sus instrucciones. - La
Autorizacin Explcita: que a su vez puede ser CON o SIN designacin de la persona en quien se puede
delegar. Este distingo tiene gran importancia, porque si hay designacin de la persona una vez hecha la
delegacin se termina la comisin. En cambio, si no hay designacin de la persona el delegatario lo va a elegir
el comisionista y en este caso subsiste la comisin para todos los efectos y el comisionista quedar
responsable de todos los daos y perjuicios que se puedan producir. Qu pasa si hay Autorizacin
explcita con designacin del delegatario pero en el intertanto hubiera este delegatario perdido su probidad o
solvencia? En este caso el comisionista deber abstenerse de delegar y avisar al comitente siempre que el
negocio no fuere urgente; si el negocio fuere urgente podr hacer la delegacin en una persona distinta a la
designada (Art. 263 Cdigo de Comercio.) Slo queda liberado el comisionista cuando delega en la
persona sealada por el comitente.

c) Si acta a nombre propio o del comitente: Se refiere al mandato con o sin representacin. El enunciado
est en el art. 254 Cdigo de Comercio, es lo mismo que seala el 2151 Cdigo Civil. Si obra a nombre
propio no obliga su comitente respecto de terceros an cuando el comitente se haga presente en el acto, se
haga conocer como dueo de la operacin o sea notorio que se ha ejecutado por su cuenta. Adems de
estas tres situaciones el art. 259 Cdigo de Comercio establece una presuncin en sentido que en caso de
duda se establece que el comisionista a contratado a su propio nombre.

Puede suceder tambin que el comisionista se reserve el derecho de declarar por quien celebra el
contrato y cuando lo seala la persona nombrada sustituye al comisionista retroactivamente en todos los
derechos y obligaciones resultantes. Esta situacin es tremendamente comn en el mundo de los negocios, por
ejemplo en los remates en que una persona no quiere aparecer como interesada en un bien por mltiples
razones, como econmicas.

Qu pasa si la declaracin la hace el propio comitente? Declara que el contrato le pertenece y que
asume los derechos y obligaciones derivados de l. En este caso subsisten las relaciones entre los terceros y el
comisionista. El comitente, hecha la declaracin, se transforma en fiador del comisionista.

Cul es la consecuencia de que el comisionista acte a nombre propio? Que los terceros no tienen
accin contra el comitente, y que el comitente tampoco tiene accin directa contra terceros, pero con el
agregado que el comitente puede compeler al comisionista para que le ceda las acciones pertinentes (art. 257
Cdigo de Comercio.)

** Tener presente la presuncin del art. 259 Cdigo de Comercio.

Obligaciones del Comisionista ya ejecutada la Comisin

1. El comisionista debe dar inmediato aviso al comitente.

2. Debe rendir cuenta detallada y justificada de su administracin; y debe devolver al comitente los ttulos,
documentos y dems antecedentes que ste le hubiere proporcionado.
 Qu significa cuenta detallada y justificada?

Significa cuenta documentada, que han de constar por escrito todas las operaciones que ha realizado.
Pero adems la ley exige que dichas cuentas guarden estricta relacin con los libros de contabilidad del
comisionista si no incurre en el delito de hurto (art.280 Cdigo de Comercio).

3. Reintegrarle al comitente el saldo que resulte a favor de ste, debiendo hacerlo por los medios que se
hubiesen designado, o en su defecto por los que fueren de uso en el comercio.

Qu pasa en caso de MORA en estas obligaciones?

La ley dice que debe abonar intereses corrientes aunque no haya interpelacin, vale decir, aunque no
haya reclamacin formal del comitente. Pero si la mora es de la obligacin de rendir cuenta perder el derecho
el comisionista a percibir intereses por lo que a l se le adeude desde el da de la mora.

Evidentemente al trmino de la comisin puede haber un saldo a favor del comitente o del
comisionista.

Derechos del Comisionista

a) A que se le devuelvan los anticipos en que haya incurrido el comisionista, lo que acontecer en las
comisiones en que no ha sido debidamente provedo de fondos. Este derecho incluye los intereses
corrientes tambin. Adems este derecho subsiste aunque por razones ajenas no se haya terminado
debidamente el encargo.

b) Derecho a remuneracin. Esto lo vimos al criticar la definicin de mandato comercial. El comisionista

debe ser remunerado competentemente por sus servicios y si no se estipula remuneracin? Es semejante
al derecho civil, porque el Cdigo de Comercio dice que en este caso puede exigir lo que fuere normal en
la plaza donde se ejecut la comisin, y en su defecto en la plaza ms cercana (plaza se refiere a lugar).

En subsidio la determinacin debe hacerse judicialmente.

a) Este derecho es en realidad una garanta. Esta materia est ntimamente ligada a lo que ocurre en caso de
quiebra a propsito de retencin, reivindicacin y resolucin. El Cdigo Comercio establece que para el
preferente y efectivo pago al comisionista por las anticipaciones, gastos, remuneraciones e intereses sobre
esta suma, tiene ste derecho a retener las mercaderas del comitente que le hubiesen sido entregadas en
consignacin, siempre que concurran dos requisitos:
 - Que las mercaderas hayan sido remitidas de una plaza a otra. Para estos efectos no se toma en
cuenta los domicilios del comitente y del comisionista, sino que se refiere estrictamente al
traslado de mercaderas de una plaza a otra.

- Que hayan sido entregadas en forma real o virtual al comisionista. Se

entiende que hay entrega real cuando las cosas se encuentran a disposicin de ste, ya sea en sus propios
almacenes o en ajenos, sean pblicos o privados. (Almacenes generales de depsito). Y hay entrega virtual
cuando no se encuentran a su disposicin pero puede acreditar que le han sido enviadas estas mercaderas
mediante conocimiento de embarque (transporte martimo) o carta de porte (transporte terrestre) nominativa o
a la orden.

Desde cuando consideramos que las mercaderas se encuentran en viaje?

Esta materia se discuti mucho en el pasado, y se zanj esta discusin diciendo que es desde que las
mercaderas quedan en poder del agente encargado de su conduccin.

Para garantizarle al comisionista el pago de anticipos, remuneraciones, etc. se le otorga este derecho
legal de retencin.

Qu es el Derecho Legal de Retencin?

Est reglamentado en el CPC, y se establece que tendr naturaleza mueble o inmueble segn sea el
bien de que se trate y, por lo tanto, se asimilar a la prenda o hipoteca. En este caso se asemeja a la prenda.

Qu pasa si no hay remisin de mercado de plaza a plaza sino que es dentro de la misma plaza?

Art. 284 Cdigo Comercio establece los requisitos para hacer efectivo el derecho de retencin.

Art. 289 Cdigo de Comercio: "No habiendo expedicin de una plaza a otra, el comisionista slo
gozar del derecho de prenda sobre las mercaderas que se le hubieren entregado real o virtualmente".

Estas normas dicen relacin con el derecho de prenda, que da la posibilidad de perseguir contra terceros;
entonces parece curiosa la redaccin porque pareciera decirse que est en una situacin desmejorada siendo
que en realidad el derecho de prenda es mucho ms que el derecho de retencin porque ste no est amparado
por esta accin persecutoria.

Prohibiciones que Afectan al Comisionista

Las prohibiciones a que estn sujetos los comisionistas se parecen bastante a las de los socios. Las
prohibiciones son:
 1) Emplear en los negocios propios los fondos que hubiese recibido para evacuar el encargo. Se conoce
como EXTRACCIN DE FONDOS. Las sanciones que lleva aparejada su infraccin son mltiples:

Abonar intereses desde el da en que los fondos entraron a su poder.

Indemnizar daos y perjuicios que esta extraccin de fondos lleva a no permitirle ejecutar el encargo.

Penalmente constituye delito de abuso de confianza.

En caso de quiebra constituye sta causal de presuncin de quiebra fraudulenta.

1) Dar en prenda o en garanta de obligaciones propias mercaderas que se hubiesen recibido en

consignacin. Es por el solo hecho de constituir garanta, aunque sta no se haga efectiva, que se incurre
en el delito de abuso de confianza.

2) Ejecutar contratos por cuenta de dos comitentes o bien por cuenta propia y ajena cuando se representan
intereses incompatibles.

Trmino de la Comisin

Aparte del trmino ordinario que es el que acabamos de ver, hay que analizar:

Respecto de la muerte: slo la muerte del comisionista produce el trmino de la comisin, no la del
comitente, constituyendo una diferencia con el mandato.

El comitente no puede revocar a su arbitrio la comisin una vez aceptada porque hay intereses de terceros
y del propio comisionista, por lo tanto no cabe la revocacin.

Respecto de la renuncia sta es posible en dos casos:

- Cuando el comitente no lo haya provisto de fondos.

- Tratndose de la comisin de transporte, cuando el valor presunto de las mercaderas no alcanzare

a cubrir el valor de transporte y de recibo de carga en el lugar de destino.

** Aqu terminan las reglas relativas a la Comisin.

EL MANDATO DE LOS FACTORES Y DEPENDIENTES O MANCEBOS

Quin es factor?
 Es el gerente de un establecimiento de Comercio, o de parte de l, que lo dirige o administra segn su
prudencia por cuenta de su mandante o principal. El mandante respecto del factor, toma el nombre de
PRINCIPAL.

El mandato de los factores equivale en derecho comercial a lo es el mandato general en derecho

comn.

De la definicin se desprende que el factor dirige o administra el establecimiento de comercio sin

limitaciones; la ley slo dice que lo hace conforme a su prudencia, pero no tiene limitaciones legales y por eso
constituye un mandato general.

Cmo acta el Factor de Comercio

Puede hacerlo a nombre de su principal (que es lo normal), o bien puede hacerlo a nombre propio. Si
lo hace a nombre de su principal deber expresar en los documentos que suscriba que lo hace por poder, y si
as acta obliga naturalmente al principal sin quedar l obligado personalmente. (Esto del poder vamos a verlo
dentro del contrato de sociedad).

Quines son Dependientes?

Los dependientes son los empleados subalternos que el comitente tiene a su lado para que lo auxilien
en las diversas operaciones de su giro obrando bajo su direccin inmediata. Tanto respecto del factor como del
dependiente el mandante tiene el nombre de PRINCIPAL.

En cuanto a este mandato el Cdigo Comercio contiene normas generales y especiales. En general la
normativa relativa a los factores y a los dependientes debemos entenderlas modificadas y complementadas por
el Cdigo del Trabajo, porque ellos tienen la categora de empleados. A la poca de la dictacin del Cdigo
Comercio no exista el Cdigo del Trabajo, por lo tanto, cuando se trata de trabajadores el Cdigo Comercio
se debe entender modificado por el Cdigo del Trabajo. Lo mismo pasa con los contratos martimos.

Actuacin de estos Sujetos

Respecto de la actuacin de los factores o dependientes normalmente actuarn a nombre del principal,
pero tambin pueden hacerlo a nombre propio, pero en el primer caso debern expresar que lo hacen por poder
cuando suscriben documentos. Si as actan obligan al principal sin quedar ellos obligados frente a terceros.
En este sentido el legislador es bastante estricto con la norma precisamente para favorecer a los terceros
porque se parte de la base que quien acta por el comercio es el debidamente facultado. El art. 327 Cdigo
Comercio hace responsable al principal por los actos de sus factores o dependientes cuando lo hacen por
poder, an cuando violen las instrucciones, se apropien del resultado de la operacin o acten con abuso de
confianza. Por ejemplo el principal dice que tal producto debe venderse a tal precio y el factor lo disminuye.
 Tambin el factor o dependiente, aunque en situaciones extraordinarias, puede actuar a nombre
propio, y si lo hace queda obligado personalmente a cumplir el contrato. Pero hay unas presunciones en el
sentido de que se entiende que en las situaciones que veremos efectuaron los contratos por cuenta de su
principal. Esas situaciones son:

a) Cuando corresponden al giro ordinario del negocio del establecimiento.

b) Cuando actuando fuera del giro ordinario la operacin fuere hecha por orden del comitente.

c) Cuando el principal ratifica expresa o tcitamente lo actuado por el factor o dependiente.

d) Cuando el resultado de la negociacin se hubiere convertido en provecho del principal.

Qu importancia tienen estas cuatro situaciones en que se presume que el factor o dependiente actu
a nombre propio pero por su principal?

Que los terceros con quienes las operaciones se celebraron pueden accionar indistintamente contra el
principal o contra el factor, pero no contra ambos conjuntamente.

Delegacin.

Los factores o dependientes no pueden delegar salvo autorizacin expresa. No hay, por lo tanto,
autorizacin implcita para delegar.

Prohibiciones

Est siempre presente en la ley mercantil, que es considerada como una forma de competencia desleal.
Art. 331 Cdigo Comercio: hay una prohibicin amplia de comerciar por su cuenta en el mismo giro de su
principal, a menos que cuenten con autorizacin expresa del principal.

Qu pasa si se contraviene esta obligacin?

Al ver sociedades veremos que respecto de los socios en la sociedad de personas ellos no pueden abordar el
mismo giro que la sociedad.

Terminacin

Art. 333 y 334 Cdigo Comercio estn complementados por el Cdigo del Trabajo sobre todo en lo
relativo a los dependientes (porque los gerentes son de exclusiva confianza).
 Reglas Especiales para los Factores

1) Hay una norma sobre CAPACIDAD: tradicionalmente se estableci la mayora de edad, pero
posteriormente con el Cdigo del Trabajo se estableci los 17 aos. Debemos entender la norma del
Cdigo Comercio modificada por el del trabajo.

2) Respecto del PODER (lo vimos hace un tiempo con el art. 22 n 5 Cdigo de Comercio).Se debe otorgar
poder al factor y ste debe inscribirse en el registro de comercio del lugar donde se van a desarrollar las
actividades encomendadas.

3) En cuanto a las FACULTADES pueden realizar todas las operaciones que digan relacin con el giro del
negocio, salvo aquellas que le principal le haya expresamente restringido (art. 340 Cdigo Comercio)

4) En cuanto a la CONTABILIDAD todas las normas relativas a las obligaciones del comerciante en materia
de contabilidad se les aplican a los factores (art. 341 Cdigo Comercio)

Especiales para los Reglas Dependientes

1) En materia de CAPACIDAD rige lo mismo que para los factores, o sea, 17 aos de edad.

2) En materia de PODERES la ley seala que tienen que contar con un poder expreso para realizar
operaciones que obliguen a su principal. Y en esta materia el Cdigo Comercio hace ciertas distinciones:

Dice que este poder deber constar por escritura pblica inscrita en el registro de comercio cuando el
poder verse sobre efectos de comercio, o sea, cuando el dependiente puede suscribir documentos por el
principal y puede recaudar y recibir dinero del principal.

Si se trata de actos u operaciones relativas al trfico ordinario del establecimiento no es necesario que el
poder conste de escritura pblica e inscripcin, sino que basta una autorizacin del principal mediante
circulares (dice el cdigo), o sea, cualquier escrito dirigido a las personas con quien va a contratar.

Si se trata de dependientes encargados de la venta al por menor pueden cobrar y otorgar facturas o boletas
a nombre del comitente.

5) Ns 5 al 9 y 20 del Art. 3 del C.Com:Actos ejecutados por la empresa:

a.- Concepto de empresa: i.- Organicista.

 ii.- Econmico.

iii.- Jurdico.

b.- Anlisis de los actos

ejecutados por la empresa: i.- Naturaleza mercantil del acto.

ii.- Empresas de almacenes, tiendas y bazares.

iii.- Empresas de fondas y cafs.

iv.- Empresas de transportes.

v.- Empresas de depsito o warrants.

vi.- Empresas de martilleros.

Antes de entrar en el anlisis particular de estos actos que ejecutan las empresas, previa y necesariamente,
debemos entrar en el anlisis de lo que es la empresa. Sin dar todava un concepto general de empresa es
importante sealar que no se le puede negar su rol de motor de desarrollo fundamental en cualquier proceso
econmico de un pas. La empresa a lo largo del siglo se ha ido desarrollando y, de una u otra forma, ha ido
tomando ciertos matices o variaciones, pero en lo sustantivo se mantiene la organizacin que la doctrina le
reconoce como tal. Hoy en da la empresa crea, desarrolla, fomenta y financia el negocio.Existen distintas
clases de empresas segn los distintos giros de negocios que puedan existir, incluso hoy existen empresas
encargadas de prestar servicio especializado a otras empresas, por ejemplo: la externalizacin de ciertos
servicios como portera, juniors, secretarias, etc. La externalizacin de servicios se fundamenta en que la
empresa considera que por razones de administracin y para dar mayor agilidad a la toma de decisiones y a los
negocios es aconsejable que un gran nmero de trabajadores no pertenezcan a la empresa, pero s que presten
sus servicios a ella. De tal manera, el empresario, al cual le prestan los servicios externos, se entiende
solamente con el dueo o representante legal de la empresa que est prestando los servicios.

a) Concepto de empresa:
No hay un concepto jurdico o legal de empresa. Sin embargo, desde el punto de vista de la doctrina se barajan
ciertos conceptos de empresa que apuntan al tema organizacional (organicista), al tema econmico y al tema
legal o jurdico.i) Concepto organicista: La empresa es la organizacin de los factores de produccin (capital y
trabajo) con una finalidad lucrativa.ii) Concepto econmico: La empresa es un organismo dinmico integrado
por la actividad del empresario, la labor de los trabajadores y de los bienes instrumentales necesarios para
conseguir un determinado fin econmico. iii) Concepto jurdico: La empresa es una actividad profesional de
carcter econmica destinada a intervenir en el mercado de bienes y servicios.A travs de este concepto
jurdico se pueden separar dos mbitos:

- Objetivo u organizacional de la empresa.

- Subjetivo que es la actividad que desarrolla el empresario.

La empresa puede tener distintas organizaciones, as, puede ser que quien desarrolle el negocio de la empresa
sea un empresario individual o bien una persona jurdica que se estructura sobre alguna de las modalidades
societarias (Soc. colectiva mercantil, Soc. annima, Soc. de responsabilidad limitada, Soc. en
comandita)Desde el punto de vista del concepto jurdico de la empresa se pueden extraer las siguientes
caractersticas:

- Evidentemente se trata de una actividad econmica porque est presente en todo el proceso de produccin
y distribucin de la riqueza y de prestacin de los servicios.

- Es una actividad organizada, que est dirigida, que tiene un proyecto determinado y que persigue ciertas
finalidades.

- Es una actividad profesional y, por consiguiente, permanente, que constituye el sustento de cada da para
quien la ejerce.

- Esta actividad tiene una finalidad de produccin de bienes y servicios o de intercambio de productos en el
mercado.
Anteriormente sealamos que no existe disposicin en nuestra ley, ni en el derecho comn ni en el derecho
comercial, que d el concepto de empresa. Sin embargo, a partir del contrato de transporte terrestre se puede
encontrar en el art. 166 inc. final el concepto de empresario de transporte del cual, de una u otra manera, se
pueden sacar algunos elementos que componen el concepto de empresa.Art. 166 inc. final: El que ejerce la
industria de hacer transportar personas o mercaderas por sus dependientes asalariados y en vehculos propios
o que se hallen a su servicio, se llama empresario de transportes, aunque algunas veces ejecute el transporte
por s mismo.Elementos que, extrados de este artculo, nos sirven para construir el concepto jurdico de
empresa:

- Ejercicio de la labor a travs de dependientes asalariados. Aqu, entonces, estamos hablando del elemento
trabajo.

- Ejercicio de la labor en vehculos propios o que se hallen a su servicio. Aqu estamos hablando del
elemento capital.
Por lo tanto, una empresa es una organizacin destinada a la produccin y comercializacin de bienes o
servicios y que responde a una direccin nica.Ac, lamentablemente, en la empresa no podemos encontrar
ciertos conceptos tan arraigados a veces como, por ejemplo, el co-gobierno, ya que en la empresa manda o
dirige una persona ya sea el gerente general o el directorio como cuerpo colegiado. As, no es propio que el
gerente de una empresa interrelacione con el jefe de adquisiciones acerca de una decisin de la empresa y
tampoco ser propio que se haga dentro de la empresa un plebiscito para ver si determinado negocio se debe
desarrollar o no. La empresa, por lo menos hasta lo que hoy se conoce en el mbito del mercado, no participa
de esas caractersticas.De acuerdo a lo anterior en la empresa existe una estructura piramidal, hay una
organizacin, hay procedimientos, hay unidades netamente de produccin de los negocios, hay estructura de
apoyo a la produccin de los negocios y hay estructuras directivas. Evidentemente pueden aparecer
discrepancias desde el punto de vista tcnico-administrativo o de ejecucin del sector negocio conforme a las
distintas especialidades existiendo un respeto en el mbito tcnico profesional. As cuando se toma una
decisin todos la acatan, lo que es muy importante desde el punto de vista comercial porque ah surgen las
responsabilidades de los factores o gerentes.

a) Anlisis de los actos ejecutados por la empresa:

i) Naturaleza mercantil del acto: Cundo el acto ejecutado por la empresa es mercantil? Siempre. Para
saber si el acto es mercantil no es procedente ocupar la teora de lo accesorio, o sea, no surge la pregunta de si
el acto o contrato sirve de base o complemento a una industria principal de carcter mercantil o civil ya que el
acto es mercantil por la sola circunstancia de ser ejecutado por la empresa.Distinto es el caso de la persona
que contrata con la empresa, respecto de la cual el acto puede ser civil o mercantil pudiendo aplicarse con
tranquilidad la teora de lo accesorio.Ejemplo: Nadie puede negar que es mercantil el acto ejecutado por un
almacenista, por lo que no es aplicable la teora de lo accesorio cuando ste recibe mercadera en depsito
extendiendo certificado de depsito y certificado de prenda.ii) Empresas fbricas y manufacturas:Art. 3
C.Com: Son actos de comercio...N5 Las empresas de fbricas, manufacturas...Cuando, al principio del curso,
analizamos las distintas industrias se dijo que algunas de ellas tienen regulacin en el derecho mercantil y
otras no. Las industrias que se excluyen per se del mbito de la regulacin jurdico mercantil son las
extractivas: Industrias mineras, pesqueras y agrcolas. Por oposicin a las industrias extractivas estn las
manufactureras que son netamente de regulacin mercantil y cuyo propsito es fabricar o manufacturar
productos, es decir, transformar materias primas agregndoles un valor (mano de obra, capital, inventiva,
ciencia, tecnologa, etc. y si estamos en una empresa el valor agregado ser la organizacin) y entregndolas
al consumidor como producto terminado.Ejemplo de fbrica manufactura: La textil, que hace la produccin de
sus telas del algodn.iii) Empresas de almacenes, tiendas y bazares:Art. 3 C.Com: Son actos de
comercio...N5 Las empresas... de almacenes, tiendas, bazares, fondas, cafs y otros establecimientos
semejantes.Estos actos son de regulacin mercantil porque, adems de ser ejecutados por la empresa, estn
precedidos por la compra de cosas muebles hecha con el nimo de venderlas en la misma forma o en otra
distinta (N1 Art. 3 C.Com). En el caso del almacn, la tienda o el bazar el dueo adquiri mercaderas para
venderlas a un mayor valor prestando el servicio de intermediar estos productos entre quien los produce o los
distribuye como mayorista, y, los distribuidores minoristas y consumidores finales.El N5 al decir y otros
establecimientos semejantes incluye y considera como empresas a los pub, discotteques, etc. que si bien no
se basan siempre en la venta de bienes muebles previamente comprados para tal efecto, prestan servicios con
propsitos comerciales.iv) Empresas de transporte: N6 Las empresas de transporte por tierra, ros o canales
navegables.
En realidad esta norma cometi una omisin, ya que no se refiere a los lagos. Sin embargo esta omisin no
tiene mucha gravedad ya que est subsanada en el mismo Cdigo, en el Ttulo V, al reglamentar el contrato
de transporte terrestre. El contrato de transporte se celebra para realizar la conduccin de personas o
mercaderas de un punto a otro, ya sea por tierra, ros, lagos o canales navegables. El transporte terrestre
comprende estas aguas interiores. Para el empresario que ejecuta la conduccin es siempre mercantil, pero si
quien realiza la conduccin no es un empresario no tendr este carcter.
 Las partes en este contrato se denominan porteador y cargador. Porteador es quien se encarga de
realizar la conduccin por el pago de cierto precio que se denomina aporte. Cargador es la persona que
encarga la conduccin.

Tambin puede intervenir en este contrato un tercero denominado consignatario o destinatario, vale
decir, la persona a quien va dirigida la carga y a la cual le debe ser entregada en el lugar de destino. Nos
interesa la persona del destinatario cuando ella es una persona distinta del cargador, por que bien puede ser la
misma persona cargador y destinatario.

Recapitulando, desde el punto de vista del porteador el transporte ser mercantil cuando se encuentra
organizado como empresa. Desde el punto de vista del cargador cuando ser mercantil el transporte? Aqu
nos encontramos en una situacin en que vamos a hacer uso de la Teora de lo Accesorio.

Para el cargador el transporte ser mercantil cuando accede a una industria de carcter mercantil. En
cambio cuando, por ejemplo, un ciudadano se cambia de casa y contrata una empresa de transporte para que
le traslade sus enseres, evidentemente, para ese cargador el transporte va a tener un carcter meramente civil.
Respecto del cargador, por lo tanto, debemos aplicar esta Teora, en virtud de la cual tratndose de un acto
considerado en forma aislada es civil o mercantil, cambia su naturaleza cuando accede a una industria
principal de carcter distinto.

De tal suerte, si un acto aislado de carcter civil accede a una industria de carcter mercantil, pasa a ser acto
de comercio y viceversa. Ej: Si una empresa textil compra repuestos para sus mquinas, ese acto
individualmente considerado es civil, pero al acceder a una industria principal de carcter mercantil pasa a ser
mercantil.

v) Empresas de depsito o warrant. (FALTA, COPIAR DEL RESUMEN)Almacenes generales de depsito

vi) Empresas de Martillos:

a.- Introduccin.

b.- Evolucin histrica.

c.- Concepto.

d.- Naturaleza jurdica.

e.- Nombramiento.

f.- Requisitos: i.- Persona natural.

ii.- Persona jurdica.

g.- Inhabilidades.
i.- Facultades.

j.- Obligaciones.

k.- Prohibiciones.
l.- Competencia territorial.

m.- Responsabilidad.

n.- Sanciones y procedimientos.

.- Nmero de martilleros.

o.- Mercantilidad de la actividad del martillero.

p.- Legislacin actual.

Su actividad se rige por la ley 18118 de 1982, que se modific en partes por la ley 18734.

Qu son los martilleros pblicos?

El concepto de martillero pblico no ha cambiado mucho durante la historia. Tanto es as, que el concepto de
martillero pblico (MP) sigue siendo el mismo que estableca la legislacin francesa del siglo pasado, cual es
que son "personas encargadas de efectuar ventas pblicas al mejor postor".

Ahora, la denominacin "martillero" emana del hecho que los MP tienen un martillo en su mano y, efectan
sus ventas golpeando el martillo y con este golpe la venta se termina, acabndose tambin las ofertas.

Como es obvio, no todas las legislaciones dan el mismo tratamiento a los MP, y tampoco se denominan igual.
P ej: en Venezuela se los denomina "venduteros", en Colombia "vendutes", y en Ecuador "martilladores".

En nuestro pas la ley 18118 en su art. 1 nos seala que son MP: "las personas naturales o jurdicas inscritas
en un registro, en conformidad a esta ley, para vender pblicamente al mejor postor toda clase de bienes
corporales muebles". De esta definicin se desprenden varios elementos:

- Los MP pueden ser personas naturales o jurdicas: esto no estaba sealado en la antigua legislacin, en la que
slo se sealaba a las personas naturales.
- Deben estar inscritas en un registro en conformidad a esta ley: esta inscripcin es la que da nacimiento al
carcter de MP. Es importante la expresin "en conformidad a esta ley", porque la ley 18118 derog toda la
legislacin anterior.

- Su funcin es la de vender pblicamente al mejor postor: Aqu tenemos que distinguir 2 cosas: (i) vender
pblicamente; (ii) al mejor postor.

Vender pblicamente significa una serie de solemnidades: elaborar las bases de la subasta, la tasacin de
ciertos bienes y, la publicacin de avisos en conformidad a la ley.

Vender al mejor postor significa que la venta se efecta a la persona que haga la mejor oferta.

- Pueden vender toda clase de bienes corporales muebles: slo pueden vender bienes corporales, y dentro de
los corporales, slo "muebles". Se excluyen as los bienes inmuebles y los inmuebles por destinacin.

No obstante la ley 18118 le da una amplia competencia a los MP para subastar bienes muebles, no son los
nicos que lo pueden hacer, ya que otras entidades tb. pueden, p ej: la tesorera municipal y los secretarios de
los juzgados del crimen.

Naturaleza jurdica

Tienen la naturaleza jdca de auxiliares del comercio independiente y tb. de mandatarios. En concepto del prof.
Julio Lavarra los MP son verdaderos comisionistas cuyo objeto es vender en pblica subasta.

Recordemos que el art 235 CCOM nos dice que el mandato comercial toma el nombre de "comisin" cuando
versa sobre una o ms operaciones mercantiles individualmente determinadas. La persona que desempea la
comisin se llama comisionista, y en este caso los MP seran "comisionistas para vender", y para vender
bienes muebles.

Nombramiento

Con la dictacin de la ley 18118 se aboli un amplio margen para el nombramiento de los MP, debido a que
anteriormente para ser MP se requera ser nombrado por el Presidente de la Repblica, y hoy en da lo nico
que se necesita es la inscripcin en el registro de MP, y para ser inscrito en este registro se requiere cumplir
con ciertos requisitos. El encargado de ejecutar esta inscripcin es el subsecretario de ec. , fomento y
reconstruccin, que es la autoridad competente.
De lo dispuesto se desprende, que hoy ya no se puede hablar con propiedad de un "nombramiento", ya que el
diccionario de la RAE nos dice que "nombrar" significa "elegir o designar a alguien para efectuar un
determinado cargo". Lo que hace el subsecretario en este caso no es elegir, sino que lo que l hace es
simplemente verificar si el solicitante cumple o no con los requisitos, y si los cumple l lo inscribe y nada
ms.

Requisitos

Tenemos que distinguir 2 cosas:

- Personas naturales

- Personas jdcas

En relacin con las personas naturales, el art. 2 de la ley 18118 nos seala 3 requisitos:

- ser chileno o extranjero con permanencia definitiva en Chile

- haber aprobado el ciclo de enseanza media o acreditar estudios equivalentes; y,

- contar con un capital propio igual o superior a 1500 UF.

Esta medida de contar con un capital es una modificacin de la ley, y se explica por una razn de
responsabilidad, porque tratndose de personas que estn vendiendo se requiere de un cierto respaldo
econmico.

En cuanto a las persona jdcas, tratadas en el art. 3 de la ley, su requisitos son:

- estar legalmente constituidas como sociedades, pero cuyo nico objeto sea vender en pblica subasta toda
clase de bienes corporales muebles; y,

- contar con un capital propio igual o superior a 4000 UF.

Estos requisitos se acreditan mediante ciertos certificados que deben constar en la solicitud: certificado de
antecedentes para fines especiales, certificado de permanencia definitiva en Chile (para el caso de los
extranjeros), copia autorizada de la escritura social vigente (caso de las pers jdcas), certificado del sindicato de
quiebras, certificado de estudios que de fe de la aprobacin de la enseanza media y, por ltimo,
comprobacin del K propio hecho mediante un balance o un e financiero por un contador autorizado.

A todos estos requisitos recin vistos, debemos agregar uno ms:

- Art. 20 de la ley 18118: las cortes de apelaciones debern llevar un registro en el cual se creen las pers que
quieran realizar subastas de tipo judicial.

Estas personas que quieran realizar subastas de tipo judicial debe tener, a lo menos, 2 aos de actividad y que
sean consecutivos. Adems, deben cumplir con todos los requisitos anteriores.

Inhabilidades para ser MP

Se encuentra reguladas orgnicamente por la ley 18118 en sus arts 4 y 5.

Esta enumeracin que hace la ley se critica porque mezcla las causales que obstan para optar al cargo
de MP con las causales que prohiben al MP seguir ejerciendo su cargo.

Estas causales son:

- Cancelacin de la inscripcin para ejercer el cargo.

Esta cancelacin debe hacerse en la subsecretara de economa, fomento y reconstruccin, y se puede hacer
por diversas razones:

- por renuncia

- por fallecimiento

- por la prdida sobreviniente de los requisitos para poder ser MP

- por incurrir en alguna causal de inhabilidad

Debemos tener claro que esta cancelacin es distinta a la cancelacin de la inscripcin que se realiza en la
corte de apelaciones, porque sta ltima slo dice relacin con los MP que realicen remates judiciales.

- Minora de edad.

Se debe tener 18 aos, o sea, capacidad de ejercicio para poder ser MP.

- Fallido no rehabilitado.

Ac hay que hacer una distincin, porque la ley establece 2 inhabilidades:

 - el fallido no rehabilitado

- el declarado en quiebra en su actividad de MP

La calidad de fallido puede terminar y, por lo tanto, puede seguir ejerciendo el cargo una vez acabada esta
condicin. Pero, el declarado en quiebra durante el ejercicio en la actividad de MP es una inhabilidad
perpetua, por lo tanto, no puede volver a ser MP.

- Condenado por crimen o simple delito que merezcan pena aflictiva por sentencia ejecutoriada.

Aqu hay que tener presente 2 cosas:

- en la legislacin anterior slo bastaba estar "procesado", ahora hay que estar "condenado";

- esto se comprueba a travs del certificado de antecedentes.

- Inhabilidad en el caso de las personas jurdicas: sociedades en que sus directores o representantes legales
estn a su vez inhabilitados para el ejercicio de la actividad de MP.

De esto se desprende que para aplicar la inhabilidad a las sociedades debemos recurrir las normas que al
respecto rigen a las personas naturales.

Facultades del martillero pblico:

No se encuentran reguladas orgnicamente por la ley 18118, y para estos efectos se los debe tener como
comisionistas y como comerciantes.

- De no adjudicar la especie cuando habiendo pronunciado un mnimo para la postura, no hubiere

licitaciones sobre este monto.

Es decir, la facultad consiste en 2 cosas:

- en no adjudicar

- en fijar un mnimo

- En caso de haber alguien que altere el normal funcionamiento de la subasta puede pedir el auxilio de
la fuerza pblica, por lo tanto, tienen facultad de imperio.

- Si el postor no dice las palabras "necesarias" el MP puede desatender a su oferta y hacerlo salir del lugar
mediante el auxilio de la fuerza pblica.Es menester tener presente que esta dos ltimas facultades las puede
ejercer de inmediato.
 - Puede exigir al licitador que afiance o pague en el acto mismo de la adjudicacin.

- La publicacin del remate se debe hacer en uno de los dos peridicos de mayor circulacin en la
regin donde se ejecute el remate, y su facultad consiste en que puede elegir entre uno u otro medio.

- Para aquellas personas naturales o jurdicas que realicen una actividad idntica basados en un
programa predeterminado, y bajo condiciones establecidas, pueden optar por anunciar la subasta mediante un
extracto que contenga los bienes a rematar, fecha, y lugar del remate. Esta publicacin debe hacerse el primer
da del mes siguiente en uno de los dos peridicos de mayor circulacin de la regin en que se efecte el
remate. Esto es importante porque abarata los costos y da un mayor ordenamiento.

- Pueden ejercer su actividad en todo el territorio de la Repblica. En la legislacin antigua no se

poda, ya que haba un cierto n de MP por departamento y no podan salir de su territorio jurisdiccional.

- Si el juez suspende el remate y la especies permanecen en poder del MP por ms de 3 meses, el MP

puede rematarlas pero debe publicar los avisos correspondientes salvo que el juez de la causa disponga lo
contrario. Aqu hay que tener claro que las partes no estn indefensas, porque el MP para poder dar nuevo
aviso, o para citar un nuevo da, debe pedir autorizacin e informar al tribunal.

Obligaciones de los MP

- A pactar la comisin y plazo de presentacin de la cuenta.

- Tienen una obligacin de publicidad, consistente en que deben exhibir permanentemente en su oficina o
local donde se realice el remate o subasta la comisin general que cobre y el plazo en que presentar la cuenta.
Esto, a falta de un convenio expreso. Deben tambin informar las condiciones del remate, y la comisin que
debe pagar al licitador en el caso que fuere a cargo de ste. Pero, posteriormente en este caso tambin se
pueden pactar.

- Deben rendir cuenta y pagar al comitente el saldo que resulte a su favor

- Una vez designado est obligado a practicar el remate judicial

- Deben consignar en la cta corriente del trib los dineros obtenidos como producto del remate dentro
de los 5 das hbiles sgtes al remate.

- Reciben las especies en calidad de "depositario" y deben otorgar al comitente un recio detallado de las
especies, y ste ltimo debe cumplir con la funcin de dar cuenta de la entrega de las especies y, esto
posteriormente puede transformarse en un pacto entre las partes y puede servir como medio probatorio.

- Otra obligacin de publicidad: deben darle publicidad al remate mismo, y la omisin de no darle publicidad
al remate en el caso del remate judicial acarreara la nulidad de la subasta, y en el caso de la subasta
extrajudicial traera consigo las responsabilidades propias del MP.
- Debe organizar los objetos: puede hacerlo libremente (por lotes, numerarlos, etc), y estos objetos una vez
ordenados debe ponerlos a la vista del pblico a lo menos un da antes del remate, y las cosas que no son
objeto de esta obligacin son los animales y productos agropecuarios.

- Debe pedir la oferta "con claridad", y no puede agregar cualidades exageradas de la cosa (dolo
bueno). Esto es terico porque en la prctica igualmente ocurre, ya que el MP exagera siempre ciertas
propiedades de la especie.

- Debe dar boleta al adjudicatario y entregarle las especies.

Prohibiciones de los MP

- Deben sujetarse a las prohibiciones de los mandatarios y comerciantes:

- no pueden tomar parte en las licitaciones que se realicen por su intermedio por s ni por interpuesta persona;

- no pueden adquirir del licitador las especies en cuya subasta haya intervenido; y,

- no puede alterar las posturas y precio natural de la subasta por cualquier medio.

Cmo ejerce el MP su actividad

Ejercen su actividad en "todo" el territorio de la Repblica. Esto, a partir de la ley 18118, porque
anteriormente tenan un territorio designado por cada dpto.

Esto se hizo que produca conflictos con la autoridad al declararse la incompetencia del MP, tb. para romper
con el monopolio abriendo paso a la libre competencia.

Responsabilidad de los MP

La ley 18118 no seala una regla gral., sino que seala algunos casos aislados, por ejemplo:

- Art. 14: el martillero bajo su responsabilidad podr solicitar el auxilio de la fuerza pblica para hacer salir
del lugar del remate a cualquiera persona que altere el orden o entorpezca la realizacin de la subasta.

Sin perjuicio de que la ley 18118 no haya sealado una regla gral., se puede establecer que los MP estn
sujetos a la responsabilidad gral., es decir, de tipo penal, civil y administrativa.
En cuanto a la responsabilidad penal, los MP responden por los delitos que cometan en el ejercicio de sus
f(x)s. As, en el art. 287 CP, ubicado dentro del prrafo que lleva por ttulo "crmenes y simples delitos
relativos a la industria, comercio y la subasta", seala que los que emplearen amenaza o cualquier otro medio
fraudulento para alejar a los postores en una subasta pblica con el fin de alterar el precio del remate, sern
castigados con una multa del 10% al 50% del valor de la cosa subastada; a no merecer mayor pena por la
amenaza u otro medio ilcito que emplearen.

De esto se desprende que esta disposicin es atingente a cualquier persona, no slo a los MP.

Otras figuras penales de las cuales responden los MP dicen relacin con el art. 470 n1 CP: apropiacin
indebida; y por una modificacin de la ley 18734 les hace aplicable el art 213 CP el cual seala: "el que se
fingiere autoridad, funcionario pblico o titular de una profesin que, por disposicin de la ley, requiera ttulo
o el cumplimiento de determinados requisitos, y ejerciere actos propios de dichos cargos o profesiones, ser
penado con presidio menor en sus grados mnimo a medio y multa de 6 a 20 sueldos vitales.

El mero fingimiento de esos cargos o profesiones ser sancionado como tentativa del delito que establece el
inciso anterior".

En cuanto a la responsabilidad civil, los MP responden por el incumplimiento de su mandato.

En cuanto a la responsabilidad adm, esto se debe a que los MP estn fiscalizados por la subsecretara del
ministerio de ec, fomento y reconstruccin.

Sanciones y procedimientos

En un ppio la ley 18118 estableca una cantidad considerable de sanciones, las cuales son: multa a beneficio
fiscal, suspensin de la actividad de MP hasta por 11 meses, y la cancelacin de la inscripcin de MP.

Para aplicar estas sanciones el trib deba tener en cuenta si el MP era o no reincidente, la calidad de
reincidente en una infraccin semejante y si el MP habra infringido el art 1 del DL 211 que protege la libre
competencia.

En cuanto al procedimiento, ste est entregado al juez de letras en lo civil correspondiente al domicilio del
MP, o del lugar donde se hubiere efectuado la subasta.

Sin embargo, todo esto queda derogado por la ley 18734, la cual reemplaza el antiguo art 23 por el sgte.: "la
persona que realice actividades de MP en contradiccin a lo establecido en los arts 2,3,4 y 5, ser
sancionado con la penas que establece el art 213 CP.
El MP que viole cualquiera de las prohibiciones que establece el art 17 y toda persona que se concierte con l
para ello ser sancionado por la pena de presidio menor en su grado medio, multa a beneficio fiscal de 100
ingresos mnimos mensuales e inhabilitacin absoluta y perpetua para desempear el oficio de MP, como
cualquier cargo de la adm. pblica del E.

Toda infraccin a las disposiciones de esta ley ser sancionada con multa a beneficio municipal de 10 a 180
ingresos mnimos mensuales".

De esto se desprende que la ley 18734 hace mucho ms exigente, ms gravosa la responsabilidad del MP y de
las cuales l pueda incurrir.

En cuanto al procedimiento, la ley 18734 tb. modifica la ley 18118 al sealar que ser competente para
conocer de estos delitos el juez del crimen con competencia sobre el territorio donde quede ubicada la casa de
martillo. Las infracciones sern de conocimiento del respectivo juez de polica local.

Nmero de MP

La ley 18118 no seala la cantidad de MP que debe haber en alguna plaza mercantil. En un ppio, se crey que
esta omisin fue un descuido del legislador, porque la legislacin anterior sealaba un procedimiento bastante
engorroso para determinar el n de MP, que se estableca en relacin a la cantidad de gente que viviese en un
determinado lugar. As se dieron situaciones curiosas, p ej, en lugares importantes para la act. comercial el n
de MP no alcanzaba a satisfacer la dda. de MP, y como contrapartida haban lugares donde estos sobraban, no
obstante ser lugares de escasa act. comercial.

Mercantilidad de la actividad de MP

Esta establecida en el art. 3 n7 CCOM.

Con respecto a la calidad que merece la persona que encarga la subasta, o la persona que a su vez adquiere el
bien por pblica subasta, ah habr que ver la teora de lo accesorio. Es decir, si la persona adquiere o encarga
la cosa con el nimo de hacer negocios ser mercantil, y de lo contrario no tendr tal carcter.

Legislacin aplicable

- Ley 18118

- Ley 18734

- Reglamento de los MP del ministerio de ec, fomento y reconstruccin

- Circular que repite y pone en conocimiento de los funcionarios pblicos sobre la ley 18118 y,

- Otra circular que pone en conocimiento las modificaciones que sufri la ley 18118 con la ley 18734.

- Menciones y referencia a los MP que se hacen en otro tipo de leyes.

vii) Empresas de espectculos pblicos:En virtud del artculo 3 N 8: "Son actos de comercio, ya de parte de
ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos:

8 Las empresas de espectculos pblicos, sin perjuicio de las medidas de polica que corresponda tomar a la
autoridad administrativa".

Quedan comprendidas en este nmero todas las, empresas que tienen por objeto entretener al pblico desde
cualquier punto de vista, arte, cultura, etc.

La mercantilidad en este caso est determinada sobre la base de la empresa.

Para que el espectculo pblico constituya acto de comercio, se requiere que exista una empresa que organice
los factores respectivos para, intermediar entre los artistas y el pblico.

La empresa tiene que proveer el local, las instalaciones, luces; sonido, personal que venda boletos, que
acomode, etc., y pagarles a los artistas que realizan el espectculo. Si los artistas organizan el espectculo por
s solos, sin la intervencin del empresario, aun cuando sea retribuido por el pblico, l acto es meramente
civil, porque actan en el ejercicio de sus profesiones.

Puede ocurrir que un artista sea empresario de una compaa y que acte tambin en el espectculo. En este
caso, como empresario, el acto de organizar y producir la entretencin es mercantil, pero su rol como artista es
simplemente civil.

La frase final del N 8 del artculo 3 del Cdigo de Comercio, "sin perjuicio de las medidas de polica que
corresponda tomar a la autoridad administrativa", carece actualmente de inters. Cuando se promulg nuestra
codificacin mercantil existan los juzgados de comercio, por lo que fue preciso disponer expresamente que
los conflictos ocurridos en locales de espectculos pblicos eran de competencia de la autoridad
administrativa y no de ellos. En la actualidad el conocimiento de estos asuntos est confiado a los juzgados de
Polica Local.

viii) Empresas de seguros terrestres a prima:

Se refiere a empresas de seguro pero con un agregado " seguro terrestre a prima"

Porqu precis seguro terrestre a prima?

Porque como veremos mas adelante los actos de comercio martimos tienen una regulacin especial
en el derecho comercial, pues por razones histricas los actos martimos son siempre mercantiles, esto porque
el derecho comercial naci con el comercio martimo. "El mar mercantiliza los actos ".
 Existe otro seguro que no sea a prima? Fue necesaria esta precisin?. S, porque existen los seguros
mutuos.

El seguro naci al derecho como derivacin al prstamo a gruesa ventura, y de all se fue
desarrollando e invadiendo otros campos hasta llegar a hoy en que prcticamente todo es objeto de contrato de
seguro, e incluso se considera que el seguro es una manifestacin de mayor o menor desarrollo de un pas.
Incluso ha invadido el campo de los derechos sociales. (El seguro lo estudiamos el prximo ao).

Por qu esta disposicin excluy el seguro mutuo?

Por la razn de que aqu el asegurado pasa a ser tambin asegurador, o sea, reviste ambos caracteres.

En cuanto al seguro a prima: cuando una persona quiere asegurar una cosa, un bien contra
determinados riesgos, recurre a una compaa de seguros, vale decir empresa aseguradora, contrata un seguro
que significa traspasar el riesgo a la compaa aseguradora, y por traspasar este riesgo debe pagar un
determinado precio que se denomina PRIMA.

Tambin cabe la posibilidad de que un grupo de personas decida asegurarse mutuamente. Ej: un
conjunto habitacional de cien casas, todas de similares caractersticas, en que los dueos resuelven asumir,
todos y cada uno de ellos, el riesgo de incendio y se organizan, por lo tanto, como una mutual de seguro que
puede funcionar de dos formas:

1.-) Establece el pago de una cuota peridica (mas o menos similar a la prima)

2.-) Cada vez que se produce un siniestro debe concurrir cada uno con una cuota correspondiente.

Qu caracterstica tiene este seguro? Qu hay en el fondo?

En el fondo hay un doble contrato, un contrato de seguro y un contrato de sociedad.

Porqu el seguro mutuo fue excluido de los actos de comercio?

Porque el seguro en s, el contrato de seguro, es siempre civil para el asegurado porque por definicin
tiene un carcter meramente indemnizatorio; no puede jams ser objeto de ganancia o lucro para el asegurado,
jams el asegurado podr percibir por la casa que se le quem mas que el valor de la casa, vale decir del
perjuicio mismo, porque el seguro no puede ser para l objeto de ganancia o lucro.
 Por eso que el art. 3 no habla del seguro, sino que habla de las empresas de seguros, e incluso acota,
para una mayor precisin de que se est refiriendo a las empresas de seguro a prima, y no quedan por lo tanto
incluidas las mutuales de seguro.

El seguro es siempre un acto de comercio de doble carcter porque para la compaa de seguro es un
acto mercantil, y para el asegurado va a ser civil, salvo que por aplicacin de la teora de lo accesorio pase a
ser mercantil tambin para l por acceder a un acto principal de carcter mercantil.

Sea mercantil para la empresa aseguradora, sea civil para el asegurado, respecto de la legislacin de fondo
aplicable no tiene trascendencia porque el contrato de seguro est legislado slo en la legislacin mercantil,
por lo tanto, esa va a ser la ley aplicable. Lo mismo ocurre con el contrato de transporte, por muy civil que
sea el contrato de transporte para el cargador, las normas aplicables sern las mercantiles.

Artculo 3 N 10: " Las operaciones sobre letras de cambio, pagars y cheques sobre documentos a la
orden, cualesquiera que sean su causa y objeto y las personas que en ella intervengan, y las remesas de dinero
de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de cambio"

Este nmero es de extraordinaria importancia porque se refiere a otro tipo de actos de comercio.
Dejamos los actos ejecutados por empresas, aqu estn contenidos los Actos de Comercio Formales, que
tienen como fundamental caracterstica que son siempre mercantiles cualquiera sea su causa u objeto y
cualquiera sea la calidad de las personas que en ellos intervengan.

Por lo tanto aqu no hay que hacer ningn tipo de distingos para determinar la naturaleza del acto en
relacin a las personas. Mercantilidad absoluta.

Desgraciadamente en este nmero existen ciertos errores de reaccin.

" Operaciones sobre letras de cambio, pagars y cheques sobre documentos a la orden" Todo esto es
un enredo.

"Operaciones sobre letras de cambio, pagars, cheques y sobre documentos a la orden ".

As debe quedar.

Se est refiriendo este nmero a los efectos de comercio: letra de cambio, pagar, cheque, y agrega
tambin en forma genrica los documentos a la orden. Est diciendo que las operaciones sobre letra de
cambio, pagar y cheque son siempre mercantiles cualquiera que sea su causa y objeto, y las personas que en
ellas intervengan.

En la parte final se est refiriendo a las remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un
Contrato de Cambio.
 Decamos que respecto de estos actos la formalidad es absoluta, por lo tanto, el padre de familia que
acepta una letra de cambio o suscribe un pagar para pagar la universidad de su hijo (en principio todo esto
parece civil), es un acto de comercio.

De all que se denominan Actos de Comercio Formales.

El tpico contrato de cambio actual es cuando se va al correo o al telgrafo y se hace una remesa de
dinero para que una persona reciba tal cantidad en Valdivia. A esto se refiere la segunda parte del art. 3 n 10.

Qu es el Contrato de Cambio?

Est definido como una "Convencin en virtud de la cual una de las partes se obliga mediante un
valor, prometido o entregado, a pagar o hacer pagar a otro o a su cesionario legal, cierta cantidad de dinero en
un lugar distinto de aquel en que se celebra la convencin."

La verdad es que el contrato de cambio, desde un punto de vista jurdico, tena antes una
extraordinaria importancia porque es el que dio nacimiento a la letra de cambio. La letra de cambio naci
como un instrumento, como un medio para ejecutar el contrato de cambio.

Lo que interesaba en esa poca era le contrato de cambio, pero hoy en da, y desde hace ya comienzos
de siglo, el contrato de cambio ha ido perdiendo inters porque los instrumentos a los que dio nacimiento se
independizaron.

Todo lo relativo al contrato de cambio en nuestro cdigo qued reducido a tres artculos del ttulo X
"Del Contrato de Cambio" art. 620, 621, 622. Todo lo dems fue derogado porque regulaba la letra de Cambio
y el pagar que salieron del cdigo y son objeto de una regulacin especial que es la Ley 18.092.

En qu consiste?

Este contrato consiste en la obligacin que asume una persona mediante un valor prometido o
entregado de pagar o hacer pagar a un tercero cierta cantidad dinero en un lugar distinto de aquel en que se
celebra la convencin.

Cul es el origen?

Naci a fines de la Edad Media como un medio de realizar operaciones entre distintas plazas sin
correr los riesgos del transporte de dinero entre estas plazas. Se desarroll fundamentalmente en las plazas
comerciales del norte de Italia. Se trataba de que si un comerciante de Venecia tena que ir a recibir productos
a otro lugar, viajar con el dinero necesario para recibir esos productos, y el dinero necesario eran monedas de
oro y plata, y generalmente en el trayecto estos comerciantes eran asaltados. Entonces se cre esto que
consista en que este comerciante entregaba cierta cantidad de dinero a un comerciante establecido en la plaza
donde l estaba y este comerciante contraa la obligacin de pagar o hacer pagar cierta cantidad de dinero en
Pars por ejemplo, a la persona designada o al cesionario legal.

Cul es el elemento que configura esto?

 Que el pago se hace en un lugar distinto de aquel en que se celebra la convencin. La convencin se
celebr en Venecia y el pago se hace en Pars, con lo cual el comerciante realizar el pago.

Por esto el art. 620 Cdigo Comercio puede parecer muy engorrosa, porque recoge todos los
elementos del negocio.

Artculo 3 N 11: " Operaciones de banco, las de cambio y corretaje."

Operaciones de banco:

Son las que ejecutan estas instituciones denominadas Bancos, al tenor de la Ley General de Bancos,
cuerpo legal que est en el apndice del Cdigo y que regula el funcionamiento de estas instituciones
financieras.

Especficamente en el art. 83 de la ley General de Bancos se sealan todas las operaciones que pueden
realizar los Bancos comerciales. Evidentemente cuando el n 11 de este art. alude a las operaciones de banco,
tenemos que entender que se est refiriendo a estas operaciones que menciona la ley de bancos.

Para quin son mercantil?

Evidentemente para la institucin bancaria. Para el cliente sern o no mercantil conforme a la Teora
de lo Accesorio, segn accedan o no a una industria principal de carcter mercantil. Ej: Si un comerciante
recurre al banco para obtener financiamiento mediante por ejemplo el descuento de letras de cambio,
evidentemente esa operacin tambin es mercantil para el cliente. Pero si un simple particular solicita un
crdito bancario, evidentemente que para l ese crdito tiene carcter civil, por lo tanto el enfoque del n 11
est dado desde el punto de vista de la institucin financiera, del banco, por eso habla de operaciones de
Banco.

Operaciones de Cambio:

El nmero anterior nos referimos al Contrato de Cambio, por qu nuevamente aqu se vuelve sobre
las operaciones de cambio? Porque se refiere a dos materias diferentes:

- El Contrato de Cambio es aquella convencin definida en el art. 620 Cdigo Comercio y que tiene
relacin directa con entrega de valores en una plaza distinta a la que se celebra la convencin, todo esto
mediante un valor prometido o entregado.
 - Operaciones de cambio en el n 11 se refieren al Cambio Manual, al trueque de monedas. Ej: las casa
de cambio en Agustinas.

Nuevamente aqu esto est visto desde el punto de vista de la casa de cambio, para ella la operacin es
siempre mercantil y por lo dems es claro que se hace con nimo de lucro, de ganarse un diferencial entre el
precio de compra y de venta de la moneda.

En cambio, en cuanto al cliente ser civil y hay que analizar la Teora de lo accesorio. Cundo ser
mercantil para el cliente la operacin de cambio? Cuando se hace con nimo especulativo.

Cuadra tambin con lo visto en el n 1 que se refiere a la compra con nimo de vender con el objeto de
obtener una ganancia.

El corretaje:

Aqu se refiere expresamente a la labor del corredor, porque si se analiza con profundidad, el corretaje
generalmente implica un mandato, el corredor generalmente es un mandatario para comprar, vender, realizar
diversas operaciones.

Aqu no se ve desde el punto de vista del mandante porque si as fuera la norma sera repetitiva del n
4 que se refera a la comisin o mandato mercantil en que haba que atender qu carcter tena el acto para el
mandante en cuyo patrimonio se radican las consecuencias del acto.

Aqu se ve desde el punto de vista exclusivo del corredor.

Existen distintas clases de corredores, corredores de comercio, corredores agrcolas, corredores de

propiedades, etc.

Artculo 3 N 12: " Las operaciones de bolsa"

Este nmero se habra podido incluir al n 11 perfectamente. Se refiere a las operaciones de bolsa, vale
decir, las que se realizan en las bolsas de valores mobiliarios fundamentalmente que son las que operan en
nuestro pas. Pero en otros pases existen otros tipos de bolsas por ejemplo bolsa de metales de Londres, bolsa
de productos agropecuarios.Estas operaciones son mercantiles para quin?.

Por de pronto para la bolsa, la institucin, que en nuestro pas es organizada como S.A. por ley; para
los corredores tambin son mercantiles; y para el cliente la mercantilidad depender del carcter especulativo
de la operacin, vale decir si lo hace con fin de inversin, o con fin de especular sobre una posible alza de
precio.
 A partir del n 13 del art. 3 se empiezan a enumerar los ACTOS DE COMERCIO MARITIMOS,
vale decir diversos actos tratados en el libro III del Cdigo Comercio (los estudiaremos el prximo ao).

Estos actos son siempre mercantiles, por razones histricas los actos de comercio martimos siempre
son mercantiles, no se atiende all ni a la Teora de Accesorio ni a si se ejecutan o no por empresas, etc. Basta
leer someramente la enumeracin para darse cuenta, el n 16 dice "... y dems contratos concernientes al
comercio martimo", despus ms adelante dice: "Los hechos que producen obligaciones",

El n 16 se refiere a todos los contratos concernientes al comercio martimo, incluso hechos que
generan responsabilidad contractual o extracontractual, e incluso los que dicen relacin a los contratos de
trabajo. Lo que interesa es que quede claro ahora es que estos actos del comercio martimo siempre tienen el
carcter de mercantil.

Finalmente hay que referirse al n 20 del art.3 que agreg un nuevo acto hace poco en virtud de una
modificacin de 1977. Este n se refiere a las empresas de construccin de bienes inmuebles por adherencia.

Esto presenta una situacin muy particular porque sirve para analizar los principios tradicionales que
informan el derecho mercantil v/s las tendencias modernas sobre el particular.

Dijimos al analizar el nmero 1 del art. 3 que tradicionalmente haban quedado marginados del
derecho mercantil todos los actos relativos a inmuebles, los bienes races estaban fuera, desde siempre de la
legislacin mercantil, siempre caan en el Derecho Comn y que, por lo dems, la transferencia de dominio de
bienes races siempre haban tenido un carcter solemne, lo que implicaba un trmite mas o menos largo,
incompatible con la actividad mercantil de suyo rpida. Pero, por otro lado, la tendencia moderna, en Derecho
Comercial es el que se vaya transformando el Derecho Comercial en el Derecho de las Empresas. La
complejidad de las actividades que desarrollen las empresas requiere de un derecho especial que las regule.

Aqu entonces se topan ambos elementos, por una parte empresas de construccin pero de bienes
muebles por adherencia, y siguiendo las tendencias modernas se agreg el n 20 que se refiere a la las
empresas de construccin de inmuebles por adhesin sean de cualquier clase.

OBSERVACIONES SOBRE EL ART.3 Y SU ENUMERACIN

 Decamos que ante la dificultad de definir Acto de Comercio la legislacin chilena prefiri el camino
de enumerar los actos de comercio, corrindose el riesgo cierto de que la enumeracin no contemple todas las
situaciones que se quieren abarcar. Generalmente cuando se hacen estas enumeraciones hay actos que se
escapan.

Efectivamente eso ocurri con el art.3. Qu actos de Comercio no se sealaron en el art.3?

1.-) No se dijo nada acerca de las sociedades mercantiles, pero esta omisin es menos grave de lo que
parece porque el propio Cdigo Civil al reglamentar el contrato de sociedad seala cul debe ser el elemento
distintivo para saber si estamos frente a una sociedad civil o mercantil (veremos esto al estudiar contrato de
sociedad).

2.-) No dijo nada acerca del contrato de cuenta corriente mercantil. Esto es curioso porque la primera
sistematizacin de esta institucin la hizo Ocampo, pero tal vez al redactar el art. 3 tuvo ms a vista el
Cdigo de Comercio Francs que la institucin que l estableci, y por eso no lo escribi porque no est en el
Cdigo Civil francs. Pero es un contrato mercantil.

3.-) Contrato de prstamo, y en general todos los contratos accesorios o de garanta: no est la fianza
mercantil, la prenda mercantil.

Hemos sealado, entonces, diversos contratos o actos de comercio omitidos por el art.3, lo que nos
hace concluir que la enumeracin que hace este artculo no es taxativo, sino que simplemente enunciativa.
Adems esto se ve en la enumeracin misma por ej. el n 5, n 16. Por lo tanto, tanto el texto del art. 3 como
de la omisin de actos y contratos evidentemente mercantiles, debemos deducir que esta enumeracin es
meramente enunciativa y no taxativa, por lo tanto habrn otros actos o contratos mercantiles aunque no
enumerados.

Frente a la pregunta cul es la clasificacin de los actos de comercio?

- Terrestre (hasta n 12 y n 20) : dentro de estos a qu elementos recurre el legislador para darles esta
categora?

- Elemento intencin: la compra de bienes muebles hecha con la intencin de venderlo, arrendarlo o
permutarlo. Es evidente que en estos casos se alude al elemento intencin.

- Objeto sobre que versa: la compra del establecimiento de comercio.

 - Que los actos sean ejecutados o realizados por empresas, transporte, seguro a prima.

- Actos de comercio formales: formalidad absoluta tratndose de los actos del n 10, formalidad
absoluta tambin tratndose de los nmeros siguientes pero slo desde el punto de vista del ente que se
menciona, operaciones de bolsa para la bolsa, operaciones de banco para el banco, etc.

- Martimos (del n 13 al 19)

ACTOS MIXTOS O DE DOBLE CARCTER

Este problema se deja ver con la sola lectura del inciso 1 del art. 3. Un acto puede tener el carcter
de mercantil para uno y civil para otro. Esto es, por lo dems, normal que as sea, la mercantilidad absoluta
(dentro de los actos de comercio terrestre) son slo los del n 10. Por lo tanto lo ms comn es que la
compraventa sea mixto, transporte generalmente es mixto, en seguros, etc.

Qu problema nos plantea jurdicamente esto de los actos mixtos?

1 En cuanto a la legislacin de fondo aplicable cuando el acto o contrato correspondiente est

reglamentado en ambas legislaciones.

Por ejemplo la compraventa est en el Cdigo de Comercio y en el Cdigo Civil. Por lo tanto hay una
compraventa civil y una mercantil. Cul se aplica?

En el arrendamiento no se da el caso porque no est reglamentado en el Cdigo Comercio

Hay otros que no interesa determinar la ley de fondo aplicable, como por ejemplo el arrendamiento
porque est solo legislado en la legislacin civil. Lo mismo ocurre respecto del seguro que tiene una
legislacin nica de carcter mercantil.

Todo esto constituye un poco un absurdo; la tendencia moderna va hacia la unidad de regulacin
jurdica para una misma institucin jurdica. Esto que hallan dos compraventa, dos depsitos, y dos clases de
sociedades, no tiene razn de ser hoy en da. La tendencia moderna es que haya una unidad, y a eso (iremos
viendo) se va tendiendo incluso en nuestra legislacin.
 Cmo se resuelva el problema de la legislacin aplicable? Qu normas aplicamos a una
compraventa, civil para el comprador y mercantil para el vendedor? Cul es el criterio para determinar la ley
de fondo aplicable?

El criterio es que se aplica la Ley del obligado, por lo tanto, si la controversia que se plantea es en
torno al pago del precio por parte del comprador, se aplicar la ley civil porque para el comprador la
compraventa tiene carcter civil. En cambio, si el problema que surge es en torno a la entrega de la cosa,
obligacin del vendedor, como para l la compraventa es mercantil se aplicar la legislacin mercantil. La ley
del obligado.

Para qu tiene esto una importancia capital?

Para los efectos de la prueba, porque como veremos las normas no son idnticas.

Por su propia naturaleza en el derecho comercial el sistema probatorio es ms flexible, no tiene esa
formalidad, ese carcter riguroso que existe en el derecho civil, y eso se manifiesta fundamentalmente en lo
que dice relacin con la prueba instrumental y la prueba de testigos. All en materia de prueba existen en
materia comercial normas modificatorias de los principios que informan la prueba en materia civil
flexibilizndola.

Tambin tena importancia en materia de competencia, no hoy en da porque no existen tribunales

especiales en materia comercial. Lo mismo ocurre en materia de procedimiento, pues al existir los tribunales
de menor cuanta ellos conocan pero como ya no existen siempre le tocar conocer a los tribunales de mayor
cuanta.

El otro aspecto es en cuanto a la prueba, porque no es idntica en materia civil y mercantil, en materia
mercantil es ms flexible. En que aspectos hay diferencias:

1.-) En materia mercantil hay una norma complementaria acerca de la fecha en que los instrumentos
privados hacen fe respecto de terceros. Desde cundo hacen fe los instrumentos privados respecto de terceros
en cuanto a la fecha de su otorgamiento?

- Desde que han sido prestados en juicio.

- Desde que fallece uno de los otorgantes.

- Desde que se haya tomado razn de l o se haya inventariado.

 - Desde que se ha protocolizado. Esta es una norma del COT que complementa la norma del Cdigo
Civil.

- Desde que ha sido copiado en un registro pblico.

Esto es lo que nos deca el Cdigo Civil y el COT, pero el artculo 127 Cdigo de Comercio agrega una
nueva situacin. Se refiere a las escrituras privadas que guardan uniformidad con los libros de los
comerciantes, porque como veremos ms adelante los libros de los comerciantes constituyen medio de prueba
en ciertas circunstancias y cumpliendo ciertos requisitos. Obviamente no se contemplo la modificacin del
COT y por eso no se contempl en este artculo.

2.-) En materia de prueba testimonial. De acuerdo a la legislacin comn no pueden probarse por
testigo aquellas obligaciones que debieron constar por escrito, y se agrega que deben constar por escrito todas
las obligaciones en que conste la entrega o promesa de entrega que valga ms de dos UTM.

En cambio en materia mercantil la prueba de testimonio es admisible cualquiera sea la cuanta de la

obligacin con una sola limitacin: que ello no puede ocurrir cuando la ley exija escritura pblica; o bien
cuando la propia ley establece expresamente que no se admitiera la prueba de testigo.

Como ocurre por ejemplo en el contrato de cuenta corriente mercantil; y casos en que la ley exige
escritura pblica, por ejemplo en la sociedad mercantil que son solemnes; o bien cuando exige expresamente
escritura privada como acontece en el contrato de seguro. En todos los otros casos en que no se exige escritura
pblica, privada, o bien no se admite la prueba testimonial se puede acreditar por testigos.

NORMAS:

Art.128 Cdigo de Comercio: Es admisible la prueba de testigos en materia mercantil cualquiera que
sea la cuanta del negocio, por lo tanto, evidentemente modifica la norma del derecho civil. Salvo los casos en
que la ley exige escritura pblica, por ejemplo el contrato de sociedad mercantil.

Aunque no lo dice el Cdigo tampoco se puede cuando ley exige escritura privada, que es el caso del
contrato de seguro, y tampoco cuando prohibe expresamente que se acredite mediante testigos como ocurre en
ella art. 618 Cdigo Comercio
 3.-) Tambin en materia probatoria mediante testigos se puede adicionar e incluso alterar el contenido
de las escrituras pblicas. Evidentemente que no per se sino que se faculta al juez. Art. 129 Cdigo de
Comercio: habla de que tiene que ser por va jurisdiccional. Tiene una limitacin, y es cuando la escritura
pblica no se exige por va de solemnidad; y esto queda de manifiesto a propsito del contrato de sociedad
mercantil con la norma del art. 353 Cdigo Comercio que est inmediatamente despus de las normas
relativas a la constitucin de la sociedad colectiva mercantil. Vale decir que cuando se exige escritura pblica
por va de solemnidad no se aplica el artculo 129, tampoco se aplicar por razones obvias cuando no se
admita prueba de testigos.

Estas son las normas modificatorias en materia de prueba contenidas en el Cdigo Comercio Aparte
de esto est toda la normativa relativa al valor probatorio de los libros de comerciantes que los veremos al
estudiar a los comerciantes como sujetos de derecho mercantil.

Qu legislacin probatoria se aplica?

En materia de legislacin de fondo dijimos que se aplica la ley del obligado, y en materia de prueba se
rige por la ley de la persona en cuya contra ha de obrar la prueba, en cuya contra se rinde la prueba.

DERECHO MERCANTIL - DERECHO CIVIL.

La coexistencia en nuestro derecho de un derecho comercial o de un cdigo de comercio, siendo ms

precisos, y de un Cdigo Civil plantea una cuestin de lmites entre ambos derechos.

Hemos visto que frente a un acto jurdico cualquiera, compraventa, mutuo, existe dualidad de
legislacin y, por lo tanto, se plantea el problema de cual normativa se aplica. Pero, sin perjuicio de resolver
este punto, acerca de la legislacin de fondo aplicable, dicho problema lleva implcito un problema de
finalidad, de cul es la justificacin, en definitiva de un derecho especial, como es el derecho mercantil, frente
al derecho comn.

Porqu existe un derecho comercial separado del Derecho Civil?

Frente a esta pregunta las diversas legislaciones han dado varias respuestas:

1.-) Porque entre las actividades de carcter profesional existe una, la de los comerciantes, que
reclama o hace necesario un derecho especial.

Esta respuesta la encontramos con el origen mismo del derecho mercantil, que naci como un derecho
profesional, subjetivo, propio de los comerciantes que regulaban su actividad con una normativa propia dada
por ellos mismos y sancionada por la autoridad.
 2.-) Post-revolucin francesa, junto con el proceso codificador, iniciado con el Cdigo de Comercio
francs; se dice que es porque entre las actividades humanas hay ciertos actos de comercio que deben ser
regulados por un derecho especial. Respuesta acorde con los Cdigos de Comercio del pasado siglo que
hicieron del acto de comercio el eje del Derecho mercantil.

3.-) Con un criterio ms moderno y fundamentalmente en el derecho Europeo, se ha dado una nueva
respuesta, y es que la estructura de la economa moderna, que se basa en la empresa, como el organismo
adecuado al comercio actual, requieren de un derecho especial. El derecho comn no es suficiente para regular
la actividad de la empresa.

4.-) Aquella que seala que la actividad econmica moderna, el mundo de los negocios, necesitara de
un derecho especial al margen del Derecho comn.

No obstante esto la tendencia actual es ir hacia la uniformidad de ambos derechos, proceso que se
inicio con el cdigo Suizo de las Obligaciones y sigui posteriormente en Italia.

Porque lo que ocurre a propsito de esta dualidad es que existen ciertas materias propias del derecho
Civil no susceptible de "comercializarse", como por ejemplo todo lo relativo a personas, familia, sucesin. En
el otro extremo hay ciertas materias de carcter comercial no susceptibles de "civilizarse" como por ejemplo
los actos de comercio formales, los ttulos de crdito; pero en el medio existe un sin nmero de materias que
evidentemente pueden ser tratadas en forma uniforme, y esto es todo lo relativo a obligaciones y contratos.
Todo lo que es el libro IV Cdigo Civil, y por eso que los primeros que intentaron la uniformidad partieron
dictando un cdigo nico de obligaciones.

En nuestro pas algo se ha ido avanzando, pero a pasos muy lentos. Ej: las S.A. ya que hoy no existen
diferencias entre S.A civiles y mercantiles, todas tienen mismo tratamiento y el legislador las reput siempre
mercantil.

En cuanto a la ley del obligado y de la prueba no hay norma que lo diga porque siempre se ha entendido as y
con carcter universal. El punto ltimo sera la equidad, si n se aplicara eso.

SUJETOS DEL DERECHO COMERCIAL

Son sujetos del derecho comercial, a nivel individual, la persona del comerciante. Por otro lado, son
sujetos colectivo del derecho comercial las sociedades comerciales.

Vamos a estudiar, en primer trmino el comerciante individual: Cuando hacamos ese breve recorrido
por la evolucin histrica del Derecho Comercial, habamos visto que si bien ste nacin como un derecho
subjetivo de los comerciantes, eso haba sido abandonado al inicio del proceso codificador como una
consecuencia de la Revolucin Francesa, en que el eje del Derecho Mercantil pas de la persona del
comerciante al acto de comercio.
 Dej de ser un derecho subjetivo o profesional y pas a ser un derecho real u objetivo, el derecho de
los actos de comercio. Pero esto no significa que existan personas a nivel individual o colectivo que tienen
una importancia capital ya que hacen de la actividad mercantil su profesin habitual, son quienes realizan
actos de comercio en forma permanente. De all que este cambio que se produjo en el Derecho Mercantil, no
por ello le rest importancia a la reglamentacin de la actividad del comerciante.

Aunque, bien sabemos, que este comerciante slo quedar sometido a la legislacin mercantil en
cuanto ejecute actos de comercio, dado el carcter real u objetivo del Derecho Comercial. Situacin en que
tambin se encuentra cualquier persona que no sea comerciante. No son comerciantes los que ejecutan
accidentalmente un acto de comercio, pero quedan sujetos a la legislacin mercantil en cuanto los efectos de
dicho acto, segn lo establece el artculo 8 del Cdigo de Comercio, reiterando el carcter real u objetivo que
hemos aludido.

LOS COMERCIANTES: ART. 7 C. Com.

a.- Concepto.

b.- Requisitos: i.- Capacidad.

ii.- Dedicacin al comercio.

iii.- Habitualidad.

iv.- Actuacin a nombre propio.

c.- Importancia de la calidad de comerciante

Obligaciones:
i.- Inscripcin de ciertos
documentos

ii.- Contabilidad mercantil:

Tipos de libros.

Formalidad externa.

Secreto de contabilidad y excepciones.

Prueba de los libros.

iii.- Quiebra.

El derecho comercial es una derecho real objetivo, en el sentido de que todas las normas apuntan a la
regulacin del acto ejecutado, a diferencia de lo que pasaba antiguamente, cuando las normas apuntaban a la
regulacin de los sujetos, del gremio de los mercaderes.Pero aunque el derecho comercial sea un derecho real
y objetivo, existen normas que regulan a los sujetos comerciantes, pero esas normas no regulan a los sujetos
en su condicin de gremio, sino que los regulan en la medida que ejecutan actos de comercio.
Por esto el derecho comercial no pierde su calidad de derecho real y objetivo.

a.- Concepto:

El Art. 7 C.Com define a los comerciantes como aquellos que teniendo capacidad para contratar, hacen del
comercio su profesin habitual.

b.- Requisitos:

i.- Capacidad: para ser comerciante se requiere capacidad de ejercicio. Un sujeto para poder ejercer el
comercio, para poder ejecutar actos de comercio, necesita se capaz de expresar su voluntad, es decir, necesita
capacidad para obligarse.

La ley ha regulado ciertas hiptesis en que intervienen relativamente incapaces, como por ejemplo el menor
comerciante.
Art. 18 C.Com: El menor comerciante puede comparecer en juicio por s solo en todas las cuestiones relativas
a su comercio.

En relacin a la mujer casada bajo el rgimen de sociedad conyugal, antes de la reforma del C.C, sta requera
autorizacin del marido para poder negociar. Hoy en da no la necesita.

ii.- Dedicacin al comercio: Este requisito dice relacin con la profesionalidad del comerciante.
Para que el sujeto tenga la calidad de comerciante, es indispensable que el ejercicio del comercio, lo asuma
como medio de subsistencia .
La dedicacin al comercio, debe ser permanente, es decir, no basta con que la dedicacin sea en forma
espordica.

El C.Com en el Art. 8 regula al sujeto que se dedica al comercio en forma espordica.

Art. 8 C.Com: No es comerciante el que ejecuta accidentalmente un acto de comercio, pero queda sujeto a las
leyes de comercio en cuanto a los efectos del acto.

La diferencia entre el comerciante y el sujeto que ejecuta actos de comercio en forma accidental, est en que
el comerciante tiene ciertas obligaciones que el otro no tiene.

iii.- Habitualidad: est muy relacionado con el requisito anterior. El comerciante debe tener un ejercicio
permanente del comercio.Si el sujeto no ejecuta permanentemente actos de comercio, se transforma en el
sujeto que regula el Art. 8 C.Com.
La habitualidad debe estar ligada al giro de la empresa.
Se podra plantear un problema en torno a las empresas en que su giro dice relacin con actividades de
temporada. En estos casos la habitualidad hay que verla en relacin a su temporada.

iv.- Actuacin a nombre propio: Este requisito no se desprende de la definicin que da el Art. 7 C.Com.
El comerciante debe actuar a cuenta y riesgo propio, es decir, todos los efectos de los actos realizados se
deben radicar en su patrimonio.

Por ejemplo: El gerente de una empresa, es un sujeto capaz de obligarse, se dedica al comercio con
habitualidad, pero no acta a nombre propio, ya que los efectos de los actos que ejecuta no se radican en su
patrimonio, sino que se radican en el patrimonio de la empresa de la cual es gerente.
Por lo tanto el gerente no es comerciante, sino que es un factor de comercio.

c.- Importancia de ser comerciante:

El comerciante regulado por el Art. 7 C.com tiene que cumplir con ciertas obligaciones, que el sujeto regulado
en el Art. 8 C.Com no tiene que cumplir, y adems la calidad de comerciante incide sustancialmente en la
quiebra.

Las obligaciones que el comerciante tiene que cumplir son:

-. Inscripcin de ciertos documentos.

-. Obligacin de llevar contabilidad mercantil.

Adems de ser importante la calidad de comerciante por el hecho de que todo comerciante debe cumplir con
ciertas obligaciones, es importante determinar la calidad de comerciante para los efectos de la quiebra:

-. El comerciante queda determinado como sujeto calificado en la quiebra.

El comerciante queda determinado como sujeto calificado en la quiebra:Desde el punto de vista de la

quiebra, no es indiferente tener la calidad de comerciante, debido a que la Ley de Quiebra, establece un
tratamiento discriminatorio, mucho ms severo, respecto de aquel deudor que tiene la calidad de comerciante,
deudor que la Ley denomina deudor calificado.Conjuntamente con el comerciante, estn como deudores
calificados, el industrial, el agrcola y el minero.El tratamiento diferenciado consiste en:i.- El comerciante est
obligado a pedir su propia quiebra antes de que transcurran 15 das contados desde que haya cesado el pago de
una obligacin mercantil:Este requisito est sealado por el Art. 41 de la Ley de Quiebras.Por ejemplo, si
Soprole deja de pagar sus obligaciones mercantiles, tiene 15 das para pedir su propia quiebra.Si el
comerciante no pide su propia quiebra dentro del plazo sealado por la Ley, la quiebra se le puede imputar
como culpable, caso en el cual se le puede aplicar una pena de 61 das a 5 aos de crcel.Adems, el
comerciante que no pide su propia quiebra dentro de los 15 das pierde el derecho de pedir alimentos a la
quiebra, derecho que tiene todo deudor persona natural. ii.- Al comerciante se le puede configurar la causal
del Art 43 N 1 :Es mucho ms fcil pedir la quiebra de un comerciante que de un deudor civil.Para que se
configure la causal, basta que el comerciante haya dejado de cumplir una obligacin mercantil que conste en
un ttulo ejecutivo.El Art. 43 de la Ley de quiebras seala Cualquiera de los acreedores podr solicitar la
declaracin de quiebra, an cuando su crdito no sea exigible, en los siguientes casos:1.- Cuando el deudor
que ejerza una actividad comercial, industrial, minera o agrcola, cese en el pago de una obligacin mercantil
con el solicitante, cuyo ttulo sea ejecutivo.Por ejemplo, si un comerciante no pag una letra de cambio, el
acreedor de la letra con ese mismo documento puede ir a pedir la quiebra del comerciante deudor.iii.- hay un
tratamiento distinto en cuanto al efecto retroactivo para dejar sin efecto ciertos actos:Es ms fcil requisar y
eventualmente requerir la revocacin de actos y contratos realizados con anterioridad a la quiebra, que puedan
ser considerados como fraudulentos, de un deudor comerciante que de un deudor civil.Cuando se declara la
quiebra, es posible investigar hacia atrs el comportamiento del deudor comerciante, y por lo tanto se puede
dejar sin efecto ciertos actos o contratos realizados por este deudor.iv.- Respecto del deudor comerciante se
puede abrir un proceso penal de calificacin:Este proceso, se puede abrir para determinar si el comerciante ha
sido culpable de mala administracin de sus negocios o si ha habido fraude doloso.El procedimiento por el
cual el proceso se lleva a cabo se denomina procedimiento de calificacin.El deudor civil no queda sujeto a
este procedimiento, salvo que la causal que se le invoque para declarar su quiebra sea la del Art. 43 N 3 de
la Ley de Quiebra. Art. 43 Ley de Quiebra: Cualquiera de los acreedores podr solicitar la declaracin de
quiebra, an cuando su crdito no sea exigible, en los siguientes casos:3.- Cuando el deudor se fugue del
territorio de la Repblica o se oculte dejando cerradas sus oficinas o establecimientos, sin haber nombrado
persona que administre sus bienes con facultades para dar cumplimiento a sus obligaciones y contestar nuevas
demandas.

CONCEPTO DE COMERCIANTE

El artculo 7 seala quien es comerciante en concepto del Cdigo de Comercio: Son comerciantes los
que teniendo capacidad para contratar hacen del comercio su profesin habitual. Anlisis del contenido de
este concepto:
 1.-) En primer lugar, el legislador alude a la capacidad, capacidad para contratar. Elemento de fondo
de todo acto jurdico. Alude a la capacidad porque la legislacin mercantil, desde siempre, ha tenido ciertas
normas especiales a propsito de la capacidad. Es evidente de que si no hubiera ningn cambio, ninguna
modificacin de las reglas sobre capacidad contenidas en el derecho comn, obviamente que aludir al
elemento capacidad habra estado de ms.

Por lo tanto, cuando el legislador inicia la definicin de comerciante aludiendo al elemento capacidad,
es porque en la legislacin mercantil existen normas no necesariamente idnticas a las contenidas en el
derecho comn, acerca de este elemento. Obviamente, al hablar de capacidad se est refiriendo a la capacidad
de ejercicio, de poder desarrollar la actividad de comerciante, no a la capacidad de goce de que gozan todos
los individuos.

En que aspectos podrn haber reglas especiales en el mbito mercantil acerca de la capacidad? Ellas
estn dadas respecto de los incapaces relativos, especficamente respecto de la mujer casada y el menor
adulto.

Evidentemente, las reglas relativas a la mujer casada con todas las modificaciones que se han ido
produciendo y que han ido dando cada vez ms facultades y ms derechos a la mujer casada bajo rgimen de
sociedad conyugal estn reducidas a solo una norma, consagrada en el artculo 14 del Cdigo Comercio Dicha
norma seala que para que la mujer casada en rgimen de sociedad de bienes sea comerciante debe desarrollar
esta actividad en forma separada de su marido.

Esto lo podemos considerar una aplicacin de la norma del artculo 150 del Cdigo Civil, que
establece el patrimonio reservado de la mujer casada cuando ejerce una actividad industrial, comercial o
profesional separada de su marido.

Tambin podemos sealar el artculo 16 que se refiere a la mujer divorciada y separada de bienes, la
cual goza de plena capacidad. Estas mujeres pueden comerciar previo registro y publicacin de la sentencia de
divorcio y de separacin, o de las capitulaciones matrimoniales segn sea el caso.

Con ello se busca que haya la adecuada publicidad en orden a que son plenamente capaces por
encontrarse divorciada o separada de bienes de su marido.

Respecto del menor adulto podemos decir que la actividad comercial cae dentro de ese concepto ms
amplio contenido en el Cdigo Civil respecto de las actividades que puede desarrollar el menor adulto: el
ejercicio de una industria o comercio, lo que da lugar a la formacin de un peculio especial, denominado
peculio industrial. La legislacin mercantil contempla dos normas en relacin a la actividad comercial de
menor adulto:

El artculo 10 del Cdigo de Comercio seala que el ejercicio de la actividad comercial del menor
adulto hace desaparecer la incapacidad civil de ste respecto de la disposicin de los bienes que dedica a su
giro. Esto es obvio, pues mal podra dedicarse un menor adulto al giro comercial si no pudiera disponer de los
bienes propios del giro, quedara totalmente entrabado en el ejercicio de su actividad.
 La segunda norma, establecida en el artculo 18 del Cdigo de Comercio, es de carcter procesal
mercantil. Se refiere a la comparecencia en juicio del menor adulto, el cual puede comparecer en juicio por s
solo, o sea como si fuese mayor, en todas las cuestiones relativas al ejercicio de su actividad mercantil.

2.-) Elemento material del concepto: la realizacin de actos de comercio. Evidentemente, aqu de lo
que se trata es de la ejecucin de actos que la ley califica como mercantiles, enumerados en el artculo 3.

3.-) El tercer elemento de refiere a la profesin habitual. Esto que la ejecucin de actos de comercio
constituya una profesin habitual es una cuestin de hecho que quedar sujeta a la apreciacin de esa
circunstancia.

El legislador alude a una ejecucin frecuente, ordinaria. Recordemos que el artculo 8 dice que el que
ejecuta accidentalmente actos de comercio no es comerciante, aunque quede sujeto a la legislacin mercantil
respecto a los efectos de ese acto. Por lo tanto, evidentemente, que aqu se est refiriendo a una ejecucin
habitual, frecuente u ordinaria, reiterada en el tiempo. Todo esto en oposicin a lo que se hace en forma
excepcional, accidental.

Pero adems, aunque el texto de la ley no lo diga expresamente, la doctrina a estado siempre conteste
que no basta la simple ejecucin frecuente de actos de comercio, sino que esta debe hacerse con intencin o
espritu profesional.

Vale decir, que en el trasfondo exista la voluntad de hacer de la voluntad mercantil la fuente de
ingresos, recursos de esa persona, generalmente, mediante una organizacin destinada al efecto. Organizacin
que ya hemos visto a propsito de los actos de comercio y que se denomina establecimiento de comercio.
Generalmente, el comerciante es el titular del establecimiento de comercio, vale decir, de esa universalidad de
bienes corporales o incorporales, destinados a la prestacin de un servicio o a la fabricacin de determinados
productos. No obstante lo dicho, en parte alguna la ley y tampoco la doctrina ha exigido que esta actividad sea
exclusiva.

Bien puede existir una persona que cumpla con los requisitos para ser comerciante, pero que adems
puede desempear otra actividad. En ninguna parte se establece que quien desarrolla una actividad mercantil
deba hacerla con exclusin de cualquier otra actividad. As, perfectamente, puede haber un profesional que
adems sea comerciante.
 4.-) El ltimo requisito no se encuentra en la definicin del artculo 7. Sin embargo siempre se ha
sealado en la doctrina para evitar equvocos, dicho requisito dice relacin con que los actos de comercios
que se realizan o ejecutan se hagan por cuenta propia. Vale decir, que los efectos de los actos que se ejecutan
se radiquen en su patrimonio. Si pensamos en el gerente de una sociedad, se cumplen a su respecto todos los
requisitos que hemos sealado: tiene capacidad, ejecuta reiteradamente actos de comercio, los realiza en
forma habitual y profesional, pero no los realiza para s, sino que los realiza en representacin de la sociedad
de la cual es un empleado. Las resultas de los actos que realiza en forma tan habitual no se radican en su
patrimonio personal, sino en el patrimonio de la sociedad para la cual el trabaja.

Estos son los elementos del concepto de comerciante.

El Cdigo de Comercio le impone a los comerciantes ciertas obligaciones de carcter especial. Ellas
dicen relacin, fundamentalmente, con dos ordenes de materia:

1.-) La obligacin de inscribir ciertos documentos en un registro especial, denominado Registro de

Comercio.

2.-) La segunda obligacin dice relacin con la contabilidad mercantil.

Respecto de la primera obligacin ya conocemos algo: dijimos que la mujer divorciada y separada
totalmente de bienes para ejercer la actividad mercantil debe inscribir la sentencia correspondiente, la
capitulacin matrimonial, segn sea el caso. As como el Cdigo Civil cuando fue aprobado, estableci la
creacin de un Registro Conservatorio de Bienes Races, as tambin el Cdigo de Comercio estableci la
creacin de un Registro de Comercio donde deben inscribirse determinados documentos que establece el
Cdigo, complementado por el propio reglamento del Registro de Comercio que se encuentra en el apndice
del texto del Cdigo. Curiosamente tanto el Registro Conservador de Bienes Races como el Registro de
Comercio (y los dems Registros que existen) tienen como base en la divisin poltica administrativa del
pas una unidad ya desaparecida, cual es el departamento.

Artculo 20: En la cabecera de cada departamento se llevar un registro en que se anotarn todos los
documentos que segn este Cdigo deben sujetarse a inscripcin.

Tenemos que sealar ciertos documentos que deben inscribirse en el registro de Comercio y que
constituyen una obligacin para los comerciantes. Estas inscripciones pueden cumplir como objetivo o
finalidad, en determinados casos, la publicidad, pero en otros casos constituirn una solemnidad del acto o
contrato. No interesa memorizar el artculo 22, que es el que enumera los documentos que deben inscribirse,
sino que tener una idea de cuales son dichos documentos y la razn por la cual deben inscribirse.

Artculo 22: En el registro de comercio se tomar razn en extracto y por orden de nmeros y fechas
de los siguientes documentos:
1 De las capitulaciones matrimoniales, el pacto de separacin de bienes a que se refiere el artculo 1723 del
Cdigo Civil, inventarios solemnes, testamentos, actos de particin, sentencias de adjudicacin, escrituras
pblicas de donacin, venta, permuta, u otras de igual autenticidad que impongan al marido alguna
responsabilidad a favor de la mujer.

Explicacin: Lo interesante es lo que dice al final que impongan al marido alguna responsabilidad a
favor de la mujer. La razn es que en virtud del rgimen de sociedad conyugal, el marido puede aparecer en
su actividad mercantil con un gran patrimonio, formado, en gran parte, por bienes de la cnyuge.

No olvidemos que los crditos que tiene la mujer contra el marido por sus bienes que este le
administra constituyen un crdito privilegiado de 4 Clase y por lo tanto, la mujer va a tener preferencia frente
a los acreedores comunes de este marido comerciante, que a lo mejor su verdadero patrimonio es poco y nada.
Entonces, la obligacin de inscribir estos documentos tiene por objeto dar publicidad a cual es la verdadera
situacin patrimonial de este marido comerciante que aparece tan solvente, con tantos bienes, pero que en el
hecho no es as.

2 De las sentencias de divorcio o separacin de bienes y de las liquidaciones practicadas para

determinar las especies o cantidades que el marido debe entregar a su mujer divorciada o separada de bienes.
Explicacin: prcticamente la misma idea. El legislador se est poniendo en el caso de que el marido
comerciante y su cnyuge se divorciaron o se separaron de bienes.

3 De los documentos justificativos de los haberes del hijo o pupilo que est bajo la potestad del
padre, madre o guardador. Explicacin: aqu es lo mismo, pero en relacin a los hijos o pupilos. Situacin ms
excepcional que el padre comerciante aparezca con una situacin patrimonial perteneciendo en realidad sta a
un hijo.

4 De las escrituras de sociedad, sea sta colectiva, en comandita o annima, y de las que los socios
nombraren gerente de la sociedad en liquidacin. Explicacin: ac nos trasladamos a otra materia totalmente
diferente. Todas las sociedades mercantiles son solemnes y que la solemnidad mnima la constituye la
escritura pblica y la inscripcin del extracto de esta escritura en el Registro de Comercio. Este numeral
presenta una omisin: no contempla las sociedades de responsabilidad limitada. La razn es que la poca de la
dictacin del Cdigo no existan este tipo de sociedades. Cuando se dict la ley N 3918 que autoriz el
establecimiento de sociedades de responsabilidad limitada de los socios, se olvid complementar esta
disposicin con este numeral.

Ac ya no es por va de publicidad, es por va de solemnidad. Ms adelante veremos las sanciones que

acarrean el incumplimiento de estas formalidades. Cuando dice y de las que los socios nombraran gerentes
de la sociedad en liquidacin se refiere a los liquidadores de la sociedad.
 5 De los poderes que los comerciantes otorgaren a sus factores o dependientes para la administracin
de sus negocios. Explicacin: se refiere a inscripcin de poderes.

Existen otros documentos que deben inscribirse a propsito de otras materias que estn contenidas en
disposiciones o cuerpos legales que se han ido dictando con posterioridad, algunos de los cuales vamos a
estudiar.

Lugar en que deben Inscribirse estos Documentos

Los tres primeros deben inscribirse donde el comerciante tenga su domicilio y ejerce su actividad comercial.
Al estar enfocados a conocer la situacin patrimonial del comerciante, tendr que inscribirse donde tenga su
domicilio y ejerce su actividad. Respecto del N 4, deber inscribirse en el Registro de Comercio del domicilio
de la sociedad, sealado en sus estatutos. Finalmente, el relativo al N5, no debe inscribirse donde se otorgan
ni donde tiene el comerciante su domicilio, sino donde se va hacer efectivo el encargo, donde se va a realizar
la gestin encomendada al factor.

Plazo que establece la ley para inscribir estos documentos

El plazo general es de 15 das. Este plazo es para todos los nmeros del art. 25 salvo para el 4 "la
constitucin de las sociedades". El plazo para inscribir la escritura de constitucin, en extracto naturalmente,
es de 60 das corridos.

Desde cuando se cuentan estos 15 das?

Para poder contestar esta pregunta es necesario determinar primero si el documento se otorg con
anterioridad a la fecha en que el afectado entr a ejercer el comercio o no.

- Si se otorg con anterioridad los quince das se cuentan desde que empieza a ejercer el comercio.
Evidentemente porque se trata de una situacin preexistente.

- Si se otorga con posterioridad los quince das se contarn desde que el instrumento se otorg.

La excepcin es la del n 4 que se refiere a 60 das desde la fecha de la escritura.

** Esto es todo en relacin a la inscripcin de documentos en el registro de comercio.

En el apndice del Cdigo Comercio est lo relativo al Registro de Comercio que deberamos leer.

Qu pasa si no se inscriben estos documentos?

Hay que distinguir tambin: En general, tratndose de todos los n que no son el relativo a la
constitucin de sociedades, no hay un sancin especfica. Por ejemplo qu pasa si el comerciante no escribi
las capitulaciones matrimoniales; sera absurdo que la mujer perdiera su privilegio. No hay una sancin
especfica sino que la presuncin general de culpabilidad en el caso de quiebra.
 Cuando veamos quiebra, a propsito del procedimiento de calificacin de la quiebra, nuestra
legislacin ha construido un sistema de presunciones de quiebra culpable o fraudulenta, y entre las
presunciones de culpabilidad est una de ndole general que es la no inscripcin de los documentos a que la
ley obliga, y, por lo tanto, caera dentro de esa sancin que evidentemente tiene un carcter eventual. En el
evento que le comerciante caiga en quiebra.

Tratndose de las sociedades, en cambio, la sancin fue gravsima, hoy en da un poco aminorada.
Porque la sancin que se estableca tradicionalmente para el incumplimiento de formalidades de constitucin
de la sociedad era la nulidad de sta. Nulidad que no era saneable pero que hoy lo es en virtud de una ley
especial.

Respecto de los poderes hay una sancin especial. Se establece la nulidad del poder entre mandante y
mandatario, ms no respecto de terceros. Por lo cual el tercero no tienen que corroborar que se ha inscrito el
poder en el registro de comercio.

CONTABILIDAD MERCANTIL

Siempre existi contabilidad mercantil, la ley positiva, o sea el cdigo vino a consagrar algo que ya
estaba establecido por las prcticas y las costumbres mercantiles. Incluso en el antiguo derecho romano exista
un principio de contabilidad mercantil denominado "Las Adversarias", que tiene una explicacin desde el
nombre: la contabilidad siempre se lleva en dos columnas, haber y debe, o de ganancias y prdidas.

Este sistema operaba borrndose las obligaciones en el libro cuando stas eran cumplidas, entonces en
un libro de un comerciante figuraba como salida el pago hecho y en el otro como entrada. Entonces
confrontando estas adversarias se llegaba a un resultado (as tambin opera como medio de prueba).

Respecto a la contabilidad mercantil y el porqu de su existencia, existen numerosos intereses:

- Inters pblico que es salvaguardar los intereses de los terceros que contraten con el comerciante.

- Inters de carcter fiscal o tributario para los efectos de gravar con impuestos ciertos actos, ciertas
operaciones.

- Inters del propio comerciante, porque ella le permite un conocimiento exacto de sus negocios.

La contabilidad tiene importancia y se habla de ella en el mensaje del cdigo considerndola como el
alma del comercio de buena fe.
 Hoy en da evidentemente que la contabilidad mercantil, sin perjuicio de seguir siendo una obligacin
de los comerciantes como lo establece el cdigo, ha excedido mucho el mbito del derecho comercial.
Obviamente que la normativa tributaria ha ido mucho ms all de lo que se pretenda con la contabilidad
cuando solo constitua una obligacin comercial. Es en el mbito tributario donde hoy en da este aspecto
adquiere extraordinarios trascendencia, incluso no slo de los libros que se deben llevar.

Esto no significa que la contabilidad tenga siempre una extraordinaria importancia en materia mercantil,
y en que aspectos fundamentalmente:

1.-) En materia de prueba. Veremos que la contabilidad mercantil constituye un importante medio de
prueba.

2.-) En caso de quiebra del comerciante, y no slo para os efectos sustantivos de la quiebra sino
tambin para el denominado proceso de calificacin de ella. Para determinar si ha sido fortuita, culpable o
fraudulenta.

3.-) Existen ciertas presunciones en mbitos ajenos a la legislacin mercantil propiamente tal que
operan sobre la base de la contabilidad mercantil. Incluso se modific el art. 483 CP a propsito del delito de
incendio y otros estragos para establecer una presuncin de responsabilidad en el incendio al comerciante en
cuya casa o establecimiento se origin el fuego si no justificare con sus libros de contabilidad, documentos u
otro medios de prueba que el incendio no le reporta beneficio alguno. Esta es una presuncin simplemente
legal.

Partiendo de la base de que la obligacin de llevar contabilidad se encuentra desde antiguo consagrada
en la prctica y usos mercantiles y que el cdigo lo que hizo fue recoger simplemente estas circunstancias
sigamos adelante con el estudio.

Sistemas del Derecho Comparado en relacin con esta obligacin de llevar libros de contabilidad.

Hay dos sistemas principales:

a.-) Aquel en que es la propia ley la que determina los libros que deben ser llevados por los
comerciantes. La ley seala no slo la obligacin sino que precisa los libros. Este es el sistema imperante en
Francia y Espaa y por ende en chile que sigue estas legislaciones en materia mercantil, es lo que podramos
llamar el derecho clsico continental de raz romnica.
 b.-) Sistema que establece la obligacin de llevar contabilidad pero sin precisar los libros en que sta
debe constar. Se deja en libertad al comerciante respecto del n de libros que debe llevar y cuales son estos.
Este es el sistema tradicionalmente de raz germnica y que sigue el sistema anglosajn.

El primer sistema, el nuestro, veremos como el legislador es extraordinariamente riguroso y detallista

al reglamentar esta obligacin; no slo seala los libros que deben ser llevados, sino cmo deben ser llevados,
con qu caractersticas, adems reglamenta el mrito probatorio.

Libros de Contabilidad

Nuestra legislacin establece que los comerciantes deben llevar a lo menos 4 libros:

1.-) LIBRO DIARIO

2.-) LIBRO MAYOR O DE CUENTAS CORRIENTES

3.-) LIBRO DE BALANCE O DE INVENTARIOS Y BALANCE

4.-) LIBRO COPIADOR DE CARTAS.

Slo los tres primeros son propiamente de contabilidad el cuarto tiene importancia pero no constituye
propiamente un libro de contabilidad, lo que quiere el legislador es que quede constancia de la
correspondencia intercambiada por el comerciante en ocasin de sus negocios.

1 LIBRO DIARIO: Qu debe registrarse, asentarse en l? Se deben asentar cronolgicamente, o da

a da, las operaciones mercantiles que ejecute el comerciante sealando el carcter y circunstancia de cada una
de ellas. Agrega la norma de que si se llevan dos libros auxiliares: de caja y de factura, se puede omitir en el
libro diario el asiento detallado de las operaciones, y eso es lo que ocurre comnmente.

Los libros auxiliares estn en oposicin a libro principales que son los sealados en el cdigo. Los
Libros de Caja son aquellos en que se anotan las cantidades de dinero que entran y que salen, o sea el debe y
el haber. El Libro de Facturas es aquel en que se anotan los movimientos de mercaderas. Y ambos, si se
llevan, hacen que no sea necesario asentar en el libro diario el detalle.

2 LIBRO MAYOR o DE CUENTAS CORRIENTES: Este libro resulta de la traslacin metdica de

los asientos del libro diario, anotndose las compras y ventas de un determinado cliente o del movimiento de
una determinada mercadera.
 (Es evidente que cuando estamos analizando los libros de contabilidad, no pensemos en el
comerciante al por menor, no pensar en l porque todo esto resulta disparatado para l; como va a estar a
notando a quien le vende un Chocolito o las platas que le entran por la venta de los helados, porque sino
tendra que estar preocupado de anotar libros. El comerciante minorista generalmente tiene otro tratamiento
establecido por la ley tributaria, no est exento de llevar libros, pero no en la forma que apareceras de los
conceptos que estamos dando: "el movimiento de cada mercadera").

3 LIBRO DE BALANCES o DE INVENTARIOS Y BALANCES: Este libro tiene que ser abierto, o
sea iniciarse, por cada comerciante al abrir su giro qu es esto? Cuando inicia declaracin de actividades
frente al SII. Esa es la iniciacin de giro legal del comerciante, le dan un Rut si es una persona distinta a la
natural y se inician las actividades. En ese momento la ley establece que el comerciante debe anotar en el libro
de balance una anotacin estimativa de todos los bienes tanto muebles como inmuebles, y de todos los activos
y pasivos, o sea, refleja la situacin patrimonial del comerciante.

Al trmino de cada ao debe realizarse en ese libro el balance general de sus negocios, y tambin en
esa oportunidad debe hacerse el inventario de los bienes. Por eso el nombre que tiene, y ah se conoce cul es
el resultado del ejercicio correspondiente mediante la denominada Cuenta de Resultados que arroja el balance,
y que muestra si en el ejercicio se obtuvieron utilidades y cuntas utilidades o prdidas.

4 LIBRO COPIADOR DE CARTAS: Haba todo un sistema de copiado de cartas, lo que interesaba
era que quedara constancia de la correspondencia, de las cartas recibidas y despachadas. Hoy en da ha sido
reemplazado por un simple libro archivador de correspondencia. Pero existen otros libros establecidos por
otras leyes y que se suman a los que hemos sealado:

- Libro de IVA para los efectos de la tributacin de IVA.

- Libro auxiliar de remuneraciones, viene del derecho laboral para acreditar los gastos por concepto de
remuneracin al personal.

- Existe la facultad de los directores regionales del SII para exigir otros libros auxiliares o adicionales,
y esto se relaciona fundamentalmente con el comercio de ciertos artculos de los cuales quiere llevarse un
control especial por razones tributarias. Por ejemplo los que exige la ley de alcoholes porque ellos tienen un
gravamen especial y por lo tanto un sistema de control especial. Igual ocurre con el tabaco, el combustible,
etc. Tratndose del comerciante al por menor, que son los que venden directamente al pblico, al consumidor,
existe otra norma, y en el art. 30 Cdigo de Comercio se establece un sistema especial para ellos en el que se
asientan diariamente las compras que efectan tanto al contado como a crdito.
 Es evidente que al comerciante al por menor se le hace imposible llevar los libros que establece el
Cdigo de Comercio y por lo tanto se le aplica este sistema especial.

Forma de Llevar los Libros

1.-) En lengua castellana. A la poca de la dictacin del Cdigo de Comercio esto no era tan as
porque el comercio estaba en manos extranjeras y, por lo tanto, llevaban la contabilidad en lengua y moneda
materna.

2.-) En moneda nacional

3.-) Y que deben ser foliados y numerados correlativamente, y timbrados por el SII.

Todo esto sin perjuicio de aquellos contribuyentes que puedan llevar contabilidad simplificada de acuerdo a la
Ley de la Renta (los comerciantes pequeos).

Esta norma precisamente nos demuestra que hoy en da el aspecto tributario ha alcanzado mayor
importancia respecto de los comerciantes que la legislacin mercantil.

Prohibiciones Respecto de los Libros

Precisamente en atencin a sus finalidades, incluso como medio de prueba que pueden obrar,
excepcionalmente a favor del propio comerciante que los lleva, la ley establece una serie de prohibiciones
para que en el fondo no puedan ser vulnerados. Que reflejen la mayor transparencia de la situacin real del
comerciante.

Artculo 31: "Se prohibe a los comerciantes:

1 "Alterar en los asientos el orden y fecha de las operaciones descritas";

Los libros se llevan cronolgicamente en consecuencia no debe alterarse orden y fecha de las
operaciones.

2 "Dejar blancos en el cuerpo de los asientos o a continuacin de ellos;" La idea sera para llenarlos
despus en la forma que ms acomode
 3 "Hacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas en los mismos asientos;" Dice relacin con
alterarlos, borrarlos, enmendarlos, etc. qu pasa si se comete un error? Se tiene que efectuar un nuevo asiento
salvando el anterior.

4 "Borrar los asientos o parte de ellos;" Es otra forma de alterar el contenido de los asientos.

5 "Arrancar hojas, alterar la encuadernacin y foliatura y mutilar alguna parte de los libros." Se
explica por s solo.

En el art. 32 Cdigo de Comercio est contenida la norma de qu ocurre en caso de error u omisin, aqu debe
ser salvado mediante un nuevo asiento.

Sanciones por no llevar los Libros o en la Forma

OJO!!! Estamos viendo esto slo desde el punto de vista comercial y no tributario:

1.-) Pierde la eficacia o valor probatorio que los libros puedan tener. Esta eficacia est dada slo
cuando los libros son llevados regularmente.

2.-) Hay presuncin de culpabilidad en caso de quiebra. Igual como veamos en caso de la no
inscripcin de documentos.

Conservacin de los Libros

Por cunto tiempo deben mantenerse los libros de contabilidad?

La legislacin mercantil en realidad no seala un plazo, aunque en realidad nos est diciendo, o dando
a entender, de que debieran mantenerse durante todo el tiempo que dure el giro del negocio del comerciante.

Evidentemente esta norma, de la poca de la dictacin del Cdigo, denota que a esa poca no eran los
espacios los que faltaban y, por lo tanto, si lleva 40 aos en el giro debe guardar los libros de 40 aos.

Pero en la prctica no es as. Se ha entendido que los comerciantes en general, porque hay normas
especiales para algunos como los bancos que deben guardarlos por 20 aos, deben conservar los libros de
contabilidad al menos por el plazo de prescripcin que establece el C. Tributario que son de 3 6 ao, o sea,
en ningn caso sera necesario guardarlo por ms de 7 aos. Nuevamente aqu una norma tributaria prima.

Valor Probatorio de los Libros de Contabilidad

 Aqu se produce una importante excepcin a los principios generales de medios de prueba, que
consisten en que los libros de contabilidad llevados conforme a la ley pueden producir prueba a favor del
comerciante que los lleva, derogndose as el principio del art. 1704 Cdigo Civil en cuanto a que nadie puede
preconstruir prueba a su favor.

Los libros de contabilidad hacen siempre prueba en contra del comerciante que los lleva. Esta norma
est en el art. 38 Cdigo Comercio

Cundo hacen prueba a favor del comerciante que los lleva?

Para que ello ocurra es menester que concurran ciertos requisitos formales:

a.-) Que los libros hayan sido llevados legalmente y conforma regular, que no adolezcan de vicio.

b.-) Que hayan sido rubricados y timbrados por el SII, obviamente esta es una primera condicin,
porque son los libros autorizados.

Requisitos de fondo:

a.-) Que se trate de un litigio entre comerciantes porque sino sera poco equitativo.

b.-) Que ese litigio verse sobre causas mercantiles.

Hiptesis que se producen en relacin al Valor Probatorio:

a.-) Los libros de los comerciantes estn de acuerdo: en este caso se produce PLENA PRUEBA.

b.-) Los libros de los comerciantes estn en desacuerdo y ambos cumplen con los requisitos de forma:
en sete caso SE ANULAN.

c.-) Los libros estn en desacuerdo y uno ha sido llevado regularmente y el otro no: en este caso se
estar a lo que sealen los libros del comerciante que los ha llevado regularmente pero pudindose rendir
prueba en contrario.
 d.-) La relativa a un medio probatorio que exista antes y que fue suprimido por el CPC llamado
Juramento Diferido. En general es un medio de prueba establecido a favor del litigante de buena fe pero que
no tiene como acreditar los hechos.

Trasladando esto a los libros de contabilidad el litigante ofrece al tribunal que se est a lo que sealen
los libros de su contraparte y la contraparte se niega a exhibirlos. En este caso se estar a lo que declare el
solicitante bajo juramento. Art. 37 Cdigo Comercio

De qu litigio se trata aqu? Qu supone todo esto aunque el Cdigo de Comercio no lo diga? Se
tiene que tratar de un litigio entre un comerciante y un no comerciante, porque si son dos comerciantes el otro
tiene que exhibir los libros. Esto sera una sancin para el comerciante que se niega a exhibir los libros.

e.-) Cuando uno de los comerciantes litigantes es obligado a exhibir sus libros por el tribunal y se
niega a hacerlo: en este caso se estar a lo que sealen los libros de la contraparte pero con el agregado de que
no se admite pruebe en contrario. O sea, en esta hiptesis har PLENA PRUEBA a su favor. Aqu es una
fuerte sancin a la mala fe evidente del que se niega a exhibir (Art.33 Cdigo Comercio)

** Estas son las cinco hiptesis a propsito del valor probatorio.

Hay otras normas que ratifican los principios generales en materia probatoria, por ejemplo la
indivisibilidad de la prueba: se estar a lo favorable y tambin a lo desfavorable.

Hay tambin un valor probatorio de los libros de caja y factura que slo tienen valor probatorio
cuando sus asientos guarden relacin con los asientos de los libros principales, art. 25 Cdigo Comercio No
tiene valor por s solos independientemente de los libros principales.

Otro aspecto que contempla el Cdigo de Comercio en materia de contabilidad es lo relativo al

Secreto de la Contabilidad Mercantil que hoy en da es muy discutida. El principio del secreto y lo que de l
deriva se ha ido debilitando en el tiempo:

Primero se debilit por razones impositivas, tributarias, y el fisco fue paulatinamente tomando
medidas destinadas a restringir la posibilidad de evasin tributaria, pero hoy se ha excedido el mero inters
impositivo fiscal.

Los negocios ilcitos han hecho que este principio vaya cediendo an ms, pero en principio esto se
mantiene.

Por lo tanto, la legislacin mercantil lo que hace es sealar las excepciones a este secreto de la
contabilidad mercantil, vale decir, cuando se vulnera el principio ya sea para ver exhibicin general o parcial
de los libros.

A propsito de la exhibicin general:

 Respecto de los herederos a ttulo universal en caso de sucesin: pero obviamente los herederos son los
continuadores del causante.

Comuneros en caso de comunidad.

Los socios o accionistas en caso de liquidacin de la sociedad.

En caso de quiebra, todo el que tenga inters en ella puede interiorizarse en la contabilidad del fallido.

A propsito de la exhibicin parcial:

En caso de litigio el tribunal puede decretar de oficio o a peticin de parte la exhibicin de las partidas
contables que digan relacin con la cuestin discutida. Las normas del art. 43 Cdigo de Comercio
tambin hay que entenderla como propia de la poca de la dictacin del cdigo porque los dos requisitos
que pone hoy no se cumplen porque los libros hay que llevarlos al tribunal y los examinan peritos.

Aparte de estas dos obligaciones de los comerciantes existen otras propias del comercio no contenidas
en el cdigo sino que en leyes especiales. La ms importante es la contenida en la Ley de Renta Municipal que
es pagar patente comercial.

Aparte existen otras pero que dicen relacin con la naturaleza y tipo de comercio que se ejerce.

COMPLETAR DEL RESUMEN FORMACION DEL CONSENTIMIENTO Y COMPRAVENTA

Formacin del consentimiento:

1) Conceptos:

a) Oferta.

b) Aceptacin.

1) Doctrinas:

a) Declaracin de voluntad.

b) Expedicin.

c) Conocimiento.

d) Recepcin.

3) Importancia en la determinacin del momento en que se forma el consentimiento.

a) Seguridad jurdica.

b) Legislacin aplicable.

c) Capacidad.

d) Quiebra.

A partir de la formacin del consentimiento surgen los efectos del acto o contrato.

1.a) Oferta: Acto unilateral de voluntad por el cual una parte propone celebrar un determinado acto jurdico.

1.b) Aceptacin: Acto por el cual el destinatario de la oferta acepta la propuesta que se le formula.

Requisitos de la oferta:

i) Seria: Que se haga con el nimo de obligarse, o sea, de celebrar un acto jurdico y contraer las obligaciones
que eso conlleva.ii) Completa: Debe contener todos los elementos necesarios para la correcta evaluacin por
parte del destinatario.iii) Debe dirigirse a persona determinada: Tiene que estar perfectamente individualizado
el destinatario de la oferta.

Requisitos de la aceptacin:

i) Pura y simple: Debe manifestarse nica y exclusivamente si se acepta o no la oferta, porque si la aceptacin
es condicional se considera como una nueva oferta (contraoferta).Art. 102 C.Com: La aceptacin condicional
ser considerada como una propuesta.

ii) Expresa o tcita.

2) Doctrinas:

a) Declaracin de voluntad: El consentimiento se entiende formado cuando el destinatario de la oferta

formula su aquiescencia o conformidad sin necesidad de que llegue a conocimiento del oferente.b)
Expedicin: El consentimiento se forma en el momento en que el aceptante remite su respuesta.c)
Conocimiento: El consentimiento se forma desde el momento en el oferente se impone de que la oferta est
aceptada. d) Recepcin: El consentimiento se perfecciona cuando el oferente recibe la aceptacin de la oferta.

En Chile rige la teora de la declaracin de voluntad, del destinatario de la oferta, en virtud de los artculos 99,
101, 104, 106 del C.Com.

Art.99 C.Com: El proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta y la
aceptacin, salvo que al hacerla se hubiere comprometido a esperar contestacin o a no disponer del objeto del
contrato, sino despus de desechada o de transcurrido un determinado plazo.

El Arrepentimiento no se presume.
 Art. 101 C.Com: Dada la contestacin, si en ella se aprobare pura y simplemente la propuesta, el contrato
queda en el acto perfeccionado y produce todos sus efectos legales, a no ser que antes de darse la respuesta
ocurra la retractacin, muerte o incapacidad legal del proponente.

Art. 104 C.Com: Residiendo los interesados en distintos lugares, se entender celebrado el contrato, para
todos sus efectos legales, en el de residencia del que hubiere aceptado la propuesta primitiva o la propuesta
modificada.

Art. 106 C.Com: El contrato propuesto por intermedio de corredor se tendr por perfecto desde el momento en
que los interesados aceptaren pura y simplemente la propuesta.

3) Importancia de la determinacin del momento en que se perfecciona el contrato:

a) Seguridad jurdica.

b) Legislacin de fondo aplicable.

c) Capacidad: En el tiempo intermedio puede que el oferente caiga en algn tipo de incapacidad.d) Quiebra:
Cuando se dicta la sentencia de quiebra se producen efectos inmediatos, tales como el desasimiento, por el
cual el fallido pierde la libre administracin de sus bienes que junto con la facultad de disponer de ellos pasa
de pleno derecho al sindico (Arts. 64 y 65 de la ley de quiebras).

Compraventa mercantil:

Normas mercantiles especiales

1) En cuanto a la cosa.

a) Venta a la vista (Arts. 130 y 132 del C.Com).

b) Venta a la vista con reserva de prueba (Art. 131 C.Com).

c) Compra con determinacin de especie y calidad (Art. 133 del C.Com).

1) En cuanto al precio:

Reglas especiales sobre fijacin de precios (Arts. 139, 140 y 141 del C.Com).

2) En cuanto a los efectos del acto:

a) Prdida o deterioro (Art. 142 del C.Com).

b) Entrega de la cosa (Arts. 144, 146 a 149 del C.Com).

c) Saneamiento (Art. 154 del C.Com).

En materia de compraventa mercantil existen algunas reglas especiales a partir del artculo 130 del Cdigo
de Comercio que se encargan de regular, en trminos operacionales, como se va a desarrollar una
compraventa entre comerciantes.

1) En cuanto a la cosa, en materia mercantil, existen ciertas formas de hacer la compra o la venta como,
por ejemplo:a) La venta a la vista de una cosa. En este tipo de venta si a la poca o al tiempo del contrato
slo se designa la cosa con su especie no se entiende que el comprador se reserva la facultad de probar la
cosa salvo que se acostumbre comprar la cosa al gusto.

Art. 130 C.Com: En la venta de una cosa que se tiene a la vista y es designada al tiempo del contrato slo
por su especie, no se entiende que el comprador se reserva la facultad de probarla.

Esta disposicin no es extensiva a las cosas que se acostumbra comprar al gusto.

Si se designa especficamente la especie no se entiende que podr rechazarse la venta cuando el

comprador se ha reservado a probar la cosa, salvo que por situaciones de costumbre se entiende que ese
tipo de compraventa pasa por la prueba de la cosa.

Art. 132 C.Com: Siempre que la cosa vendida a la vista sea de las que se acostumbra comprar al gusto, la
reserva de la prueba se presume, y esta prueba implica la condicin suspensiva de si la cosa fuere sana y
de regular calidad.

En los Arts. 130 y 132 hay dos variables de cmo puede darse la compraventa mercantil:

Si hay una simple designacin de la especie de la cosa y sta est a la vista, o sea, quien est adquiriendo
el producto lo est viendo el Art. 130 seala que, en este caso, no se entiende que el comprador se reserva
el derecho de probar la cosa, salvo que por situaciones de costumbre -fuente del derecho mercantil- en
una localidad, en parte de ella, o en dos o ms de ellas la venta a la vista de ciertos productos, como seala
el Art. 132, se entienda hecha con el derecho del comprador a probar la cosa, o sea, bajo condicin
suspensiva de que la cosa agrade al comprador.

Ejemplo: Si un comerciante se est aprovisionando de bebidas, a la vista, comprando una determinada

cantidad de cajas, la compraventa no queda sujeta a la condicin de que las bebidas agraden al comprador
despus de probarlas, salvo que las especies que se estn comprando (las bebidas), conforme a la
costumbre, impliquen que el comprador tenga que dar la aceptacin va prueba para que la compraventa
se verifique.

Es importante tener presente que estas normas que tratan la situacin de la cosa en la compraventa
mercantil no tienen nada que ver con el tema del saneamiento cuando hay un deterioro o vicio redhibitorio
de la cosa. Estas son ciertas modalidades de la compraventa.

b) La venta de una cosa a la vista con reserva de prueba sin fijacin de plazo:
 Art. 131 inc.1 C.Com: Cuando el comprador de una cosa a la vista se reserva expresamente la prueba sin
fijar plazo para hacerla, la compra se reputa verificada bajo condicin suspensiva potestativa durante el
trmino de tres das.

Si hay reserva de prueba la compra se hace, pero queda sujeta a la condicin suspensiva potestativa
durante el trmino de tres das, lo que significa que si el comprador, en este perodo, no verifica la prueba
se entiende que no existi contrato.

Art. 131 inc.2 C.Com: Este trmino se contar desde el da en que el vendedor requiera al comprador
para que verifique la prueba, y si el comprador no la hiciere dentro de l, se tendr por desistido el
contrato.

c) Compra con determinacin simultnea de la especie y calidad de la cosa:En este caso se entiende que la
compra que se perfecciona en la medida en que la calidad o cualidad de la cosa est convenida.

Art. 133 C.Com: Si el contrato determina simultneamente la especie y la calidad de la cosa que se vende
a la vista, se entiende que la compra ha sido hecha bajo la condicin suspensiva casual de que la cosa sea
de la especie y calidad convenidas.

Si al tiempo de entregarse la cosa que ha sido materia del contrato, el comprador pretendiere que su
especie y calidad no so conformes con la especie y calidad estipuladas, la cosa ser reconocida por
peritos.

Ejemplo: Juan quiere comprar una auto a la Nissan, modelo x, ao y, con tal o cual calidad como frenos
abs, bloqueo en las puertas, etc. Evidentemente esta modalidad es muy extraa ya que normalmente la
compraventa no se hace con una determinacin tan exacta de las cualidades de la cosa. Esta compraventa
se verifica en la medida que concurran las calidades o cualidades estipuladas en la cosa.

Si la determinacin de la cosa la hace el oferente y el destinatario de la oferta la acepta, se forma el

consentimiento, pero si no se cumplen las calidades o cualidades de la cosa el comprador podr exigir
todas las medidas alternativas del cumplimiento forzado o la resolucin del contrato con indemnizacin de
servicios.

2) Venta mercantil en cuanto al precio:

De acuerdo al artculo 1793 del CC. el precio lo constituye el dinero que el comprador da por la cosa vendida.

En materia civil el CC. establece a propsito del precio, en el artculo 1808, que ste debe ser determinado por
las partes, determinacin que puede hacerse por cualquier medio e incluso puede establecerse cualquier
modalidad que pueda determinar el precio, pero el precio no puede quedar establecido al arbitrio de alguna de
las partes, caso en el cual no habra compraventa. Sin embargo, el precio lo puede establecer un tercero
designado de comn acuerdo por los contratantes. Lo importante es que si no es fijado, por las partes o por un
tercero, no existe el llamado precio presuntivo.
En materia de compraventa mercantil rige el artculo 139 del Cdigo de Comercio.

Art. 139 inc.1 C.Com: No hay compraventa si los contratantes no convienen en el precio o en la manera de
determinarlo; pero si la cosa vendida fuere entregada, se presumir que las partes han aceptado el precio
corriente que tenga en el da y lugar en que se hubiere celebrado el contrato.

La primera parte de este inciso sigue la lnea de la regla general al establecer que no hay compraventa si los
contratantes no convienen en el precio, pero, a rengln seguido establece una frmula de precio presuntivo
cuando sin haberse determinado el precio por las partes se haya entregado la cosa vendida, caso en el que la
ley presume que las partes han aceptado el precio corriente de la cosa en el da y lugar en que se hubiere
celebrado el contrato.

Art. 139 inc 2 C.Com: Habiendo diversidad de precios en el mismo da y lugar, el comprador deber pagar el
precio medio.

El precio medio es el promedio entre los precios acostumbrados en el da y lugar en que se ha celebrado el
contrato. Aqu la ley, implcitamente, se remite a la costumbre como fuente del derecho mercantil.

Otro caso de determinacin presuntiva del precio es el del artculo 140 C.Com. que se refiere a la situacin en
que se confa o encarga a un tercero la fijacin del precio y ste no lo hace. En materia civil no habra
compraventa; en materia mercantil hay compraventa y tambin precio presuntivo que ser el que tuviere la
cosa el da de la celebracin de la compraventa, aplicndose las mismas reglas del precio medio que se
mencionaron anteriormente.

Art. 140 C.Com: Si el tercero a quien se ha confiado el sealamiento del precio no lo sealare, sea por el
motivo que fuere, y el objeto vendido hubiere sido entregado, el contrato se llevar a efecto por el que tuviere
la cosa el da de su celebracin, y en caso de variedad de precios, por el precio medio.

Estas modalidades de determinacin de la cosa y de fijacin del precio, en materia mercantil, permiten que
una infinidad de compraventas que a los ojos de la regulacin civil seran invalidas por indeterminacin de la
cosa o del precio, sean plenamente vlidas.

3) Efectos del contrato de compraventa:

En materia de efectos de los contratos se manejan normalmente dos situaciones:

Conjunto de derechos y obligaciones que a las partes corresponden en el cumplimiento del contrato o en el
derecho a exigir lo que la contraparte debe.
Adems de los derechos y obligaciones, como efectos del contrato, existe el tema de la prdida o el deterioro.
a) Prdida o deterioro:

La regla general en materia civil est en el artculo 1820 CC. que seala que la prdida, deterioro o mejora de
la especie o cuerpo cierto que se vende pertenece al comprador desde el momento en que se perfecciona el
contrato, aunque no se haya entregado. Este precepto se basa en el viejo aforismo las cosas perecen para su
dueo. Obviamente hay excepciones: cuando la venta se hace bajo condicin suspensiva ya que si la cosa
perece totalmente, pendiente la condicin, la prdida ser del vendedor porque la condicin, como hecho
futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extincin de un derecho, mientras no se cumpla no se ha
formalizado el contrato.

En materia mercantil rige el artculo 142 del C.Com.

Art. 142 C.Com: La prdida, deterioro o mejora de la cosa, despus de perfeccionado el contrato, son de
cuenta del comprador, salvo el caso de estipulacin en contrario, o de que la prdida o deterioro hayan
ocurrido por fraude o culpa del vendedor o por vicio interno de la cosa vendida.

Si bien es cierto, se sigue con la regla y la lnea de principio del art. 1820 CC. que seala que las cosas
perecen para su dueo y formalizado que sea el contrato, ste artculo seala tres situaciones excepcionales
que no estn consagradas en materia civil:

Pacto en contrario.

Que la prdida o deterioro hayan ocurrido por fraude o culpa del vendedor.

Que la prdida o deterioro hayan ocurrido por vicio interno de la cosa vendida.

Aqu no hay un problema de saneamiento porque derechamente se puede asignar, con perfeccin, a quien
corresponde la prdida o deterioro de la cosa, en funcin de estas modalidades.

a) Saneamiento:

Art. 154 inc. 1 C.Com: El vendedor est obligado a sanear las mercaderas vendidas y a responder de los
vicios ocultos que contengan, conforme a las reglas establecidas en el Ttulo De la compraventa del Cdigo
Civil.

Aqu no hay novedad porque el C.Com. se remite al CC. . Por tanto, el vendedor est obligado al saneamiento
de la eviccin, o sea, a amparar al comprador en el dominio de la cosa cuando ste se vea expuesto a perderla
por sentencia judicial, y al saneamiento de los vicios redhibitorios u ocultos de la cosa vendida.

Sin embargo, en este caso, el plazo de prescripcin para entablar la accin de saneamiento de los vicios
redhibitorios es de seis meses contados desde el da de la entrega real de la cosa, en tanto que en materia civil
prescribe en un ao tratndose de bienes muebles y en dieciocho meses tratndose de bienes races.
Art. 154 inc 2 C.Com: Las acciones redhibitorias prescribirn por el lapso de seis meses contados desde el
da de la entrega real de la cosa.

Fuera del esquema, el conflictivo artculo 160 C.Com. en materia de compraventa dice relacin con la
indisputabilidad de la factura,

Art. 160 C.Com: El comprador tiene derecho a exigir del vendedor que forme y le entregue una factura de las
mercaderas vendidas, y que ponga al pie de ellas el recibo del precio total o de la parte que se le hubiere
entregado.

No reclamndose contra el contenido de la factura dentro de los ocho das siguientes a la entrega de ella, se
entender por irrevocablemente aceptada.

El inciso 1 no tiene problemas: Cada vez que se celebra una compraventa, tanto para efectos tributarios como
para el libre trnsito de las mercaderas, el comprador tiene derecho a exigir una factura.El inciso 2 es
polmico: Para algunos expertos y juristas, en la prctica comercial, esta indisputabilidad, por el plazo, del
contenido de la factura alcanza a los productos, o sea, que, verificndose una compraventa, habindose
entregado factura por el vendedor y habiendo transcurrido los ocho das se entiende irrevocablemente
aceptada la factura, por lo que para ellos hay una prescripcin cortsima. Para otros, dentro de los cuales est
Contador, el precepto se refiere al contenido de la factura, es decir, a las expresiones formales que en ella se
expresan y no tiene nada que ver con la validez o no de la operacin de la cual reza.

LAS SOCIEDADES MERCANTILES

Es el sujeto colectivo del comercio.

Fuentes Del Derecho Societario

1. Cdigo Civil: entre los contratos del Libro IV se encuentra la sociedad en los
artculos 2053 y siguientes.

2. Cdigo de Comercio que contempla en el Ttulo VII dentro del Libro II relativo a
los contratos.

3. Ley 3.918 de 1923 que estableci en nuestro pas la posibilidad de que se

constituyeran sociedades de responsabilidad limitada.
 4. Ley 18.043 que contiene el actual texto sobre S.A. Se dict junto con la ley
18.045 que regula el mercado de valores por primera vez en Chile

5. Existen otros cuerpos legales como por ejemplo: DFL 251 sobre Compaas de
Seguros, S.A. y Bolsas de Comercio, y que cre en su poca la denominada
Superintendencia de Compaa de Seguros y S.A.; hoy se denomina
Superintendencia de Valores y Seguros regulada por el DL 3538.

En nuestra legislacin, partiendo por el C.C., la SOCIEDAD est tratada como un contrato. As
tambin est definida tanto en el C.C. como en el C.Co. Pero hoy en da ms que un contrato la sociedad es
considerada como un sujeto de derecho, situacin que ya estaba prevista en el propio C.C. cuando a
continuacin de la definicin del inciso 1 del 2053 nos dice que la sociedad constituye una persona distinta
de los socios individualmente considerados, por lo tanto es un sujeto de derecho.

Por la importancia que ha adquirido la sociedad en la economa moderna y sobre todo la S.A. hoy en
da se le considera desde este punto de vista como un sujeto de derecho ms que un contrato. 1

Relacin De La Sociedad Con La Asociacin

En el fondo la sociedad es una especie dentro de las asociaciones, vale decir de la unin de varias
personas que persiguen un objetivo comn.

Cules son los elementos que distinguen una asociacin? Cules son los elementos comunes que concurren
cuando varias personas se asocian?

En la asociacin hay un objetivo y un inters comn, una finalidad, aportes o medios para realizarlo
que forman el patrimonio de la asociacin.

La diferencia bsica entre una asociacin y una sociedad es el reparto de utilidades. Cuando alguien se
asocia a cualquier corporacin sin fines de lucro no se reparten las utilidades, y en las sociedades es de la
esencia el reparto de utilidades. Obviamente otra diferencia que no cabe duda es que estn en relacin de
gnero a especie.

En nuestra legislacin positiva las asociaciones estn tratadas en el Ttulo 33 del Libro I C.C. y la
sociedad como especie de asociacin que es constituye una persona jurdica, as lo dice tambin el artculo
2053 C.C. que despus de definir la sociedad en el inciso 2 dice que constituye una persona jurdica separada
e independiente de los socios individuales que la componen.

Qu es una persona jurdica?

Una persona jurdica es un este ficticio capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles (545
C.C).

1
Adems cuando la estudiemos veremos que es carcter meramente contractual se ha ido perdiendo.
 El C.C. reglamenta dos especies de personas jurdicas, las corporaciones y las fundaciones, y seala
que las sociedades comerciales sern reglamentadas en el C.Co.

Qu Es La Sociedad

Prevaleciendo la tesis contractualista a la poca de la dictacin del cdigo fue definida como un
"contrato en virtud del cual dos o ms personas ponen algo en comn, estipulan un aporte, con la mira de
repartirse las utilidades que de ello provengan".

La consecuencia de que la sociedad constituya una persona jurdica es que tiene nombre, patrimonio,
domicilio, nacionalidad propia, vale decir, goza de prcticamente todos los atributos de la personalidad.

Sociedad Y Comunidad

La sociedad tambin se asemeja con la COMUNIDAD, tiene puntos en comn y tambin importantes
diferencias.

Qu es la comunidad?

Para el C.C. es un cuasicontrato cuando dos o ms personas ejercen derechos sobre una cosa que
puede ser universal o singular.

Semejanzas:

1. Dos o ms personas ejercen derechos de la misma naturaleza sobre una misma cosa.

2. Voluntad de las partes: en la comunidad podra haberla cuando dos o ms personas adquieren un bien en
comn, pero puede haber comunidad derivada de un hecho: Sucesin por causa de muerte.

Diferencias:

1. La comunidad podra nacer de un hecho.

2. Personalidad jurdica de la sociedad mercantil, no de la comunidad.

3. En cuanto al tiempo: la comunidad no puede pactar por ms de 5 aos, en cambio la sociedad puede ser
por tiempo indefinido, incluso la regla supletoria del C.C. es que se entiende por toda la vida de los
socios.

4. En cuanto a los aportes o del patrimonio no pueden haber sociedades a ttulo universal, salvo entre
cnyuges (la sociedad conyugal), en cambio si puede haber comunidad a ttulo universal.

5. Los acuerdos en comunidad se adoptan por unanimidad, en las sociedades se aplica la ley de la mayora.

6. En la comunidad se puede enajenar libremente sus derechos, en la sociedad no se puede salvo en la S.A.,
no cabe la libre cesibilidad de derechos.

Elementos De La Esencia Del Contrato De Sociedad.

Aquellos que le dan fisonoma propia.

1. APORTE.

El C.C. dice que no hay sociedad si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn, la que
puede consistir en dinero, efectos, bienes avaluables en dinero o trabajo apreciable en dinero.

Por lo tanto, la estipulacin del aporte es un requisito fundamental, esencial. OJO, lo fundamental es
la estipulacin del aporte no la entrega. La sociedad jams es un contrato real, es o consensual o solemne, por
lo que no es indispensable la entrega del aporte.

Qu se puede aportar?

Cualquier cosa que sea susceptible de avaluarse en dinero, corporales o incorporales, muebles o
inmuebles. Este punto tiene importancia en el sentido de qu cosas no pueden ser objeto de aporte y la
prohibicin a este respecto son los cargos u oficios pblicos de nombramiento del Presidente de la Repblica,
por ejemplo no se puede aportar el cargo de Director de Impuestos Internos.

2. PARTICIPACIN EN LAS UTILIDADES.

Este es el objeto, el fin de los socios al constituir sociedad, al asociarse. El art. 2055 C.C. luego de
sealar en su inciso 1 que no hay sociedad sin aporte, agrega en su inciso 2 que tampoco hay sociedad sin
participacin en las utilidades. El requisito de dichas utilidades es que estas sean apreciables en dinero; no
constituye utilidades, segn Andrs Bello, las meramente morales no apreciables en dinero.

En qu forma se distribuyen las utilidades?

 La ley entrega a los socios el derecho de fijar la forma en que han de repartirse las utilidades, la norma
legal es supletoria y seala que es en proporcin o a prorrata de los aportes. Incluso el C.C. seala que "a falta
de estipulacin expresa de los socios" las utilidades se repartirn de tal o cual manera.

Lo mismo vale para el tercer elemento.

3. CONTRIBUCIN EN LAS PERDIDAS.

No deriva de la definicin, se desprende del segundo elemento y, por lo tanto, no deriva del texto legal
sino que tiene una elaboracin doctrinaria, pero la ley lo contempla expresamente. Precisamente en la norma
del C.C. que dice como deben repartirse las utilidades, dice que de esa misma forma ha de concurrirse a las
prdidas.

4. AFECTIO SOCIETATIS.

Elemento subjetivo, es el nimo o intensin de asociarse. Es la voluntad de cada una de las partes y el
consentimiento en el conjunto de ellas dirigido a constituir sociedad.

Tiene importancia porque permite distinguir a la sociedad de otras figuras jurdicas que pueden tener
enorme semejanza con ella. Si una persona entrega dinero a otra para que realice una determinada actividad
comercial y se reparten las utilidades hay sociedad? Podra haber sociedad (no lo presta a inters sino para
que realice una actividad comercial y se repartan las utilidades que de ello provengan). Depender.

Qu es lo que deriva de este elemento de afectio societatis? Si una persona trabaja conmigo y le digo
que su remuneracin ser un porcentaje de las utilidades hay sociedad?

La relacin derivada del afectio societatis es de igualdad entre los socios, en cambio en el ejemplo hay
un vnculo de dependencia. La caracterstica determinante del afectio societatis es el pie de igualdad, vale
decir, tienen los mismos derechos y obligaciones, no hay vnculo de subordinacin o dependencia.

Es por eso un elemento de enorme importancia desde el punto de vista de la doctrina y prctica,
porque hay muchas situaciones en que aparentemente hay sociedad.

Clasificacin De Las Sociedades.

I.-) Segn si se aportan bienes determinados o una universalidad.

Sociedades a Ttulo Singular y a Ttulo Universal

 El C.C. prohibe las sociedades a ttulo universal de bienes presentes o venideros, y tambin las
sociedades universales de ganancias, excepto entre cnyuges. Pero, con todo, una persona puede aportar a una
sociedad todos sus bienes especificndolos.

Por qu esta distincin de prohibir las sociedades a ttulo universal y por otro lado se permite
entregar todos los bienes especificndolos?

Porque el socio no puede quedarse sin patrimonio porque es un atributo de la personalidad, sin
embargo puede quedarse sin bienes.

II.-) Sociedades civiles y Sociedades Comerciales.

Tratndose de la sociedad en nuestro derecho existe una doble legislacin: C.C. y C.Co., por lo tanto,
hay sociedades civiles y comerciales.

Cmo saber cuando es civil y cuando mercantil?

Hay que ir al objeto de la sociedad. Son comerciales las que se constituyen para realizar actos que la
ley califica de comercio, las dems son civiles. Basta que uno de los actos sea de comercio para que la
sociedad tenga carcter mercantil.

Tiene importancia distinguir las sociedades para constituirla y para la responsabilidad de los socios,
disolucin y liquidacin.

III.-) Sociedades de Personas y Sociedades de Capitales.

Esta clasificacin se hace atendiendo qu elementos tienen preeminencia, si la persona de los socios o
los aportes. Como veremos hay algunas sociedades de personas con todas las caractersticas de este tipo
social, la sociedad colectiva. Y en el otro extremo, como sociedad de capital, est la S.A.

Los otros tipos de sociedades participan de las caractersticas de una u otra segn el caso.

En qu se manifiesta esta distincin?

En todo lo que dice relacin con la persona de los socios; que ocurre si un socio tiene incapacidad
sobreviniente, si se muere? En las sociedades de personas puede acarrear la disolucin de la sociedad. En las
de capital no importa absolutamente nada, por lo tanto, es evidente que hay una diferenciacin muy grande
entre las diversas clases de sociedades.

Adems esto trasciende a la responsabilidad: en las sociedades de personas los socios responden por
las obligaciones sociales, en cambio en las de capital no responden por las obligaciones de la S.A.
 En cuanto a la cedibilidad de derechos en las sociedades de personas no es indiferente el movimiento
de los socios, en cambio en las S.A. Cada accionista adquiere acciones o las vende sin que interese a nadie.

IV.-) Sociedades Colectivas, Encomanditas, de Responsabilidad Limitada, Annimas.

Son los cuatro tipos de sociedades que reconoce nuestra legislacin y que ms o menos coinciden con
los tipos de sociedades reconocidos en todas las legislaciones.

Art. 348 ttulo VII

Art. 348. La ley reconoce tres especies de sociedad:

1) Sociedad colectiva;

2) Sociedad annima;

3) Sociedad en comandita.

Reconoce tambin la asociacin o cuentas en participacin.

La asociacin o cuentas en participacin no es sociedad e igual est reglamentada en este ttulo VII .

El pi de pgina nos remite a la ley 3.918 que establece en 1923 las Sociedades de Responsabilidad
Limitada que haban sido establecidas por primera vez en Alemania en el siglo pasado.

Antes de estudiar cada una vamos a dar una visin de estas sociedades desde cuatro puntos de vista:

- Nombre

- Administracin.

- Responsabilidad de los socios.

- Cedibilidad de derechos

1. NOMBRE.

En realidad se llama Razn Social. En doctrina la palabra nombre se deja para S.A., en sociedades de
personas se deja Razn Social. Se refiere a como es conocida la sociedad.

a. Tratndose de sociedades colectivas la razn social est formada por el nombre (lase apellido) de
uno, algunos o todos los socios y el agregado "Y COMPAA". Esto se obliga para caracterizar la sociedad
aunque sean dos los apellidos y socios.
 b. Lo mismo rige para las encomanditas tratndose de los socios gestores. La sociedad encomandita se
caracteriza por tener dos clases o especies de socios: Gestores, los que administran y en general tiene las
mismas caractersticas de los socios de las sociedades colectivas; y comanditarios que son los que aportan y
tiene prohibido administrar (esto ltimo es lo que las caracteriza).

Y en las sociedades encomanditas se pone como agregado: ENCOMANDITA, COMANDITA, C.P.A.

(comanditas por acciones).

c. Tratndose de las de responsabilidad limitada hay dos posibilidades. Con el nombre de los socios:
uno, varios o todos y el agregado "LIMITADA o COMPAA LIMITADA". O puede hacerse tambin alusin
al objeto o finalidad de la sociedad con al agregado "LIMITADA o COMPAA LIMITADA".

d. En cuanto a las S.A. no se usa el trmino razn social, sino que "NOMBRE o DENOMINACIN"
y tiene que decir relacin con el objeto social, o puede ser tambin el nombre de uno de los socios y el objeto
social y el agregado "ANNIMA, SOC. ANONIMA o la sigla S.A."

En general las S.A. su denominacin dice relacin con el objeto social, por ejemplo: "Compaa de
Petrleos de Chile" pero a veces tiene el nombre en relacin al objeto y el nombre de un socio, por ejemplo:
"Textiles Yarur S.A.", y es cuando la sociedad deriva en S.A.

2. LA ADMINISTRACIN.

Existen diferencias en los cuatro tipos de sociedad reconocidos en Chile.

a. Sociedad colectiva se define en el C.C. como Aquella que es administrada por todos los socios por
s o por medio de un mandatario elegido de comn acuerdo.

O sea, es administrada por todos los socios directamente o por mandatario, lo mismo se aplica a la
sociedad de responsabilidad limitada.

b. En comandita: se caracteriza por tener dos clases de socios distintos que son los gestores o
administradores y socios comanditarios, la administracin corresponde a los socios gestores que tambin
pueden actuar a travs de mandatario.

c. Sociedad annima: Tradicionalmente se dice que es administrada por mandatarios temporales -

revocables que se llaman DIRECTORES; pero en la realidad no lo son, sino que es un organismo denominado
DIRECTORIO integrado por esos mandatarios temporales y revocables.
 A el directorio le corresponde la administracin y sin perjuicio de l, est la JUNTA DE
ACCIONISTAS que designa a los directores y es el rgano mximo de la sociedad.

3. RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS.

Aqu se advierte con mayor nitidez la diferencia entre los tipos sociales y como se evoluciona de la
sociedad colectiva a la sociedad annima.

a. Colectiva: la responsabilidad de sus socios es ilimitada, o sea responden con su patrimonio personal
de las obligaciones sociales ilimitadamente y a prorrata si es civil, y solidariamente si es comercial.

b. En comandita: el socio gestor o administrador a colectivo responde igual que los socios colectivos,
o sea ilimitado y a prorrata si es civil; e ilimitada y solidaria si es comercial.

Los socios comanditarios slo responden hasta el monto de sus aportes porque no tienen injerencia en
la administracin de la sociedad.

c. Sociedad con responsabilidad limitada de los socios: este tipo social naci despus del C.Co. por la
ley 3918 de 1923 con 5 artculos, y en su art.1 dice que la ley reconoce la existencia de la sociedad con
responsabilidad limitada de los socios, o sea, nace esta sociedad como una variante de la sociedad colectiva
estableciendo que los socios tienen responsabilidad limitada.

Su responsabilidad queda limitada al monto de sus aportes o a la suma que a ms de esta se designe,
por ejemplo los aportes de todos alcanzan a 1.000.000 y se estipula que responden hasta 10.000.000.

d. S.A. la responsabilidad de los socios se limita al monto de aportes o valor de acciones que hayan suscrito.

4. CESIN DE DERECHOS.

Aqu nuevamente es clara la diferencia derivada de la calidad de sociedad de personas y de sociedad

de capital.

a. Sociedad colectiva: slo se pueden ceder o transferir los derechos sociales con consentimiento
unnime de los socios, basta que un socio se oponga para que no tenga lugar la cesin de derechos; ello es
lgico porque este es un contrato intuito persona. Esta cesin de derechos es una modificacin al pacto social.

b. Comanditaria: Respecto de los gestores es la misma norma que para los socios colectivos. Los
socios comanditarios no ocurre as y se distingue en materia de cesin de derechos: Comanditaria por acciones
que se aproxima a S.A. porque su capital son acciones y ellas se pueden transferir libremente; y comandita
simple se pueden adquirir los derechos del socio comanditario pero con limitaciones porque el adquirente no
puede revisar los libros y papeles de la sociedad.
 c. Sociedad de Responsabilidad Limitada: Se rige por las mismas normas de la sociedad colectiva, por
lo tanto consentimiento unnime de todos los socios.

d. S.A.: absoluta libertad de acciones para ceder sus derechos, o sea, vender sus acciones. Se pude
limitar por otras vas, como un pacto social de accionistas. NOTA: concepto de Sociedad con Responsabilidad
Limitada, es el nombre con que se conoce en la ley y con que se conoce esta especie de sociedad, pero es
incorrecto y es producto del afn de acortar y simplificar; en realidad es sociedad limitada de los socios, no es
que la sociedad responda limitadamente. Para entender ellos debemos separar responsabilidades.

La responsabilidad personal en el derecho antiguo iba incluso ms all del patrimonio porque el
deudor responda con su persona, as reconocemos la "manus iniectum" . Despus se pasa a responsabilidad
con el patrimonio o conjunto de bienes y este patrimonio como una proyeccin o atributo de la persona.

Cundo se entiende que no hay responsabilidad personal, sino patrimonial o de patrimonio de

afectacin?

Cuando se responde con un patrimonio separado o con un bien determinado as, si se garantiza la
obligacin de un tercero con prenda de un bien responde por bienes muebles o races si es hipoteca, pero no
con todo el patrimonio; si se reconoce el patrimonio de afectacin se responde de obligaciones slo con
patrimonio de afectacin, no con patrimonio civil de la persona.

En Chile no existe patrimonio de afectacin por el art. 2465 C.C.: quien se obliga, obliga a todos sus
bienes por tanto el rgimen normal es que el deudor responda con todos sus bienes.

En sociedad ella tambin responde de sus obligaciones con todos sus bienes, de all que es impropio
decir sociedad de responsabilidad limitada, lo que ocurre es si se le traspasan obligaciones sociales a los
socios y como sociedad tradicional que es, sociedad colectiva, responden ilimitadamente de obligaciones
sociales a prorrata si es civil, solidaria si es mercantil, por ellos se crea el contrato de sociedad en que los
socios responden de obligaciones sociales.

No se crea que es la sociedad la que limit su responsabilidad, sino que los socios los que limitan su
responsabilidad por obligaciones sociales, por la suma de sus aportes o por la suma que a ms del aporte se
seale en el pacto social.

1. SOCIEDADES COLECTIVAS.

Es el primer tipo social que aparece en el tiempo, es la sociedad conocida en el derecho romano y con
ella es ha ido desarrollando en la historia el concepto de sociedad. Los otros tipos sociales aparecieron muy
posteriormente, incluso la sociedad de responsabilidad limitada aparece recin el siglo pasado en Alemania.

Es la sociedad tradicional, clsica, y adems la de mayor uso para negocios de no gran cuanta hasta
que aparece la sociedad de responsabilidad limitada.

Esta es la sociedad que se conoce desde el derecho Romano pasando por la edad Media, y por eso su
estudio tiene gran inters. Adems es la sociedad de personas tpica, pura, es el prototipo de la sociedad de
personas (que est en un extremo del espectro societario y en el otro extremo la S.A.; la en comandita y la de
responsabilidad limitada se mueven en el medio y toman elementos de una y otra).
 Nuestro C.Co. no la define porque el C.C. ya lo hace como Aquella sociedad que es administrada por
todos los socios por s o por mandatario designado de comn acuerdo. Se puede criticar esta definicin porque
alude slo al elemento administracin y sin duda otro elemento caracterstico es la responsabilidad ilimitada
por las obligaciones sociales.

Qu seala el C.Co. en su reglamentacin?

Se refiere al elemento capacidad y dice que tratndose de la mujer casada y del menor adulto para
constituirla necesitan autorizacin:

- Mujer casada: del marido.

- Menor adulto: del juez.

Por qu esta norma, cul es la razn de una autorizacin especial?

El fundamento est en que por las obligaciones sociales se responde con el patrimonio personal. No
olvidemos el elemento responsabilidad ilimitada.

Hoy en da evidentemente que el punto que la mujer casada requiere autorizacin del marido es
incompatible con la plena capacidad de la mujer. Pero en todo caso respecto del menor adulto la autorizacin
subsiste.2

CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA

Por qu se estudia la SC si en la prctica no existe?

Porque la sociedad de responsabilidad limitada - SRL- no es ms que una variacin de la Sociedad

Colectiva, y se la aplican todas sus normas, y esa es la sociedad de personas que se usa frecuentemente hoy.
Adems la Sociedad Colectiva es la que se aplica supletoriamente a todas las otras sociedades.

Estamos hablando de SC mercantiles, que son solemnes; a diferencia que la SC civil que es
consensual. La solemnidad consiste en escritura pblica cuyo extracto debe inscribirse en el Registro de
Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad (art. 22 n 4 CCo). La civil es consensual sin perjuicio
que para efectos de prueba se otorgue por escrito.

Otra diferencia entre las civiles y comerciales es lo relativo a la responsabilidad de los socios, siendo
ms dura la Sociedad Colectiva Mercantil que es, adems de ilimitada, solidaria.

Otra materia de diferenciacin es la liquidacin de las sociedades. La Sociedad Colectiva Mercantil se

liquida mediante mandatarios denominados liquidadores (art. 22 n 4 C.Co.), y las Sociedad Colectiva Civil se
liquidan a travs de arbitraje forzoso art. 227 C.O.T.

2
Las sociedades colectivas -SC- hoy en la prctica no existen, porque si puedo constituir una sociedad de personas con
responsabilidad limitada, tendra que ser muy tonto para constituirla con responsabilidad ilimitada.
 La Sociedad Colectiva se forma y prueba por escritura pblica inscrita, de ah deriva su carcter de
solemne, lo que se inscribe es el extracto de la escritura. (art. 350 C.Co).

Cualquier modificacin, transformacin o reforma del pacto social debe cumplir con las
solemnidades, salvo la prrroga automtica de la sociedad cuando ello est contemplado en le contrato social.

Generalmente dentro del contrato social habr una clusula que dir: "la sociedad tiene una duracin
de 5 aos" y se agrega "con todo la sociedad se entender renovada automticamente por perodos iguales si
ninguno de los socios manifiesta intensin de ponerle trmino dando aviso a los otros socios con una
anticipacin de 6 meses mediante notificacin de la escritura pblica que as lo declare, lo que se subinscribir
al margen de..." (esta es una prrroga automtica contemplada en el contrato social).

Si se prorroga de esta forma no ser necesario cumplir nuevamente con las formalidades.

Artculo 350: "La sociedad colectiva se forma y prueba por escritura pblica inscrita en los trminos
del artculo 354".

El 354 se refiere a aquellas menciones que necesariamente deben contener el extracto que se inscribe
porque el extracto necesita contener slo las menciones esenciales.

Inc. 2: "La disolucin de la sociedad que se efectuare antes de vencer el trmino estipulado, la
prrroga de ste, el cambio, retiro o muerte de un socio, la alteracin de la razn social y en general toda
reforma, ampliacin o modificacin del contrato, sern reducidos a escritura pblica con las solemnidades
indicadas en el inciso anterior."

Toda modificacin o reforma del pacto social debe cumplir con iguales solemnidades de
constitucin, vale decir, escritura pblica e inscripcin del extracto.

Inc. 3: "No ser necesario cumplir con dichas solemnidades cuando se trate de la simple prrroga de
la sociedad que debe producirse de acuerdo con las estipulaciones que existan al respecto en el contrato social.
En este caso la sociedad se entender prorrogada en conformidad a las estipulaciones de los socios, a menos
que uno a varios de ellos expresen su voluntad de ponerle trmino en el plazo estipulado mediante una
declaracin hecha por escritura pblica y de la cual deber tomarse nota al margen de la inscripcin respectiva
en el registro de comercio antes de la fecha fijada para la disolucin".

Por eso que la cesin de derechos requiere consentimiento unnime de todos los socios, porque es una
modificacin del pacto social y por lo tanto deben concurrir necesariamente todos los socios. Caracterstica
muy tpica de una sociedad de personas que hay que tenerla en cuanta siempre para analizar los problemas
que plantea la SC.
 Contenido De La Escritura Social.

En nuestro pas es una sola cosa la escritura de constitucin, el pacto social o los estatutos. Tratndose
de sociedades de personas se habla de escritura de constitucin o contrato social, tratndose de S.A. se habla
ms bien de estatutos. Pero todos son lo mismo, es el documento, la escritura en que consta la declaracin de
los socios en orden a constituir la sociedad y se contiene el contrato.

En otros pases, por ejemplo Espaa, es distinto contrato social (contrato que suscriben constituyendo
la sociedad) del estatuto (reglamentacin de la sociedad).

Art. 352 C.Co: "La escritura deber contener:

1 Individualizacin de los socios: Nombre, apellido, profesin u oficio y domicilio.

2 Razn o firma social: Vale decir el nombre con que va a ser conocida la sociedad, el que va a
depender de su carcter de sociedad colectiva (nombre de uno, algunos o todos los socios ms el agregado Y
COMPAIA).

3 Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn social: Son dos conceptos
ntimamente vinculados; quien administra tiene el uso de la razn social y quien tiene el uso de la razn social
administra, por lo tanto, estn vinculados.
Tendr el carcter de esencial esa clusula? No, porque si nada se dice rige la ley y son todos los
socios.

4 Los aportes que realiza o estipula cada uno de los socios: que pueden consistir en dinero, bienes, o
trabajo avaluables en dinero, con la prohibicin de cargos u oficios pblicos de designacin exclusiva del
Presidente. Las pueden hacer en propiedad, en usufructo, etc.

5 Las negociaciones sobre las que deba versar el giro de la sociedad: El objeto social. Cuales son las
finalidades que se proponen, y esto tiene importancia capital para efectos de distinguir si la sociedad es civil o
comercial porque son mercantiles cuando dentro del objeto existen operaciones mercantiles o actos de
comercio.

6 La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial: Capitalista es el
que aporta el dinero o bienes; Industrial es quien aporta su trabajo personal. Es esencial esta clusula? No
porque hay norma supletoria, esta clusula interesa fundamentalmente cuando se quiere ceir a una forma de
reparto de utilidades distintos al establecido en la ley.

7 Duracin de la sociedad: O sea, la poca en que ha de principiar y ha de disolverse. Es esencial?

No porque si no se dice nada se entiende que la sociedad dura por toda la vida de los socios. Esta es otra
manifestacin del carcter personal.
 8 La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares: Esta mencin no
es de carcter esencial porque no tiene trascendencia respecto de terceros, o sea, no tiene trascendencia
externa, slo interna. Generalmente adems esta clusula no se pone porque son los ajustes que hacen los
socios dependiendo de las circunstancias.

9 La forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin del haber social: quin liquida la
sociedad? Puede designarse en la escritura o despus, ser los socios o terceros extraos.

Lo importante es que si no es por los propios socios de comn acuerdo la deben hacer los mandatarios
que toman el nombre de liquidadores.

10 Designacin de rbitro: para que resuelva las diferencias que surjan entre los socios durante la
vigencia de la sociedad y la forma de nombrarlo. Puede ser designado en la propia escritura; a veces se
designa a la persona que desempea un cargo por ejemplo el superintendente de valores y seguros, o se
designa a una persona que revista cierta calidad pero que puedan serlo varios. Lo ms prctico es que este
rbitro est designado en la propia escritura porque si es para resolver problemas obviamente el primer
problema ser un desacuerdo de quin es el rbitro. Muchas veces a quien se designa rbitro es tambin
liquidador.

11 El domicilio de la sociedad: ser una clusula esencial? No, porque si no se pone domicilio se
entender que es donde se otorg la escritura y se inscribi.

12 Los dems pactos que acordaren los socios: principio de la Autonoma de la Voluntad.
 A parte de la constitucin se tienen que someter a las mismas solemnidades las modificaciones
sociales, salvo la prrroga automtica siempre que est contemplada en la escritura social. 3

Como segundo requisito se contempla la inscripcin del extracto en el registro de Comercio, que
adems tiene un fin de publicidad de que los terceros interesados que vayan a contratar con la sociedad
puedan conocer quien es el administrador, el capital de la sociedad y las dems menciones.

En qu registro de comercio tiene que inscribirse?

En el del domicilio social. Si tiene ms de un domicilio deber practicarse en todos ellos. La

inscripcin debe hacerse segn el art. 22 C.Co. dentro de un plazo de 60 das corridos contados desde la fecha
de la escritura.

Menciones del Extracto:

Extracto es un resumen. El C.Co. seala que debe contener todas las menciones del n 1 al 5 y el 7 del
artculo 352, que son las menciones esenciales (art. 354 C.Co.).

Pero si analizamos estas menciones veremos que ms de alguna tiene una norma supletoria legal, lo
que importa para una eventual discusin posterior de si la sociedad se encuentra legalmente constituda, vale
decir, si se han cumplido las formalidades que establece la ley.

El legislador no sigue una lnea de pensamiento comn en esta materia al sealar que las menciones
esenciales y que deben estar en el extracto son las 1 al 5 y la 7 y que deben inscribirse. Por ejemplo se excluye
la 6 porque hay norma supletoria y por lo tanto si nada se ha dicho rige la ley: en proporcin a los aportes.

Curiosamente no se sigui el mismo criterio con la clusula de administracin en circunstancias que si

nada se dice se aplicara la norma de que la administracin corresponde a todos los socios, por eso no hay
criterio uniforme, lo que da lugar a discusiones respecto de si la sociedad ha cumplido todas y cada una de las
formalidades establecidas para su constitucin.

Si se ha otorgado escritura pblica y se ha inscrito en forma oportuna se entiende que la sociedad est

3
Aqu termina lo relativo al requisito de la Escritura Social.
legalmente constituda. Si no se ha cumplido con todas las formalidades se produce un vicio de nulidad
absoluta entre los socios.4

a.-) Artculo 351: "El contrato consignado en un documento privado no producir efectos entre los
socios que el de obligarlos a otorgar la escritura pblica antes que la sociedad de principio a sus operaciones".

Es la PROMESA DE SOCIEDAD. Se ha discutido si esta manifestacin de voluntad contenida en un

instrumento privado constituye o no un contrato de promesa de sociedad. Evidentemente con su redaccin se
cumplen tres de los cuatro requisitos del 1554 C.C. para estar frente a un contrato de promesa:

1 consta por escrito,

2 el contrato prometido no es de aquellos que la ley declara ineficaces,

3 en l se especifica el contrato de que se trata de manera que faltan slo las solemnidades.

Se discute porque falta el requisito n 3, del plazo o la condicin para celebrar el contrato prometido,
pero evidentemente que si en el hecho este instrumento contiene tambin este requisito, o sea contiene un
plazo o condicin, no cabe duda que estaramos frente a un contrato de promesa de sociedad y se aplicara el
351 C.Co.., es decir, que debe otorgarse la escritura pblica correspondiente antes de que se de inicio a las
operaciones sociales.

b.-) Modificacin reciente introducida al C.Co. que est en el art. 355: "Si en la escritura social se
hubiere omitido el domicilio social se entender domiciliada la sociedad en el lugar de otorgamiento de
aqulla". Siempre se haba entendido as, pero con la ley 19499 de 1997 se recogi en la prctica que el
domicilio de la sociedad ser el del lugar del otorgamiento de la escritura en caso que nada se diga al
particular. [Veremos esta ley porque ella es la que modifica el sistema de sanciones en caso de incumplimiento
de formalidades].

Sanciones Por Incumplimiento De Formalidades.5

Para que la SC. se entienda legalmente constituda debe constar de escritura pblica inscrita con las
menciones esenciales dentro de 60 das desde la fecha de escritura.

Ocurra que el C.Co. estableca que la falta de cumplimiento de estos requisitos o el cumplimiento
inoportuno o tardo traa aparejada al nulidad absoluta de la sociedad, pero esta nulidad absoluta era an, en
sus efectos especiales, ms dura que la nulidad absoluta del derecho civil en sentido que no era ratificable ni
saneable (ni an por los 10 aos). O sea, la sociedad que naca sin todos los requisitos no poda sea saneada
jams, permaneca como sociedad de hecho para siempre. Esto era una sancin extremadamente dura.
4
Vamos a estudiarla pero antes vamos a ver dos artculos.

5
Vamos a hacer una explicacin de lo que suceda antes para entender el porqu de la ley N 19499.
 Esta situacin, que fue la de siempre hasta dos aos atrs, se modific con la ley 19.499 de abril de
1997 denominada "Del saneamiento de los vicios formales de Constitucin de Sociedad". Las normas de
saneamiento de esta ley son aplicables para cualquier clase de sociedad y por lo tanto estudiaremos:

1. Qu se produce cuando hay incumplimiento de formalidades? Porque no todas las situaciones son
iguales, por ejemplo: no es igual que no se otorgue escritura a que la inscripcin del extracto tenga 1 o 2
omisiones . Hay graduaciones en esta situacin.

2. Que vicios pueden ser saneados: esto veremos ahora.

Qu vicios pueden ser saneados.

a) La omisin de escritura, no hay escritura pblica.

b) Falta de inscripcin

c) Que la inscripcin se haga en forma tarda, no oportuna. Generalmente esta ltima situacin es imputable
al abogado que no se preocup que la inscripcin se hiciera oportunamente.

El C.Co., en caso de que ocurra cualquiera de estas tres situaciones dispone que opera nulidad
absoluta de la sociedad entre los socios. Se habla de nulidad absoluta de sociedad entre socios porque otra
cosa es lo que acontece frente a terceros. Esto tambin es objeto de modificacin por la ley y por eso la norma
est en Art. 355 A: "La omisin de la escritura pblica de constitucin o de modificacin, o de su inscripcin
oportuna en el Registro de Comercio, produce nulidad absoluta entre los socios, con la salvedad de lo
dispuesto en los artculos 356, inciso primero, y 361, inciso primero.

El cumplimiento oportuno de la inscripcin producir efectos retroactivos a la fecha de la escritura".

La modificacin sigue la misma suerte. Las salvedades son las eventuales posibilidades de sanear esta
sociedad con la ley, pero el efecto es la nulidad absoluta entre socios.

Despus el legislador empieza a graduar las situaciones:

1 La sociedad no consta de escritura pblica, tampoco de instrumento privado reducido a escritura

pblica, ni tampoco ha sido instrumento privado protocolizado, o sea agregado al registro de un Notario.

Es la situacin ms grave de todas: En este caso la ley establece que la sociedad es nula de pleno
derecho y no puede ser saneada. No se aplica la ley de saneamiento. Pero que ocurre si no obstante todo esto
la sociedad en el hecho existe, vale decir, opera?

El legislador estableci que se estara frente a una comunidad y esto trae aparejado que no habra
personalidad jurdica y los socios en realidad seran comuneros.

Pero si fueran simplemente comuneros desde cierto punto de vista se les estara premiando porque los
comuneros no responden con su patrimonio personal de las obligaciones comunes, en cambio los socios de la
sociedad si responden con su patrimonio, por lo tanto, establece que s van a responder solidariamente de las
operaciones que hayan ejecutado representacin de esta comunidad. Se establece que los terceros podrn
acreditar la vigencia de hecho de esta comunidad por cualquiera de los medios probatorios que franquea la
ley que se apreciar de acuerdo a las reglas de la sana crtica. (art.356 C.Co. proviene de la ley N 19.499).
 2 Consta de escritura pblica, instrumento privado reducido a escritura pblica, o bien
protocolizacin, o sea, consta por escrito pero falta todo lo relativo a la inscripcin.

Para esta situacin el legislador establece que esta sociedad, as la llamamos ahora, goza de
personalidad jurdica y ser liquidada como sociedad y puede ser saneada.

En la prctica esto es una sociedad de hecho, en contraposicin a la sociedad de derecho que es la

constituda cumpliendo todos los requisitos legales (art. 357 C.Co.).

Los socios respondern solidariamente frente a terceros con quienes contraten.

El legislador da el nombre de "sociedad de hecho" porque antes haba una confusin cuando
estbamos en presencia de una sociedad de hecho y haban muchas posiciones doctrinarias. Con esta norma
se sanj la discusin: esta es la que debe ser considerada sociedad de hecho porque la anterior es considerada
una simple comunidad.

Los terceros podran alegar nulidad, pero si son deudores sociales no podra ser porque el 359 lo
prohibe . Los acreedores de la sociedad podran pero no les interesa la nulidad de la sociedad porque
desaparecera el patrimonio donde ellos podran hacer efectivos sus crditos.

A quien le interesa la nulidad de la sociedad?

Los deudores no pueden alegarla porque ira contra la moralidad. Le interesar a los acreedores
personales de los socios porque al ser nula la sociedad y tenerse que liquidar volvern los aportes al
patrimonio de cada uno de los socios y por tanto sera mayor el patrimonio donde puedan hacer valer sus
derechos6
; y habra, seguramente, conflicto de intereses entre los acreedores personales de los socios que instan por la
nulidad, y los acreedores sociales que en la mayora de los casos le convendr la subsistencia de la sociedad.
A propsito de las sanciones por incumplimiento de las formalidades el C.Co. ha hecho una
graduacin. La omisin ms grave es la falta de escritura pblica, instrumento pblico reducido a escritura
pblica o bien protocolizado. En este caso la sancin es la ms grave de todas, no hay sociedad, se est frente
a una comunidad y no puede ser saneada. Si consta de escritura pblica, instrumento privado reducido a
escritura pblica o protocolizado, pero tiene otros vicios por ejemplo no ha sido inscrita o su inscripcin ha
sido tarda: en esos casos el legislador le da toda la apariencia de sociedad y si funciona lo hace como
sociedad de hecho.7

Ley 19.499 "Ley De Saneamiento".

6
Recordar que los acreedores personales de los socios no pueden ejercer derecho en el patrimonio social porque la sociedad es

patrimonio distinto de los socios individualmente considerados.

7
Conociendo las dos situaciones que establece la ley, cuando hay posibilidad de saneamiento, cuando no, vamos a ver la ley.
 Est en el apndice del C.Co. se dict porque se suscitaban problemas con la fiscala de los bancos
que son muy meticulosas en las exigencias formales de constitucin de la sociedad, y como la sancin
establecida en la ley, tradicionalmente, era extraordinariamente dura porque no era ratificable ni saneable ni
siquiera por la prescripcin extraordinaria, motiv la dictacin de esta ley. Ella contempla normas para todas
las sociedades y, por lo tanto, para su estudio hay que ver cada sociedad.

Vicios formales que afectan o pueden afectar la constitucin o modificacin de una sociedad y
susceptible de ser saneado:

1. Falta de inscripcin del extracto.

2. Hay inscripcin pero tarda.

3. Falta de menciones esenciales, ya sea en la escritura o en el extracto.

El requisito previo para que pueda operar el saneamiento es que la constitucin o modificacin de que
se trate conste en escritura pblica, instrumento privado reducido a escritura pblica o protocolizado porque si
esto no existe se da origen a una comunidad no saneable.

Efectos del Saneamiento:

Produce efectos retroactivos a la fecha de constitucin de la sociedad, si lo que se sanea es un vicio

relativo a la constitucin. Pero si es un vicio con motivo de la modificacin queda saneada desde la fecha de la
inscripcin que se realice, o sea, para proteger a terceros no tiene efecto retroactivo.

Formalidad del saneamiento:

1 Debe otorgarse una escritura pblica en la cual se corrija el vicio de constitucin o modificacin: el
problema que se plantea con el otorgamiento de esta escritura es qu pasa si en el inter tanto ha habido
cambio de socios en la sociedad? Quienes deben concurrir al otorgamiento de la escritura? Para facilitar el
legislador estableci que los actuales socios, no los de la constitucin, pero si se trata de una cesin de
derechos, o sea, la modificacin en que consta este vicio, en este caso deben concurrir los actuales socios ms
el cedente o sus caushabientes si hubiese fallecido. Es lgico porque es la persona directamente interesada en
la cesin.

2 Un extracto de la escritura de saneamiento que debe ser inscrita dentro del plazo legal: Este
extracto debe contener:

- Fecha de la escritura extractada y el nombre y domicilio del notario que la autoriz.

- Los datos de la escritura que se sanea, siempre que ello proceda (los de la anterior).

- Debe contener un resumen de las modificaciones mediante las cuales se corrige el vicio de que se
trata. Ejemplo: se constituye una sociedad colectiva y en la escritura pblica se les olvida consignar la
razn social, se dan cuenta de este error y quieren sanearlo, el paso a seguir es otorgar escritura
pblica que debe ser extractada para ser inscrita y debe sealar un resumen del vicio y una referencia
a la escritura de constitucin. Por lo tanto es una vuelta atrs en que hay que otorgar escritura pblica
e inscribir.
 Adems la ley seala el plazo de prescripcin para la accin de nulidad que antes era imprescriptible
(porque como la sociedad no poda ratificarse ni ser saneada obviamente la nulidad poda pedirse en cualquier
momento), y fija este plazo en dos aos a contar de la fecha de la escritura de constitucin o modificacin
segn sea el caso.

Otro punto que se discuti a propsito de esta ley es qu acontece si se solicita la nulidad y ya estn
conociendo los tribunales es posible sanear la sociedad? Si, hasta que quede ejecutoriada la sentencia de
trmino que da lugar a la nulidad (Art. 7 Ley 19.499: "El saneamiento que establece esta ley podr
practicarse an despus de que la nulidad haya sido hecha valer en juicio, pero antes de que quede
ejecutoriada la sentencia de trmino".)

Tambin la ley contempla una norma que vena del cdigo en el sentido que no puede alegarse la
nulidad fundada en vicios formales una vez que la sociedad se encuentra disuelta. Razones de economa
procesal, no tiene sentido porque ya se puso fin a la sociedad, no obstante la nulidad es absoluta es de efecto
relativo, y el efecto relativo ms importante es que no tiene efecto retroactivo 8
. Por eso se habla de nulidad absoluta de efectos especiales.
Quien alegue la nulidad de la sociedad por un vicio formal debe acreditar que dicho vicio le causa un
perjuicio de carcter pecuniario, o sea, el problema de inters real del litigante que plantea la nulidad de la
sociedad.9

La ley tambin establece en su art. 9 una aclaracin de qu no es considerado vicio formal en la

constitucin o modificacin, por ejemplo errores como que en la escritura pblica aparezca que el capital es
10.000.000 y en el extracto aparezca 1.000.000. Estos errores pueden ser subsanados en cualquier momento y
ni siquiera con la comparecencia de todos los socios, sino slo los administradores. 10

En cuanto a los vicios de fondo se aplican las reglas generales de saneamiento. 11

FUNCIONAMIENTO DE LA SOCIEDAD COLECTIVA

I RELATIVO A LA RAZN SOCIAL: o firma (nombre se prefiere para S.A.). Es su manifestacin

interna, el elemento que sirve para distinguir unas de otras. Desde un punto de vista ms jurdico es lo que
sirve para contratar con terceros, cmo acta en el campo del derecho.

8
Sera el caos mismo si lo tuviera

9
Hasta aqu en cuanto a vicios formales.

10
Fin ley de saneamiento.

11
Fin de la Constitucin de la Sociedad Colectiva.
 Composicin de la Razn Social:

1. El nombre de todos, algunos o uno de los socios y el agregado "Y COMPAA".

2. No es necesario que en la razn social figuren el nombre de los socios administradores (que podran
aparecer si en la sociedad hay socios que administran y otros que no).

3. No pueden figurar en la razn social nombres de personas que no son socios, situacin que abarca desde
la inclusin de un extrao, que da lugar al delito de estafa porque engaa a terceros. Qu pasa con el
tercero que tolera que se inserte su nombre en la escritura sin ser socio? El legislador seala que queda
responsable frente a terceros que hubieren contratado con la sociedad.

No se trata slo de la insercin del nombre de un extrao, sino que tambin la razn social debe
presentar la situacin actual de la Sociedad Colectiva y, por lo tanto, no puede figurar el nombre de un socio
que se retir o falleci (art. 366 inc. 2 C.Co.). Debe corresponder la razn social a la composicin actual.

La diferencia de la razn social o firma social y el nombre comercial es que la razn social no es
transferible, no es comerciable; en cambio si lo es el nombre comercial, que puede o no estar inscrito en el
registro de marcas.

Uso de la Razn Social:

Administracin y uso de la razn social son dos conceptos ntimamente ligados, quien tiene la
administracin tiene el uso y vice versa., as lo seala el art. 393 C.Co.

A quin le corresponde?

A los socios premunidos de la facultad de administracin, exclusivamente a ellos, no le corresponde a

l o los socios que no tienen facultad de administracin, y en su defecto le corresponde a todos los socios.
Tambin puede conferrsele a un tercero no socio.

Cmo se suscribirn los documentos?

Si es socio, por la sociedad; si es un tercero por poder de la sociedad. Esto tiene gran importancia
prctica para lo relacionado a cuando se suscriben efectos de comercio en representacin de la sociedad. Si no
se acta bajo esta frmula el que los suscribe queda personalmente responsable de los efectos de comercio que
ponga en circulacin.

Qu pasa si un socio que carece de la administracin hace uso de la Razn social?

El C.Co. establece que en ese caso, como sancin, el socio queda personalmente responsable del acto
salvo si este cede en provecho de la sociedad, o sea es responsable cuando el acto es perjudicial.

Cuando se obliga a la sociedad por parte de quien usa de la Razn social?

Cuando acta legalmente qu significa actuar legalmente?

 Para que ello se produzca son necesarios dos requisitos:

1 que las operaciones de que se trata correspondan al giro de la sociedad, queden comprendidas
dentro del objeto social.

2 que hayan sido realizadas bajo la razn social y por quien poda usar de ella.

En este caso se aplican un poco las presunciones vistas en cuanto al factor ya que el tercero no sabe si
el que contrata tiene o no poder.

Otra norma tambin importante en esta materia es la "Derogacin del Pacto de Solidaridad" pueden
los socios derogar la responsabilidad personal de carcter solidaria que tienen por las obligaciones sociales?
No, porque la solidaridad es un elemento de la esencia de la Sociedad Colectiva.

Art. 370: "Los socios colectivos indicados en la escritura social son responsables solidariamente de
todas las obligaciones legalmente contradas bajo la razn social.

En ningn caso podrn los socios derogar por pacto la solidaridad en las sociedades colectivas" 12

II RELATIVO AL CAPITAL DE LA SOCIEDAD O FONDO SOCIAL

Lo constituye la suma de los aportes de todos los socios, vale decir, de los aportes que los socios
entregan o se obligan a entregar a la sociedad.

Qu se puede aportar? Dinero, bienes muebles o inmuebles, patentes de invensin, marcas

comerciales, en la prctica toda cosa comerciable capaz de prestar alguna utilidad con la sola limitacin de los
cargos u oficios pblicos de nombramiento del Presidente de la Repblica. Adems los aportes deben ser
avaluables en dinero.

La naturaleza del aporte es la que permite distinguir entre los socios capitalistas y socios industriales.
Quien aporta dinero o bienes tiene la calidad de socio capitalista; quien aporta su trabajo personal tiene el
nombre de socio industrial. Esto tiene importancia para los efectos de dividir las ganancias o prdidas.

Cmo pueden efectuarse los aportes?

Lo normal es que se hagan en dominio, pero no existe inconveniente para que se aporten bienes en
usufructo. La distincin entre ambos tiene importancia para efectos sociales desde varios puntos de vista,
todos derivados del hecho bsico que el aporte en dominio constituye un ttulo translaticio de dominio y el
aporte en usufructo constituye un ttulo de mera tenencia para la sociedad.

1. En cuanto a los aportes en usufructo qu ocurre si perece la cosa aportada? Las cosas perecen para su
dueo y si se aporta en dominio la cosa perece para la sociedad; si perece la cosa fructuaria sin culpa de
la sociedad el socio debe renovar el aporte.

12
Aqu termina razn social y uso de la razn social
2. Respecto de la restitucin de los aportes al trmino de la sociedad. Evidentemente que el socio que aport
bienes en dominio no tiene ningn derecho especial a la poca del trmino de la sociedad para que s e le
restituyan los bienes aportados, en cambio si el aporte fue en usufructo procede la restitucin de la cosa
fructuaria.

Pero no es slo la restitucin de la porte sino que la oportunidad en que tendr lugar esta restitucin.
cundo se restituyen los aportes normalmente en la sociedad? Cuando ya se ha llevado a efecto el proceso de
la liquidacin, ser el ltimo acto de la liquidacin. Una vez pagados los pasivos sociales y queda un
remanente, ese remanente se procede a distribuir entre los socios como restitucin de sus aportes. Como dice
el C.Co. cuando se ha puesto punto a la liquidacin. En cambio si se trata de bienes en usufructo la cosa se
devuelve inmediatamente disuelta la sociedad, sin esperar el proceso de liquidacin porque la devolucin
opera en especie.

Cundo deben ser entregados los aportes?13

Para saber en que momento debe materializarse el aporte hay que :

1 habr que estarse a lo que seale el contrato.

2 si nada han dicho la ley da una norma supletoria y dice que inmediatamente despus de firmada la
escritura social en el domicilio de la sociedad, ni siquiera se establece que se haya realizado la inscripcin.

Art. 378: " Los socios debern entregar los aportes en la poca y forma estipuladas en el contrato.

A falta de estipulacin, la entrega se har en el domicilio social luego que la escritura social
est firmada."

Qu pasar si uno de los socios no entrega el aporte? no cumple su obligacin contractual? Le ser
aplicable el 1489 C.C.? El cumplimiento forzado cabe en principio pero no es tan aconsejable porque se
agarraran a puetes. Conforme al mismo 1489 se podr pedir la resolucin del contrato? Si, cabe la
resolucin sobre todo en sociedades de dos personas.

Pero si los socios son 5 y uno no quiere efectuar el aporte y los otros estiman que la sociedad igual
puede funcionar, en este caso se excluye al otro.

Las posibilidades entonces son tres: el 1489 cumplimiento y resolucin, o bien excluirlo.

Art. 379: " El retardo de la entrega del aporte, sea cual fuere la causa que lo produzca, autoriza a los
asociados para excluir de la sociedad al socio moroso o proceder ejecutivamente sobre su persona o bienes
para compelerle al cumplimiento de su obligacin.

En uno y otro caso el socio moroso responder de los daos y perjuicios que la tardanza ocasionare a
la sociedad."

Pueden hacerlo ejecutivamente porque el ttulo ejecutivo es la propia escritura pblica de sociedad.

La posibilidad de pedir la resolucin, que es la otra posibilidad del 1489 y que no contempla el C.Co.
est tambin a propsito del contrato de sociedad en el C.C. art. 2101.
13
Recordar que la sociedad no es un contrato real y lo que ha habido en su constitucin es una estipulacin de aportes.
 Un problema de importancia prctica, muy discutido en doctrina, y algo en la jurisprudencia es los
"derechos que tienen los acreedores personales de los socios sobre los derechos sociales."

En las sociedades de personas no son embargables los aportes. Naturalmente en las S.A. la situacin
es totalmente distinta (se toman las acciones y se rematan en la bolsa). La sociedad de personas es intuito
persona y por lo tanto no puede rematarse su cuota porque entrara un tercero contra la voluntad de los socios.

Por lo tanto las alternativas son dos:

A.-) Puede pedir la retencin de los derechos sociales para percibirlo a la poca de la disolucin, lo
que es poco satisfactorio si la sociedad tiene un tiempo muy largo. Art. 380 C.Co.

B.-) No est establecido en el C.Co. sino que en el C.C., es el embargo de las utilidades o beneficios
que le corresponda percibir al socio. Art. 2090 C.C.

Relaciones entre los acreedores personales de los socios y los acreedores sociales:

Todo esto deriva de la responsabilidad ilimitada y solidaria que tiene los socios por las obligaciones
sociales.14

Los acreedores personales de los socios concurren junto con los acreedores sociales en caso de
quiebra. En cambio, a la inversa, los acreedores personales de los socios no tienen accin contra el patrimonio
social, persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados y, por lo tanto, slo podrn
percibir en la quiebra de la sociedad cuando haya residuo de la masa concursada (vale decir cuando se hayan
pagado totalmente los acreedores sociales). Ese remanente despus de que se pagan los acreedores sociales,
es en proporcin para los acreedores personales de los socios. Art. 380 inc.2.

III RELATIVO A LA DIVISIN DE GANANCIAS Y GANANCIAS:

Artculo 352 n 6: "La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada socio capitalista o
industrial". No es un requisito esencial del extracto, es la que se excluye del artculo 354. En esta materia
prima la voluntad de las partes, pero que tiene una norma supletoria con base en la equidad: dice que las
ganancias se repartirn en relacin a los aportes que cada socio haya efectuado, por lo tanto, esto no ofrece
mayor problema tratndose de socios capitalistas (vale decir los que han efectuado el aporte en bienes o de
dinero) pero que no ocurre lo mismo con el socio industrial que aporta trabajo personal) en que en la norma
supletoria es necesario que los socios estipulen la forma de distribuir las ganancias y contribuir
eventualmente en las prdidas, y as si nada se dice la ley ha establecido que las ganancias sern iguales a las
del socio de aporte ms mdico y que no concurrir a las prdidas.

Esto es curioso porque:

1. No obstante que estamos frente a una sociedad colectiva y donde la responsabilidad solidaria tiene el
carcter de esencial vemos que el socio industrial no responde ilimitadamente con su patrimonio propio
porque conforme a la ley no llevas parte alguna en las prdidas, pero que no responde a las prdidas no es
tan efectivo porque pierde su trabajo.

14
Esto lo veremos en relacin a la quiebra.
2. Adems esta norma no es uniforme en nuestra legislacin y as en la sociedades colectivas civiles el C.C.
dice que si nada s estipula respecto de las ganancias del socio industrial, le corresponde al juez
determinar.15

LA ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA.

La administracin est ntimamente vinculada con el uso de la razn social. Quien tiene la
administracin tiene el uso de la razn social y vice-versa.

En esta materia habr que estarse:

1 A lo estipulado por los socios. Pueden establecer que administre uno de los socios, algunos o un
tercero extrao en el contrato social. Si nada se dice la administracin le corresponde a todos y el fundamento
es que si todos responden personalmente con su patrimonio de las obligaciones sociales a todos les
corresponde la facultad de administrar. Por lo tanto, hay una relacin en cuanto responsabilidad y
administracin muy estrecha dada por la ley implcitamente. Si todos responden por las obligaciones sociales
a todos les compete administrar.

a.-) ADMINISTRACIN DE TODOS LOS SOCIOS.

Cundo le corresponde la administracin a todos los socios?

En dos casos:

- Cuando as lo han estipulado expresamente en el contrato social.

- Cuando nada han dicho en el contrato se aplica la norma supletoria.

Cuando hay administracin por todos los socios se dice que estamos frente a un mandato legal, tcito
y recproco. Legal porque lo establece la propia ley; tcito porque opera en el silencio de la voluntad de las
partes; recproco porque se entiende conferido por ceda socio a todos los dems.

Facultades de los Socios como Administradores de la Sociedad:

Podrn ejecutar todos los actos y contratos que queden comprendidos dentro del giro ordinario de la
sociedad (que acten legalmente dentro del giro ordinario de la sociedad).

15
Fin funcionamiento de la sociedad colectiva.
 Qu sucede en la prctica en caso de diferencia si la administracin corresponde a todos los socios?

As si un socio considera que debe realizarse un acto y otro no nace el llamado "DERECHO DE
OPOSICIN" que consiste en que debe suspenderse la ejecucin del acto proyectado hasta que los socios
decidan.

Cmo resuelven los socios?

Tendremos que ver primeramente lo que dice el contrato social, as pueden haber dos tipos de
mayoras, conforme a la mayora de los aportes o conforme a la mayora numrica, y si el contrato nada dice
se resuelve por la mayora numrica de los socios. 16

Qu pasa si un socio sin conocimiento de los otros, pese a la oposicin y antes que se resuelva sta,
de todas maneras ejecuta el acto o celebra el contrato? obliga a la sociedad frente a terceros? La ley distingue
entre terceros de buena y de mala fe (que se refiere al conocimiento de los terceros de la oposicin).

Si los terceros estn de buena fe el acto es plenamente vlido, y lo nico que cabe es que el socio
queda responsable frente a la sociedad por haber realizado el acto pase a la oposicin, pero para los terceros el
problema no existe, el acto el plenamente vlido.

Si los terceros estn de mala fe (coludido con el socio, conoce la oposicin) la actuacin del socio slo
lo obliga a l y no a la sociedad.

El derecho de oposicin vale para todos los actos menos los que dicen relacin con la conservacin de
los bienes sociales, no cabe frente a los actos conservativos por ejemplo si la sociedad tiene bienes races el
pagar el impuesto territorial (contribuciones). Si los bienes sociales atendido el riesgo que tiene cuentan con
seguro, el pagar la prima del seguro, etc. Esto lo seala el art. 388 C.Co.

ADMINISTRACIN POR DELEGADO.

Puede ser un socio o por un tercero extrao. El nombramiento puede hacerse en la escritura de
constitucin de la sociedad o en una escritura posterior.

Por el hecho de designarse administrador que pueden ser uno o ms, los dems socios quedan
inhabilitados de toda injerencia en la administracin y, por lo tanto, al administrador le compete el uso de la
razn social.

16
Una manifestacin ms de que estamos frente a una sociedad de personas en que el elemento personal es determinante,

intuito personae que es distinto de la sociedad de capital.

 Pero el nombramiento del administrador no tiene idnticos efectos si se hace en la escritura de
constitucin o en un acto posterior. Si se hace en la escritura de constitucin de la sociedad estamos en
presencia segn la doctrina de un SOCIO ESTATUTARIO que tiene una categora especial porque se
considera que el nombramiento en el acto de constitucin constituye un elemento esencial del contrato y por
ende se rige por normas propias. En cambio si es nombrado en un acto posterior se lo considera un simple
mandatario aplicndoseles las normas del mandato.

Por qu el nombramiento en el mandato es esencial?

Porque se supone que se ha contratado bajo el entendido que esa persona va a administrar, lo que
tiene los efectos de:

- Que el socio estatutario no puede renunciar ni ser removido sino en las situaciones que establece la
ley que son los casos previstos en el propio contrato (que tiene la misma fuerza que su nombramiento), o bien
unnimemente aceptada por todos los socios.

- Slo puede ser removido por causas graves que la propia ley se encarga de calificar: aquella que lo
haga indigno de confianza o incapaz de administrar tilmente. Incapaz de administrar tilmente supone en
jurisprudencia que se haya actuado con dolo o mala fe.

Si el socio estatutario de todas maneras renuncia por causas que no estn establecidas en el contrato
social o en la ley, o lo remueven sin que concurra causa grave, en este caso su renuncia o remocin pone
trmino a la sociedad, consecuencia directa del carcter intuito persona que tiene el contrato.

Si el socio no est realizando una buena administracin y no incurre en una causal para ser removido
ni quiere renunciar, hay la posibilidad17
de nombrar un co- administrador.
En el nombramiento por acto posterior no se habla de socio estatutario sino que de MANDATARIO
que es el socio administrador o administrador extrao.

El administrador que es de signado por un acto posterior puede ser removido o renunciar, conforme a
las reglas del mandato ordinario que es con la mayora de los socios. La facultad de administrar es
intransmisible a los herederos del administrador en el caso de que la sociedad haya querido continuar con
ellos.

Se refiere a que acontece si muere el administrador y se ha estipulado que seguirn los herederos, no
por ello se entiende que los herederos pasan a administrar y habr que designar nuevo administrador.

En el nombramiento por acto posterior, entonces, el administrador tiene la calidad de simple

mandatario y por eso podr renunciar o ser removido por la mayora de los socios.

17
Despus lo veremos.
 Facultades del Administrador:

Habr que estarse al ttulo de nombramiento. Si se excediere deber indemnizar de daos y perjuicios
a la sociedad.

El administrador es el representante legal de la sociedad, judicial y extrajudicialmente, no slo lo

establece el C.Co. sino tambin el C.P.C. art. 8.

Art. 395. "Los administradores delegados representan a la sociedad judicial y extrajudicialmente; pero
si no estuvieren investidos de un poder especial, no podrn vender ni hipotecar los bienes inmuebles por su
naturaleza o su destino, ni alterar su forma, ni transigir ni comprometer los negocios sociales de cualquiera
naturaleza que fueren."

Pero requieren de poder especial para ciertas materias, por ejemplo vender e hipotecar los bienes
races sociales, o bien alterar la forma, y no pueden tampoco transigir o prometer los negocios sociales. No
obstante existe una presuncin de autorizacin respecto de la alteracin o transformacin de los inmuebles
sociales cuando se hace a vista y paciencia de los otros socios; y en cuanto a la norma de que carecen de
facultades para vender o gravar bienes sociales evidentemente que no se aplica cuando ello este comprendido
dentro del giro social, porque si la sociedad, entre otros objetos, tiene el de comercializar bienes races sera
absurdo que el administrador requiriera un poder especial para esto cuando est comprendido dentro del giro
social. Dijo entre otros objetos porque si fuera al objeto nico no sera sociedad mercantil porque los bienes
races no estn dentro del mbito mercantil.

Si no se determinan las facultades del administrador en el ttulo de su nombramiento qu ocurrir?

Tiene las mismas funciones y facultades de los socios en virtud del mandato legal tcito y recproco, o sea,
todas las que cabe dentro del giro social.

ADMINISTRACIN POR VARIOS ADMINISTRADORES.

Las situaciones ms frecuentes son:

- Cuando se designan dos que han de actuar de consuno: situacin ms comn, aqu que uno no
participe lleva a la parlisis total del acto, deben actuar de consuno.
 - Que se designen a tres administradores para que acten dos: tiene la ventaja de que si se ausenta uno
no pasa nada porque basta que acten dos. Evidentemente en este caso basta la mayora para ejecutar actos y
celebrar contratos que dicen relacin con el giro de la sociedad.

En cuanto a la administracin del socio estatutario ste no pude ser removido sino con el
consentimiento unnime de todos los socios, si lo es se disuelve la sociedad. qu ocurre si los socios
consideran que la administracin del socio estatutario causa perjuicio a la sociedad pero no est hecha de mala
fe? Quieren removerlo y es socio estatutario no acepta ser removido, y tampoco la mayora de los socios
quiere ponerle trmino a la sociedad qu se hace? El C.Co. soluciona nombrando un co-administrador.

Art. 400. "El administrador nombrado por una clusula especial de la escritura social puede ejecutar, a
pesar de la oposicin de sus consocios excluidos de la administracin, todos los actos y contratos a que se
extienda su mandato, con tal que lo verifique sin fraude.

Pero si sus gestiones produjeren perjuicios manifiestos a la masa comn, la mayora de los socios
podr nombrarle un coadministrador o solicitar la disolucin de la sociedad. "

Administra con plenas facultades y en el inciso segundo est la solucin. 18

PROHIBICIONES RESPECTO DE LOS SOCIOS DE LA SOC. DE PERSONAS. Art. 404

Clusulas esenciales son aquellas que necesariamente debe contener el extracto que se inscribe.

Deriva de que la sociedad es intuito personae.

Art. 404. Se prohbe a los socios en particular:

1- Extraer del fondo comn mayor cantidad que la asignada para sus gastos particulares.

La mera extraccin autoriza a los consocios del que la hubiere verificado para obligar a ste al
reintegro o para extraer una cantidad proporcional al inters que cada uno de ellos tenga en la masa social.

Esta es una de las menciones del art. 352 n 8 pero no est en el 354 que son las clusulas esenciales,
esto porque es un problema interno de los socios.

Si ocurre esta situacin la sancin que establece la ley es que el socio estar obligado a reintegrarla y
si no lo hace los dems socios tambin podrn extraer una cantidad mayor en la misma proporcin.
18
Trmino de la administracin
 2- Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en stos de la firma social.

El socio que hubiere violado esta prohibicin llevar a la masa comn las ganancias, y cargar l solo
con las prdidas del negocio en que invierta los fondos distrados, sin perjuicio de restituirlos a la sociedad e
indemnizar los daos que sta hubiere sufrido.

Podr tambin ser excluido de la sociedad por sus consocios.

En cuanto a la sancin se aplica la genrica:

1 si el negocio es bueno se aprovecha la sociedad, si es malo responde el socio.

2 deber restituir a la sociedad los fondos extrados.

3 deber indemnizar a la sociedad los perjuicios.

4 los otros socios pueden excluirlo de la sociedad.

3- Ceder a cualquier ttulo su inters en la sociedad y hacerse sustituir en el desempeo de las

funciones que le correspondan en la administracin.

La cesin o sustitucin sin previa autorizacin de todos los socios es nula.

En esto ltimo tenemos nuevamente la manifestacin de que es un contrato intuito persona ya que
quien es nombrado administrador de be hacerlo personalmente, no se transmite a las herederos.

En cuanto a la cesin ya sabemos que se requiere consentimiento unnime de los otros, pero surge la
pregunta de si el socio puede ceder en forma particular derechos en la sociedad sobre sus derechos? S, se
podra y la ley lo establece en al art. 2088 C.C. En el inc.1 se establece el principio general de que ningn
socio puede incorporar a un tercero sin el consentimiento de todos los otros porque va contra la esencia de
este contrato intuito personae, pero se puede crear una SOCIEDAD PARTICULAR: Asociacin en la cuota o
en los derechos del socio, lo que pasa es que en la sociedad este pacto no tiene trascendencia. Es una sociedad
particular con un tercero en los derechos que no tiene porque prohibirse.

Si cede derechos en la sociedad o se hace sustituir el la administracin la sancin es la nulidad. Si est

facultado para delegar puede hacerlo. Recordar que la cesin es una modificacin segn el 350 inc.2.

4- Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la sociedad, (hasta aqu la norma
parece lgica) y hacer sin consentimiento de todos los consocios operaciones particulares de cualquiera
especie cuando la sociedad no tuviere un gnero determinado de comercio.

Los socios que contravengan a estas prohibiciones sern obligados a llevar al acervo comn las
ganancias y a soportar individualmente las prdidas que les resultaren.
 La primera parte es lgica porque sera manifiestamente competencia a la sociedad, la segunda parte
tiene como explicacin una razn histrica: como operaban las sociedades de personas antiguamente. Era una
sociedad bastante comprensiva de todas las operaciones sociales y lo que se trataba era que cada socio se
dedicara full time a la sociedad y, por lo tanto, le estaba prohibido realizar operaciones fuera de la sociedad.

Hoy la norma aparece absolutamente excesiva, entre socio y sociedad hay una separacin muy grande,
por lo tanto en la segunda situacin podra sostenerse que existe una restriccin a la libertad de los socios para
realizar actividades econmicas. El principio en que se funda la norma de que el inters social debe primar,
evidentemente no puede llegar ala extremo de prohibrsele a los socios de realizar cualquier tipo de operacin.
Pero en todo caso esta disposicin hay que entenderla morigerada por el art. 405 C.Co. que es que el socio
puede pedir autorizacin a sus consocios para realizar operaciones y stos no pueden negrsela si no le causan
a la sociedad un perjuicio cierto y manifiesto.

Lo que ha querido el legislador es que el socio no acte a espaldas de la sociedad en actividades que
pueden ser incompatibles con el giro social.19

Estas son las cuatro prohibiciones del art. 404, pero respecto del socio industrial hay una norma
especial. A l se le prohibe que realice operaciones que lo distraigan de la gestin del negocio, y la sancin si
realiza esto es que pierde las ganancias a que tuviere derecho hasta el momento en que incurre en la violacin
de la prohibicin. Art. 406 CCo.

Art. 406. "El socio industrial no podr emprender negociacin alguna que le distraiga de sus
atenciones sociales so pena de perder las ganancias que hubiere adquirido hasta el momento de la violacin. "

19
Hay un error gramatical en el artculo, dice preparan pero debera decir reparan.
 Que tenga o no norma supletoria es para efectos de la nulidad da la sociedad. La sociedad
ser anulable cuando nada se dice sobre una clusula esencial que no tenga norma supletoria, por
ejemplo no se establece el objeto de la sociedad, no hay razn social o no establecen el capital.

DISOLUCIN , EXTINCIN o TRMINO DE LA SOCIEDAD COLECTIVA.

El CCo. se remite absolutamente a la normativa del C.C., as se establece en el art. 407. Art. 407. "La
sociedad colectiva se disuelve por los modos que determina el Cdigo Civil."

No hay norma de disolucin en el C.Co. que se extiende en el proceso de liquidacin de la sociedad.

Causales De Disolucin.

1.-) EXPIRACIN DEL PLAZO O EL EVENTO DE LA CONDICIN: que se ha fijado para que la
sociedad tenga fin. Puede ser un plazo o una condicin, y hay que asociarlo con la prrroga automtica de la
sociedad, siempre y cuando los socios no manifiesten su voluntad de ponerle trmino.

2.-) FINALIZACIN DEL NEGOCIO para el cual se constituy la sociedad a menos que tambin se
haya fijado un plazo y este se cumpla con anterioridad. Comn en las sociedades inmobiliarias para construir
edificios, la sociedad termina cuando el edificio est terminado y est aprobado por la municipalidad
correspondiente; podra ser tambin hasta que se vendan los departamentos.

3.-) El C.C. seala LA INSOLVENCIA DE LA SOCIEDAD: pero esto de que sea una causal de
disolucin es relativo porque, como veremos el prximo ao, no es lo mismo insolvencia que quiebra. Se dice
que la quiebra es la insolvencia judicialmente declarada, pero en realidad no son lo mismo y la quiebra, que es
ms grave que la insolvencia, no constituye causal de disolucin y por lo tanto menos puedes serlo la
insolvencia.
Lo que ocurre es que la insolvencia es motivo para que uno de los socios pida que se declare la
disolucin de la sociedad, pero no opera automticamente sino previa declaracin judicial, a diferencia de las
otras que operan de pleno derecho.

4.-) EXTINSIN DE LA O LAS COSAS QUE FORMAN EL OBJETO DE LA SOCIEDAD:

tambin est contemplada en el C.C. Esta destruccin puede ser fsica o jurdica, por ejemplo: que el objeto de
la sociedad es la explotacin de una industria y sta se quema habra una destruccin fsica; sera jurdica si la
industria es reivindicada por un tercero y a lugar la accin reivindicatoria.
Si la destruccin no es total sino que parcial, habr que determinar si la sociedad puede o no continuar
tilmente.

5.-) LA ACCIN RESOLUTORIA: Cuando uno de los socios no realiza el aporte, el o los socios
diligentes pueden pedir la resolucin de la sociedad por el art. 1489 CC. Adems existe la posibilidad de
exclusin del socio que no realiza el aporte. Tambin se disuelve en caso de prdida de la cosa fructuaria si no
se repone el aporte.
 6.-) LA MUERTE DE UNO DE LOS SOCIOS: salvo cuando la ley estipula lo contrario que son las
tres situaciones del art. 2103 y que en realidad son dos porque las S.A. tiene un estatuto jurdico distinto, o
cuando expresamente en el contrato social se ha dicho que la sociedad ha de continuar pese al fallecimiento de
uno de los socios con o sin sus herederos.

7.-) INCAPACIDAD O INSOLVENCIA DE UNO DE LOS SOCIOS: Todo esto es consecuencia del
carcter intuito persona de la sociedad.

Es una causal que no opera de pleno derecho, hay que solicitar la disolucin de la sociedad, por lo
tanto, establecida en inters de los otros socios y por eso mismo facultativa. Si no la piden no pasa nada
porque sera porque creen que la sociedad igual puede seguir funcionando con este socio incapaz.

8.-) POR RESILIACIN: el acuerdo de los socios mutuamente aceptado.

9.-) LA RENUNCIA: Es una causal complicada. Est reglamentada como causal de trmino de la
sociedad aunque es raro porque hoy las sociedades tiene un plazo de duracin y por lo tanto la renuncia no
puede jugar, pero lo que ocurre es que la sociedad estaba concebida como que duraba por toda la vida de los
socios (que por lo dems es un plazo si nada se dice). Por esto tiene importancia la renuncia como causal de
terminacin. No tiene lugar la renuncia si se ha establecido por un plazo o cuando se ha constituido por un
negocio determinado.

Requisitos de la Renuncia:
Debe notificarse al administrador o administradores; esta es la regla general en materia de notificaciones de
las sociedades. Si todos administran hay que notificarlos a todos.

Limitaciones del C.C. a la Renuncia:

No puede ser de mala fe ni intespestiva. Se es de mala fe cuando se hace con la intensin o propsito de
apoderarse de un negocio de la sociedad; y es intespestiva cuando la renuncia es perjudicial a los intereses
sociales, en este caso las sociedad debe continuar hasta la conclusin de las operaciones o negocios que se
encuentren pendientes. Esto es por lo dems aplicacin del art. 1546 C.C.

Si la renuncia de un socio va a producir perjuicios a la sociedad en una operacin, obviamente no debe hacerlo
hasta que se termine.

Estas mismas normas se aplican al socio que simplemente se retira de hecho de la sociedad, que no renuncia
pero se retira simplemente.

Formalidades De La Disolucin.

Salvo del avenimiento del plazo que no requiere formalidad alguna la disolucin de la sociedad debe cumplir
con requisitos de publicidad que es la inscripcin correspondiente en el registro de comercio, y sin este
requisito no opera, no puede alegarse frente a terceros que contraten con la sociedad.

En el registro de Comercio se inscribe la resolucin judicial ejecutoriada o una escritura de comn acuerdo de
trmino anticipado. Esa escritura la suscriben todos los socios, se denomina ESCRITURA DE
DISOLUCIN.20

LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD.

Ya sealamos algo al distinguir sociedad colectiva civil y Sociedad Colectiva mercantil, al decir que la civil se
liquidaba a travs de arbitraje forzoso porque se forma una comunidad, en cambio la colectiva mercantil se
liquida mediante mandatarios denominados LIQUIDADORES.

Cuando se disuelve una sociedad colectiva so forma una comunidad, y cuando se disuelve la mercantil
subsiste la personalidad jurdica de la sociedad para efectos de su liquidacin.

Esta subsistencia de la personalidad jurdica no se encuentra consagrada en la ley, fue una elaboracin
doctrinaria, pero la tesis de la subsistencia fue siempre acogida por los tribunales de justicia, por la
jurisprudencia que unnimemente ha aceptado esto.

20
Trmino de disolucin de la sociedad.
Esto tiene importancia capital para los terceros que contratan con la sociedad porque si subsiste la
personalidad jurdica los terceros acreedores tendrn accin contra la sociedad excluyendo a los acreedores
personales de los socios; en cambio si no subsiste la personalidad jurdica el patrimonio de la sociedad
volvera a cada uno de los socios y, por lo tanto, los acreedores sociales tendran que accionar contra los
socios sin excluir a los acreedores personales de stos. 21

Con todo, se podra sostener que eso es valedero pero no suficiente para sostener que subsiste si la ley no lo
establece, pero aunque la ley no lo diga expresamente existen disposiciones en relacin a la liquidacin de la
sociedad colectiva que dan a entender l que la personalidad jurdica persiste.

Adems la opinin es tan fuerte en este sentido que cuando se legisl sobre las S.A. se estipul expresamente
que las S.A. mantienen su personalidad jurdica para efectos de la liquidacin (Art. 109 Ley 18.046).

La normativa del C.Co. que permite afirmar la subsistencia de la personalidad jurdica es el art. 22 n 4 que se
refiere a las escrituras de constitucin de las sociedades y aquellas en que se designan mandatarios o gerente
de la sociedad en liquidacin.

Cmo va a haber mandatario si no subsiste la personalidad jurdica? Si no subsiste sera mandatario

de los socios. Esta idea est ratificada por el art. 410 C.Co. que dice que el liquidador es un verdadero
mandatario de la sociedad , y para que haya mandatario tiene que haber mandante que es la sociedad. No dice
que sean los socios.

Art. 410. "El liquidador es un verdadero mandatario de la sociedad y, como tal, deber conformarse
escrupulosamente con las reglas que le trazare su ttulo y responder a los socios de los perjuicios que les
resulten de sus operaciones dolosas o culpables. "

Si entre los bienes que se liquidan hay menores en la sociedad no se pueden enajenar los bienes races
sin consentimiento o autorizacin judicial. Sin embargo veremos que el liquidador si puede enajenar sin
autorizacin.

Art. 413. "Aparte de los deberes que su ttulo imponga al liquidador, estar obligado:

6- A vender las mercaderas y los muebles e inmuebles de la sociedad, aun cuando haya algn menor
entre los socios, con tal que no sean destinados por stos a ser divididos en especie;

Cmo se practica la liquidacin de la sociedad colectiva mercantil?

A travs de uno a ms mandatarios que se denominan liquidadores, que pueden ser un socio o un
tercero extrao y que pueden nombrarse en el acto de constitucin o en un acto posterior que ser a la poca
de la liquidacin. Si no se nombra ni en constitucin no posteriormente ser designado por la justicia en
subsidio.

Pueden los socios practicar la liquidacin directamente?

21
Veremos que tambin hay una razn de orden prctico.
 Si, pero se requiere que haya consentimiento unnime. Art. 409 inc. final: "Slo en el caso de hallarse
todos conformes, podrn encargarse los socios de hacer la liquidacin colectivamente."

Facultades Del Liquidador

En primer trmino hay que estarse a la escritura de su nombramiento, de su ttulo, como acontece
generalmente con cualquier mandatario en que habr que ver sus atribuciones en la escritura en que es
nombrado, y si no le designan las facultades o, lo que es ms comn, el liquidador lo designa el tribunal 22
, el liquidador debe ceirse a un principio bsico: "Esta facultado para ejecutar todos los actos y celebrar todos
los contratos que tiendan a la liquidacin de la sociedad y no a la mantencin del giro".
Esto tiene mucha importancia porque, no cuando hay un liquidador sino una comisin liquidadora,
muchas veces la comisin liquidadora trata de mantener subsistente el giro de la sociedad que se encuentra
legalmente disuelta. Eso va contra los principios que informan la liquidacin de la sociedad. Todos los actos
de los liquidadores deben tender a la efectiva liquidacin del giro y no a su mantencin, y por eso la ley
establece ciertas prohibiciones:

- Constituir hipotecas o prendas, o sea, otorgar garantas que podran ser para pedir nuevos
crditos.

- Tomar dinero en prstamo

- Comprar mercadera para despus venderla.

Vale decir, todos aquellos actos tendientes a la mantencin del giro y no a su liquidacin efectiva le
estn vedados a los liquidadores.

La ley cumpliendo su carcter subsidiario, cuando no hay estipulacin de las partes, seala en el art.
413 C.Co. cuales son las obligaciones que le corresponden a los liquidadores, vale decir, la forma en que
deben proceder; norma que hay que aplicar a falta de estipulacin en el ttulo de nombramiento y en todo caso
en forma complementaria a las atribuciones que tiene. Lo que hace la ley es ordenar como debe actuar un
liquidador.

Art. 413. Aparte de los deberes que su ttulo imponga al liquidador, estar obligado:

1- A formar inventario, al tomar posesin de su cargo, de todas las existencias y deudas de cualquiera
naturaleza que sean, de los libros, correspondencia y papeles de la sociedad;

Esta es una obligacin que siempre le empece a un mandatario cuando empieza a administrar bienes
ajenos, muy parecido al sndico de quiebras. Esto lo hace para conocer cul es el estado de la sociedad.

22
Porque si es designado por la justicia el tribunal se limita a designar pero no le fija las atribuciones.
 2- A continuar y concluir las operaciones pendientes al tiempo de la disolucin;

Dice a continuar y concluir porque evidentemente a la poca de disolucin puede haber operaciones
en proceso y deber concluirlas.

3- A exigir la cuenta de su administracin a los gerentes o cualquiera otro que haya

manejado intereses de la sociedad;

Es exigir rendicin de cuantas a quienes administraron, ya sean socios o extraos. 23

4- A liquidar y cancelar las cuentas de la sociedad con terceros y con cada uno de los socios;

5- A cobrar los crditos activos, percibir su importe y otorgar los correspondientes finiquitos;

Es la contrapartida del 4, a percibir lo que a la sociedad se le adeude por socios o extraos. 24

6- A vender las mercaderas y los muebles e inmuebles de la sociedad, aun cuando haya algn menor
entre los socios, con tal que no sean destinados por stos a ser divididos en especie;

Se refiere a liquidar todo el activo de la sociedad, la ltima parte se da cuando los socios quieren
adjudicarse los bienes sociales.

7- A presentar estados de la liquidacin cuando los socios lo exijan;

8- A rendir al fin de la liquidacin una cuenta general de su administracin.

Si el liquidador fuere el mismo gerente de la sociedad extinguida, deber presentar en esa poca la
cuenta de su gestin.

Qu pasa con las posibles diferencias que se puedan producir con motivo de la rendicin de cuentas
del liquidador y que tambin pueden surgir en la poca de rendicin de cuentas de los administradores que es
en la liquidacin?

23
El liquidado tambin al final de la liquidacin debe rendir una cuenta final.

24
Cuando por ejemplo se trata de un crdito otorgado por la sociedad a plazo habr que negociarlo con el tercero o adjudicar a

algn socio en la particin el crdito, porque al tercero extrao no le empece y no le es exigible esta obligacin.
 La ley dice que todas esas cuestiones deben someterse a arbitraje, esto tambin lo seala el C.O.T. en
el art. 227 que trata de las materias de arbitraje forzoso.

Art. 414. Las cuestiones a que diere lugar la presentacin de la cuenta del socio gerente o del
liquidador se sometern precisamente a compromiso.

En cuanto a la responsabilidad el liquidador responde de culpa leve porque no tiene sealado nada
especial y, por lo tanto, se aplica el principio general.

Liquidacin Efectuada Por Todos Los Socios Directamente

Para hacerlo deben proceder unnimemente. Tiene las mismas facultades que las vistas respecto del
liquidador, y si hay diferencia entre los socios que actan unnimemente qu pasar? Operar lo mismo que
acontece cuando todos los socios administran, o sea, surgir derecho de oposicin y finalmente se resolver
por el criterio de la mayora, ya sea la estipulada en los estatutos o la mayora numrica.

Cmo acta el liquidador o los liquidadores desde un punto de vista formal?

Si es un tercero "por poder" de la sociedad, y si es un socio "por" la sociedad. En este caso ocurre lo
mismo pero se agrega "en liquidacin".

Cmo se le pone trmino a la liquidacin?

Ya el liquidador realiz todas las gestiones del art. 413 y present la cuenta final de la administracin.
En virtud de la responsabilidad solidaria el remanente se distribuye entre los socios, si es negativo se cobrar a
los socios porque la responsabilidad es ilimitada y solidaria (despus obviamente vendr el derecho de repetir
lo pagado). Concluye en la particin y se procede en la misma forma de particin de los bienes hereditarios.

PRESCRIPCIN DE LAS ACCIONES

El Cdigo tiene un sistema de prescripcin no uniforme. Primero estn las acciones contra los socios
cuando stos no tienen la calidad de liquidadores de la sociedad, que ser lo corriente (para ser hecha por los
propios socios se requiere unanimidad), prescriben en cuatro aos contados desde la fecha de disolucin de la
sociedad que es la fecha de la inscripcin.

El plazo de prescripcin de las acciones contra los liquidadores, si estos son socios, y las acciones de
los socios entre s (tambin pueden haber diferencias entre los socios) prescriben en los plazos sealados en el
C.C.: 3 o 5 aos segn sea ejecutiva u ordinaria.
 Cualquier otra accin que no tenga un plazo sealado de prescripcin, prescribe en cuatro aos,
porque esto es vlido para cualquier materia regulada en el C.Co. Esto conforme al art. 822 C.Co., ltimo del
Libro II.

Art. 419. Todas las acciones contra los socios no liquidadores, sus herederos o causahabientes
prescriben en cuatro aos contados desde el da en que se disuelva la sociedad, siempre que la escritura social
haya fijado su duracin o la escritura de disolucin haya sido inscrita conforme al artculo 354.

Si el crdito fuere condicional, la prescripcin correr desde el advenimiento de la condicin.

*** Aqu termina sociedad colectiva mercantil.

1. SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.

Cuando empezamos el estudio de las sociedades dijimos que el C.Co. en el art. 348 slo reglamentaba
tres tipos de sociedades que eran las conocidas al tiempo de la dictacin del cdigo, las sociedades colectivas,
las encomanditas y las S.A. Pero siendo la sociedad colectiva la de mayor uso para negocios de no gran monto
y con no demasiados socios tena el grave inconveniente de responsabilidad ilimitada de los socios
(comprenda el patrimonio personal) y solidaria, porque la gente era reticente de obligar sus bienes personales
en los negocios que no son de exclusividad de ellos.

De ah que hubiera una reaccin para que pudieran existir sociedades de personas pero con
responsabilidad limitada de los socios. Fue en Alemania, en 1892, que se dict la primera ley de sociedad con
responsabilidad limitada de los socios. Tuvo suerte porque justo coincidi con un buen perodo econmico y
sobre todo en Alemania tuvo gran xito y desarrollo.

De ah se fue expandiendo a otros pases. En Chile a partir de 1910, y finalmente en 1923, se dict la
ley 3918 que consagra la posibilidad que se constituyan sociedades de personas con responsabilidad limitada
de los socios.25
Son los socios los que limitan su responsabilidad a la suma que aportan a la sociedad o a la suma que a ms
de ste indican, o sea, monto de responsabilidad mayor de los aportes.
La ley 3918 est en el apndice del C.Co. y es brevsima porque fue concebida como una simple
variacin de la sociedad colectiva y, por lo tanto, en general se le aplica toda normativa de la sociedad
colectiva y en consecuencia el estudio de la sociedad de responsabilidad limitada se reduce a aquellas materias
que tienen una norma special que hacen excepcin a la regla de la sociedad colectiva.

LEY 3918.

Art. 1: Se autoriza el establecimiento de sociedades civiles y comerciales con responsabilidad

limitada de los socios, distintas de las sociedades annimas o en comanditas.

25
No es una sociedad con responsabilidad limitada sino que es una sociedad con responsabilidad limitada de los socios, la

sociedad responde con todo su patrimonio.

 Merece la observacin de que la ley 3918 constituye un avance legislativo enorme para la poca.
Termina con la divisin de sociedades civiles y mercantiles, dicta un estatuto nico para las sociedades con
responsabilidad limitada; muy posteriormente, en 1981, al regular las S.A. se sigue el mismo criterio, ms
avanzado an y se establece que todas las S.A. tienen carcter mercantil.

O sea, el primer avance es que se establece un estatuto nico para las sociedades de responsabilidad
limitada sean civiles o mercantiles, la tendencia es a la uniformidad.

Otra norma a resaltar es el inciso 2 del art. 4 que quiere decir que este tipo social naci como una
variacin de las sociedades colectivas y, por lo tanto, le son aplicables todas las normas salvo que la propia ley
3918 haya establecido normas especiales en ciertas materias.

Materias en que Innov:

1) En materia de constitucin: la sociedad colectiva se forma y prueba por escritura pblica inscrita su
extracto en el registro de Comercio; el art. 3 de la ley agrega como requisito la publicacin del extracto en el
Diario Oficial por una sola vez tambin dentro del plazo de 60 das desde la fecha de la escritura de
constitucin. Por lo tanto, en la sociedad de responsabilidad limitada hay:

- Escritura pblica con los requisitos del art. 352 C.Co.

- Extracto que se inscribe en el Registro de Comercio y publica en el Diario Oficial en un plazo de 60

das.

El requisito que se agrega es que tiene que mencionarse que los socios responden slo hasta el monto
de los aportes o a la suma que a ms de ellos se indique. Esto es un nuevo agregado a los del art. 352 C.Co.

Art. 2: Las sociedades con responsabilidad limitada, sean civiles o comerciales, se constituirn por
escritura pblica que contendr, adems de las enunciaciones que expresa el artculo 352 del Cdigo de
Comercio, la declaracin de que la responsabilidad personal de los socios queda limitada a sus aportes o a la
suma que a ms de stos se indique.

Estas sociedades no podrn tener por objeto negocios bancario, y el nmero de sus socios no podr
exceder de cincuenta.

Naturalmente esto de que los socios respondan limitadamente de las obligaciones sociales debe
reflejarse en la razn social, por lo tanto el agregado no ser "Y COMPAA" sino que ser "LIMITADA".

- Otra innovacin es que puede remplazarse el nombre de los socios por una alusin al objeto social,
no es indispensable que figure el nombre de los socios, por ejemplo: "Textiles Pucn Limitada".

Si no se cumple con estos requisitos la sancin es la nulidad de la sociedad, que lleva aparejada la
vuelta en materia de responsabilidad a lo establecido para la sociedad colectiva mercantil, lo cual es grave
porque habra responsabilidad ilimitada y solidaria para los socios. Aqu no obstante la dureza de la sancin se
introduce un nuevo elemento que la hace menos severa y ms equitativa. Establece que esta sancin slo
afecta a los socios fundadores, que son los que concurren a la escritura de constitucin de la sociedad. De tal
suerte que si la sociedad se constituye y ms adelante se retira un socio y le cede sus derechos a un tercero,
este tercero no pasa a ser responsable solidario por las obligaciones sociales.
 Art. 3: Un extracto de la escritura social, o de modificacin o que deje constancia de los hechos
comprendidos en el inciso segundo del artculo 350 del Cdigo de Comercio, en su caso, ser registrado en la
forma y plazo que determina el artculo 354 del Cdigo de Comercio.

Se publicar, tambin, dentro del mismo plazo, dicho extracto por una sola vez en el Diario Oficial.

La omisin de cualquiera de estos requisitos se regir por lo dispuesto en los artculos 353, 355, 355
A,356,357 inciso primero, 358 a 361 del cdigo de Comercio y se aplicar a la defectuosa o inoportuna
publicacin del extracto las reglas que estas disposiciones dan para la inscripcin del mismo.

El cumplimiento oportuno de la inscripcin y publicacin producir efectos retroactivos a la fecha de

la escritura.

Establece la publicacin en el Diario Oficial y en el inciso tercero se establece la sancin remitindose

a ciertos artculos y hace referencia a la ley de saneamiento que sanea con efecto retroactivo.

En consecuencia, el saneamiento, tratndose de este tipo de sociedades cmo proceder? La sociedad

al menos debe constar por escrito, si se ha omitido alguno de los requisitos se otorga una nueva escritura
pblica llamada de saneamiento en que se seala el vicio que se quiere sanear, y en este caso de sociedad de
responsabilidad limitada deber inscribirse y publicarse estas escritura de saneamiento.

Adems las modificaciones y reformas de la sociedad de responsabilidad limitada deben cumplir con
las mismas formalidades, lo dice el inc 2 del art. 350, salvo la prrroga automtica cuando est especialmente
considerada en el contrato social.

Adems en el inc. 2 del art. 2 hay una norma que tena aplicacin cuando se dict la ley que dice que
estas sociedades no podan tener por objeto los negocios bancarios, pero ahora con la Ley General de Bancos
esta norma es redundante porque la ley general de bancos estableci que los negocios bancarios slo podan
ser abordados por S.A. Pero la segunda parte tiene importancia porque pone limita al nmero de los socios ya
que el legislador dice que si se quiere constituir una sociedad con muchos socios y con responsabilidad
limitada, lo natural es que se constituya como S.A. 26

3.-) Otra norma especial de esta ley es que la mujer casada en rgimen de separacin de bienes total o
parcial, o que proceda con patrimonio reservado (art. 150 C.C.) no necesita la autorizacin del marido para
constituirla.27
(Art.4 inc. 3) Pero hoy con la modificacin de la capacidad de la mujer casada la norma est dems.

4.-) La otra modificacin es la referencia que la ley hace al art. 2104 C.C. Establece que en las
sociedades de responsabilidad limitada se aplica la norma inversa de las colectivas frente a la muerte de uno
de los socios.
26
Esta norma nos recuerda que es una sociedad de personas.

27
Hay que recordar que la sociedad colectiva en la norma primitiva se requera autorizacin del marido.
 En las colectivas la muerte de uno de los socios pone trmino a la sociedad amenos que se hubiere
pactado lo contrario, y este pacto se subentiende en las sociedades colectivas que tienen por objeto el laboreo
de minas, arrendamiento de inmuebles y en las S.A. Aqu se aplica la norma inversa, la sociedad de
responsabilidad limitada se entiende que contina en caso de muerte de uno de los socios con los herederos
del fallecido a menos que se pacte lo contrario.

O sea, lo que era un elemento de la naturaleza en la otra pasa a ser accidental y el que era accidental
pasa a ser de la naturaleza.

Art. 4: El inciso 1 es lo que vimos respecto de la razn social: Igual que la sociedad colectiva y el
agregado "limitada", o bien se puede usar una relacin al objeto de la sociedad y el agregado "limitada". La
sancin en caso que no figure que la sociedad es de responsabilidad limitada, ser la responsabilidad solidaria
de los socios.

El inciso 2 es importante y se refiere a que n todo lo no previsto por la ley se aplican las normas de la
colectiva, y le sern aplicables las disposiciones del art. 2104 C.C. (fallecimiento de un socio), y 455, 456
C.Co., pero estos dos artculos estn derogados y no tiene importancia. 28

Por lo tanto hay que ver:

Estatuto nico para las sociedades civiles y mercantiles.

En la constitucin se agrega un requisito.

En la escritura se agrega una mencin, que los socios responden hasta el monto de los aportes.

Se modifica la razn social y adems se agrega que puede ser respecto del objeto. Se introduce una
novedad respecto al incumplimiento de formalidades, la responsabilidad slo le afecta a los socios
fundadores.

Norma inversa en cuanto al fallecimiento de los socios.

1. SOCIEDAD EN COMANDITA.

Son aquellas en que una o ms personas prometen llevar a la caja social un determinado aporte, y una
o ms personas se obliga a administrar exclusivamente la sociedad por s o por delegados, y en su propio
nombre, y en que los primeros, denominados comanditarios responden slo hasta el monto de sus aportes, y
los segundos, denominados gestores, responden en forma ilimitada y solidaria.

28
Aqu termina la sociedad de responsabilidad limitada, porque en todo lo dems se rige por la sociedad colectiva mercantil.
 Tenemos entonces que la caracterstica esencial, bsica de las sociedades en comanditas es que existe
una separacin tajante entre dos tipos de socios. Socios que aportan capital y socios que aportan trabajo, por
eso se les denomina tambin sociedades mixtas.

Desde otro punto de vista estas sociedades constituyen una excepcin a los principios generales que
informan las sociedades en le sentido de que no todos los socios se encuentran en una situacin de igualdad. 29
Son, por lo tanto, una excepcin dentro del derecho societario, y por eso que una norma expresa dice que en
caso de dudas respecto de si estamos o no frente a una sociedad en comandita, si no hay claridad respecto de
su tipo o especia social debe reputarse colectiva. El artculo 490 C.Co. se refiere a esta materia.

Art. 490. En caso de duda, la sociedad se reputar colectiva.

No obstante su carcter excepcional atendida su propia naturaleza, podemos decir que este tipo de
sociedad tiene un origen bastante antiguo. Naci, como la gran mayora de las instituciones del derecho
comercial, en el comercio martimo. Naci cuando los comerciantes le entregaban al capitn de la nave
mercaderas para que ste las comercializar en los puertos de destino de la nave, era una de las formas de
operaciones que se realizaban con ocasin de la aventura martima, y una vez realizada esta operacin se
repartan las utilidades entre los comerciantes que haban aportado mercaderas (o sea, slo capital) y el
capitn que actuaba como gestor al negociar estas mercaderas en los puertos.

Posteriormente en la Edad Media esta especie de sociedad constituy una forma de la que se valan los
nobles en ciertas legiones para actuar en el comercio. La actividad comercial en muchas partes no era bien
vista, y por lo tanto se actuaba por interpsita persona, por medio de terceros, que era el gestor. Y el
comanditario quedaba oculto o semi oculto.

En la antigua Roma esta situacin la solucionaban mediante un liberto, le otorgaban la libertad a un

esclavo para que ejerciera el comercio y as permanecer ocultos.

Se presta este tipo social, que no es muy comn, cuando un nmero de pocas personas administra o
dirige un negocio o establecimiento en que los partcipes pasivos pueden ser muchos. Esta es la frmula que
se usa hoy en da por ejemplo en la mayora de los colegios particulares en que los gestores son los que
administran el colegio y los comanditarios son todos los padres de familia que van rotando en el tiempo.
Porque hay un grupo que administra y otro que representa el capital que significa el establecimiento
educacional pero que no tiene injerencia en el manejo, en la administracin.

CLASES DE SOCIEDADES EN COMANDITAS

La ley reconoce dos tipos de sociedades en comanditas:

29
Veremos que respecto de varias materias los socios comanditarios y los gestores no se encuentran en una misma situacin.
 En comandita Simple: Aquella en que el fondo social es suministrado por uno o ms socios comanditarios
o por stos y los gestores. Ntese que la separacin tajante aqu opera en un solo sentido, en el sentido que
los comanditarios no pueden participar de la administracin, pero no en el sentido que los gestores puedan
aportar capital.

En comandita por Acciones: Aquella en que el capital se encuentra dividido en acciones que son suscritas
por socios cuyo nombre no figura en la escritura social. Aqu la separacin es ms clara, es donde se da
claramente que el nombre de los socios comanditarios queda oculto ya que precisamente la ley seala que
su nombre no figura en la escritura social y, por lo tanto, el capital slo puede ser aportado por
comanditarios. Evidentemente esto es as porque si tambin lo fuera por los gestores, como la ley obliga
que sus nombres no figuren en la escritura social, no podra figurar el nombre de estos gestores y eso no
es posible.

SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE

CONSTITUCIN

La constitucin de esta sociedad tambin es solemne, y al igual que la colectiva se forma y prueba por
escritura pblica inscrito su extracto en el Registro de Comercio. No hay diferencia entre la constitucin de la
sociedad colectiva y de la en comandita simple.

Se le aplican a la comandita simple todas las normas relativas a las sociedades colectivas siempre que
no se opongan a su naturaleza, o bien que tengan sealadas normas especiales. El C.Co. dice que se le
aplicarn las normas de los 7 primeros prrafos de este ttulo, vale decir, todos los prrafos del Ttulo VII que
regulas la sociedad colectiva.

Art. 474. La comandita simple se forma y prueba como la sociedad colectiva, y est sometida a las
reglas establecidas en los siete primeros prrafos de este Ttulo, en cuanto dichas reglas no se encuentren en
oposicin con la naturaleza jurdica de este contrato y las siguientes disposiciones.

En consecuencia aqu nos encontramos con que el estudio de este tipo social se reduce al estudio de
las normas especiales que se han dictado para ella, en todo lo dems se aplican las normas de la sociedad
colectiva.30
La sociedad de responsabilidad limitada vino a remplazar la sociedad colectiva, pero en la colectiva est toda
la normativa de las sociedades de personas.
En cuanto a la constitucin hay una pequea novedad en el sentido que el nombre de los socios
comanditarios no figura en el extracto.

RAZN SOCIAL

30
Esa es la respuesta a muchos alumnos cuando preguntan por qu se estudia con tanto detalle la sociedad colectiva en
circunstancias que en la prctica no existe la sociedad colectiva porque no se constituye por la simple razn de que es mejor no

tener responsabilidad solidaria.

 Cuando hablamos del nombre de uno de los socios, algunos o todos y el agregado "Y COMPAA",
nos estamos refiriendo a los socios gestores, y como el agregado debe ser "y compaa" al igual que las
colectivas, si el socios gestor es uno el "y compaa" no significa la inclusin tcita del nombre de los
comanditarios.

Por qu el legislador es tan cuidadoso en esta materia?

Porque el figurar en la razn social expresa o tcitamente implica el responder solidaria e

ilimitadamente de las obligaciones sociales. Por lo tanto, si se incluye el nombre de un comanditario en la
razn social este hecho lo constituye en responsable de las obligaciones sociales ilimitada y solidariamente. 31

ADMINISTRACIN

Por definicin la administracin slo corresponde a los socios gestores, nica y exclusivamente, la
que pueden ejercer directamente o mediante delegados.

Todo esto obviamente lo aplicamos adems al uso de la razn social, ya que administracin y uso e la
razn social son dos conceptos estrechamente vinculados.

Los comanditarios tiene prohibicin absoluta de administrar, y tan amplia es esta prohibicin que no
pueden actuar siquiera como apoderados o delegados de los gestores.

Qu ocurre si un socio comanditario interviene en la administracin?

La sancin es la misma vista a propsito de la insercin de su nombre en la razn social, pasa a

responder ilimitada y solidariamente en las obligaciones de la sociedad. Incluso, es tan severa la sancin, que
dice que de las obligaciones anteriores o posteriores a la contravencin.

El fundamente de esta prohibicin absoluta de que los comanditarios intervengan en la administracin

es que los terceros pueden creer que este socio tiene la calidad de gestor y por lo tanto responder
solidariamente. Pero adems si se analiza con mayor profundidad llegamos a la conclusin que esta
prohibicin est dada tambin en inters de los propios gestores ya que ellos responden ilimitada y
solidariamente debido a que administran, en consecuencia, cmo va a intervenir en la administracin
comprometiendo los patrimonios personales de los socios gestores un socio que l no respondera
personalmente?

31
Adems esto tiene implicancias con ocasin de la quiebra de la sociedad en comandita al analizar el problema de la extensin

de la quiebra. Cuando la quiebra de la sociedad acarrea la quiebra de los socios.

 Evidentemente si as pudiese ocurrir este socio realizara operaciones mucho ms aventuradas, por lo
cual lo justo es que si entra a participar en la administracin tambin participe en la misma manera en la
responsabilidad que ello genera. Hay una sola excepcin que ya veremos a propsito de la comisin en una
plaza distinta a donde ejerce su giro la sociedad.

ALCANCE DE LA RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS

Quin puede hacer efectiva la responsabilidad en caso de que el socio comanditario intervenga en la
administracin ?

Slo la pueden hacer efectiva los terceros y no los gestores, vale decir, los gestores tienen que
preocuparse, ellos mismos, de que el comanditario no intervenga en la administracin, porque ellos no tienen
accin de ningn tipo contra el comanditario que infringe esta norma.

Slo los terceros tienen accin.

Art. 485. El comanditario que violare la prohibicin del artculo precedente quedar solidariamente
responsable con los gestores de todas las prdidas y obligaciones de la sociedad, sean anteriores o posteriores
a la contravencin.

Art. 486. El comanditario que pagare a los acreedores de la sociedad por alguno de los motivos
expresados en los artculos 477 y 484, tendr derecho a exigir de los socios gestores la restitucin de la
cantidad excedente a la de su aporte.

En ninguno de esos casos podrn los socios gestores reclamar del comanditario indemnizacin alguna
por el mero hecho de la contravencin.

Cuando un comanditario interviene en la sociedad y tiene mayor solvencia que los gestores, el tercero
acciona directamente contra l porque le resulta ms fcil y el comanditario debe responderle al tercero.
Puede el comanditario repetir contra la sociedad o los gestores? La respuesta aparente es que NO, pero no es
as. Puede repetir contra los gestores, porque el nico que tiene accin para hacer efectiva la responsabilidad
solidaria e ilimitada del comanditario que intervino en la administracin son los terceros, no los propios socios
gestores.

Todo esto no significa que los socios comanditarios no tengan injerencia en el manejo de la sociedad,
porque si as fuera no estaramos frente a una sociedad, fallara el afectio societatis, estaramos en la misma
situacin de la persona que le entrega dinero a otra para que realice ciertas operaciones con el propsito de
repartirse la eventual utilidad de dicho negocio.

Cmo participa el socio comanditario?

1 Participa en las reuniones o asambleas de la sociedad pero slo con voto consultivo, o sea, tiene
slo derecho a voz.

2 Tiene derecho a examinar los libros, papeles o documentos de la sociedad. Pierde este derecho
cuando cede sus derechos y el que los adquiere no adquiere esta facultad de revisar.
 Art. 482. Puede tambin ceder sus derechos, mas no transferir la facultad de examinar los libros y
papeles de la sociedad mientras sta no haya dado punto a sus operaciones.

Adems hay otra situacin en que se pierde este derecho, que es la prevista en el artculo 488 C.Co.,
que es cuando el comanditario forma un establecimiento de la misma naturaleza del que explota la sociedad en
comandita, o bien se asocia a otra sociedad que explota tambin el mismo giro. Esto parece obvio porque
sera una forma de competencia desleal brutal que un socio tuviera conocimiento de todo lo que ocurre y
forma una sociedad del mismo giro. Pero cabe la pregunta no habamos visto al estudiar el art. 404 de que los
socios no pueden explotar el giro de la sociedad si no es con el consentimiento de los otros socio? cmo es
esto, parece que algo no calza? La explicacin est en que las prohibiciones del art. 404 son aplicables en la
en comandita pero a los socios gestores solamente. Si lo llevamos a otro mbito, tambin veremos que las
causales de disolucin personales dicen relacin slo con los gestores.

Hay, por lo tanto, algunas normas de la sociedad colectiva que no podran ser aplicadas a la en
comandita por ser contrarias a su naturaleza podran se respecto de la administracin, ya que no pueden
administrar los comanditarios; en cuanto a la responsabilidad de los socios; en cuanto a todo lo que dice
relacin con la situacin personal de los socios ya que el carcter intuito persona slo se aplicara a los socios
gestores que son tambin llamados socios colectivos, y no se aplica a los socios comanditarios.

RAZN SOCIAL

Respecto de la razn social slo pueden figurar los socios gestores, y si un comanditario figura
responde solidaria e ilimitadamente. Lo mismo ocurre cuando los socios comanditarios participan en la
administracin.

Actos que la Ley menciona y no son considerados Actos de Administracin por los Comanditarios.

Esto porque la prohibicin de administrar respecto de los socios comanditarios es absoluta, tajante, y
por eso la ley estableci ciertos actos en que pudiera actuar. Estn en el art. 487 C.Co.: los tres primeros
podran propiamente considerarse actos de administracin.

Art. 487. No son actos administratorios de parte de los comanditarios:

1- Los contratos que por cuenta propia o ajena celebren con los socios gestores;

Se refiere a que pueden celebrar contratos los comanditarios con los gestores, sera necesaria esta
mencin? No, porque sera lo mismo que si un tercero contratara con la sociedad; pero para evitar confusiones
pareci del caso decirlo.
2- El desempeo de una comisin en una plaza distinta de aquella en que se encuentre establecido el
domicilio de la sociedad;

Vale decir, si se encomienda a un socio comanditario la realizacin de un acto en una plaza

determinada distinta a donde tiene domicilio la sociedad, este acto no es considerado de administracin.

Esta norma es necesaria porque en la prohibicin de administrar se llega incluso a prohibir actuar de
mandatario, y en este caso eso es precisamente lo que hace, pero el agregado es que sea en plaza distinta.

3- El consejo, examen, inspeccin, vigilancia y dems actos interiores que pasan entre los socios, siempre
que no traben la libre y espontnea accin de los gestores;

En esta norma se encuentra el trasfondo de la prohibicin de los comanditarios cuando dice "y los
dems actos interiores que pasan entre los socios", vale decir, siempre lo que preocupa al legislador es lo que
ocurre frente a terceros , externamente; lo que ocurra para la realizacin de actos al interior de la sociedad no
trascienden frente a terceros.

4- Los actos que colectiva o individualmente ejecuten como comuneros despus de la disolucin de la
sociedad.

Este nmero est en una categora distinta. Se refiere a actos que colectiva o individualmente ejecuten
como comuneros despus de la disolucin de la sociedad. Aqu ya no existe la sociedad, se ha disuelto y en
realidad est bien expresado esto? Habra que decir que se dice comunero y cuando de disuelve una sociedad
de hecho estamos frente a una comunidad, no subsiste la personalidad jurdica, y se estara aludiendo a que en
este caso es una sociedad de hecho.

FONDO SOCIAL

Tiene norma especial, y en general est formado por la suma de los aportes que los socios introducen
en la sociedad.

En este caso sern los aportes de los comanditarios, pero en la comandita simple tambin pueden
aportar los gestores.

Sin embargo un socio comanditario no puede aportar su trabajo, su capacidad personal, su crdito o
industria, porque eso sera estar en el manejo de la sociedad (lo que la ley prohibe en el art.478 C.Co.).

O sea, el aporte del comanditario no consiste en dinero que es de por s una situacin de excepcin,
porque como se le prohibe el manejo de la sociedad cualquier aporte de esta manera implicara que lo tiene
que hacer otro.

CESIN DE DERECHOS SOCIALES

 En cuanto a la cesin de derechos sociales no pueden realizarse sin acuerdo unnime de los socios
gestores (no as para los comanditarios porque los comanditarios no administran).

El legislador considera que los gestores han ingresado en forma intuito persona como administradores,
entonces para cambiarlo se requiere acuerdo . 32

Los comanditarios no requieren autorizacin, pero la cesin tiene la limitacin de ni revisar libros,
documentos y papeles de la sociedad precisamente por ingresar sin consentimiento de los otros socios.

DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD

Respecto de la disolucin de la sociedad encomandita simple est claro que todas las situaciones que
afectan personalmente a los socios se aplican a los socios gestores. En consecuencia la incapacidad
sobreviniente, la insolvencia o la muerte de un socio comanditario no afecta la subsistencia de la sociedad. En
todos los dems casos se aplican las normas de la sociedad colectiva.

Respecto de la liquidacin cuando sta se practica de comn acuerdo (cuando todos los socios
consienten en ello) la nica norma especial es que los comanditarios pueden participar como liquidadores de
la sociedad aunque no hayan tenido ninguna injerencia en la administracin.

SOCIEDAD COMANDITA POR ACCIONES

Aquellas en que el capital se encuentra dividido por acciones suscritas por accionistas cuyos nombres
no figuran en la escritura social.

Esta es la sociedad de personas que ms se parece a la S.A., es un anticipo de ella. La normas

aplicables son las de la comandita simple en todas aquellas materias que no tenga norma especial. Aunque la
ley no lo dice, en la prctica en nuestro pas se produce una variacin respecto de la razn social en que se
pone comandita por acciones (C.P.A.) "Y compaa C.P.A." precisamente para distinguirla y afirmar que se
est frente a una comandita por acciones.

CONSTITUCIN

32
Pasa lo mismo en la sociedad colectiva con el socio designado administrador en la escritura de constitucin.
 Sigue siendo por escritura pblica e inscripcin en el Registro de Comercio dentro de 60 das, pero se
agrega un trmite en relacin con el capital. La ley exige que el capital est totalmente suscrito y pagado a lo
menos en una cuarta parte.

Cmo se acredita esto?

Mediante una declaracin hecha por el (los) gerente (s) o gestor (es) mediante escritura pblica, a la
cual se acompaa una nmina o lista de suscriptores, un estado en las entregas para ver si se enter el 25 % , y
la escritura social.

Como por definicin el nombre de los comanditarios (que aqu se llaman accionistas) no figuran en la
escritura social de constitucin, ellos figuran en la declaracin que hace el gerente o gestor.

Art. 493. Las sociedades en comandita no quedarn definitivamente constituidas sino despus de
suscrito todo el capital y de haber entregado cada accionista al menos la cuarta parte del importe de sus
acciones.

La suscripcin y entrega sern comprobadas por la declaracin del gerente en una escritura pblica, y
sta ser acompaada de la lista de suscriptores, de un estado de las entregas y de la escritura social.

Es un trmite, requisito de la constitucin. Aqu la ley usa la alabra gerente y no gestor, que son los
mismo.

Art. 492. Las sociedades en comandita no podrn dividir su capital en acciones o cupones de accin
que bajen de diez centsimos de escudo, cuando aqul no exceda de cincuenta escudos.

Si el capital excediere de esta suma, las acciones o cupones de accin no podrn bajar de medio
escudo.

Este artculo contiene una norma que hoy no tiene aplicacin.

Art. 494. Las acciones de las sociedades en comandita sern nominativas. Las acciones pueden ser,
como un ttulo de crdito, nominativas, a la orden, al portador, pero en nuestro pas no existen acciones
distintas a las nominativas (o sea, no existen a la orden y al portador). Esto no por razones de seguridad, sino
por una razn tributaria, porque evidentemente no se puede fiscalizar correctamente para efectos tributarios si
existen acciones al portador, por lo tanto, en nuestro pas todas las acciones son nominativas y en la comandita
por acciones sucede lo mismo.

Tambin el C.Co. contiene una norma en orden a cuando pueden ser transferidas las acciones de la
sociedad comandita por acciones, y dice que pueden ser transferidas una vez que se haya pagado a lo menos el
40 % de su valor. Adems el suscriptor es siempre responsable del pago del valor de las acciones.

Art. 495. Los suscriptores de acciones son responsables, a pesar de cualquiera estipulacin en
contrario, del monto total de las acciones que hubieren tomado en la sociedad.

Las acciones o cupones de accin no sern negociables sino despus de entregadas dos quintas partes
de su valor.

CONTROL DE LA SOCIEDAD
 Hay normas especiales que dicen relacin con la avaluacin de los aportes que no son dinero. Quin
determina el valor de estos aportes? Vara segn el tipo o especie de sociedad. Cuando es sociedad colectiva
pueden hacerlo los socios de comn acuerdo en la escritura de constitucin. El la S.A. la norma es totalmente
diferente. En las C.P.A. tambin existe una norma que limita este derecho de los socios, y tratndose de una
sociedad de capital limitada fijarn el valor de los aportes los socios porque se aplica las normas de la
colectiva.

Aqu hay un cambio en la ley porque es un asunto de responsabilidad ms que de administracin, en

que el engao a terceros no tiene mayor trascendencia; porque no es lo mismo un grupo de personas que
aportan bienes por 100 y ellos lo avalan en 1000 y se pongan a la venta a terceros siendo que en realidad han
ganado un 10 %. Los terceros que contratan con esta S.A. creen contratar con una sociedad que vale 1000 y en
realidad vale 100. En el fondo hay un inters pblico comprometido y por lo tanto da lo mismo si los socios se
engaan a ellos.

En este caso se trata de acciones que pueden circular libremente y por eso el legislador establece un
procedimiento especial para justipreciar estos aportes no constitudos en dinero y tambin cuando se estipulan
ciertas ventajas especiales.

Esta estipulacin de ventajas especiales es lo que en S.A. se llama "acciones que gozan de
preferencia", por el dar a las acciones un determinado inters o darle ms votos, etc., y en esta materia es
donde interviene el legislador estableciendo que el justiprecio de estos aportes que el justiprecio de estos
aportes deben requerir de dos asambleas. 33
En la primera asamblea se toma conocimiento de los aportes o ventajas que se quieren establecer y se procede
a valorizar a priori por los propios accionistas o bien se encarga la valorizacin a un perito, un tercero.
En una asamblea posterior los accionistas deben aceptar o rechazar el valor de los aportes o ventajas
sin la participacin en dicha asamblea de los accionistas que efectan los aportes o que sean titulares de las
acciones que gozarn de ventaja especial. Y la mayora que apruebe esto debe ser a lo menos la cuarta parte
de los accionistas que representen a lo menos la cuarta parte del capital.

Art. 496. Siempre que alguno de los socios llevare un aporte que no consista en dinero, o estipulare a
su favor algunas ventajas particulares, la asamblea general har verificar y estimar el valor de uno y otras, y
mientras no haya prestado su aprobacin en una reunin ulterior, la sociedad no quedar definitivamente
constituida.

Las deliberaciones de la asamblea sern adoptadas a mayora de sufragios de los accionistas presentes
o representados; y esta mayora ser compuesta de la cuarta parte de los accionistas, que represente la cuarta
parte del capital social.

Los socios que hicieren el aporte o hubieren estipulado las ventajas sometidas a la apreciacin de la
asamblea, no tendrn voto deliberativo.

RGANOS ADMINISTRATIVOS DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES

Estos rganos administrativos son 2: por una parte la junta de vigilancia y por otra la asamblea
general de accionistas.

33
Veremos que las asambleas de los accionistas es el rgano como se manifiestan los comanditarios.
 Junta De Vigilancia

La junta de vigilancia es un rgano integrante de la sociedad en comandita por acciones que se ha

establecido con el objeto, como su propio nombre lo indica, de controlarla.

Su nmero de miembros es al menos de tres, todos los cuales naturalmente deben tener la calidad de
accionistas de la sociedad, deben ser tres a lo menos, pero pueden ser ms; y estos son elegidos por la
asamblea general de accionistas.

Respecto de la primera junta de vigilancia, la ley establece que deben ser elegidos inmediatamente de
constituida la sociedad y antes de que esta inicie sus operaciones. Esta primera junta de vigilancia dura un
ao en sus funciones, y las siguientes juntas cinco aos.

Atribuciones que La Ley le Otorga:

Lo primero es verificar si la sociedad ha sido legalmente constituida; y es por esto que la junta debe
ser elegida inmediatamente despus de la constitucin y antes que inicie sus operaciones.

Otra funcin que le corresponde a la junta es la de inspeccionar los libros de la sociedad, comprobar la
existencia de los valores sociales en caja, ya se trate de documentos, o sea, efectos de comercio, o de cualquier
otra forma.

Debe adems la junta, presentar anualmente, a la asamblea de accionistas, una memoria acerca de los
inventarios y de las proposiciones que haga el gerente o el gestor (o los gerentes o gestores segn sea si son
varios) para la distribucin de utilidades o de dividendos.

Tiene facultad adems, para convocar a la asamblea general de accionistas, y para provocar la
disolucin de la sociedad.

Si se analizan estas facultades que la ley le otorga a la sociedad en comandita por acciones, se advierte
un parecido con las facultades que tiene el directorio en la sociedad annima, con una gran diferencia
naturalmente, cual es que la junta de vigilancia no administra, la administracin le compete a los gestores o
gerentes, en cambio el directorio o consejo de la sociedad annima es el rgano administrativo de esta por
excelencia. Pero en cuanto a la presentacin anual de una memoria, la de convocar a la asamblea general de
accionistas, la de provocar la disolucin de la sociedad, la de proponer el porcentaje de las utilidades que se
repartir como dividendo etc., evidentemente que si se parece al directorio de una sociedad annima.

Aunque la ley no lo dice, entendemos que la asamblea puede remover a los miembros de la junta de
vigilancia, porque en Derecho las cosas se deshacen como se hacen.

Asamblea General
 Curiosamente no est reglamentada en el Cdigo, ni siquiera est establecida en forma expresa, sino
que lo que hay son precisamente referencias a ella, por ejemplo en el art. 499 cuando dice ... y presentar al
fin de cada ao a la asamblea general..., y en el art. 500 cuando dice La junta de vigilancia tiene derecho de
convocar la asamblea general..., etc.

Es el rgano, naturalmente, que se rene anualmente y que est compuesto por todos los accionistas
de la sociedad en comandita por acciones, y que le corresponder elegir a los miembros de la junta de
vigilancia y pronunciarse sobre las proposiciones que sta le haga.

En todo lo dems esta sociedad se rige por las normas de la sociedad en comandita simple, y como la
comandita simple, en todo aquello en que no tenga normativa especial, se rige por las reglas de la sociedad
colectiva.

SISTEMA DE RESPONSABILIDADES Y SANCIONES

En este sistema de responsabilidades y sanciones que establece el legislador, se advierte como en este
tipo social la intervencin del legislador es mayor, al suponerse que existe o puede existir un inters pblico
comprometido, con lo cual paulatinamente nos vamos acercando a lo que ocurre con la sociedad annima en
donde la intervencin del legislador es mayor.

Y es evidente que esto sea as, ya que la sociedad colectiva, sociedad de personas por excelencia,
afecta a sus socios solamente, es suficiente con que el legislador haya establecido la responsabilidad solidaria
de stos frente a los terceros; lo mismo acontece, sin la responsabilidad solidaria, respecto de las sociedades
de responsabilidad limitada. En cambio, en la sociedad en comandita, y sobre todo en la comandita por
acciones, los intervinientes pueden ser muchos ms, porque el capital se encuentra repartido en acciones, los
accionistas pueden ser muchos y las acciones circular libremente, ya no es un problema tan particular, tan
privado como acontece en las otras sociedades.

Finalmente encontramos la sociedad annima, y sobre todo en la sociedad annima abierta, en que la
intervencin es mucho mayor, y no slo desde el punto de vista legislativo, sino que incluso existe un rgano
pblico, la Super Intendencia, encargada de fiscalizarlas y controlarlas, y esto debido al inters pblico
comprometido, ya que por sus propias caractersticas su capital est repartido en una cantidad muy grande de
personas.

Responsabilidad Civil:

1.- Los miembros de la junta de vigilancia por infraccin a las normas de su constitucin: Cabe tener
presente que lo primero que le corresponde a los miembros de la junta de vigilancia es cerciorarse que la
sociedad se encuentre legalmente constituida.

En este caso, el juez puede declarar la responsabilidad solidaria de los miembros de la junta de
vigilancia con los gestores, por todas las operaciones ejecutadas con posterioridad al nombramiento y
aceptacin como miembro de la junta de vigilancia.
 Si alguna critica pudisemos formular a esta disposicin, es que lo dicho debiera aplicarse a los
miembros de la primera junta y no a los miembros de las posteriores, as como aconteci en la ley N 3918
cuando se estableci la sancin de la responsabilidad solidaria pero para los socios fundadores, vale decir para
los que actuaron cuando se constituy la sociedad, no para los posteriores; aqu podra haberse seguido ese
predicamento, pero no es as, la ley no distingue y por lo tanto afectar a todos los miembros de la junta de
vigilancia aunque sean muy posteriores, lo cual obliga a que cada vez que se eligen miembros de la junta de
vigilancia stos debieran verificar la constitucin de la sociedad. En cambio, si se sigue el criterio de los
fundadores que hubiesen aportado bienes o a cuyo respecto se hayan estipulado ventajas especiales.

Art. 501. Anulada la sociedad por infraccin de las reglas prescritas para su constitucin, los
miembros de la junta de vigilancia podrn ser declarados solidariamente responsables con los gerentes de
todas las operaciones ejecutadas con posterioridad a su nombramiento y aceptacin.

La misma responsabilidad podr ser declarada contra los fundadores de la sociedad que hayan llevado
un aporte en especie y estipulado a su favor ventajas particulares.

2.- Los gerentes o gestores: Estn afectos a responsabilidad por dos hechos:

por la emisin de acciones o cupones de acciones en contravencin a lo dispuesto en la ley; y

por dar inicio a las operaciones sociales antes que se haya constituido la junta de vigilancia.

Pero esta responsabilidad de los gerentes o gestores est sancionada con multa, y estas multas en un
pas que tradicionalmente ha tenido un proceso inflacionario alto sean hecho ridculas, por lo tanto
inaplicables, de partida estn escudos, moneda que dej de tener curso legal hace casi un cuarto de siglo; as
que en la prctica no operan.3.- Los miembros de la junta de vigilancia, que consiste en su responsabilidad
solidaria, cuando permitan inexactitudes en los inventarios, y cuando con conocimiento de causa permitan
distribucin de utilidades no justificadas.El legislador dice aqu con conocimiento de causa porque el
reparto de utilidades en una sociedad dice relacin con los beneficios (que parte de los beneficios se reparte),
y los beneficios se van a determinar por el balance, y concretamente de la partida de ganancias y prdidas, y le
corresponde hacer el balance a los gestores; este balance puede tener errores, pero esto no es culpa de la junta
de vigilancia, sino que es imputable al gestor, y es por esto que la ley utiliza esta expresin .Responsabilidad
Penal:El art. 505 establece sanciones de carcter penal, aqu entramos al terreno de los delitos previstos en los
arts. 467 y ss. del Cdigo Penal que se refieren a los delitos de estafa. Pero esta no es una responsabilidad
penal directa, dirigida a los gestores o a los miembros de la junta de vigilancia, sino que es una
responsabilidad penal mucho ms amplia que puede alcanzar a cualquier persona.Art. 505. Sern castigados
con arreglo a las prescripciones del Cdigo Penal:

1- Los que por simulacin de suscripciones o entregas, por publicacin maliciosa de suscripciones o
entregas que no existen, o mediante otros hechos falsos, hayan obtenido o procurado obtener suscripciones o
entregas;

Esta norma se refiere a los vendedores o colocadores de acciones, que pueden incurrir en cualquiera
de las situaciones que seala este N 1.2- Los que para provocar suscripciones o entregas publiquen de mala fe
los nombres de personas a quienes se suponga relacionadas con la sociedad, a cualquier ttulo que sea.
 La publicacin de personas dice relacin con estar vinculadas estas personas a la sociedad.Los dos
casos son modalidades de estafas, modalidades de engao malicioso a terceros, lo que puede exceder a los
gestores o a los miembros de la junta de vigilancia.CONFLICTO ENTRE LOS ACCIONISTAS Y LA JUNTA
DE VIGILANCIA O LOS GERENTESEn este caso la ley establece que sern representados por apoderados
designados por la asamblea general, y si no puede ser as deber ser designado por la justicia ordinaria. La
norma pertinente est en el art. 506 C.Co.Art. 506. Los accionistas que tuvieren que sostener colectivamente,
como demandantes o demandados, un pleito contra los gerentes o los miembros de la junta de vigilancia,
sern representados por apoderados elegidos por la asamblea general.

No pudiendo verificarse el nombramiento por la asamblea general, por un obstculo cualquiera, ser
hecho por el juzgado de comercio a peticin de la parte ms diligente.

Si el pleito versare sobre objetos de inters particular de algunos accionistas, los apoderados sern
nombrados en reunin de los interesados en la causa.

En cualquiera de los dos casos propuestos, los accionistas podrn intervenir personalmente en la
causa, a cargo de soportar los gastos de su intervencin. 34

ASOCIACIN O CUENTAS EN PARTICIPACINEl art. 348, que da inicio al Ttulo VII relativo a
las sociedades, seala que la ley reconoce las tres especies o tipos de sociedad (no la de responsabilidad
limitada, porque sta no se conoca a la poca de dictacin del Cdigo); y en el inciso final se seala que la
ley reconoce adems la asociacin o cuentas en participacin.Existe sta institucin en Derecho Mercantil,
institucin bastante particular, que se asemeja enormemente a la sociedad, pero que no es sociedad (tampoco
tiene personalidad jurdica), y que en realidad la mayora de los Cdigos en el Derecho Comparado la ponen
adosada a la sociedad porque no hay donde ponerla. As, en nuestro Cdigo est reglamentada al final de este
Ttulo, en los arts. 507 a 511.La asociacin o cuentas en participacin es un contrato en virtud del cual dos o
ms comerciantes toman inters en una o muchas operaciones mercantiles, instantneas o sucesivas, que debe
ejecutar uno de ellos en su nombre y bajo su crdito personal, a cargo de rendir cuenta y dividir con sus
asociados las ganancias o prdidas en la proporcin que se haya convenido.Por lo tanto, las partes son: por un
lado, el que acta bajo su nombre propio y su crdito personal, el cual se denomina gestor; y los otros, con
quienes el gestor se divide las utilidades en la proporcin convenida, son los asociados o partcipes, de ah el
nombre de asociacin o cuentas en participacin.Como puede apreciarse, estamos en presencia de un contrato
de carcter privado y que por sus especiales caractersticas ha tenido muchos nombres, se le ha denominado
sociedad transitoria, sociedad oculta, etc.; porque en verdad los asociados o partcipes no figuran en parte
alguna, el nico que aparece es la persona del gestor que acta a su propio nombre y bajo su crdito personal,
de tal suerte que para los terceros no es posible advertir si est actuando como gestor de una cuenta en
participacin o lisa y llanamente como una persona individual; porque adems el gestor no tiene porque
declara a que ttulo acta, as que para el tercero ese distingo ni siquiera puede existir.El inciso primero del art.
509 dice que La participacin es esencialmente privada, no constituye una persona jurdica, y carece de razn
social, patrimonio y domicilio. Y agrega el art. 510 El gestor es reputado nico dueo del negocio en las
relaciones externas que produce la participacin., vale decir, para los terceros que contratan con este gestor
est actuando sta persona natural y l ni siquiera sabr si lo est haciendo a ttulo individual o como gestor de
una cuenta en participacin, por lo tanto el problema es slo al interior de la asociacin: la relacin entre el
gestor y los partcipes o asociados.

Llama la atencin en la definicin porque se refiere a los comerciantes, o sea, en el derecho comercial
que es real y objetivo se introduce un elemento de carcter subjetivo.

Podran las personas no comerciantes celebrar un contrato de cuentas en participacin?

Es perfectamente posible, podra ser un contrato innominado en virtud del principio de la autonoma
de la voluntad y se le aplicaran las normas de los arts. 507 al 511 C.Co.
34
Ahora veremos el ltimo captulo antes de entrar a Sociedades Annimas.
 Caractersticas del Contrato

- Es consensual. En la prctica se celebra por escrito, no porque sea exigencia sino para efectos
probatorios en materia tributaria. No obstante, el cdigo dice que puede establecerse por cualquier medio de
prueba, y en este caso sern fundamentales los libros de contabilidad, la correspondencia, testigos.

Art. 509. Inc. 2: Su formacin, modificacin, disolucin y liquidacin pueden ser establecidas con los
libros, correspondencia, testigos y cualquiera otra prueba legal.

- Importancia capital merece lo relativo a los terceros. El gestor es reputado el nico dueo del
negocio. Ni los asociados y partcipes tienen accin contra los terceros con que hubiera contratado el gestor, ni
tampoco los terceros tienen accin contra los partcipes o asociados. Hay que actuar frente o en contra del
gestor, no hay vnculo entre los asociados o partcipes y los terceros. (Esto sin perjuicio de que haya una
cesin de derechos o acciones).

- En el aspecto tributario: el art. 28 del C. Tributario se refiere expresamente a la asociacin o cuentas

en participacin, porque el problema es que si el que figura nicamente es el gestor l realizar las
operaciones y pareciera que es l el sujeto gravado con los impuestos motivo de estas operaciones. Por otro
lado los asociados o partcipes podrn no declarar las utilidades que les correspondan en esta asociacin. El
inters fiscal evidentemente es que los impuestos de las operaciones se paguen y el primero que aparecer
como responsable del pago es el gestor; uno y otro tendrn que acreditar la verdadera situacin frente a
impuestos internos.35

Lo aconsejable es, por lo tanto, que el contrato se celebre por escrito y quede establecido en l la
participacin que corresponde a cada uno de los asociados o partcipes. 36

5. LA SOCIEDAD ANONIMA

Constituye dentro de la evolucin del derecho societario la forma societaria ms acabada.

Ella permite superar una serie de defectos o limitaciones que tienen las sociedades de personas. Por
ejemplo:

35
Lean el artculo del Cdigo Tributario.

36
Con esto termina lo relativo a las Cuentas en Participacin y veremos las S. A.
 En cuanto a la cesibilidad de derechos sociales, a la posibilidad de transferir, ya que en la sociedad de
personas lo normal es el consentimiento unnime de los socios. 37

La limitacin respecto al nmero de socios, porque la sociedad de responsabilidad limitada no puede

tener ms de 50, en la colectiva o en comandita no se limita por ley, pero en la prctica est limitado porque es
inmanejable.

Como son contratos intuito personae repercuten en la sociedad una serie de situaciones personales de
los socios: muerte, insolvencia, etc. No obstante la ley dice que constituye una persona distinta de los socios
individualmente considerados.

En las S. A. las situaciones personales de los socios son ajenas a la sociedad. Eso lo hemos visto no
slo con relacin a las causales de disolucin, sino tambin en cuanto a las prohibiciones en las sociedades de
personas como no abordar las actividades que realiza la sociedad.

La administracin en las sociedades de personas es en principio algo engorrosa.

Es difcil a travs de una sociedad de personas juntar capitales ms o menos grandes por la limitante
del nmero de socios. En cambio, tratndose de S. A. esto es mucho ms sencillo.

Es, por lo tanto, la S. A. la forma jurdica ms avanzada, ms evolucionada de la organizacin

empresarial moderna. Precisamente el desarrollo econmico de las ltimas dcadas est unido a la asociacin
de grandes capitales que slo es posible a travs de las S. A.

ORIGEN Y DESARROLLO DE LA S. A.

La S. A., tal como se concibe hoy en da, no fue conocida en el derecho antiguo. Sus primeros
vestigios pueden encontrarse en bancos del medioevo Italiano (Venecia, Gnova, y Barcelona) pero estos
primeros bancos en sus inicios fueron fundamentalmente asociaciones de acreedores al Estado, y en que el
Estado, adems de ser deudor, les reconoca ciertos derechos y prerrogativas.

Pero la S. A. como la conocemos hoy est vinculada a la conquista y colonizacin Holandesa y

Francesa, no a la Espaola que fue obra de la corona. Las dos primeras fueron obra de compaas de
particulares a los cuales el Estado les otorgaba franquicias especiales. Vale decir, fue una actividad de
privados (como se dira hoy), no del Estado centralizada. Las razones de esto naturalmente son muchas y
complejas, entre ellas el problema religioso. La conquista Espaola tuvo un tinte evangelizador, no as
Holanda y Francia.

37
Hacen excepcin a esto la situacin de los comanditarios y en la simple se ponen limitaciones a los libros.
 En consecuencia, en Holanda surge en primer trmino la sociedad destinada a realizar la conquista y
colonizacin de Oriente, como por ejemplo Indonesia; despus vinieron las de las Indias Orientales e incluso
Sudamrica; y en ambos casos se crearon estas compaas de privados con franquicias otorgadas por la
corona.

Como el desarrollo de estas compaas coincidi un poco con los regmenes polticos a partir de las
obras de Lock y Monteqieu, y la S. A. se desarroll como una concesin de atribuciones otorgadas por el
Estado, la S. A. adquiri la misma estructura que conforme a los tratadistas de derecho pblico tiene el Estado.
Y as se estableci una junta de accionistas que rene a los dueos de la sociedad y fija las lneas de sta
(equivalente a un congreso o parlamento) un consejo de administracin o directorio que tiene carcter
ejecutivo y un cuerpo fiscalizador que tiene el carcter de rgano judicial.

Qu ocurri en Chile.

La primera legislacin propiamente tal sobre S. A. es bastante reciente en el mundo occidental. Fue el
C.C. Francs de 1807 el que primero reglament la S. A. La legislacin espaola no contena reglamentacin
de la S. A. por lo que en nuestro pas no la hubo hasta que en 1854 se dict una ley especial reglamentaria de
la S. A. que fue la que permiti que se crearan las primeras S. A. del pas. 38
Posteriormente el C.C. reconoci la existencia de la S. A. como un tipo o especie de sociedad, y la ley de
1854 fue naturalmente incorporada al C. Co. De 1865.

Caractersticas de la S. A. de Acuerdo a esta Normativa.

El carcter fundamental que la diferencia de las otras especies de sociedades es que nace en virtud de
una autorizacin de la autoridad. Era muy fuerte la razn que vena desde los inicios de la S. A. en el sentido
que es el Estado el que autoriza la existencia de la sociedad, por lo tanto la S. A. requera de un decreto que
autorizara su existencia. A diferencia de las otras que nacen por el acuerdo de voluntad de todos los socios y
que cumpliendo ciertos requisitos legales se le otorga personalidad jurdica.

Esto se mantuvo en Chile hasta 1982. Con la dictacin de la actual ley de S. A. esto se cambi.

Posteriormente a la reglamentacin de la S. A. en el C. Co. que recogi las disposiciones de 1854, en

virtud de la ley 4.404 de 1928 se cre un organismo centralizado denominado "Inspeccin General de S. A."
que fue el antecedente para la creacin de la "Superintendencia de S. A., compaas de Seguros y Bolsa de
Comercio" (DFL 251), con lo cual se pasa a tener la segunda caracterstica distintiva de estas sociedades, que
es que estas sociedades quedan sometidas a la fiscalizacin de la Superintendencia del ramo por considerarse
que en su actividad hay un inters pblico comprometido, por la magnitud de los negocios, accionistas, etc. O
sea, estas sociedades quedan sometidas al control de un organismo estatal, situacin que se mantiene hasta
1981 en que se dictan dos cuerpos legales:

38
Hay una Compaa de Seguros hasta hoy da.
 - Ley 18.045 que legisla por primera vez en nuestro pas sobre mercado de valores.

- Ley 18.046 que establece el nuevo texto sobre S. A. con tcnica legislativa que derog todas las
disposiciones contenidas en el C. Co. pasando a ser un cuerpo legal especial. Estas dos leyes han sufrido
ciertas modificaciones en estos 17 aos de vigencia. 39

Comentarios a la Nueva Ley.

1 Ella recoge los principios y doctrinas ms recientes sobre S. A. en derecho comparado.

2 Dej de lado el criterio intervencionista en sentido que la S. A. slo puede nacer en virtud de una
autorizacin Estatal.

3 Mantuvo el control o super vigilancia de ellas a travs de la superintendencia del ramo, pero slo
respecto de ciertas S. A. , no de todas. Para este efecto se dividi a la S. A. en Sociedad Annima abierta y
cerrada, y el control se mantuvo slo sobre las abiertas.

Esto sin perjuicio de las denominadas Sociedades Annimas Especiales. Con esto se quiere decir que
existen ciertas actividades que slo pueden ser abordadas por S. A. constituidas, precisamente, con este
objetivo y que no pueden tener finalidades de otra naturaleza. La ley obliga que se constituyan como S. A. y
adems quedan sometidas al control de rganos especializados, por ejemplo bancos e instituciones financieras
que quedan sometidas al control de la Superintendencia de Bancos; Sociedades Administradoras de Fondos de
Pensiones que tambin tienen una superintendencia; las Compaas de Seguros que tambin se controlan por
la Superintendencia de Valores y Seguros; Administradoras de Fondos Mutuos; bolsas de Valores, etc.

Todas estas son las denominadas sociedades Annimas Especiales, por lo tanto hay que tener claro
que por un lado existen las S. A. abiertas y cerradas y por otro lado las S. A. especiales que son aquellas que
abordan actividades que la ley exige que sean centralizadas por S. A. y sin perjuicio de eso quedan sometidas
a un control especial durante su funcionamiento.

CONCEPTO DE SOCIEDAD ANNIMA

El art. 1 de la ley 18046 define la sociedad annima; y es importante sta definicin porque
innova en el concepto existente antes de su dictacin.
Art. 1 Ley N 1804640

39
Nuestro estudio sobre S. A. ser fundamentalmente sobre estos dos textos.

40
Todos los artculos de aqu en adelante son de esta ley a menos que se diga lo contrario.
: La sociedad annima es una persona jurdica formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por
accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por
miembros esencialmente revocables.La sociedad annima es siempre mercantil, aun cuando se forme para la
realizacin de negocios de carcter civil.

Desde el inicio, la definicin est aludiendo a que el elemento ms importante de la sociedad annima
es el patrimonio de la sociedad: la definicin dice formada por la reunin de un fondo comn..., ste es el
elemento determinante porque la sociedad annima es tpicamente una sociedad de capital.

ste fondo comn, ste patrimonio social, es suministrado por los accionistas, nombre que pasan a
tener los socios en las sociedades de capital, quienes responden slo del monto de su aporte; se produce, por
lo tanto, en la sociedad annima como en ninguno de los otros tipos sociales, una desvinculacin entre el
accionista y la sociedad, desaparece, tratndose de la sociedad annima, ese vnculo tan estrecho que haba
entre los socios y la sociedad derivado de una multiplicidad de factores y cuya mxima demostracin era que
los socios respondan con su patrimonio personal de las obligaciones sociales.

Aqu ya no queda nada de ese contrato intuito personae en que el elemento personal era determinante al
contratar y durante la permanencia de la sociedad; todas aquellas situaciones que afectando al socio
repercutan en la sociedad, como su muerte, su capacidad, su insolvencia, las prohibiciones a que estaban
sujetos los socios, desaparecen tratndose de la sociedad annima.

La vinculacin entre el accionista y la sociedad, podramos decir de alguna manera que es una
vinculacin inicial al efectuarse el aporte, pero una vez efectuado ste se produce una desvinculacin entre la
sociedad y el accionista; l conserva ciertos derechos frente a la sociedad, derechos que emanan precisamente
de su calidad de accionista. Sus derechos pasan a ser representados por un ttulo, cual es la accin, ttulo de
crdito representativo de un sin nmero de derechos que tiene el accionista, que tiene el titular frente a la
sociedad.

Si pudiramos hacer un smil, diramos que el accionista (a diferencia del socio) ms que dentro de la
sociedad, se encuentra frente a ella

Resalta tambin la definicin desde su inicio, que estamos en presencia de una persona jurdica,
reiteracin innecesaria desde el momento que el art. 2053 C.C. dice que toda sociedad legalmente constituida
es una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados. Pero esta reiteracin tiene
tambin su razn de ser, y es darle connotacin al hecho que hoy en da, a diferencia de lo que ocurra en el
siglo pasado, poca de dictacin de los cdigos, la sociedad, y sobre todo la sociedad annima, es considerada
ms un sujeto de derecho (persona jurdica) que un contrato.

Para estos efectos es necesario tener presente la definicin de sociedad por el art. 2053 C.C., que seala
que es un contrato; adems est reglamentada en el Libro IV del C.C. a propsito de los contratos, no est
tratada la sociedad a propsito de las personas jurdicas en el Ttulo XXXIII del Libro I, donde si lo estn las
corporaciones y las fundaciones; por lo tanto, el criterio imperante en esa poca era el criterio contractual de la
sociedad.
 Respecto de la reunin del fondo comn o la reunin del patrimonio de la sociedad annima tambin se
produce una diferenciacin muy importante en el sentido que la sociedad annima muchas veces no es de
formacin simultnea como acontece con todos los otros tipos sociales, sino que es de formacin sucesiva a
medida que se va enterando el capital social, lo que sucede cuando el capital es aportado no slo por los
fundadores de la sociedad, sino que se van incorporando nuevos accionistas que van suscribiendo el capital de
la sociedad.

Enseguida agrega la definicin el aspecto responsabilidad, en el sentido que los accionistas no

responden ms all que su aporte, del valor de las acciones que suscribieron y pagaron.

Hace mencin tambin la definicin de la sociedad annima a su administracin y es aqu donde se

produce la mayor innovacin con el concepto existente antes de la dictacin de la ley 18046, ya que la
sociedad annima es administrada por un directorio integrado por mandatarios revocables. Antes el C.C., y
reiteraba el C.Co., deca que la administracin era ejercida por mandatarios temporales y revocables; por lo
tanto la innovacin est en que la ley 18046 recogi el concepto moderno en el sentido de que la
administracin de la sociedad annima no la ejercen personas individualmente sino que la ejerce un rgano
social denominado directorio.

La verdad es que siempre ha sido as, lo que pasa es que la teora del rgano social es relativamente
moderna, relativamente nueva, pero nunca la administracin de la sociedad annima la han ejercido
individualmente los directores, quien la ejerce es el directorio como rgano en sala legalmente constituida, y
esto es vlido para cualquier rgano que funcione en forma colegiada.

La administracin de la sociedad annima la ejerce fundamentalmente, no en forma exclusiva porque

adems est la asamblea o junta de accionistas, el directorio como rgano social, no individualmente la
persona de los directores. Otra cosa distinta es que ste rgano especial denominado directorio est integrado
por miembros temporales y revocables; la ley suprimi el trmino temporales y dej slo la acepcin
revocables.

El inc. 2 de este art. 1 seala algo tambin novedoso en el sentido que la sociedad annima es siempre
mercantil, es siempre comercial an cuando se forme para objetos o negocios de carcter civil.

Al clasificar las sociedades en civiles o mercantiles, decamos que stas tendran uno u otro carcter
dependiendo de su objeto, pero basta que uno de sus objetos o finalidades sea de carcter mercantil para que la
sociedad tenga ste carcter. Lo que es vlido tratndose de los otros tipos de sociedades; tratndose de
sociedades annimas hoy en da todas tienen el carcter de comercial por haber una norma expresa que as lo
declara.

La finalidad perseguida por el legislador al disponer esto, porque puede ser que la sociedad tenga una
finalidad civil por completo ajena a la actividad mercantil, fue cumplir con la tendencia a la uniformidad entre
el Derecho Civil y el Derecho Mercantil, que vaya desapareciendo esta doble legislacin de fondo aplicable y
por lo tanto aplicarle un estatuto nico a todas las sociedades annimas; que fuera desapareciendo esta
situacin mixta en materia societaria, como ya lo haba intentado en el ao 1923 cuando la ley 3.918 dispuso
que las sociedades de responsabilidad limitada civiles y mercantiles se rigen por un estatuto nico y se
constituyen en igual forma (art. 1 ley 3918).
 CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES ANNIMAS

La primera gran clasificacin que hace la ley 18.046 es entre sociedades annimas abiertas y sociedades
annimas cerradas.

Una de las caractersticas de la sociedad annima antes de la dictacin de la ley 18.046 era que ella
quedaba sometida al control o a la supervigilancia de un rgano pblico denominado Superintendencia, lo que
es un concepto nuevo porque las sociedades de personas no estn, y nunca han estado, sujetas al control de un
rgano pblico. Juega por lo tanto plenamente el principio de la autonoma de la voluntad, de la voluntad de
los socios, por muy grande o muy importante que pueda llegar a ser una sociedad de personas. En cambio, la
sociedad annima desde su inicio tuvo otro carcter, ya que naci a la vida del Derecho como una concesin
de la autoridad, porque nacieron realizando ciertas actividades en la que los Estados estaban interesados y que
para ser desarrolladas requeran de una serie de franquicias de la autoridad; entonces, desde siempre la
sociedad annima tuvo una especie de vigilancia o supervisin por parte de la autoridad.

Est supervigilancia se manifest no slo en la supervisin durante su existencia, sino que en el

otorgamiento de la autorizacin de existencia; suscrita la escritura de constitucin de la sociedad annima,
haba que obtener la autorizacin de existencia de la autoridad, a travs de un Decreto Supremo del Ministerio
de Hacienda y posteriormente por resolucin de la Superintendencia.

Con el tiempo, el nmero de sociedades annimas fue creciendo enormemente, y a esto contribuy una
causal por completo ajena al Derecho Comercial y al desarrollo econmico de un pas, ya que fue una causal
de ndole tributaria en el sentido que las sociedades annimas, en ciertos aspectos, tenan normas ms
favorables que las sociedades de personas. 41

Y es por esto que muchas sociedades de personas se transformaron en sociedades annimas, por una
conveniencia de carcter tributario, sin que realmente fueran sociedades annimas, lo que llev a que el
control de la Superintendencia no fuera efectivo, ya que ste organismo estaba pensado y estaba estructurado
para fiscalizar un nmero menor de sociedades annimas; y es obvio que la intencin era que quienes fueran
fiscalizadas fueran las verdaderas sociedades annimas y no estas sociedades chicas de carcter familiar o
cuasifamiliar. Entonces, cuando se estudi el proyecto de la ley 18.046, se estableci una gran clasificacin
entre sociedades annimas abiertas y sociedades annimas cerradas.

Las sociedades annimas abiertas son aquellas en que el Estado tiene inters de supervisar y controlar,
son las verdaderas sociedades annimas. Son sociedades annimas cerradas todas stas que aparecieron por
una especie de estado de necesidad y respecto de las cuales nunca existi inters por ejercer control o
supervisin.

41
La remuneracin que obtenan los socios en las sociedades de personas eran fijadas por las utilidades, y por lo tanto, como
son utilidades, deben tributar; en cambio los sueldos, o sea, las remuneraciones que paga una sociedad annima, son gasto.
 Se dispuso que para determinar cuales seran las sociedades annimas abiertas existiran tres criterios,
pero ninguno de estos criterios dice relacin con la magnitud de la sociedad sino que con otros criterios:

Cuando la sociedad hace oferta pblica de sus acciones.

Cuando la sociedad tiene ms de 500 accionistas, o sea, un nmero ms o menos importante de

accionistas.

Aquellas en que al menos el 10% de su capital suscrito pertenezca a un mnimo de 100 accionistas. La
idea subyacente es defender los intereses de los pequeos y medianos accionistas.

La norma que seala el ltimo criterio est mal redactada, porque en todas las sociedades que
tengan ms de 100 accionistas, al menos el 10% de su capital pertenecer a 100 accionistas, con lo cual la
segunda categora desaparecera, porque el nico caso en que no se dara esta situacin sera cuando un
solo accionista tuviera ms del 90% de las acciones.

Como esta no poda ser la intencin del legislador, el Reglamento de las Sociedades Annimas le hizo
un agregado a esta norma:

Art. 1 Reglamento de Sociedades Annimas: Las sociedades annimas son de dos clases: abiertas y
cerradas.
Son abiertas las que hacen oferta pblica de sus acciones en conformidad a la Ley N. 18.045, de 1981,
de Mercado de Valores.
Asimismo, son abiertas las sociedades que tienen 500 o ms accionistas y aquellas en las que a lo menos el
10% de su capital suscrito pertenece a un mnimo de 100 accionistas, excluidos los que individualmente
excedan de dicho porcentaje.

Son sociedades annimas cerradas las no comprendidas en los incisos anteriores.

O sea, quedan excluidos dentro de los 100 todos los accionistas que individualmente tienen ms del
10% del capital de la sociedad.

Junto con la ley N 18.046, se dict la ley N 18.045 que por primera vez reglament el mercado de
valores en nuestro pas, y ah se precisaron una serie de trminos a propsito del Mercado de Valores.

En primer lugar, se define que son valores: ttulos transferibles o cedibles, como por ejemplo acciones
de sociedades annimas, opciones de acciones, bonos, debentures, bonos canjeables en acciones, etc.

Art. 3 inc. 1 y 2 Ley N 18045: Para los efectos de esta ley, se entender por valores cualesquiera
ttulos transferibles incluyendo acciones, opciones a la compra y venta de acciones, bonos, debentures, cuotas
de fondos mutuos, planes de ahorro, efectos de comercio y, en general, todo ttulo de crdito o inversin. Las
disposiciones de la presente ley no se aplican a los valores emitidos o garantizados por el Estado, por las
instituciones pblicas centralizadas o descentralizadas y por el Banco Central de Chile.
 Segn se desprende de este artculo, quedan excluidos de la aplicacin de sta ley lo que se
denominaba en la antigua legislacin del C.Co. efectos pblicos, como contraposicin a los efectos
privados, que son los emitidos por el Estado o por instituciones del Estado o garantizados por el Estado.
Tambin la propia ley define lo que se entiende por oferta pblica: es la dirigida al pblico en general o a
ciertos sectores o a grupos especficos de ste (art. 4). Para hacer oferta pblica es necesario que est
registrado tanto el emisor (el que emite) como los valores que se emiten, y este registro se hace en la
Superintendencia de Valores y Seguros.

Cul Es El Elemento Distintivo Bsico Entre Las S. A. Abiertas Y Las S. A. Cerradas?

1. Que las S. A. abiertas quedan sometidas a la tuicin o supervigilancia de la Superintendencia de Valores y

Seguros o a la superintendencia del ramo si es una S. A. especial, por ejemplo las AFP.

2. Otra cosa que sealamos es que las S. A. tienen categora mercantil siempre, independientemente del
objeto que persiga, lo que constituye un avance legislativo tendiente a la uniformidad en el tratamiento de
las sociedades.

3. Las S. A. abiertas deben estar inscritas en el Registro de Valores, por eso es muy fcil distinguir para el
pblico en general cundo se est frente a una S. A. abierta o cerrada. Por ejemplo: en la prensa sale un
aviso de una S. A. abierta, sale el nombre y abajo sale el nmero del registro de valores en que est
inscrita. Pero puede suceder que la S. A. cerrada, vale decir, aquellas que no cumplen ninguno de los
requisitos del art. 2 de la ley 18.046, puedan someterse voluntariamente a la normativa de la S. A.
abiertas, en cuyo caso tambin deberan inscribirse en el registro de Valores. Cuando la ley 18.046 hace
mencin a la fiscalizacin de la Superintendencia debemos entender siempre que se refiere a las S. A.
abierta.

Por lo tanto, una primera consecuencia de orden prctico que podemos sacar de estas diferencias es
que las S. A. cerradas tienen mayor libertad desde el momento que su regulacin es menos estricta y adems
no estn sometidas a la supervigilancia de un rgano contralor.

CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA

La S. A. desde el punto de vista contractual es solemne, o sea, requiere ciertas formalidades:

- Otorgamiento de escritura pblica.

- Inscripcin en el Registro de Comercio y publicacin del extracto en el diario Oficial dentro del
plazo de 60 das desde la fecha de otorgamiento de la escritura.
 En consecuencia su formacin es idntica a la Sociedad de responsabilidad Limitada. Por lo tanto, la
S. A. existe y prueba en virtud de una escritura pblica y la inscripcin y publicacin del extracto dentro del
plazo de 60 das.

Menciones de la Escritura Pblica (art. 4 ley 18.046)

Es el equivalente al art. 352 del C. Co. pero tratndose de S. A.

Art. 4: La escritura de la sociedad debe expresar:

1) El nombre, profesin y domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento;

Como alcance este nmero agrega el elemento profesin que no est en el art. 352 C. Co. , y adems
estos accionistas son los denominados accionistas fundadores igual que tratndose de una sociedad de
personas.

2) El nombre y domicilio de la sociedad;

Respecto del nombre, tambin se dice denominacin, no razn o firma social. Antes de la dictacin de
la ley 18.046 el nombre de la S. A. tena que guardar relacin con el objeto y el agregado de la sigla S. A. o
Sociedad Annima, por ejemplo: Compaa de Petrleos de Chile S. A.

Esto se suprimi en la ley 18.046 ya que hoy no es preciso que el nombre de la S. A. tenga relacin
con el objeto, basta el nombre con el agregado Sociedad Annima o S. A. esto porque las S. A. pueden
empezar a ejercer distintas actividades o sea, pueden tener un objeto mltiple.

En cuanto al domicilio existe una norma legal supletoria incorporada, al igual que tratndose de
sociedades de personas, por la Ley de Saneamiento, que dispuso que si se omite el domicilio social se
entender que la sociedad tiene su domicilio donde la escritura se otorga. Tambin tiene importancia el
domicilio para efectos de la nacionalidad. Siendo la sociedad una persona jurdica distinta de los socios tiene
los atributos de una persona y en esta materia nuestra ley establece la nacionalidad con relacin al domicilio:
Son chilenas las sociedades con domicilio en Chile. 42

3) La enunciacin del o de los objetos especficos de la sociedad;

Las S. A. hoy en nuestro pas pueden tener un objeto mltiple, no nico, y as sucede en la prctica.

Evidentemente esta mencin relativa a l o los objetos en cuanto determinante de la naturaleza de la

sociedad hoy ha perdido importancia porque la S. A. es siempre mercantil y por lo tanto no interesa el objeto
de la sociedad para clasificarla.

4) La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y, si nada se dice, tendr este carcter;

42
Este es el mismo criterio que el Cdigo de Derecho Internacional Privado.
 Aqu hay otra importante innovacin de la ley 18.046 porque la normativa anterior es totalmente
contraria. Las S. A. tenan que tener un plazo de duracin, esto se obviaba estableciendo en los estatutos que la
sociedad tendr una duracin de 99 aos. Pero hoy en da se ha establecido que puede ser indefinida siguiendo
la doctrina moderna, y si nada se dice tiene este carcter.

5) El capital de la sociedad, el nmero de acciones en que es dividido con indicacin de sus series y
privilegios si los hubiere y si las acciones tienen o no valor nominal; la forma y plazos en que los accionistas
deben pagar su aporte, y la indicacin y valorizacin de todo aporte que no consista en dinero;

En la S. A. el capital se encuentra dividido en acciones, las cuales a su vez pueden ser de serie nica o
de distintas series (esto generalmente significa que existen acciones de carcter privilegiada), si las acciones
tienen o no valor nominal y la forma y plazo que los accionistas tienen para enterar el pago de estas acciones.
Y aqu tambin se deber precisar el valor que se asigne a los aportes no consistentes en dinero. 43

Lo que interesa fundamentalmente es sealar cual es el capital de la sociedad, en cuantas acciones est
dividido, si ellas tendrn o no valor nominal, si van a haber series de acciones y cuales son sus privilegios y la
forma de valoracin de los aportes no consistentes en dinero.

Sobre este particular, al ver el captulo del justiprecio de la en comandita por acciones, en la S. A. la
valoracin de estos aportes no goza de la libertad que tena tratndose de las sociedades de personas.

Esto es algo que va en graduacin: en la sociedad Colectiva y de Responsabilidad Limitada los socios
fijan el valor de los aportes no consistentes en dinero; en la en comandita por acciones se requeran dos
asambleas consecutivas; en la S. A. el problema es an ms complejo, se exige que la tasacin de esos aportes
sea hecho por peritos y en los casos de que esos aportes se hagan con motivo de un aumento de capital, dichas
avaluaciones deben ser adems aprobadas por las juntas de accionistas.

El art. 10, complementario de esta norma seala que no obstante esta regla de aumento o disminucin
de capital por reforma de los estatutos no es una norma absoluta porque el capital aumentar o disminuir
automticamente al trmino de cada ejercicio segn las utilidades o prdidas de la sociedad.

Art. 10: El capital de la sociedad deber ser fijado de manera precisa en los estatutos y slo podr ser
aumentado o disminuido por reforma de los mismos.

Un ltimo alcance es que las acciones siempre tienen el carcter de nominativas.

6) La organizacin y modalidades de la administracin social y de su fiscalizacin por los accionistas;

Ya dijimos que se desprende de la propia definicin que la S. A. es administrada por un directorio, por
un rgano administrador compuesto por directores temporales y revocables. En consecuencia en la escritura
social se deber sealar en primer trmino, a propsito de esta mencin, como estar compuesto el directorio,
nmero de directores, requisitos para ser director, tiempo que durar en sus funciones (que no puede ser ms
de tres aos sin perjuicio de poder ser reelegido), como funcionar el directorio, las sesiones ordinarias, etc.

43
No veremos ahora el concepto de accin y su clasificacin, lo veremos al estudiar el capital de la sociedad.
 Tambin en este nmero y a propsito del directorio correspondera sealar las facultades del
directorio, pero hoy en da incorporar a nuestra legislacin la doctrina del rgano social no es necesario
porque la propia ley dispone las facultades del directorio que son amplias con dos limitaciones solamente:

No tendrn facultades en todas aquella materias que la ley o los estatutos de la propia sociedad encarga a
la junta de accionistas, por lo tanto el directorio tendr las ms amplias facultades de administracin con
la limitacin vista. Por ejemplo el directorio no puede reformar los estatutos, cambiar nombre o domicilio,
etc.

En cuanto a la fiscalizacin de la sociedad existe, sin perjuicio de las atribuciones de la junta general
de accionistas, una fiscalizacin interna y otra externa. La externa es la que hacen los auditores que se deben
encontrar inscritos en el Registro que para este efecto lleva la Superintendencia. Internamente la fiscalizacin
se ejerce mediante la designacin de los denominados inspectores de cuentas.

Tanto unos como otros son designados por la junta general de accionistas, no podran ser designados
por el directorio porque precisamente a ellos se va a fiscalizar.

7) La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse el balance y la poca en que debe
celebrarse la junta ordinaria de accionistas;

Pareciera que trata de dos materias distintas y sin relacin, el cierre del ejercicio y balance general y la
junta ordinaria de accionistas. Respecto de la fecha en que deben cerrarse los ejercicios y confeccionarse el
balance, generalmente el ejercicio es un determinado perodo de tiempo (en nuestro pas tradicionalmente un
ao) en el cual se deben considerar todas las operaciones realizadas por la sociedad en ese tiempo.

Esta aparente libertad que otorga la ley respecto de la fecha del ejercicio no es tal, porque por razones
tributarias todos los ejercicios se cierran el 31 de Diciembre con excepcin de otras sociedades especiales, por
ejemplo cuando es una actividad agrcola y el ao agrcola no coincide con el ao calendario (va del 1 de
Mayo al 30 de Abril). En la practica el ejercicio coincide con el ao calendario y se cierra el 31 de Diciembre.

La labor fundamental de la Junta Ordinaria de Accionistas es pronunciarse sobre la memoria, balance,

etc. de la sociedad. En consecuencia la junta siempre se celebrar en un perodo prudencial despus del cierre
del ejercicio, cuando ya est confeccionado el balance, por eso la ley establece que ser el primer cuatrimestre
de cada ao, pero en la prctica son en marzo o abril.

8) La forma de distribucin de las utilidades;

La participacin en las utilidades es un elemento de la esencia del contrato de sociedad. Tratndose de

las S. A. estos repartos de utilidades se denominan dividendos y naturalmente sern acordados por la junta de
accionistas a proposicin del directorio en la Junta ordinaria que se pronuncia sobre el balance de la sociedad
y van a decir relacin precisamente con ste. Para que hayan dividendos es obvio que deben haber utilidades.

Pero en la realidad la disposicin sobre esta materia y que debe contenerse en la escritura de
constitucin, no juega ningn papel de gran importancia porque:
1 los dividendos los propone el directorio y los acuerda la junta.

2 lo nico que hace la ley es fijar un mnimo legal, que es un 30% de las utilidades, en el resto la junta es
soberana para fijar el monto de las utilidades a que va a repartir.

9) La forma en que debe hacerse la liquidacin;

Evidentemente, disuelta la S. A., proceder la liquidacin. En este caso se hace por medio de una
comisin liquidadora elegida por la propia junta de accionistas.

La S. A. mantiene su personalidad jurdica para efectos de la liquidacin, a diferencia de lo que ocurre

con las sociedades de personas, en que esto se extrae de ciertas normas en la S. A. hay norma expresa, art. 109
ley 18.046.

10) La naturaleza del arbitraje a que debern ser sometidas las diferencias que ocurran entre los
accionistas en su calidad de tales, o entre stos y la sociedad o sus administradores, sea durante la vigencia de
la sociedad o durante su liquidacin. Si nada se dijere, se entender que las diferencias sern sometidas a la
resolucin de un rbitro arbitrador;

Se refiere al arbitraje. Las diferencias que ocurran entre accionistas o accionistas y administradores de la
sociedad, sea durante la vigencia o durante la liquidacin.

En los estatutos lo que debe sealarse es la forma cmo se designa l o los rbitros, pero resulta que la
norma del art. 125 de la ley, despus de darle tanta importancia a la cuestin arbitraje contiene algo muy
curioso en el inciso

2 El arbitraje que establece esta ley es sin perjuicio de que, al producirse un conflicto, el demandante
pueda sustraer su conocimiento de la competencia de los rbitros y someterlo a la decisin de la justicia
ordinaria. O sea, es ms bien terico todo lo dicho de acuerdo al arbitraje porque suscitado el conflicto lisa y
llanamente se puede someter a la justicia ordinaria.

11) La designacin de los integrantes del directorio provisorio y de los auditores externos o de los
inspectores de cuentas, en su caso, que debern fiscalizar el primer ejercicio social;

Esto de la designacin de integrantes del directorio provisorio es hasta que se rena la primera junta, por eso
es que se denomina precisamente directorio provisorio. Y como tambin a la junta le corresponde designar a
los fiscalizadores, o sea auditores o inspectores de cuenta, tambin stos deben designarse con carcter
provisorio hasta dicha junta. 12) Los dems pactos que acordaren los accionistas.

Posteriormente hay que hacer el extracto que se va a inscribir y publicar dentro del plazo de 60 das. Al igual
que sucede en las sociedades colectivas en el art. 354 C. Co, la ley seala que menciones tiene el carcter de
esenciales y por lo tanto deben figurar en el extracto. En esto fue bastante minucioso el legislador por una
razn histrica. Antes de la dictacin de la ley 18.046, en el sistema anterior, como la S. A. requera una
autorizacin de existencia de parte de la autoridad, lo que se inscriba y publicaba era: en primer lugar el
decreto de existencia; luego fue la resolucin de la superintendencia, entonces no haba problema alguno.
 Hoy no es as y, por lo tanto, es la ley la que en formas, ms o menos detallada, seala lo que debe
contener este extracto. Debe contener:

1 Nombre, profesin y domicilio de los accionistas fundadores. Los que constituyen la sociedad. No puede
faltar nunca porque son las partes.

2 El nombre, el o los objetos, el domicilio y duracin de la sociedad. Aqu nuevamente hay que tener
presenta que si no se seala domicilio se entender que la sociedad tiene su domicilio en el lugar donde se
otorg la escritura social.

3 El capital o nmero de acciones en que se encuentra dividido, con indicacin de sus series y privilegios si
es que existen; y si las acciones tienen o no valor nominal.

4 La indicacin del monto del capital suscrito y pagado y el plazo para enterarlo si no est totalmente pagado.

Adems debe contener, como todo extracto, el nombre y domicilio del notario ante el cual se otorg la
escritura extractada.

Este extracto debe inscribirse y publicarse por una vez en el diario Oficial en un plazo de 60 das.

Que Ocurre Con El Incumplimiento De Estas Formalidades A La Luz De La Ley 19.499

Este es la ley de saneamiento, del ao 1997. En esta ley tambin se hace una distincin entre las S. A.
que pueden ser saneadas y las que no pueden serlo. El elemento distintivo para que opere el saneamiento es
que conste en escritura pblica, instrumento privado reducido a escritura pblica, o bien protocolizado. En
este caso opera exactamente igual a como lo hace en las sociedades colectivas, en consecuencia, si no consta
por escrito no hay sociedad annima sino que hay una comunidad. Para ella la ley dice que es nula de pleno
derecho y no puede ser saneada, y los miembros de esa comunidad responden solidariamente frente a terceros
con que hubieren contratado a nombre y en inters de la comunidad. Es nulidad de pleno derecho y no
saneable cuando no consta por escrito. Si el incumplimiento se refiere a las otras materias pero la sociedad
consta escrituradamente, aqu la sociedad es nula pero saneable. Esta ley introduce un elemento nuevo al decir
que declarada la nulidad de la sociedad sta entrar en liquidacin, no obstante la sociedad nula gozar de
personalidad jurdica y ser liquidada como sociedad annima. O sea, incluso mantiene la personalidad
jurdica para efectos de liquidacin no obstante ser nula. Esta nulidad opera sin efecto retroactivo por razones
prcticas. En consecuencia, operan respecto de la S. A. la misma normativa vista a propsito de las
sociedades colectiva.44

Finalmente el art. 7 de la ley establece una norma prctica, que es la obligacin de las S. A. de
mantener en su sede, en su domicilio social, y tambin en las sucursales a disposicin del pblico, los
estatutos actualizados de la sociedad firmados por el gerente. Adems debe tener la lista de accionistas
actualizada. Tambin debe tener la nmina del directorio y los gerentes para facilitar a los terceros en caso de
querer accionar contra la sociedad para saber a quien notificar.

44
Recordemos que el saneamiento se realiza mediante una escritura de saneamiento en que se hace referencia a la escritura

anterior, al vicio que adolece y como se sanea.

 Art. 7: La sociedad deber mantener en la sede principal y en la de sus agencias o sucursales a
disposicin de los accionistas, ejemplares actualizados de sus estatutos firmados por el gerente, con indicacin
de la fecha y notara en que se otorg la escritura de constitucin y la de sus modificaciones, en su caso, y de
los datos referentes a sus legalizaciones. Deber, asimismo, mantener una lista actualizada de los accionistas,
con indicacin del domicilio y nmero de acciones de cada cual.Los directores, el gerente, el liquidador o
liquidadores en su caso, sern solidariamente responsables de los perjuicios que causen a accionistas y
terceros en razn de la falta de fidelidad o vigencia de los documentos mencionados en el inciso precedente.
Lo anterior es sin perjuicio de las sanciones administrativas que adems pueda aplicar la Superintendencia a
las sociedades annimas abiertasEsta norma es amplia, aplicable tanto a las S. A. abiertas como cerradas.
Esto queda de manifiesto en la parte final de la disposicin al decir que lo anterior es sin perjuicio de las
sanciones que la superintendencia pueda aplicar a las S. A. abiertas.

NORMATIVA DE FUNCIONAMIENTO DE LA SOCIEDAD UNA VEZ CONSTITUDA

RESPECTO DEL NOMBRE

No se llama razn social o firma social como era en las sociedades de personas. Aqu se habla de
nombre o denominacin. La nica exigencia hoy es que el nombre debe incluir las palabras sociedad
annima o la abreviatura S. A. Obvio que esta es la nica exigencia porque el nombre no tiene porqu
guardar relacin con el objeto.

Qu pasa si se constituye una S. A. con un nombre idntico o muy parecido a otra?

La ms antigua puede demandar a la nueva en juicio sumario a fin de que modifique su nombre, por lo
tanto ser resuelto por la justicia.

El art. 9 se refiere al objeto u objetos que puede perseguir la S. A. Como puede ser mltiple la ley
seala que objetos no se pueden perseguir: aquellos contrario a la ley, la moral, el orden pblico o seguridad
del Estado. La sociedad puede tener por objeto cualquier otra actividad lucrativa.

EL CAPITAL
 Este elemento tiene una importancia primordial. Debe ser fijado de manera clara en los estatutos
sociales, slo podr ser aumentado o disminuido en virtud de reforma de los estatutos. Sin embargo, hay algo
que se contrapone a esto: que el capital va a aumentar o disminuir al trmino de cada ejercicio segn las
utilidades o prdidas que haya tenido la sociedad. O sea, aumenta o disminuye de pleno derecho una vez que
la junta de accionistas se pronuncia sobre el balance del ejercicio. Y al producirse un cambio en el capital
automticamente se produce un cambio en el valor de las acciones; esto es porque el valor de las acciones es
el monto del capital dividido por el nmero de acciones, entonces obviamente si el capital aumenta, y el
nmero de acciones permanece igual tambin aumenta el valor de las acciones 45
. Art. 10 inc 1 y 2: El capital de la sociedad deber ser fijado de manera precisa en los estatutos y
slo podr ser aumentado o disminuido por reforma de los mismos.
No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, el capital y el valor de las acciones se entendern
modificados de pleno derecho cada vez que la junta ordinaria de accionistas apruebe el balance del ejercicio.
El balance deber expresar el nuevo capital y el valor de las acciones resultante de la distribucin de la
revalorizacin del capital propio.

O sea, que el capital se ir ajustando anualmente al trmino de cada ejercicio de acuerdo a las utilidades o
prdidas que obtenga la sociedad en ese perodo. Y esto opera automticamente, de pleno derecho.

DISTINTAS CLASES DE CAPITAL

1. Capital Nominal: Es aquel que se consigna en los estatutos, en el contrato social. Es una mencin
de la escritura y tambin del extracto constituyente, por lo tanto una mencin esencial y por ende su omisin
acarrea la nulidad de la sociedad sin perjuicio de que puede ser saneado.

La ley no exige un mnimo y con mucha menor razn un mximo de capital. Antes de la dictacin de
la ley 18.046 si se exiga a la S. A. un capital mnimo que deba ser acorde con el objeto propuesto y que la
fijaba la autoridad.

No obstante esta exigencia de capital mnimo subsiste respecto de ciertas sociedades annimas
especiales que son aquellas que abordan actividades para las cuales la ley exige que se trate de S. A., por
ejemplo en la sociedad de responsabilidad limitada hay una disposicin que dice que estas sociedades no
pueden abordar empresas bancarias. Esta norma estaba dada porque la ley 3.918 es anterior a la de 1925 en
que se propona que los negocios bancarios deban ser abordados por S. A. especiales. Hasta esa poca haba
bancos que eran sociedades de personas; desde ese momento el negocio bancario slo puede ser abordado por
S.A. constituidas para ese efecto.

Lo mismo pas algunos aos despus con la dictacin del DFL 251 respecto del negocio de Seguros,
que slo puede ser abordado por S. A. especiales costitudas para ese efecto. Y despus fueron apareciendo
otros, cuando se crearon los fondos mutuos las AFP slo podan ser S. A. especiales, lo que es plenamente
justificado tratndose de bancos o instituciones financieras, compaas de Seguros, etc.

45
Explic el valor nominal. Es un pequeo parntesis. El valor nominal es el que se le daba a las acciones cuando se constitua
la sociedad, y que resultaba de dividir el capital de la sociedad por el nmero de acciones. Entonces si se constitua una
sociedad con 1.000.000 dividido en 1000.000 acciones cada accin vala $10. Este valor no tiene ms que un carcter
referencial, e ira cambiando a medidas que la sociedad crece, y por lo tanto luego de mucho tiempo se concluy que este valor
ms bien confunda, y en consecuencia se acord suprimirlo. Entonces ahora la sociedad en ves de decir: el capital social es

1.000.000 dividido en 100.000 de 10 cada una, dice: dividido en 100.000 acciones sin valor nominal.
 Para la constitucin de la sociedad debe encontrarse suscrito y pagado al menos el 30% del capital
nominal y el resto dentro del plazo de 3 aos mximo. Lo mismo sucede cuando una S. A. decide aumentar su
capital.

2. Capital Suscrito: Aquel que ha sido colocado entre los accionistas y en el pblico que al suscribirlo
se convierte en accionista de la sociedad, y que se obliga a enterar su pago dentro del plazo fijado para este
efecto, que no puede ser superior a tres aos.

Generalmente el capital siempre se forma en virtud del contrato de Suscripcin de Acciones, en

virtud del cual la persona se incorpora a la S. A., constituye una verdadera adhesin al pacto social, y asume
las obligaciones que le fija el art. 22 de la ley.

Estas son, en general, responsabilidad hasta el monto del aporte. Se adhieren a las disposiciones
estatutarias y acuerdos de la junta; patrimonialmente se obliga a enterar el pago de las acciones.

Por otro lado a la poca de la constitucin de la sociedad deber encontrarse suscrito y pagado a lo
menos un tercio del capital de la sociedad, y el saldo deber suscribirse y pagarse dentro del plazo de tres
aos.

Qu pasa si transcurre este plazo y no se encuentra suscrito y pagado el saldo?

La ley 18.046 da una solucin prctica: el capital queda reducido a la cantidad suscrita y pagada (art. 24
inc.1). Las acciones suscritas y no enteramente pagadas, es lo que en doctrina y en las disposiciones legales
anteriores a esa ley se denominaban Promesa da Accin. 46
Esto es lo que hoy da son acciones suscritas y no pagadas.
Estas acciones suscritas y no pagadas, podrn ser negociables, transferirse? S, la ley lo que establece
es una responsabilidad solidaria entre cedente y cesionario respecto al saldo de dinero adeudado.

4. Capital Pagado: Es el que ingresa efectivamente al patrimonio social en cumplimiento del contrato
de suscripcin de acciones. Este capital se paga, segn lo dice la ley, en efectivo o bienes no consistentes en
dinero; estos aportes deben ser avaluados por un perito aparte. Si este pago de bien no consistente en dinero se
hace en virtud de un aumento de capital qu pasa? Debe ser aprobado por la junta de accionistas, por los 2/3.

Sobre este punto la ley establece una responsabilidad solidaria de los directores y el gerente cuando
acepten el pago de las acciones en forma distinta (o sea, no en dinero o en la que se acuerde en los estatutos),
esta responsabilidad dice relacin con el entero pago del valor de esas acciones no pagadas en dinero.

Podra obviarse el informe de peritos? S, por la unanimidad de las acciones emitidas con derecho a
voto. Por qu siempre el acuerdo unnime de los accionistas prima? Porque slo interesa a los socios y, por
lo tanto, nadie tiene accin de reclamo. Ar

Art. 15: Las acciones podrn pagarse en dinero efectivo o con otros bienes.

46
Esto puede encontrarse en libros.
 En el silencio de los estatutos, se entender que el valor de las acciones de pago debe ser enterado en
dinero efectivo.

Los directores y el gerente que aceptaren una forma de pago de acciones distinta de la establecida en
el inciso anterior, o a la acordada en los estatutos, sern solidariamente responsables del valor de colocacin
de las acciones pagadas en otra forma.

Salvo acuerdo unnime de las acciones emitidas, todos los aportes no consistentes en dinero debern
ser estimados por peritos y en los casos de aumento de capital, ser necesario adems, que la junta de
accionistas apruebe dichos aportes y estimaciones.

La falta del cumplimiento de lo dispuesto en el inciso anterior no podr hacerse valer pasados dos
aos contados desde la fecha de la escritura en la cual conste el respectivo aporte. El cumplimiento de tales
formalidades efectuado con posterioridad a la escritura de aporte, sanea la nulidad.

LAS ACCIONES

Tradicionalmente se ha dicho que las acciones constituyen valores mobiliarios y, por lo tanto,
constituyen un ttulo de crdito que otorgara la titular, al accionista, un conjunto de derechos de variada
ndole. Pero adems la accin representa un aparte proporcional del patrimonio social, y constituye tambin
un valor esencialmente negociable, transferible. Por eso decamos que incluso las acciones no totalmente
pagadas tambin son transferibles.

ANLISIS DE LA ACCIN

1. Como parte alcuota o porcentaje de capital dela sociedad:

En la S. A. el capital social est representado por las acciones (inicialmente). Como tal las acciones
pueden tener distintos valores:

a) Valor Nominal: que hay en da prcticamente ha desaparecido. Es el valor que se asigna a las acciones
en el acto de constitucin. Como es un valor meramente referencial hoy en da ha desaparecido y la
propia ley autoriza que pueden o no tener valor nominal.

b) Valor Real: denominado tambin valor libros. Se obtiene tomando todo el activo de la sociedad y se le
resta el pasivo exigible, o sea, lo que la sociedad adeuda a terceros; con esto se obtiene el capital
propio o patrimonio de la sociedad y el patrimonio as obtenido se divide por el nmero de acciones.
Ese es el valor real o valor libros que es el que deriva de los libros de contabilidad y por eso tiene este
nombre.
 c) Valor Burstil o de Mercado: que es el valor que le fija el mercado a la sociedad y ser absolutamente
cambiante, incluso dentro de un mismo da, porque es el valor de transaccin en el mercado.

2. Como ttulo representativo de varios derechos que la ley otorga al titular: (de acciones y de
obligaciones, y responsabilidades). Estos derechos son:

a) Derecho a Informacin: veremos que los accionistas de S. A. tiene derecho a que se les informe de la
marcha de la sociedad en determinada forma y oportunidad.

b) Derecho a participar en las juntas de accionistas con voz y voto.

c) Derecho a percibir dividendos y utilidades: con ello se cumple la finalidad ltima de la sociedad.

d) Derecho a ceder libremente sus acciones.

e) Derecho a retiro: es un derecho nuevo en derecho comparado. Es el derecho del accionista de

retirarse de la sociedad en ciertas y determinadas oportunidades. Es un derecho distinto al de vender
sus acciones.

f) Derecho de opcin o suscripcin preferente de los ttulos que emita la sociedad: se da principalmente
cuando hay un aumento de capital. Tiene derecho a opcin en proporcin a la cantidad de acciones
que tenga.

g) Derecho a participar en los repartos o devolucin de capital: con motivo de la disminucin de capital
o a la poca de la disolucin.

3. Como ttulo de Crdito: Tradicionalmente se ha considerado la accin como un ttulo de crdito. La gran
divisin de los ttulos de crdito es: aquellos representativos de dinero (letra, cheque, pagar); representativos
de mercaderas (certificados emitidos por el almacn general de depsito); representativos de varios derechos
(las acciones). Pero la verdad es que las acciones no tienen las caractersticas ms propias de los ttulos de
crdito. Este concepto tradicional de la accin est cada da ms distante desde que se elabor la teora
Moderna sobre los Ttulos de Crdito. La accin, en verdad, se aleja de lo que hoy es un ttulo de crdito con
sus caractersticas fundamentales de literalidad, autonoma y abstracciones. 47
Llevado esto a la accin hay que decir que en nuestro pas no se conocen acciones ms que nominativas, por
una razn de carcter tributario.

SUSCRIPCIN DE ACCIONES

Se denomina Contrato de Suscripcin de Acciones. Este contrato es de carcter mercantil porque por l se
incorpora a una sociedad que tiene por definicin legal el carcter de mercantil. El contrato de suscripcin
puede celebrarse antes de que se encuentre constituida la sociedad, en cuyo caso tendr el carcter de contrato
preparatorio del contrato de S A, si se celebra despus de constituida no tendr carcter de preparatorio.

47
Cuando veamos la teora de los ttulos de crdito podremos tener un concepto claro de porqu las acciones hoy no cumplen
con los requisitos de este ttulo, salvo en lo relativo a su circulacin. Los ttulos de crdito circulan libremente mediante su
cesin atendida la naturaleza del ttulo: si es nominativo mediante cesin de crdito personal o nominativo; si es a la orden

mediante endoso; y si es al portador mediante entrega manuall.

 La suscripcin de acciones puede ser tambin originaria o derivativa. Es originaria cuando se
suscriben las acciones a la poca de constitucin, y durante la vigencia de la sociedad cuando hay aumento de
capital. Y es derivativo cuando hay un ttulo traslaticio de dominio, compra venta, permuta, etc.

TRANSFERENCIA DE LAS ACCIONES

Desde un punto de vista didctico podemos decir que se divide este tema en dos: el perfeccionamiento de la
cesin o de la transferencia entre cedente y cesionario, y despus lo que ocurre frente a la sociedad.

Respecto Del Cedente Y Cesionario:

Se hace por escritura pblica o instrumento privado, en el caso de acto entre vivos, ya que tambin la
transferencia puede ser por sucesin por causa de muerte; cuando la transferencia se hace por instrumento
privado, adems de la firma del cedente y del cesionario requiere de la firma de dos testigos o bien de la firma
de un ministro de fe, que para estos efectos es un corredor de bolsa.

El instrumento privado en que se materializa la cesin, se conoce comnmente con el nombre de

traspaso; incluso existen unos formularios denominados traspasos que sirven para este efecto.

Respecto De La Sociedad:

Se debe llevar a la sociedad o la escritura pblica o el traspaso acompaado del ttulo primitivo, a fin de
que se proceda a inscribir la transferencia o cesin en el Registro de Accionistas; en consecuencia, para que la
cesin quede perfeccionada es menester la inscripcin en el Registro de Accionistas.

El detalle de esta transferencia est en el reglamento y no en la ley; lo que la ley se encarga de sealar
es que a la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la transferencia de acciones y est obligada a
inscribir sin ms trmites los traspasos que se le presenten, siempre que estos se ajusten a las formalidades
mnimas que seala el reglamento.

Las dificultades o diferencias que se produzcan con motivo de una inscripcin, por ejemplo cuando la
sociedad se niega a dar curso a la cesin o transferencia, las resuelve la Superintendencia por va
administrativa. Naturalmente esta norma se refiere a las sociedades annimas abiertas.

Art. 15 Reglamento de Sociedades Annimas: Toda cesin de acciones se celebrar por escritura
privada firmada por el cedente y el cesionario ante dos testigos mayores de edad o ante corredor de bolsa o
ante notario pblico. Tambin podr hacerse por escritura pblica suscrita por el cedente y el cesionario. Art.
16 Reglamento de Sociedades Annimas: A la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la transferencia
de las acciones y est obligada a inscribir sin ms trmite los traspasos que se le presenten, a menos que stos
no se ajusten a las formalidades que establece el artculo precedente.

Art. 17 inc. 1 Reglamento de Sociedades Annimas: La cesin de las acciones producir efecto
respecto de la sociedad y de terceros desde que se inscriban en el Registro de Accionistas, en vista del contrato
de cesin y del ttulo de las acciones. La inscripcin la practicar el gerente o quien haga sus veces en el
momento que tome conocimiento de la cesin o a ms tardar dentro de las 24 horas siguientes.
 Por lo tanto, al igual que lo que sucede con los ttulos de crditos y especficamente la cesin de
ttulos de crditos nominativos, hay dos etapas: entre el cedente y el cesionario, que se perfecciona por la
firma de ambos, y ante la sociedad; y para que esta cesin tenga efectos erga homnes es necesaria su
inscripcin en el Registro de Accionistas.

CLASES DE ACCIONES

I A) ACCIONES PAGADAS O DEFINITIVAS

B) ACCIONES SUSCRITAS O PROMESAS DE ACCIONES

Las acciones pagadas o definitivas son aquellas cuyo valor ha ingresado en la caja social. Las acciones
suscritas o, como se las denominaba en la legislacin anterior, promesas de acciones son aquellas que han sido
suscritas pero no enteramente pagadas an, y para lo cual se dispone del plazo legal mximo de 3 aos. 48

48
si el capital, inicial o sus aumentos, no es enterado dentro de este plazo, se reduce a lo efectivamente pagado.
Unas y otras, las pagadas o definitivas y las suscritas o promesas, son perfectamente negociables, no es
necesario que la accin se encuentre totalmente pagada para que sea susceptible de ser negociada o
transferida; lo nico que establece la ley sobre este particular es que cedente y cesionario son solidariamente
responsables del pago de estas acciones an no enteramente pagadas.II A) ACCIONES QUE
CORRESPONDEN A APORTE DE DINERO B) ACCIONES QUE CORRESPONDEN A APORTE DE
BIENESIII A) ACCIONES DE PAGO B) ACCIONES LIBERADAS DE PAGOLas acciones liberadas de
pago, en el lenguaje comn se denominan cras, son aquellas que emite la sociedad sin necesidad de ser
pagadas por los accionistas. En el rgimen anterior a la ley 18.046 eran muy comunes, porque las acciones
tenan valor nominal y por lo tanto cada vez que el capital inicial de la sociedad aumentaba por las utilidades
obtenidas, si las utilidades no eran repartidas, ste aumento de capital tena que ser representado o bien por un
aumento del valor de las acciones iniciales o bien por la emisin de acciones liberadas de pago.Como hoy da
no existe valor nominal en la generalidad de las sociedades, no es necesario hacer esto y en consecuencia las
acciones liberadas de pago se usan mucho menos.IV A) ACCIONES ORDINARIAS O COMUNES B)
ACCIONES PREFERENTES O PRIVILEGIADASEsto de ser preferentes o privilegiadas es un nombre que
se les da para distinguirlas de las acciones comunes u ordinarias, porque muchas veces la preferencia es al
revs, o sea, est en una condicin desmejorada, no necesariamente mejorada; el elemento determinante es
que son distintas de las acciones ordinarias o comunes.Esta clasificacin se hace en atencin a los derechos
que cada una de estas acciones otorga a cada uno de sus titulares (los accionistas). Estas preferencias o
privilegios pueden consistir, por ejemplo, en una preferencia en el reparto de utilidades, en el derecho a voto,
en un derecho preferente a la restitucin en caso de liquidacin, o cualquier otro tipo de preferencia o
privilegio que la ley no prohba. Incluso hay preferencias o privilegios establecidos por ley, por ejemplo las
acciones en poder de los fondos mutuos no tienen derecho a voto para la eleccin de directores.Generalmente
en esto opera una especie de compensacin, o sea, no se le otorgan ciertos derechos porque no tienen ciertas
obligaciones.La ley establece que cuando se estipulen estas preferencias o privilegios debe precisarse su plazo
de vigencia. Adems, el privilegio o preferencia no puede consistir en el otorgamiento de dividendos que no
provengan de utilidades del ejercicio o de utilidades retenidas del ejercicio anterior.La limitacin en cuanto al
derecho a voto, puede consistir en que esas acciones no puedan votar acerca de determinadas materias (como
es el caso de la prohibicin de los fondos mutuos para votar en la eleccin de directorio), pero si respecto de
otras (en el mismo caso, el poder votar en el caso de reforma a los estatutos).Cuando existen acciones
diferentes, preferentes o privilegiadas la ley exige que haya serie separadas.Dispone tambin la ley que en los
casos en que existan series de acciones sin derecho a voto o bien con un derecho a voto limitado, stas
adquirirn pleno derecho a voto cuando la sociedad no haya cumplido respecto de ellas las preferencias que se
le otorgaron; y esto subsistir mientras no se d cumplimiento a la preferencia estipulada. Las divergencias
que se produzcan por este motivo, sern resueltas, si se trata de una sociedad annima abierta, por la
Superintendencia del ramo; si se trata de sociedades annimas cerradas, stas sern resueltas por el rbitro
designado en el contrato social o bien por la justicia ordinaria. 49

49
Es importante recordar que la ley prohbe las acciones de voto mltiple FIN
V A) ACCIONES DE CAPITAL B) ACCIONES DE INDUSTRIA O DE TRABAJOLas acciones de capital
son las que corresponden a un aporte efectivo de dinero a la sociedad, o en bienes no consistentes en dinero
debidamente avaluados.Las acciones de industria o de trabajo, tienen ms bien un carcter doctrinario y
corresponden a ciertas acciones que se emitiran para otorgarle participacin a los trabajadores de la empresa
sin una contraprestacin en dinero.Se ensay este sistema en Francia con resultados diversos; pero en nuestra
legislacin positiva no se contemplan este tipo de acciones, como tampoco se contemplan otras acciones que
si existieron en nuestro pas antes denominadas acciones de organizacin. Ambos tipos de acciones se
encuentran expresamente prohibidos en el art. 13 de la ley de sociedades annimas.En muchos casos, la
sociedad no nace de forma instantnea, como es lo comn y corriente en los dems tipos societarios, y esto
porque es necesario lograr la formacin del capital que la ley exige para su constitucin; en consecuencia a
quienes organizaban el negocio se les participaba, una vez constituida la sociedad, como remuneracin por su
trabajo, con un porcentaje del capital mediante la emisin de acciones de organizacin.
VI A) ACCIONES NOMINATIVAS

B) ACCIONES AL PORTADOR

Es una clasificacin terica del derecho comparado puesto que en nuestro pas no existen acciones al
portador. Slo existen las acciones nominativas, aquellas en que existe una perfecta individualizacin del
titular.

VII A) ACCIONES CON VALOR NOMINAL

B) ACCIONES SIN VALOR NOMINAL

Las acciones con valor nominal son aquellas en que se les fija una valor a la poca de la constitucin,
obtenido de dividir el capital por el nmero de acciones. Cuando la sociedad tiene acciones con valor nominal
los aumentos de capital que experimenta se deben traducir en un aumento de dicho valor nominal o si no en
una emisin de acciones liberadas de pago. En cambio, la tendencia moderna es que las acciones no tengan
valor nominal, lo que facilita los aumento de capital sin necesidad de que se emitan nuevas acciones o se
tenga que aumentar el valor de las existentes.

VIII ACCIONES QUE NACEN DE LA EMISIN DE BONOS O DEBENTURES CONVERTIBLES EN

ACCIONES

La emisin de bonos o debentures son ttulos de crditos representativos de deudas u obligaciones. Se

insertan dentro de lo denominado el financiamiento externo de las sociedades.

Si pensamos en el financiamiento de una sociedad cmo puede ser ste? Los recursos pueden venir
de la propia sociedad, de su capital o de una aumento de capital (financiamiento interno), o bien los recursos
pueden conseguirse externamente teniendo crditos de bancos o instituciones financieras. Pero tambin las
sociedades pueden emitir ttulos de deudas, vale decir recurrir directamente al mercado en procura de estos
recursos, con lo cual se saltan la intermediacin bancaria. Esto se hace mediante la emisin de ttulos de deuda
que se denominan debentures.

La emisin de ellos opera a travs del denominado Contrato de Emisin.

Estos bonos son adquiridos por las personas interesadas, se emiten a cierto plazo que debe ser superior a un
ao y devengan un determinado inters. Se amortizan en los perodos que indica el contrato de emisin
(bimestral o semestralmente) durante el perodo que se ha sealado.

La emisin de bonos tiene como relacin con las acciones que conforma al contrato de emisin que
especifica todas las condiciones se puede establecer que al trmino del perodo el tenedor del bono o
debenture podr elegir entre la devolucin del capital o bien que dichos bonos se conviertan en acciones, o
sea, se paguen con acciones de la sociedad.

La ventaja para el tenedor del bono es que muchas veces por efectos de la inflacin la cantidad a
recuperar al vencimiento del ttulo poda haberse depreciado, aunque esto hay en da es bastante relativo
porque los bonos se emiten en UF, pero de todas formas, y por lo tanto al tenedor del bono le era ms
conveniente que en vez de la devolucin del capital se le pagara en acciones, y por eso se le otorga el derecho
de eleccin.

DERECHOS DE LOS ACCIONISTAS

La accin puede ser considerada un ttulo de crdito representativo de varios derechos que se otorgan
a su titular.

1 DERECHO DE INFORMACIN

El accionista tiene derecho y, por lo tanto, la sociedad tiene la obligacin de informar acerca de la
situacin y marcha de la sociedad.

Este derecho se manifiesta de mltiples formas, por ejemplo la obligacin que tiene la sociedad de
mantener en su sede social los estatutos vigentes, debidamente firmados por el gerente con la indicacin de la
notara y fecha del estatuto original y de todas las modificaciones que haya experimentado. Tambin debe
mantenerse una lista actualizada de los accionistas con indicacin de su domicilio y el nmero de acciones que
poseen en la sociedad.

Tambin este derecho se manifiesta con motivo de la junta ordinaria de accionistas, la cual por
disposicin lega debe celebrarse el cuatrimestre siguiente al cierres del ejercicio o balance. Los balances son
el 31 de diciembre de cada ao, por lo que la junta es entre los meses de marzo y abril del ao siguiente; y
antes de la celebracin de la junta el directorio debe informar a los accionistas acerca de la memoria y balance
del ejercicio. Esto generalmente se hace enviando al domicilio un ejemplar de la memoria y balance. En
ciertos casos la superintendencia libera a la sociedad de esta obligacin, pero en todo caso el balance debe ser
publicado en el diario del domicilio de la sociedad que ha determinado la junta ordinaria de accionistas. Y
deben mantenerse en la sede social ejemplares de la memoria y balance para ser consultados por los
accionistas, as aquellos a los que no se les enve pueden verlos en la propia sede social.

2 DERECHO A PARTICIPAR EN LA JUNTA CON DERECHO A VOZ Y VOTO

 Respecto de derecho a voto es con las excepciones que puedan existir. Cada accin representa un
voto, no existen fracciones de accin, y este derecho en la prctica se determina por las acciones que se tengan
el quinto da hbil anterior a aquel en que se celebra la junta. Esta regla tambin se ocupa para efectos del
reparto de dividendo. La ley prohbe las acciones de voto mltiple.

3 DERECHO A CEDER LIBREMENTE LAS ACCIONES

Es de la esencia que los accionistas puedan ceder libremente las acciones, incluso el art. 14 d la ley
18.046 establece que en los estatutos de las S. A. abiertas no podr estipular disposiciones que limiten la libre
cesin de las acciones. A contrario sensu, debe concluirse que en las S. A. cerradas si podra estipularse
limitaciones a esta cesibilidad. Sin embargo, hay que recordar que la legislador no le interesa mayormente las
S. A. cerradas, no estn sujetas a la superintendencia, y por eso si los accionistas quieren estipular normas
sobre cesibilidad pueden hacerlo.

Art. 14: Los estatutos de las sociedades abiertas no podrn estipular disposiciones que limiten la libre cesin
de las acciones.

Los pactos particulares entre accionistas relativos a cesin de acciones, debern ser depositados en la
compaa a disposicin de los dems accionistas y terceros interesados, y se har referencia a ellos en el
Registro de Accionistas. Si as no se hiciere, tales pactos se tendrn por no escritos

En el inc 2 se refiere a los pactos particulares entre accionistas, cuestin que se ha puesto muy de moda en
los ltimos aos, por ejemplo para ejercer le control sobre una S. A., porque lo que la ley prohbe es que en los
estatutos se establezcan limitaciones, pero evidentemente la ley no podra prohibir que particulares entre s
celebren determinadas convenciones y se auto limiten sus derechos. Sobre este particular la ley exige que este
pacto conste por escrito y se ponga en conocimiento de la sociedad, esto se pone en el registro de accionistas.

4 DERECHO A LAS UTILIDADES O A PARTICIPAR EN LOS DIVIDENDOS

Es la forma de cumplir el financiamiento ltimo de la sociedad. Este reparto se efecta mediante los
dividendos que se pagan en dinero de acuerdo a la ley.
El porcentaje que debe repartirse es el que determine la junta ordinaria de accionistas a proposicin
del directorio, pero la ley establece el mnimo obligatorio que es un 30% de dichas utilidades. Todo esto es en
relacin a la S. A. abierta.
Tratndose de la S. A. cerrada se puede establecer esto en los estatutos de la misma, y si nada se dice
se aplica la misma normativa.

5 DERECHO A DEVOLUCIN DE CAPITAL A LA POCA DE DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD

La devolucin de capital se hace a los titulares de acciones que figuren el quinto da hbil anterior al
correspondiente reparto.
Estos repartos son en dinero, pero puede haber casos en que este reparto no se haga en dinero: cuando
as lo acuerden unnimemente los accionistas, y tambin la junta extraordinaria puede resolver por 2/3 otra
forma de reparto.

6 DERECHO A OPCIN PREFERENTE

Las acciones emitidas con ocasin a una aumento de capital deben ser preferentemente ofrecidas a los
accionistas en la misma proporcin a las que tienen en la sociedad, y slo en caso a que ellas no las suscriban
pueden ser ofrecidas a terceros. Este derecho puede ser cedido o renunciado por el accionista.
El fundamento de este derecho es para que mantengan idnticos sus derechos, el mismo porcentaje y
proporcin.
7 DERECHO A RETIRO
Lo introdujo en nuestra legislacin la ley 18.046 como forma de defender los intereses de los
pequeos accionistas, y tiene su origen en el cambio ms o menos importante de las condiciones en que yo
ingres o me incorpor a la S. A.

Se trata de que cuando cambian radicalmente las condiciones de la S. A. se le debe dar a los
accionistas que as lo deseen la posibilidad o el derecho de retirarse de la sociedad, y que la propias sociedad
le pague el valor de las acciones.
Puede decirse que es ms fcil vender las acciones en bolsa, pero puede suceder que esto sea negativo,
y en consecuencia se crea este derecho a retiro en que las acciones son entregadas a la propia sociedad que
debe pagrselas.
Este derecho se concede al denominado accionista disidente que es el que en la respectiva junta eque
se adopt el acuerdo que otorga el derecho a retiro vot en contra, o bien al que no concurri a esa junta, el
ausente, que manifiesta su voluntad de retirarse dentro del plazo de 30 das.
Qu pasara si son muchos los accionistas que ejercen su derecho a retiro?

Podran hacer que se deje sin efecto el acuerdo, podra no haber suficiente dinero para pagar a una
mayora sustancial que haga uso del derecho. Dijimos que el derecho a retiro es el derecho que tienen los
accionistas disidentes para retirarse de la sociedad y que sus acciones les sean pagadas en la forma que
establece la ley. Los accionistas disidentes son aquellos que votan contra acuerdo que da derecho a retiro en la
junta extraordinaria de accionistas, y tambin el que no acept y manifiesta su voluntad en contra dentro del
plazo de 30 das a contar de la junta en que se adopt el acuerdo.

Causales que dan Derecho a Retiro

La propia ley establece ciertas causales, pero adems deja la posibilidad que en los estatutos se
establezcan otras causales, por lo tanto, hay derecho a retiro por las causales que la ley o los estatutos
establecen.
A) Causales Legales:1. Transformacin de la sociedad.
2. Fusin de la sociedad, vale decir, la unin de una sociedad con otra, que puede ser por absorcin o por
disolucin.
3. La enajenacin del activo y pasivo de la sociedad, o del total del activo.

1. La creacin de preferencias o privilegios para una serie de acciones, o bien el aumento o disminucin de
esas preferencias ya existentes. En este ltimo caso (disminucin) obviamente que el derecho a retiro se
conceder a los accionistas de esa serie, no a todos los accionistas.
B) causales del estatuto:Aqu rige la autonoma de la voluntad.Oportunidad, Plazo, Formalidades para hacer
efectivo el Derecho a Retiro El derecho a retiro puede ejercerse en la misma junta en que se adopta el
acuerdo o bien dentro de los 30 das siguientes a contar de la fecha de la junta. (los ausentes obviamente slo
podrn hacerlo en esta oportunidad). Materialmente, respecto de los accionistas que no lo hacen en la junta
misma, lo hacen mediante carta (por escrito) certificada, o bien mediante un ministro de fe que notifica a la
sociedad.Por qu acciones puede hacerse efectivo el derecho a retiro? Solamente por aquellas de que era
titular el accionista el quinto da hbil anterior a la junta, si no, podr prestarse para especulaciones. O sea por
las mismas que tenan derecho a voto en la junta. Puede suceder que el directorio de la sociedad cite a
una nueva junta extraordinaria de accionistas para dejar sin efecto el acuerdo que da derecho a retiro. La ley
aqu se pone en el caso que sean muchos los que ejercen este derecho, y como consecuencia es
contraproducente llevar a efecto ese acuerdo y, por lo tanto, celebran otra junta para revocarlo, y si el acuerdo
es revocado el derecho a retiro caduca, queda sin efecto.Suponiendo que el derecho a retiro no caduca y es
ejercido por los accionistas que pueden hacerlo, el derecho a retiro se traduce en el pago de las acciones a los
accionistas que lo hayan ejercido, y para determinar el monto o valor de las acciones hay que distinguir entre
S. A. abiertas y S. A. cerradas, y dentro de las S. A. abiertas hay que distinguir si las acciones tienen o no
transaccin burstil. Las acciones que tiene transaccin burstil no son aquellas que alguna vez fueron
transadas en la bolsa, sino que esta calificacin de acciones con transaccin burstil la hace la
superintendencia de valores y seguros, y esto se determinar atendiendo a ciertos factores:

- La periodicidad de la transaccin.

- El volumen de las acciones transadas.

Las acciones con transaccin burstil se pagan de la siguiente manera: el valor que resulte mayor entre el
precio promedio ponderado de las transacciones burstiles en los dos meses anteriores al da de la junta que
motiva el retiro50
, y el valor de transaccin que tengan las acciones, valor de mercado, el da de la junta. Estos dos valores son:
- El precio promedio ponderado

- El precio que tengan el da de la junta.

Si las acciones no tienen transaccin burstil su precio se determina por el valor libro o valor contabe; esto es
obvio porque no hay otro elemento para valorizarla. Lo mismo sucede tratndose de la S. A. cerrada.Art. 77
del Reglamento de S. A.: El valor de libros de la accin, que se deber pagar en las sociedades annimas
cerradas a los accionistas que ejercieren su derecho a retiro, se determinar dividiendo el capital pagado ms
las reservas sociales y ms la utilidad o menos la prdida, por el nmero total de las acciones suscritas y
pagadas, total o parcialmente.Si la sociedad tuviere series de acciones de valor diferente, el valor de libros por
accin deber ajustarse de acuerdo al porcentaje que dichas series representen en el total del patrimonio.Para
los efectos de lo dispuesto en este artculo, se estar a las cifras que contenga el ltimo balance anual de la
sociedad, corregido monetariamente a la fecha de la junta que adopt el acuerdo que motiv el retiro. La
correccin monetaria se efectuar conforme a la variacin que haya experimentado el Indice de Precios al
Consumidor, fijado por el Instituto Nacional de Estadsticas. Art. 79 ley 18.046: Salvo acuerdo diferente
adoptado en la junta respectiva, por la unanimidad de las acciones emitidas, las sociedades annimas abiertas
debern distribuir anualmente como dividendo en dinero a sus accionistas, a prorrata de sus acciones o en la
proporcin que establezcan los estatutos si hubiere acciones preferidas, a lo menos el 30% de las utilidades
lquidas de cada ejercicio. En las sociedades annimas cerradas, se estar a lo que determinen los estatutos y si
stos nada dijeren, se les aplicar la norma precedente. En todo caso, el directorio podr, bajo la
responsabilidad personal de los directores que concurran al acuerdo respectivo, distribuir dividendos
provisorios durante el ejercicio con cargo a las utilidades del mismo, siempre que no hubiere prdidas
acumuladasEfectos que Produce el Retiro51
Estas acciones pasan a poder de la sociedad, es uno de los casos en que la ley permite que una S. A. pueda
adquirir sus propias acciones. En general al legislador no le gusta esto, y por eso para hacerlo tiene que existir
una autorizacin expresa de la ley, slo en determinadas situaciones la ley faculta para que la sociedad
adquiera sus propias acciones, sta es una de esas situaciones. Otra situacin resulta de la fusin cuando todas
las acciones de la absorbida pasan a la absorbente. Cuando la sociedad adquiere sus propias acciones la ley
obliga a la sociedad a enajenarlas dentro del plazo de una ao, y si no lo hace se disminuye el capital de pleno
derecho. Al enajenarse las acciones deber nuevamente ofrecrselas en primer trminos a los accionistas que
figuran en el registro 5 das hbiles anteriores al acuerdo de venta. 52
8 DERECHO QUE NO SE OTORGA A LA GENERALLIDAD DE LOS ACCIONISTAS Es para los
accionistas que posean o representen al menos el 10% de las acciones de la sociedad. Ellos pueden
formular observaciones y proposiciones relativas a la marcha de la sociedad, y que estas observaciones se
incluyan como texto en la memoria del ejercicio. Naturalmente el reglamento establece como debe efectuarse
esto.
OBLIGACIONES DE LOS ACCIONISTAS

Slo son dos:a) Pagar el valor de las acciones que haya suscrito. Tiene que pagarse al menos 1/3 de las
acciones a la poca de la inscripcin y el saldo dentro de tres aos.

50
El precio promedio ponderado es el promedio de los dos meses determinado por el volumen de acciones, o sea, ponderado
por la cantidad de acciones.
51
Naturalmente son los efectos para la sociedad, porque al accionista se le pag y se margina
52
Esto es todo respecto al derecho a retiro.
Qu pasa si una sociedad hace un aumento de capital, transcurre los tres aos y no se paga? El capital queda
reducido al efectivamente pagado.

Atributos de la sociedad para exigir el pago:

1. Puede exigir cumplimiento forzado de la obligacin.

2. La propia ley S. A., en el art. 7, establece un mecanismo: que la sociedad puede vender en la bolsa por
cuenta y riesgo del accionista las acciones necesarias para el pago insoluto.

3. Tambin la ley dice que los propios estatutos de la sociedad pueden establecer mecanismos para exigir
el pago.

Respecto del pago dice relacin la Responsabilidad del Accionista en la S. A., que se ve en doble plano.
Siempre se dice que no responde por las obligaciones sociales, lo cual es cierto porque no hay responsabilidad
frente a terceros, pero si frente a la sociedad por el pago de las acciones que haya suscrito y no pagado.
Responder con su patrimonio.

Los accionistas, respecto de las acciones suscritas y no pagadas, no tienen limitaciones de derecho,
por ejemplo pueden votar en la junta. La limitacin ser que no pueden percibir dividendos ni devoluciones de
capital por estas acciones no totalmente pagadas.

b) Respetar los estatutos y acuerdos de la junta de accionistas. Desde este punto de vista la adquisicin de
acciones implica una adhesin al pacto social.

REGISTRO DE ACCIONES
La tenencia de acciones de una S. A. se manifiesta externamente mediante el TITULO, que debe
contener una serie de menciones que seala el reglamento:

- Son impresos.

- Sealar el nombre de la sociedad.

- Fecha de constitucin e inscripcin del extracto

- Capital social y nmero de acciones en que se divide.

- Si tienen o no valor nominal

- Serie a que pertenece si existen diversas series.

Lo que no viene impreso y se llena es el nombre del accionista, nmero de acciones y fecha de otorgamiento
del ttulo. Si es una S. A. especial el ttulo indicar la resolucin que autorice su existencia. Va firmado por el
presidente de la sociedad o las personas que hagan sus veces, y se desprende de un libro talonario.

Qu pasa si el accionista transfiere las acciones?

 El ttulo se inutiliza y se emite uno o varios nuevos. La transferencia de acciones se hace por un
instrumento privado denominado TRASPASO, con dos testigos o un ministro de fe. Es suscrito por el cedente,
cesionario y testigos o ministro de fe.

Respecto de la sociedad se perfecciona inscribiendo este documento y el ttulo anteriores en el registro

de acciones. La ley dice que a este traspaso hay que dar curso en el menos tiempo posible; o sea, la sociedad
no est facultada a emitir juicio del traspaso salvo que no cumpla los requisitos legales.

Qu pasa si se extrava, pierde o roban el ttulo?

Se puede pedir copia de l y para ello es necesario hacer una publicacin en un diario de amplia
circulacin nacional respecto de la prdida del ttulo anterior. Si es S. A. abierta adems deber acompaar
un ejemplar de dicho diario a la bolsa de Comercio, la cual deja constancia en un registro pblico que lleva
para este efecto.

Tanto en el registro de accionistas de la sociedad como en este nuevo ttulo se deja constancia de estos
trmites.

Respecto de la transferencia de acciones es importante la mencin de la ley de que la sociedad debe

dar curso a las transferencias de acciones cumplindose los requisitos mnimos que establece el reglamento, y
esta es una responsabilidad del gerente de la sociedad. La razn de esto es que si se deja pendiente el nuevo
titular no podr votar en eleccin de directorio.

En la Transmisin de Acciones, sta se realiza presentando el testamento si lo hay, auto de posesin

efectiva, inscripcin especial de herencia (reconocimiento mediante decreto judicial de la calidad de heredero,
significa que los bienes del causante quedan a nombre de todos los herederos y para enajenarlos deben hacerlo
de consuno), adjudicacin.

En caso de gravmenes o derechos reales distintos del dominio de las acciones de una sociedad es
posible embargar las acciones? S, porque es una sociedad de capital; tambin se podran dar en prenda y
constituir usufructo sobre ellas.

Mecanismo para Constituir estos Derechos

Para este efecto, en cuanto a la sociedad, debe ser notificada mediante ministro de fe, quien debe proceder a la
inscripcin correspondiente en el registro de accionistas o bien en le libro especial que debe llevar la sociedad
para estos efectos. Art. 23 ley 18.046, por ejemplo el embargo se pide a un ministro de fe que notifique a la
sociedad y practique la inscripcin.Qu pasa con los derechos? Respecto de las acciones embargadas el
accionista conserva todos los derechos excepto la facultad d e disposicin de las acciones. En caso de que se
hayan constituido en prenda ocurre igual. Generalmente en el contrato de garanta puede estipularse que el
dividendo los perciba el acreedor prendario y los impute a la obligacin principal, si no, los percibe el
accionista. Respecto del usufructo es ms complicado en la prctica porque la ley establece que el nudo
propietario y usufructuario deben actuar de consuno frente a la sociedad, salvo con relacin a los dividendos.
En casos que una o varias acciones pertenezcan en comn a varias personas, sus dueos estn
obligados a designar apoderado comn frente a la sociedad.AUMENTO DE CAPITAL EN LA SOCIEDA
ANONIMA

1) Puede ser por nuevos aportes: emisin de nuevas acciones, es un aumento de capital real.

2) Capitalizacin de utilidades, en la prctica no hay un aporte externo de nuevos bienes o dinero.

3) Capitalizacin de pleno derecho al momento de aprobarse la memoria de balance del ejercicio. Esto
pasa casi siempre por la correccin monetaria efecto de la inflacin.
1) Aumento por Nuevos Aportes de Dinero o Bienes Esto implica una reforma y, por lo tanto, requerir un
acuerdo de la junta extraordinaria de accionistas. Se hace emitiendo acciones de pago cundo se emiten
acciones liberadas de pago? Cuando hay capitalizacin de utilidades.Qu pasa con estas acciones de pago?
Deben ser ofrecidas a los accionistas en forma preferente y en la misma proporcin al nmero de acciones con
que figura en el registro, y se otorga a los accionistas plazo de 30 das para que manifiesten este derecho de
opcin. Es esencialmente renunciable y transferible. Mecanismo: se acuerda el aumento de capital y el
directorio fija el valor de las acciones. En los 30 das los accionistas pueden manifestar su intencin, el cual se
cuenta desde la publicacin en un diario de amplia circulacin de este derecho de los accionistas.
Generalmente las sociedades, aparte de sealarle al accionista que su derecho de opcin corresponde a
tantas acciones les da la posibilidad que sealen si desean cantidad mayor de acciones a las que les
corresponden, esto porque evidentemente pueden quedar acciones sin suscribirse. Como el derecho es
esencialmente renunciable y transferible si el accionista las quiere transferir, la sociedad emite un certificado
que seala que ese accionista tiene derecho a suscribir tal nmero de acciones, y ese derecho puede
transferirse a un tercero, incluso las acciones se transan en la bolsa.2) Capitalizacin De Utilidades Las
utilidades del ejercicio, en el porcentaje que no se reparte, se deja en otro fondo denominado generalmente
Fondo de Futuros Dividendos y en el futuro la sociedad puede decidir capitalizarlo, o sea, pasarlo a capital.
Cuando sucede esto, si las acciones tienen valor nominal pueden aumentar el valor de las acciones o
puede emitir acciones liberadas de pago.Qu pasa cuando se emiten acciones liberadas de pago (cras) y las
acciones estn embargadas o constituidas en prenda? Es realmente un aumento de garanta? Es un asunto
contable. En la primera situacin s, porque se incrementa el patrimonio de la sociedad, pero en la segunda
situacin es un asunto meramente contable porque no hay capitales nuevos que ingresen a la sociedad, son
partidas que se capitalizan simplemente y, por lo tanto se entiende que quedan prendadas o embargadas por
ese solo hecho.3) Aumento De Capital De Pleno Derecho Se debe revalorizar el capital porque si no el
capital se alejara de la realidad por estar en una moneda que ha ido perdiendo valor. Lo que se trata es de
mantener el valor real. En hiptesis otra forma podra ser tener el capital en una medida que se reajuste
automticamente. Este aumento de capital opera de pleno derecho, por el solo hecho de aprobarse la
memoria y balance del ejercicio.DISMINUCIN DE CAPITAL EN UNA SOCIEDAD ANNIMA Al
igual que el aumento, la disminucin puede ser por acuerdo de los accionistas de junta extraordinaria, o bien
sin necesidad de acuerdo de los accionistas, cuando disminuye el capital de pleno derecho por tener prdidas
el ejercicio. Tratndose de la disminucin de capital efectiva, por acuerdo de la junta, o sea la disminucin
que da lugar a la restitucin o devolucin de capital, la ley establece que el acuerdo debe ser en junta
extraordinaria por qurum calificado (2/3 de las acciones emitidas). En general el qurum calificado son los
2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto. Esto es porque la disminucin de capital afecta a los
accionistas y a terceros que contratan con la sociedad. Esto es cuando hay disminucin efectiva por reparto
de capital entre los accionistas. Normalmente la disminucin de capital se da cuando una sociedad que tiene
un objeto mltiple deja de lado algunos giros, entonces para aquellos objetos que conserva no requiere del
capital que tena antes. Adems hay una disminucin de capital de tipo contable, que puede no tener mucha
importancia desde el punto de vista jurdico pero si la tiene desde el punto de vista contable, que es cuando la
sociedad ajusta los bienes de su activo a su valor real. Puede suceder que ciertas partidas del activo fsico de
la sociedad se ajusten su verdadero valor, y entonces si se ajustan se bajan, con lo cual se produce una
disminucin del patrimonio, pero esto como vimos es una cuestin meramente contable, ya que la nica
disminucin efectiva es la que se hace mediante la devolucin o restitucin de capital. Lo mismo sucede con
la disminucin que opera de pleno derecho si hay prdidas en el ejercicio, y como esta disminucin opera de
pleno derecho la ley establece una exigencia para la sociedad en proteccin de los intereses de terceros, y es
que el gerente de la sociedad debe hacer una declaracin por escritura pblica que se debe anotar al margen de
la escritura social dentro del plazo de los 60 das siguientes al de la junta. As lo establece el reglamento, para
efectos de publicidad para quienes contraten con la sociedad. Cuando se aumenta el capital, o el capital de
constitucin de la sociedad no es enterado dentro del plazo legal, y la sociedad no adopta medidas
compulsivas contra esos accionistas que no pagaron, el capital queda disminuido de pleno derecho a lo
pagado.ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD ANNIMALe compete fundamentalmente al directorio,
pero adems, de una u otra manera tambin la junta. Tradicionalmente se seala al gerente, pero en realidad el
gerente es un mandatario del directorio. EL DIRECTORIOEs el rgano formado por el conjunto de
directores temporales y revocables a quienes se les confiere la administracin de la sociedad.
 Las caractersticas distintivas es que son temporales y revocables.
Respecto de su eleccin los directores son elegidos por la junta ordinaria de accionistas y duran por el plazo
que sealan los propios estatutos de la sociedad que no puede ser superior a 3 aos, y si los estatutos nada
dicen durarn precisamente 3 aos. Naturalmente pueden ser reelegidos. Se eligen todo de una vez, en una
nica votacin.La revocabilidad obedece a que la junta que los elige es soberana para revocar este mandato,
pero la revocabilidad los afecta a todos. Esto es as porque en todo el contexto de la ley 18.046 est presente el
inters del legislador de defender a accionistas minoritarios y eso se ve en relacin con el directorio,
fundamentalmente en dos disposiciones:

- Que todos los directores se elijan de una sola vez: permite mayor intervencin de los accionistas
minoritarios.

- Que la revocacin sea total porque si fuese individual no costara nada que elegido uno o dos
directores de los minoritarios, los mayoritarios los revocaran porque son ms del 50%.

El nmero de directores debe establecerse en los estatutos de la sociedad, la ley slo establece el
mnimo. Dice que en las S. A. abiertas no podrn ser menos de 5 y en las cerradas de 3.

Los directores pueden o no ser remunerados segn lo establezcan los estatutos de la sociedad, y si lo
son la remuneracin la fija la junta de accionistas anualmente, y esta remuneracin slo podr
consistir en una participacin en las utilidades y en una dieta por asistencia a sesiones
Cualquier otra remuneracin a directores por funciones distintas a su cargo deber ser aprobada
tambin por la junta de accionistas y para la debida transparencia la ley establece que todas las
remuneraciones que reciban los directores deben figurar en forma precisa y detallada en la memoria
anual que es sometida ala conocimiento y aprobacin de la junta ordinaria de accionistas.

Otra caracterstica esencial es que la funcin de director es personalsima, o sea sus funciones no son
delegables, en consecuencia sociedad se puede dar poder a otro para que concurra al directorio por m.

Las funciones se ejercen por el directorio en forma colectiva en sala legalmente constituida. Esto
significa que las actuaciones del directorio, como ente colectivo que es, debe actuar dentro de un
consejo o colegio. No son los directores quienes administran, sino que el rgano denominado
directorio, como sucede con cualquier organismo colegiado.

Los directores pueden o no ser accionistas de la sociedad. Lo normal es que en los estatutos se
establezca que para ser director hay que ser accionistas, pero siguiendo la tendencia norteamericana
en que cada vez se ha ido produciendo una separacin ms tajante entre los dueos de la sociedad, los
accionistas, y los administradores de la misma, muchas veces no se exige que el director sea socio.
Pero lo que ocurre es que la organizacin de las sociedades en USA y en Europa generalmente da a
los miembros de los directorios el carcter de ejecutivos de las mismas, es una estructura
administrativa diferente.
La ley establece ciertas inhabilidades para ser director. Es una materia muy reglamentaria, hay que conocerla a
grandes rasgos.Art. 35: No podrn ser directores de una sociedad annima: 1) Los menores de edad; 2) Las
personas afectadas por la revocacin a que se refiere el artculo 77 de esta ley; 3) Las personas encargadas
reos o condenadas por delito que merezca pena aflictiva o de inhabilitacin perpetua para desempear cargos
u oficios pblicos, y los fallidos o los administradores o representantes legales de personas fallidas encargadas
reos o condenadas por delitos de quiebra culpable o fraudulenta y dems establecidos en los artculos 203 y
204 de la Ley de Quiebras. La inhabilidad a que se refiere este nmero cesar desde que el reo fuere
sobresedo o absuelto; 4) Los funcionarios fiscales, semifiscales, de empresas u organismos del Estado y de
empresas de administracin autnoma en las que el Estado efecte aportes o tenga representantes en su
administracin, en relacin a las entidades sobre las cuales dichos funcionarios ejercen, directamente y de
acuerdo con la ley, funciones de fiscalizacin o control. Las personas que adquieran la calidad de funcionarios
en los organismos o empresas pblicas indicadas, cesarn automticamente en el cargo de director de una
entidad fiscalizada o controlada.En las S. A. cerradas las limitaciones especiales no existen porque en
general son sociedad familiares, por ende no le interesan al Estado para ser fiscalizadas.Tambin puede
establecerse en los estatutos de la sociedad la existencia de directores suplentes cuyo nmero debe ser igual al
de los directores titulares. O sea, no es una suplencia general sino que cada suplente lo es de un titular. Se
eligen conjuntamente con el titular, porque sino se dara nuevamente la situacin de desmedro de la minora.
Funcionamiento del Directorio como rgano de Administracin Para que funcione lo tiene que hacer
en sala legalmente constituida. Inmediatamente elegido el directorio debe proceder a: 1 Elegir un presidente
que lo sea tambin de la sociedad.2 Deber fijar el da y hora en que se celebrarn sesiones ordinarias, las
que en las S. A. abiertas deben ser por lo menos una vez al ao (de esto no estoy segura), y tratndose de las
cerradas lo que digan los estatutos sin mnimo.Qurum para Sesionar La mayora absoluta de los directores.
Cuando hay directores suplentes ellos reemplazan a los titulares.Adopcin de Acuerdo Mayora absoluta de
los presentes, y en caso de empate resuelve el voto del presidente salvo que los estatutos establezcan otra cosa.
Respecto de las sesiones ordinarias del directorio no es necesaria citacin, generalmente establecen un
da y hora, a diferencia de lo que ocurre con la sesin extraordinaria a la cual debe citar el presidente, ya sea
por iniciativa suya o a peticin de los directores; pero si la solicitud es de la mayora del directorio est
obligado a citar. Tratndose de citacin extraordinaria hay que sealar el objeto y hay que notificar a los
directores por carta certificada. Esto es sesionar en sala legalmente constituida. Siempre es legalmente
constituida cuando concurren todos, por ejemplo que todos vayan a la casa. Tambin extraordinariamente
en las S. A. abiertas puede citarse a sesin extraordinaria por resolucin fundada de la Superintendencia a fin
de que se pronuncie sobre materias que someta a su decisin (art. 43 inc. Final Ley 18.046).De los acuerdos
del directorio debe dejarse constancia en un libro de actas que podr llevarse por cualquier medio siempre que
ofrezca seguridad de que no podrn hacerle modificaciones, supresiones, etc. Llevar el libro de Actas
corresponde al secretario y generalmente el secretario es el gerente si los estatutos nada dicen.Si uno de los
directores quiere salvar su responsabilidad por un acto que considere lesivo para la sociedad debe dejarse
constancia en el acta y la ley dispone que esto sea dado a conocer en la siguiente junta de accionistas. El
ministro de fe es el secretario.Facultades del Directorio El directorio est investido de todas las
facultades de administracin y disposicin, salvo que la ley o estatutos establezcan como privativas de la junta
de accionistas. En esta materia hubo una modificacin en la ley 18.046 cuando adopt la teora del rgano
Social, que es la posicin moderna en derecho comparado con relacin al directorio. La ventaja de esto es
que no es necesario enumerar o sealar las facultades del directorio ya que por ley el directorio est investido
de las ms amplias atribuciones, adems esto facilita mucho la labor del abogado porque no es necesario estar
averiguando las facultades, basta mirar el estatuto. Le compete, en consecuencia, todo aquello que el
estatuto o la ley no hayan dejado reservado para la junta, por ejemplo reformar los estatutos es privativo de la
junta.Representacin Judicial El directorio tiene la representacin judicial y extrajudicial de la sociedad.
Pero por razones prcticas la ley le entrega la representacin judicial al gerente en inters de los terceros 53

53
En caso que los terceros formulen una demanda.
 . Incluso en el reglamento de S. A. se ha dispuesto que el directorio est obligado a designar a una o ms
personas que individualmente y en ausencia del gerente puedan representar vlidamente a la sociedad en las
notificaciones que se le practiquen y esta informacin debe estar a disposicin del pblico en la sede
social.Art. 42 del Reglamento se S. A.: El directorio est obligado a designar a una o ms personas que
individualmente en ausencia del gerente, la que no ser necesario acreditar por el interesado, pueda
representar vlidamente a la sociedad en todas las notificaciones que se le practiquen.El directorio y la
sociedad sern responsables de que existan personas designadas para los efectos del inciso precedente, de que
su nombramiento est vigente y de que se encuentren inscritos en el registro que debe llevarse en conformidad
al artculo 106 de este Reglamento.Cmo Acta el DirectorioActa como rgano colegiado puede delegar
sus funciones como rgano? Puede delegar parte de ellas. En principio en el gerente, en el presidente o en
algn otro director, y puede hacerlo tambin para materias especficas en algn tercero.Persona del GerenteEs
el representante del directorio. Acta por l y est llamado a dar cumplimiento a los acuerdos del directorio.
Es elegido por el directorio y no por la junta. Hay incompatibilidad en cargo de gerente y director? En la
S. A. abierta s, en cerradas no, en stas slo es incompatible con el de presidente y tambin con el cargo de
auditor o contador de la sociedad. Desde otro punto de vista el gerente es empleado de la sociedad y
durar en sus funciones segn el directorio lo acuerde. 54
Todo lo dicho sobre el gerente es aplicable al gerente general en las sociedades en que hay varios
gerentes (art. 49 Ley 18.046). Es de responsabilidad del gerente de la sociedad el llevar los libros y registros
de la sociedad, por ejemplo el registro de accionistas, el libro de actas, libro de embargo de acciones. La
anotacin la hace el ministro de fe que notifica a la sociedad.JUNTA DE ACCIONISTASEs el rgano
superior, la asamblea donde se renen los dueos de la sociedad. Entre los derechos de los accionistas est el
derecho de concurrir a sesin con derecho a voz y voto. Cada accin es un voto. Las juntas pueden ser:
a) Ordinarias: aquellas que se debe celebrar en el cuatrimestre siguiente al cierre del respectivo ejercicio anual.

b) Extraordinaria: Aquellas que pueden celebrarse en cualquier tiempo cuando as lo requieran las necesidades
sociales a fin de decidir sobre aquellas materias que la ley o estatutos han establecido como privativas de las
juntas extraordinarias, por ejemplo la reforma de los estatutos.
Quin cita a la junta? El presidente en representacin del directorio.JUNTAS ORDINARIAS Se celebran
generalmente en los meses de marzo o abril. A esta junta ordinaria le corresponde en general el examen de la
situacin de la sociedad y de los informes de los inspectores de cuenta y/o auditores externos 55

54
Recordar que tiene adems la representacin judicial de la sociedad.
55
Cuando veamos fiscalizacin de la sociedad, veremos estos informes
; y de la aprobacin o rechazo de la memoria del balance y de los estados de situacin que el directorio le
presenta a la junta en cuanto administradores de la sociedad. Esta es la forma establecida en que los
accionistas intervienen en la marcha de la sociedad porque como veremos esta funcin est ntimamente
vinculada a otro derecho de los accionistas que es el derecho a informacin.El balance anual debe ser
aprobado por la junta, si sta no la aprueba tenemos que sealar que el rechazo debe ser por razones
especficas y fundadas. En este caso el directorio deber presentar a la consideracin de la junta un nuevo
balance dentro del plazo de 60 das, y si sete nuevo balance fuere nuevamente rechazado el directorio se
entender revocado. Esto es naturalmente sin perjuicio de las responsabilidades que resulten para los
directores. Y por lo dems se proceder a elegir un nuevo directorio, y para esta nueva eleccin los directores
que hubieren aprobado el balance quedarn inhabilitados para ser elegidos para ese perodo. Una vez que
en las juntas ha habido pronunciamiento acerca de la memoria, balance, estado financiero, etc., viene el
problema de pronunciarse acerca del reparto de utilidades, porque es la junta la que decide acerca de esto.
Tratndose de S. A. abiertas lo nico que establece la ley es que le dividendo mnimo no puede ser inferior al
30% de las utilidades del ejercicio. En buenas cuentas, lo que resuelve la junta es qu porcentaje adicional al
mnimo se va a repartir. Tratndose de S. A. cerradas la ley dice que se estar a lo que establezcan los estatutos
de la sociedad y que si stos nada dicen se aplica la misma norma del 30%. Pueden existir distintos tipos
de dividendos, y lo que hace la junta es pronunciarse sobre el dividendo definitivo del ejercicio una vez que
ste se ha cerrado, porque en la prctica el directorio de una S. A. est facultado para repartir dividendos
provisorios, o sea, con cargo a futuras utilidades del ejercicio, bajo su responsabilidad. Por lo tanto, existen
distintos tipos: dividendos provisorios, mnimo legal, dividendos adicionales, etc. Evidentemente al
pronunciarse sobre el reparto de dividendo y fijar el definitivo se imputan al dividendo final los provisorios
que ya se hayan efectuado.La junta ordinaria tambin se pronuncia sobre la designacin de los fiscalizadores
de la sociedad. Ella los designa. Estos fiscalizadores son en las S. A. abiertas los auditores externos, y para ser
auditor habilitado para este objeto deben figurar en la nmina que lleva la superintendencia de valores y
seguros. Ellos informan en la memoria de la sociedad un juicio acerca del balance del ejercicio. Tratndose de
S. A. abiertas la fiscalizacin de auditores externos es obligatoria, mientras que en las cerradas es voluntaria, y
en consecuencia quienes actan como fiscalizadores en stas son los denominados inspectores de cuenta
(stos tambin pueden existir en las S. A. abiertas).La razn de porque en la cerrada no se exige auditores
externos es porque muchas veces es muy chica y por eso no se justifica esto, ya que evidentemente estos
servicios no son baratos. Adems la junta ordinaria elige un diario del domicilio de la sociedad para practicar
en l todos los avisos relativos a la sociedad, de tal suerte que las citaciones a juntas o los hechos esenciales
que deban publicarse se harn en este diario que ha destinado la junta ordinaria de accionistas.Aparte de todas
estas materias especficas, la junta ordinaria de accionistas se podr avocar a cualquier otro asunto que sea de
inters para la marcha de la sociedad y que generalmente son promovidos por los propios
accionistas.Tratndose de S. A. cerradas se designan dos inspectores de cuenta.JUNTAS
EXTRAORDINARIAS Estas juntas se pueden celebrar en cualquier momento, cuando las necesidades de la
empresa o sociedad lo requieran.Materias de competencia de la junta extraordinaria1. La disolucin de la
sociedad. 2. La transformacin, fusin o divisin. La transformacin de la sociedad es el cambio de tipo o
especie de la sociedad. La fusin es uniones de sociedades.3. Modificacin o reforma de los estatutos. Se
refiere al cambio de objeto, de domicilio, de nmero de directores, etc.4. La emisin de bonos o debentures
convertibles en acciones. 5. La enajenacin del activo y pasivo de la sociedad. 6. El otorgamiento de garantas
y cauciones a favor de terceros, salvo que se trate de sociedad filiales. La matriz puede caucionar a una
sociedad filial sin necesidad de junta extraordinaria, basta el acuerdo de directorio. 7. las dems materias que
los propios estatutos de la sociedad sealen que deban ser de conocimiento de la junta extraordinaria de
accionistas. Hay que recordar que muchas de estas materias sealadas como propias de la junta
extraordinaria son aquellas que dan lugar al derecho a retiro. En general, lo que es tpico de la junta
extraordinaria es la reforma de los estatutos sociales, aumento de capital, ampliar el objeto social,
etc.Convocatoria de JuntaEl que convoca es el directorio y fija para este efecto el da, hora y eventualmente
tambin el lugar, ya que muchas veces la junta no se realiza en el domicilio social, por ejemplo cuando son
miles de accionistas. Es soberano el directorio para convocar a junta? Slo l resuelve sobre esta materia?
No, deber convocar si as se lo solicitan el 10% de las acciones emitidas de la sociedad, y tratndose de las S.
A. abiertas puede requerir la convocatoria la superintendencia, en cuyo caso normalmente la superintendencia
concurre a estas juntas a travs de un funcionario. Estas juntas, tanto las convocadas por los accionistas como
por la superintendencia, deben celebrarse dentro del plazo de 30 das a contar de la fecha de la respectiva
solicitud o requerimiento.Formalidades de la convocatoria1. Tratndose de S. A. abiertas debe publicarse un
aviso por tres veces en el diario que ha designado la junta. Se trata de un aviso destacado que debe publicarse
dentro de los 20 das anteriores a la fecha en que ha de celebrarse la junta. En esta materia la ley es muy
reglamentaria, incluso el primer aviso debe ser a lo menos con 15 das de anticipacin.2. El aviso debe sealar
el nombre de la sociedad, el nmero de inscripcin en el registro de valores, el objeto de la citacin, da y hora
de la celebracin. Esto reviste capital importancia cuando se trata de juntas extraordinarias, ya que en ellas
slo se pueden tratar las materias para las cuales han sido especficamente citadas. Esto es as aunque estn
todos de acuerdo en la junta en ver otro tema. 3. Tratndose de S. A. abiertas la ley exige adems, que se enve
una citacin por correo a cada accionista la domicilio con que figuran en el registro de accionista. Esta
citacin debe despacharse con una anticipacin mnima de 15 das anteriores a la fecha de la junta. 4. Si se
trata de junta ordinaria la ley dispone que en una fecha no posterior a la del primer aviso, debe tambin
remitrsele a los accionistas una copia o ejemplar de la memoria o balance de la sociedad en el que se incluye
el dictamen de losa auditores externos. El objeto es que se cumpla aqu el derecho a informacin de los
accionistas, y puedan analizar la memoria para que concurran a la junta debidamente informados para efectuar
las observaciones que les parecen. La ley establece la obligacin que se enve a los accionistas estos
antecedentes, sin embargo la superintendencia, a peticin de la sociedad, puede liberar a una sociedad de esta
obligacin respecto de los accionistas que tengan un nmero de acciones inferior a cierto mnimo por el costo
que significa.5. Debe comunicarse a la Superintendencia dentro de 15 das antes de celebrarse la
junta.Qurum para la Junta La junta se constituye con la mayora absoluta de las acciones emitidas con
derecho a voto.Por qu se agrega esto del derecho a voto? Significa que hay acciones sin derecho a voto,
stas son cuando la sociedad adquiere sus propias acciones. O sea, la sociedad tiene acciones de su propia
emisin. Tratndose de S. A. abiertas (tambin cerradas pero sin trascendencia) existe una gestin que
se realiza con la junta de accionistas que es la Calificacin de Poderes: se da cuando un accionista no va a la
junta y otorga a un tercero poder para que vaya. Generalmente junto a la citacin la sociedad enva un poder
que si no se otorga por escritura pblica debe ser llenado de puo y letra del accionista con las menciones del
reglamento. A fin de que quienes actan en representacin de los accionistas en junta efectivamente
represente al accionista tiene lugar la Calificacin de poderes, que se hace el mismo da de la junta, un poco
antes. Muchas veces la calificacin suscita problemas porque puede ocurrir que un accionista haya dado ms
de un poder, lo cual se resuelve en este trmite.Quin efectivamente la califica? En las S. A. abiertas
esta calificacin la hace el abogado que corresponda de acuerdo al orden de inscripcin en el registro que
lleva la Superintendencia. No siempre hay calificacin de poderes, por eso la hay cuando:1 Cuando el
directorio as lo resuelve.2 Cuando lo solicitan los accionistas con una antelacin mnima de 10 das de la
junta. Generalmente en una sociedad grande, con muchos accionistas, hay calificacin; sobre todo cuando la
junta tiene trascendencia, por ejemplo eleccin del directorio. En las S. A. cerradas es menos formal y puede
ser calificados por cualquier persona elegida previamente. Adems generalmente es a travs del poder
que enva la sociedad, no es muy corriente que el poder se d por escritura pblica. Cada accionista tiene
derecho a voto por cada accin y para efectos de eleccin de directorio puede acumularlos o dividirlos. En
cuanto a los directores suplentes la eleccin del titular implica la eleccin del suplente. Respecto de las
acciones sujetas a gravamen el derecho a voto es ejercido por el titular de las acciones en caso del embargo,
igual que en caso de prenda; y si estn dadas en usufructo deben actuar de consuno el usufructuario y el nudo
propietario, al igual que sucede en caso de sucesin en que hay que actuar por apoderado comn.Tampoco
se computan para efectos del qurum las acciones de accionistas que no hayan cobrado dividendos por 5 aos
y que no hayan asistido a juntas por igual plazo. La ley computa que son accionistas pasivos (son requisitos
copulativos). Los acuerdos se adoptan tambin por la mayora absoluta de las acciones presentes o
representadas.Qu pasa si no se rene el qurum para sesionar?No se realiza la junta y debe citarse
nuevamente (segunda citacin) y ah si que se puede sesionar con las acciones que asistan. Si la nueva
junta (la segunda citacin) se realiza dentro de los 45 das siguientes vale el poder otorgado para la junta que
no se realiz. Evidentemente si se trata de junta extraordinaria para tratar materias con qurum calificado
(2/3 partes de las acciones emitidas) es obvio que el qurum para sesionar no podr ser la mayora absoluta
sino que sern los 2/3 de las acciones emitidas. La ley actual menciona cual son las materias que se requieren
qurum calificado, que dicen relacin con transformaciones esenciales de la sociedad: modificar el plazo de
duracin si lo hubiere, transformacin, disminucin de capital social 56
, modificacin del nmero de directores. Hay que sealar, adems, que tratndose de sociedades
annimas abiertas la superintendencia se puede hacer representar por una persona con derecho a voz en la
junta y se supone que concurriendo esta persona es l quien califica los poderes, o sea no hay necesidad de un
abogado calificador. Generalmente asiste un representante de la superintendencia en aquellas juntas que se
sabe sern muy controvertidas por diversas razones. Es una especia de rbitro. La junta se podr suspender
cuando hay accionistas que solicitan calificacin de poderes y no ha habido calificacin. La junta es presidida
por el presidente de la sociedad.Formalidades Posteriores a la Junta De los acuerdos se levanta acta de la
junta en que figuran:- accionistas que asistieron y nmero de acciones.- los acuerdos adoptados.- firma del
presidente y secretario y tres accionistas elegidos por la propia junta. 57
Slo con el consentimiento unnime de todos los accionistas presentes, puede suprimirse del acta
alguna materia tratada, que podr dejarse en reserva. Hay que tener presente que cuando el acta se reduce a
escritura pblica no es necesario transcribir el nombre de todos los accionistas que concurrieron por razones
de economa, basta que el notario deje constancia del nmero de accionistas que concurrieron y el nmero de
acciones que representan. Desde el momento en que el acta es firmada se entiende aprobada y pueden
llevarse a efecto sus acuerdos. Las actas se escrituran en un libro.LOS DIVIDENDOSAquella parte de las
utilidades de una sociedad que sta entrega a sus accionistas. Se reparte o entrega en dinero y se determina
por cada accin. Los dividendos deben provenir exclusivamente de las utilidades lquidas del ejercicio, de tal
suerte que si una sociedad obtiene utilidades en un ejercicio pero tiene prdidas acumuladas de ejercicios
anteriores, debe primero cubrir esas prdidas y despus repartir. Por lo tanto, no se toma cada ejercicio
separadamente sino que cada uno es continuacin del anterior. No obstante que la ley establece que la
determinacin de los dividendos los debe acordar la junta ordinaria una vez que se ha pronunciado sobre la
memoria del balance del ejercicio, en la prctica el directorio de la sociedad puede acordar el pago de
dividendos provisorios con cargo a las utilidades del ejercicio y bajo su responsabilidad. Existen tambin los
dividendos o repartos definitivos que son los que acuerda la junta ordinaria la aprobarse el balance. El 30% es
el reparto mnimo obligatorio que es el que establece la ley, y lo que va sobre ese porcentaje se denomina
dividendo adicional, y el dividendo mnimo obligatorio ms el adicional forman el definitivo y a ellos se
imputan los dividendos provisorios.Es acertada la norma legal que establece 30% de dividendo mnimo
obligatorio?Montt dice que las S. A. debieran repartir el 100% de la utilidades porque stas pertenecen a los
accionistas. La fijacin del 30% es una intervencin del legislador arbitraria. La razn podra ser una defensa
a los accionistas minoritarios ya que los mayoritarios podran no querer repartir nada. Lo que pasa es que esto
entra en juego con la capitalizacin pero el asunto est en que no tendran porqu tomar mi plata para
capitalizar, sino que debera emitir ms acciones.Existe otra clase de dividendos, que son los dividendos
opcionales, que como su nombre lo indica constituyen una opcin para los accionistas. Una vez hecho el
reparto legal, la sociedad puede otorgar a los accionistas, para que los dividendos que van ms all de ese
mnimo legal se reciban en dinero o bien en acciones de la propia sociedad o bien en acciones de otra sociedad
y de las cuales la S.A. sea propietaria.58

56
El aumento de capital es por mayora absoluta.
57
Si los asistentes fueran menos de tres deben firmar todos.
58
Esto opcin puede relacionarse con otra materia. Para que esta situacin se d se requiera que la sociedad posea acciones de
su propia emisin, lo cual ocurre por la va del derecho a retiro. All la sociedad se ve en la necesidad de adquirir acciones de su
propia emisin
 El reglamento de S. A. tiene varias normas de cmo se debe operar en caso que se entreguen estos
dividendos opcionales, por ejemplo dice que la junta podr acordar el reparto de dividendos cuando se haya
incluido como materia a tratar en la junta respectiva, que la opcin debe otorgarse a la totalidad de los
accionistas, y lo que se debe ofrecer son acciones de la sociedad de que ella sea titular o que correspondan a
una emisin con cargo a aumento de capital.poca de pago de los dividendosEn esta materia la ley se refiere
al pago de los dividendos mnimos obligatorio diciendo que debe hacerse el pago dentro de los 30 das
siguientes a la celebracin de la junta que aprob la distribucin de utilidades. Respecto de los otros
dividendos, si se trata de una dividendo provisorio se har en la misma fecha que determine el directorio que
acord este dividendo, y en general para todos los otros dividendos deber estarse a la fecha que acuerden los
respectivos acuerdos de distribucin. Si no se paga en este plazo al accionista se le otorga ttulo ejecutivo para
su cobro (esto es una novedad de la ley 18.046), y adems se le pagar dicho dividendo reajustado.Qu
ocurre con los dividendos no cobrados durante el plazo de 5 aos? stos y en general cualquier otro beneficio
no cobrado pasa al cuerpo de bomberos, cuando decimos y en general nos referimos por ejemplo a
devolucin de capital.Art. 85 ley S. A.: Los dividendos y dems beneficios en efectivo no reclamados por los
accionistas dentro del plazo de cinco aos desde que se hayan hecho exigibles, pertenecern a los Cuerpos de
Bomberos de Chile.El Reglamento determinar la forma en que se proceder al pago y distribucin de dichas
cantidades. Respecto de la fiscalizacin, nos referimos a ella en la junta ordinaria porque es esta junta
quien nombra a los fiscalizadores, que son auditores externos e independientes en las S. A. abiertas que
figuran en una nmina que lleva la superintendencia. Se sabe que se realiz la auditora externa porque en el
balance se acompaa el informe de los auditores con su opinin sobre el balance. Tratndose de S. A. cerradas
lo que obliga la ley es el informe de dos inspectores de cuenta, sin perjuicio que podra requerir el informe de
auditores externos si lo desea.DIVISIN, TRANSFORMACIN Y FUSIN DE SOCIEDADESa)
DIVISIN: Consiste en la distribucin de su patrimonio entre s y una o ms sociedades que se constituyen
para este efecto. Lo que se est produciendo es el fraccionamiento de una S. A., se divide esta
sociedad. Lo que esta divisin implica es:- Un acuerdo en orden a disminuir el patrimonio o capital de la
sociedad existente. Acuerdan quedarse slo con una parte de su activo y el resto pasar a la o las sociedades
que se crean o constituyan. Puede suceder que una S. A. quiera dividirse porque quiere separar distintos
objetos, o porque quiera separa la distribucin de productos, etc. Sin embargo la divisin es un ir
contra las tendencias modernas que se inclinan por la fusin. Al legislador lo que le interesa cuando una
sociedad se divide es que el accionista conserve en la o las sociedades que se creen con motivo de la fusin el
mismo porcentaje que tena en la sociedad que se divide; de tal suerte que si tena un 10% de la sociedad que
se dividir, en las sociedades que se crean mantenga ese 10%.Procedimiento para realizar una Divisin
1) La divisin es materia de junta general extraordinaria de accionistas, por lo tanto deber citarse a una junta
extraordinaria cuyo objeto sea ste.

2) Para adoptar un acuerdo de esta naturaleza se requiere qurum calificado, vale decir 2/3 de las acciones
emitidas con derecho a voto.

3) Desde el punto de vista formal es menester, para acreditar que se han cumplido todas las formalidades, un
ministro de fe (notario), que deje constancia en el acta de la junta el que se han cumplido con las formalidades
y los acuerdos han sido adoptados por los qurum que establece la ley.
La divisin no es materia que de derecho a retiro de acuerdo a la ley, por lo tanto los estatutos de la sociedad
podran establecerlo. Recordemos que dan lugar a derecho a retiro todas aquellas materias que conforma a la
ley o a los estatutos dan lugar a l. La junta acuerda, en primer lugar, no la divisin, sino la disminucin
de capital de la sociedad; y en segundo lugar que el aporte de la suma disminuda a la o las sociedades que se
crean al efecto.Cmo se Crean estas SociedadesLa misma junta se pronuncia sobre los estatutos de la o las
sociedades que se crean, y estos estatutos podrn ser diferentes a los de la sociedad que se divide slo en
aquellas materias que expresamente se seale en la convocatoria. El legislador, al establecer esto,
quiere que los estatutos sean iguales a los de la sociedad dividida, y si no van a ser iguales (obviamente van a
ser distintos en muchas cosa, por ejemplo en el objeto porque si no fuera distinto no tendra razn de ser la
divisin) eso debe sealarse en la convocatoria.La divisin para los accionistas de la sociedad que se divide
significa que quedan incorporados de pleno derecho en la o las sociedades que se creen.Esto es todo lo
relativo a la divisin, que est sealado en los arts. 94 y 95 de la ley 18.046.Art. 94: La divisin de una
sociedad annima consiste en la distribucin de su patrimonio entre s y una o ms sociedades annimas que
se constituyan al efecto, correspondindole a los accionistas de la sociedad dividida, la misma proporcin en
el capital de cada una de las nuevas sociedades que aquella que posean en la sociedad que se divide.Art. 95:
La divisin debe acordarse en junta general extraordinaria de accionistas en la que debern aprobarse las
siguientes materias:1) La disminucin del capital social y la distribucin del patrimonio de la sociedad entre
sta y la nueva o nuevas sociedades que se crean;2) La aprobacin de los estatutos de la o de las nuevas
sociedades a constituirse, los que podrn ser diferentes a los de la sociedad que se divide, en todas aquellas
materias que se indiquen en la convocatoria. Esta aprobacin incorpora de pleno derecho a todos los
accionistas de la sociedad dividida en la o las nuevas sociedades que se formen. Una vez concluda la
constitucin de las sociedades que se crean stas emitirn igual nmero de acciones que tena la sociedad
dividida y las entregar a los accionistas de la misma en la misma proporcin. El art. 95 dicen que quedan
incorporados los accionistas de pleno derecho. Hay que tener presente el principio que seala el legislador en
el art. final de este Ttulo cuando dice que ningn accionista, a menos que consienta en ello, perder su
calidad de tal con motivo de un canje de acciones, fusin, incorporacin, transformacin o divisin de un S.
A. b) TRANSFORMACIN: Es el cambio de tipo o especie de la sociedad, la modificacin o reforma es
cualquier cambio en el pacto social o estatutos. La sociedad es un gnero, existen diversas especies de ella
(como lo vimos en un comienzo), y la ley las reconoce. Por eso es que la transformacin es el cambio de un
tipo de sociedad a otra. Lo ms comn es que un a sociedad de personas se transforme en annima, o de en
comandita a annima; la situacin inversa puede existir pero es de muy poca ocurrencia. Pero en principio
puede ser, la ley no lo prohbe.De Sociedad de Personas a S. A. se debe cumplir con algunos requisitos, que
son las formalidades del art .5 ley S. A.; pero lo importante es que debe concurrir la unanimidad de los socios
de la sociedad de personas. La caracterstica de la transformacin de sociedades es que tiene como
ventaja, frente a la disolucin de la sociedad de personas y luego constituir otra nueva S. A., que se mantiene
la personalidad jurdica de la sociedad anterior; mientras que si disuelven la sociedad y hacen otra muere una
persona jurdica, por lo que hay que hacer trmino de giro y luego iniciacin de actividades.Tratndose de la
transformacin de una sociedad de personas que requiere transformarse en S. A. requiere el acuerdo unnime
de todos los socios, y estos socios debern hacer una escritura pblica y cumplir los requisitos para constituir
la sociedad. Lo importante es que esta sociedad es la continuadora de la sociedad de personas, no hay
disolucin, es la misma persona jurdica. Esto tiene consecuencias prcticas ya que tributariamente no hay
trmino de giro.Pero si se trata de una sociedad en comandita la que se transforma en annima se plantea una
cuestin de importancia que se relaciona con la responsabilidad, porque mientras es en comandita o colectiva
la responsabilidad de los socios es ilimitada, y cundo pasa a ser S. A. no se responde de las obligaciones
sociales; por lo tanto la ley sobre esto dispone que los socis gestores mantienen responsabilidad por los actos
anteriores a la transformacin, y no posteriores a sta, a menos que cese esta responsabilidad porque los
acreedores de la sociedad consientan. (Art. 98 ley S. A.). Esto es evidente porque la transformacin no puede
ser un medio para que los socios se liberen de su responsabilidad.Art. 98: La transformacin de sociedades
en comandita o colectivas en sociedades annimas, no libera a los socios gestores o colectivos de la sociedad
transformada de su responsabilidad por las deudas sociales contradas con anterioridad a la transformacin de
la sociedad, salvo respecto de los acreedores que hayan consentido expresamente en ella.c) FUSIN: Es la
unin de dos o ms sociedades Es el ms importante desde el punto de vista prctico y jurdico.Tiene mucha
importancia hoy en da porque se aumenta capital, se elimina competencia, se hacen economas a escala,
 mundialmente es muchas veces un imperativo para las grandes empresas, por ejemplo mercado automotriz,
aviacin, etc.Cmo se Realiza la FusinHay dos vas para fusionarse (art. 99 ley 18.046):

- La Fusin por creacin que es cuando dos o ms sociedades se disuelven y crean una nueva a la cual se
aportan los patrimonios de stas que se disuelven.

- La Absorcin que e cuando una sociedad absorbe a otra u otras.

Aqu lo fundamental es:1 Que la o las sociedades que se disuelven no se liquidan. 59
2 Todos los activos y pasivos de las sociedades que se disuelven (por creacin) o de las sociedades
absorbidas (por absorcin) pasan a la sociedad que se crea o a la absorbente, y tambin pasan todos los
accionistas de estas sociedades. Desde el punto de vista jurdico, evidentemente que la situacin que plantea
mayores cuestiones es la fusin por absorcin o por incorporacin, porque hay una sociedad existente que
absorbe a otra u otras y tanto los activos y pasivos como los accionistas pasan a la sociedad absorbente. Si se
analiza con detenimiento lo que ocurre es que los accionistas de las sociedades absorbidas, a cambio de
entregar al absorbente su patrimonio recibe acciones del absorbente, y entonces el problema esencial en este
caso es la relacin de cambio o relacin de canje qu entrega la absorbente a los accionistas de la absorbida?
En cunto la sociedad absorbente avala a la absorbida?. Hay que tener presente que en la fusin, a
diferencia de lo que pasa en la divisin los porcentajes de los accionistas en la sociedad necesariamente van a
cambiar, porque si tengo acciones en 20% en una sociedad y sta absorbe a otra de patrimonio idntico, mi
porcentaje bajar al 10%.Formalidades Se requiere junta extraordinaria de accionistas en todas las sociedades
y el acuerdo de fusin se adopta por 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto, y si alguno no est de
acuerdo puede hacer uso del derecho a retiro. La junta ser no el paso inicial sino que el paso final, ya que
la fusin se negociar entre los directores, y cuando ya hayan llegado a acuerdo y hayan establecido la
relacin de cambio, se citar a una junta para que apruebe, o sea, ser un acuerdo ad referndum. Art. 99: La
fusin consiste en la reunin de dos o ms sociedades en una sola que las sucede en todos sus derechos y
obligaciones, y a la cual se incorporan la totalidad del patrimonio y accionistas de los entes fusionados.Hay
fusin por creacin, cuando el activo y pasivo de dos o ms sociedades que se disuelven, se aporta a una
nueva sociedad que se constituye.Hay fusin por incorporacin, cuando una o ms sociedades que se
disuelven, son absorbidas por una sociedad ya existente, la que adquiere todos sus activos y pasivos.En estos
casos, no proceder la liquidacin de las sociedades fusionadas o absorbidas.Aprobados en junta general los
balances auditados y los informes periciales que procedieren de las sociedades objeto de la fusin y los
estatutos de la sociedad creada o de la absorbente, en su caso, el directorio de sta deber distribuir
directamente las nuevas acciones entre los accionistas de aqullas, en la proporcin correspondiente.
Para la sociedad absorbente cmo se incorpora a los accionistas de la sociedad absorbida? Implica
una emisin de acciones representativas del patrimonio que se incorpora. 60
ENTRELAZAMIENTO DE SOCIEDADES Es el problema de las filiales y coaligadas. La ley 18.046 por
primera vez en nuestra legislacin societaria aborda este problema junto con la ley de Mercado de Capitales.
Lo primero que hace el legislador es dar ciertos conceptos: Qu son sociedades filiales de una S. A?
Frente a la sociedad filial est la matriz, entonces se denomina filial de una S. A. que se denomina matriz
aquella en que la matriz controla directamente o a travs de una persona natural o jurdica ms del 50% de su
capital con derecho a voto (si se trata de una S. A. la filial); o bien si controla ms de la mitad del capital o
puede designar a la mayora de los directores o administradores si se trata de una sociedad de
personas.AlcancesAl legislador le preocupa este asunto slo cuando la matriz es S. A.; las filiales de esta S. A.
matriz son, si se trata de una S. A. cuando la matriz tiene ms del 50% de las acciones con derecho a voto; si
la filial no es una S. A. sino sociedad de personas el legislador plantea dos posibilidades:
- Que la matriz tenga la mayora del capital.

59
Veamos que la liquidacin era un proceso que sigue al acto de disolucin, tratndose se fusin estamos frente a disolucin
sin liquidacin.
60
Aqu termina fusin.
- Que la matriz pueda elegir o hacer elegir la mayora de los administradores (con lo cual tambin tiene el
poder).
Este control que ejerce la matriz puede ser:Directo: cuando la matriz posee, ella misma, el 50% de las
acciones con derecho a voto tratndose de S. A.; o la mayora el capital o de administradores si es una
sociedad de personas.Indirecto: Cuando lo hace, como la ley dice, a travs de una persona natural o jurdica.El
art. 86 de la ley de sociedades annimas alude a esto. Adems al legislador le preocupa otra relacin:
Coligante Coligada. Estamos frente a una sociedad coligada cuando la coligante tiene a lo menos el 10% de
capital de la coligada si es S. A. o cuando la coligante puede hacerse presente en la administracin si la
coligada es sociedad de personas, eligiendo al menos un administrador. En este caso lo que preocupa al
legislador es que en las relaciones econmicas entre ellos puede haber un trato discriminatorio distinto al
imperante en el mercado.Si la coligada es una sociedad en comandita el control se ejerce en los gestores (inc.
2 art. 87 ley S. A.), lo que interesa es la intervencin en la gestin.Art. 87: Es sociedad coligada con una
sociedad annima aquella en la que sta, que se denomina coligante, sin controlarla, posee directamente o a
travs de otra persona natural o jurdica el 10% o ms de su capital con derecho a voto o del capital, si no se
tratare de una sociedad por acciones, o pueda elegir o designar o hacer elegir o designar por lo menos un
miembro del directorio o de la administracin de la misma.La sociedad en comandita ser tambin coligada de
una annima, cuando sta pueda participar en la designacin del gestor o en la orientacin de la gestin de la
empresa que ste ejerza.Materias que Interesan al Legislador en Relacin con las Sociedades Filiales y
Coligadas1. La participacin recproca entre las sociedades. Es obvio que la participacin de la matriz o la
coligantes, segn sea el caso, est dada porque sino no habra filial o coligada. Lo que no quiere el legislador
es que la filial o coligada tenga derechos en la matriz o en la coligante, o sea que haya capitales entrelazados
y, por lo tanto, prohbe estas denominadas inversiones cruzadas entre los capitales de ambas sociedades. La
prohibicin es en forma directa o indirecta. Podra existir esto en el hecho? Podra serlo precisamente
con motivo de una fusin, por eso el legislador obliga a enajenar estas acciones en el plazo de un ao. Es
evidente que es una situacin consecuencia de la fusin, pero como el legislador no quiere estas inversiones
cruzadas obliga a la enajenacin en este plazo. El legislador se preocupa de esta materia prohibiendo el
entrecruzamiento porque en el fondo lo que se produce es un capital ficticio porque va a figurar la matriz con
1000 y la filial con otros 1000, pero resulta que entre las dos no existe 2000 de capital sino que existen 1000
solamente, porque la mitad del capital de la filial est en la matriz y la mitad de capital de la matriz est en la
filial.2. Las operaciones que se realizan entre ambas sociedades: ya que puede haber un trato discriminatorio
con los accionistas que son dueos de una sociedad y no de la otra. Generalmente esto se da entre
empresas de una misma lnea, por ejemplo matriz produce el producto y la afiliada la distribuye, por lo tanto
puedo hacer la utilidad en la empresa productora o que distribuye, y si controlo una de ellas obviamente voy a
hacer la utilidad donde ms me conviene, donde tengo ms participacin. Evidentemente si se fuera dueo de
ambas en igual porcentaje, en un 100% dara lo mismo donde hacer las utilidades, pero resulta que si se hace
en una u otras los accionistas que son socios de una y no de la otra son los que sufrirn el perjuicio. Por
ejemplo una sociedad annima con cientos de accionistas tiene una filial, o sea tiene el 51% de ella que es la
que distribuye sus productos; supongamos que produce vidrio y la filial es la que los vende, y el precio
debiera ser 100 para que al pblico la distribuidora venda en 150. Si yo controlo la S. A. y adems tengo el
49% de la filial podra venderle a la distribuidora en 80 para que venda en 150, y en vez de tener una utilidad
de 50 tengo una utilidad de 70. En consecuencia estoy logrando hacer una mayor utilidad en la venta del
vidrio que es donde yo tengo mis intereses realmente. Puedo hacerlo al revs, vendiendo en 120 para que se
haga la mayor utilidad en la otra sociedad. En consecuencia, la ley establece que en las operaciones entre la
matriz y la filial, se observen las condiciones de equidad que prevalecen en el mercado, lo que queda de
manifiesto en la relacin con otras empresas; en consecuencia a la empresa de vidrios se los tendr que
entregar al mismo precio que el que se las entrego a cualquiera otra empresa distribuidora del pas. (art. 89 ley
S. A.) Esto es muy importante porque en muchas actividades la labor de distribucin puede ser tanto o ms
importante que la produccin, por ejemplo tratndose de bebidas. Por eso es que esto puede tener una
trascendencia econmica enorme. Todo esto tambin tiene como trasfondo favorecer la libre competencia. A
propsito de esto la ley establece una serie de normas cuyo cumplimiento empece al directorio de la
sociedad:1 En la memoria de la sociedad el directorio deber sealar todas las inversiones que existan de la
sociedad en filiales o coligadas, vale decir tiene que ser de pblico conocimiento.2 La sociedad matriz debe
efectuar, adems de un balance propio de la sociedad un balance consolidado, en que se asumen las
inversiones en estas sociedades filiales o coligadas.3 El dividendo mnimo obligatorio debe calcularse sobre
las utilidades lquidas consolidadas.4 En las notas explicativas de los balances deber contenerse la
 informacin precisa sobre las inversiones y operaciones con estas sociedades filiales y coligadas.3. Una
tercera materia dice relacin con las facultades que tienen los directores de la sociedad matriz. La ley les
otorga el derecho para asistir a las sesiones de directorio de las sociedades filiales con derecho a voz, y
tambin para asistir a las reuniones de los administradores de las sociedades de personas. Tambin se les
faculta para conocer de los libros de la sociedad filial.4. Acerca del posible inters que pueda tener un director
de la sociedad matriz en las operaciones de las filiales personalmente o como representante de otra persona,
inters que se hace extensivo al cnyuge y a los parientes hasta el segundo grado de consanguinidad o
afinidad.Qu pasa cuando hay inters de algn director personalmente, representado o por extensin de algn
pariente? En este caso las operaciones deben ser conocidas y aprobadas por el directorio, y deben
ajustarse a las condiciones de equidad que prevalecen en el mercado; y adems la ley exige que estas
operaciones se pongan en conocimiento de la junta ordinaria de accionistas siguiente.QUIEBRA,
DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD1. QUIEBRALa ley de S. A. tiene algunas
disposiciones sobre quiebra de S. A., perola veremos en detalle el prximo ao.Las normas de la ley 18.046
dicen relacin, ms bien con las obligaciones del directorio de una S. A. en caso que, o bien cese en el pago de
una obligacin mercantil, o bien que sea efectivamente la sociedad declarada en quiebra.Conforme a la ley
18.046 hoy la S. A. en nuestro pas es siempre mercantil. La ley de quiebra da un tratamiento distinto al
denominado deudor calificado del que no lo es. El actual deudor calificado equivale a lo que antes se
denominaba el deudor comerciante, a diferencia de lo que ocurre con el deudor civil. Nuestra ley de quiebras
es un estatuto nico aplicable a todo deudor. Este es el resultado final de la evolucin del derecho de quiebra
en nuestro pas. Pero no obstante existir un estatuto nico en un sin nmero de materias se le aplica una
normativa distinta al deudor comerciante frente a l deudor civil. La razn fundamental es que la quiebra del
deudor comerciante es mucho ms grave que la del deudor civil.A propsito de esto la ley de S. A. impone
ciertas exigencias al directorio de esta sociedad:

a) El directorio de la S. A. que ha cesado en el pago de una obligacin, o que ha sido declarada en quiebra por
sentencia judicial ejecutoriada, tiene la obligacin de citar a junta de accionistas dentro de los treinta das
siguientes para informar acerca de la situacin legal, econmica y financiera de la sociedad.

b) Al da siguiente hbil de que cesa en el pago de una obligacin o de que es declarada en quiebra debe
comunicar a la superintendencia si se trata de una S. A. abierta. Igual comunicacin debe enviarse si algn
acreedor solicita la declaracin de quiebra, sin perjuicio de que el propio tribunal tiene la obligacin de poner
este hecho (la solicitud) en conocimiento de la superintendencia.
En suma se trata de que frente a un hecho de la trascendencia como la quiebra el directorio ponga esto en
conocimiento de los accionistas en junta ordinaria, y adems si es S. A. abierta est informada debidamente la
superintendencia. Todo esto sin perjuicio de ciertas normas especiales tratndose de las S. A. que requieren
autorizacin, en cuyo caso la situacin es mucho ms grave.2. DISOLUCIN Las causales por las cuales se
disuelve son:1. Por vencimiento del plazo estipulado. Hoy en da no es tan normal esta causal, porque la ley
18.046 dice que la duracin de la S. A. puede ser indefinida.2. Por reunirse todas las acciones en una sola
persona. En este caso se produce confusin de patrimonio.3. Por acuerdo de la junta de accionistas en orden a
disolver anticipadamente la sociedad. Estas son las tres formas de disolucin ordinaria.4. Tratndose de S. A.
especiales requieren autorizacin para existir, como igualmente la autoridad que autoriza puede disolverla.5.
En S. A. cerradas por sentencia judicial cuando as lo solicita determinado nmero de accionistas que
representen un porcentaje del capital social.En caso de reunirse todas las acciones en una sola persona no se
produce liquidacin.Formalidades Producida la Disolucin1. Por vencimiento del plazo: En este caso la ley
seala que el directorio debe consignar este hecho en una escritura pblica dentro del plazo de 30 das y un
extracto de la escritura debe inscribirse en el Registro de Comercio y publicarse en el Diario Oficial dentro del
plazo de 60 das de la fecha de escritura. Esto es fundamentalmente para la adecuada informacin de
terceros que hubiesen contratados con la sociedad o que tuvieren operaciones pendientes con la sociedad
momento de disolucin. Porque normalmente los terceros no averiguan en los estatutos cuanto dura la
sociedad y por eso se debe realizar el extracto de la declaracin del directorio en orden de que la sociedad se
disolvi por haber transcurrido su plazo de duracin.2. Reunirse todas las acciones en una sola mano:
Cuando nos referimos al capital de la sociedad, y concretamente a las acciones, sealamos a propsito
de la transferencia de acciones que la sociedad deba tomar nota de las transferencias de acciones a la
brevedad, y que estaba obligada a inscribir esta transferencia de los traspasos cumplindose los requisitos
mnimos que establece el reglamento ya que a la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre esto. (art. 12
ley S. A.)Art. 12: Las acciones sern nominativas y su suscripcin deber constar por escrito en la forma que
determine el Reglamento. La transferencia se har en conformidad a dicho Reglamento, el cual determinar,
adems, las menciones que deben contener los ttulos y la manera como se reemplazarn aquellos perdidos o
extraviados.A la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la transferencia de acciones y est obligada a
inscribir sin ms trmite los traspasos que se le presenten, siempre que stos se ajusten a las formalidades
mnimas que precise el Reglamento.En las sociedades abiertas la Superintendencia resolver
administrativamente, con audiencia de las partes interesadas, las dificultades que se produzcan con motivo de
la tramitacin e inscripcin de un traspaso de acciones.La Superintendencia podr autorizar a las sociedades
sometidas a su control, para establecer sistemas que sustituyan la obligacin de emitir ttulos o que
simplifiquen en casos calificados la forma de efectuar las transferencias de acciones, siempre que dichos
sistemas resguarden debidamente los derechos de los accionistas. En este caso, cuando se trata de una
transferencia de acciones de S. A. que va a implicar la disolucin de la sociedad el legislador cambia de
criterio: dice que la sociedad no deber dar curso a este traspaso sin el visto bueno de la superintendencia.
Vale decir, frente a un traspaso de este tipo el directorio debe comunicar a la superintendencia antes de darle
curso, esto es para que la superintendencia vele por interese de terceros que hayan contratado con la sociedad.
Es una importante excepcin al principio de libre cesibilidad. Producido el hecho el directorio deber
consignar esta circunstancia dentro de escritura pblica en 30 das y publicar e inscribir el extracto dentro de
60 das. (art.107 ley S. A.)61

61
Obviamente nos referimos a sociedades annimas abiertas, porque si fueran cerradas mal podra informarse a la
superintendencia.
 Hay que avisar a la superintendencia antes de inscribir el traspaso de las acciones a nombre del
cesionario, y slo con la autorizacin de ella se proceder a la inscripcin, lo que implica la disolucin de la
sociedad. Operada la inscripcin el directorio debe hacer la declaracin al igual que la forma sealada para
cuando ha transcurrido el plazo legal de la sociedad estipulado en los estatutos.3. Acuerdo de la Junta general
extraordinaria de los accionistas: Se requiere de los 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto;
adems tiene como caracterstica que un ministro de fe deja constancia de que se ha reunido el qurum legal y
se ha adoptado por los 2/3 el acuerdo. Debe concurrir un notario porque en el fondo este acuerdo de
disolucin anticipada es una reforma al pacto social. Se reduce a escritura pblica el acuerdo, el acta de la
junta.4. Revocacin de la Autorizacin de Existencia: Es facultad de la superintendencia del ramo revocar la
autorizacin de existencia por las causales que se indiquen, por ejemplo infraccin grave a la ley o
reglamento. En estos casos se establece adems la responsabilidad solidaria de los directores por los perjuicios
o daos que puedan experimentar los accionistas de la sociedad que haya sido disuelta (naturalmente debe
constar que no han participado o se han opuesto a los actos que son base de la resolucin de la
superintendencia). En esta caso la disolucin deber inscribirse y publicarse, en este caso se publica la
resolucin de la superintendencia.5. Por Declaracin Judicial: Es propia de las S. A. cerradas. Por lo mismo
que no estn sujetas a la fiscalizacin de la superintendencia, los accionistas que consideren que la sociedad
est siendo administrada con infraccin a normas legales o reglamentarias, o en forma perjudicial a los
intereses sociales, pueden reclamar judicialmente, y pueden pedir que el tribunal declare disuelta esta S.A.
cerrada. Evidentemente debe ser un nmero ms o menos significativo de accionistas, el 20% al menos de
acciones. El tribunal resuelve breve y sumariamente, y aprecia la prueba en conciencia. La sentencia
judicial que da lugar a la peticin de disolucin de la sociedad deber tambin inscribirse y publicarse en la
forma sealada.Qu pasa si el directorio en todas las situaciones vistas no realiza la inscripcin y publicacin
referida? El legislador aparte de establece una responsabilidad solidaria por los perjuicios que se le
puedan ocasionar a terceros; faculta a un director individualmente, o a cualquier accionista, o incluso un
tercero interesado, para que realice este trmite. (art.108 inc 3 ley S.A.)62
Art. 108 inc. 3: Transcurridos 60 das de acaecidos los hechos antes indicados sin que se hubiera dado
cumplimiento a las formalidades establecidas en los incisos precedentes, cualquier director, accionista o
tercero interesado podr dar cumplimiento a ellas.3. LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD No operar en
caso de que todas las acciones se renan en una misma persona. En todos los otros casos si es necesaria.
Situacin Normal: se da cuando no hay sentencia judicial o revocacin. Son todos los otros casos
(cumplimiento de plazo, acuerdo de la junta, en orden a disolver anticipadamente la sociedad). Aqu la
liquidacin la realiza una comisin liquidadora compuesta de tres miembros elegidos por la junta. Tratndose
de la S. A. hay una norma expresa que establece la subsistencia de la personalidad jurdica para efectos de la
liquidacin (art.109); respecto de la sociedad de personas llegbamos a igual conclusin pero del contexto de
varias disposiciones. Hay que agregar las palabras en liquidacin en las sociedades de personas y S. A.
Del contexto de las normas de liquidacin se desprende el deseo del legislador en orden de que la sociedad sea
efectivamente liquidada. Tiene su razn de ser porque al tenor de las normas anteriores a la ley 18.046 pasaba
mucho que la sociedad se disolva, entraba en proceso de liquidacin pero la comisin liquidadora se haca la
rastra en la liquidacin y exista un sin nmero de sociedades en liquidacin que seguan operando por aos.
Obviamente aqu estaba el elemento de que la mayora de los accionistas as lo queran. Pero el legislador ha
querido que la sociedad efectivamente se liquide, entonces estableci que la comisin liquidadora slo podr
efectuar los actos y celebrar los contratos que tiendan a la liquidacin y no a una continuacin de giro social;
igual se faculta para que realice ciertas operaciones eventuales.

Cuando hay revocacin de autorizacin de existencia: en estos casos no se puede dar una norma general
porque en algunos de ellos realiza la superintendencia la liquidacin: los bancos, compaas de seguro, por
ejemplo.

62
Esto es lo relativo a la disolucin de la S. A.
 Si la disolucin opera por sentencia judicial se produce otra situacin bastante curiosa porque la propia
sentencia judicial que da lugar a la disolucin, designa una quina (5 personas) para que la junta de accionistas
de la sociedad, dentro de esa quina elija a un liquidador. O sea, tampoco hay una eleccin de liquidadores por
los propios accionistas, lo cual es obvio porque han sido los accionistas minoritarios los que han recurrido a la
justicia para que disuelva la sociedad, y el tribunal en vista de los hechos da lugar a esto, pero sera absurdo
que los accionistas designaran a los liquidadores.
Asumida la comisin liquidadora cesa el directorio en sus funciones en la sociedad. Las facultades de la
comisin liquidadora son absolutamente todas las facultades de administracin y disposicin salvo aquellas
que la ley o los estatutos entreguen a la junta de accionistas. Es exactamente igual que el directorio. La
representacin judicial la pasa a tener el Presidente de la comisin liquidadora quien es adems el presidente
de la sociedad en liquidacin. Durante el proceso de liquidacin sigue funcionando la junta de accionistas,
por lo tanto habr lugar a juntas ordinarias en la cual los liquidadores darn cuenta de la marcha de la
liquidacin. Pero la junta pierde la facultad de fijar los repartos o devoluciones de capital, porque eso lo va a
fijar la comisin de cuerdo a su propio criterio y a la normativa que establece la ley; la comisin debe
continuar efectuando balances, estados de situacin, etc. Tambin se podr citar a junta extraordinaria cuando
as lo requieran los intereses sociales en opinin de la comisin liquidadora. Las facultades de la comisin
son indelegables, sin perjuicio de poder delegar en un miembro de la comisin, empleado de la sociedad o
incluso un tercero, facultades para operaciones especficas, pero siempre bajo la responsabilidad de la
comisin liquidadora. Hay un conjunto de disposiciones que contiene la ley 18.046 para proteger al pequeo
y mediano accionistas, para que se pueda cambiar el sistema de liquidacin. Ya que puede suceder que si la
comisin est formada por tres personas, es probable que los sectores minoritarios de la sociedad no tengan un
representante; adems puede suceder que la comisin demore la liquidacin, quiera mantener el giro de la
sociedad por un tiempo. Frente a esto los accionistas minoritarios pueden solicitar a la superintendencia un
cambio en el rgimen de liquidacin, deben ser al menos el 10% de las acciones emitidas, y en casos graves y
calificados la superintendencia puede ordenar que se cite a junta de accionistas con el objeto de modificar el
rgimen de liquidacin. Este cambio de rgimen consiste en el reemplazo de la comisin por un solo
liquidador elegido por al propia junta pero a propuesta de quina de la superintendencia. Es lo mismo que
ocurre en la situacin especial vista, en que si bien la ley no quita a los accionistas la facultad de designar a
los liquidadores, si se la limita desde el momento que slo pueden ser de la quina. En el fondo lo que
hay aqu es un reemplazo de la comisin cuando sta no cumpli adecuadamente sus funciones, por un
liquidador nico elegido de entre las personas propuestas por la superintendencia. Desde que asume este
liquidador nico la comisin liquidadora cesa en sus funciones. Tan clara es la intencin del legislador en
orden de que con esta medida lo que se quiere atacar son aquellas liquidaciones que no se llevan a efecto sino
que se prolongan en el tiempo, que la propia ley establece una presuncin de causal grave en la actuacin de la
comisin liquidadora cuando no ha puesto trmino en la liquidacin de la sociedad en el plazo de 6 aos. Se
trata de un plazo bastante largo, ms que suficiente para terminar una liquidacin. Lo que ocurra es que antes
de la ley 18.046 haba liquidaciones que no terminaban nunca. En caso de las S.A. cerradas se recurre a la
justicia para que resuelva en audiencia de los interesados y de quien est actuando como liquidador. Artculo
119: La Superintendencia, en las sociedades sujetas a su fiscalizacin, en casos graves y calificados y a
peticin de accionistas que representen a lo menos el 10% de las acciones emitidas, podr citar u ordenar se
cite a junta de accionistas, con el objeto de que sta modifique el rgimen de liquidacin y designe un solo
liquidador de la quina que se le presentar al efecto.En las sociedades cerradas, corresponder ejercer este
derecho ante la justicia ordinaria, la que resolver con audiencia de la sociedad, conforme al procedimiento
establecido para los incidentes.Se presume de derecho que existe caso grave y calificado, cuando el proceso
de liquidacin no se termine dentro de los seis aos siguientes a la disolucin de la sociedad, o en el plazo
menor que la junta de accionistas determine al momento de nombrar la comisin liquidadora.Lo dispuesto en
este artculo es sin perjuicio de la facultad conferida al Superintendente en la ley para efectuar la liquidacin
por s o por delegados respecto de determinadas sociedades. Respecto de la liquidacin misma, ya
sabemos en que consiste el proceso, cobrar lo que se le deba a la sociedad, pago de las obligaciones sociales
mediante la liquidacin de los activos, y una vez pagados estos se procede a efectuar los repartos
correspondientes a los accionistas. Esto se denomina repartos o devoluciones de capital tratndose de
liquidacin. Se establece responsabilidad de la comisin si se dan repartos sin previamente haber pagado las
deudas sociales; tambin ellos tienen responsabilidad solidaria por daos y perjuicios que se puedan causar a
terceros acreedores sociales. En cuanto a la remuneracin de los liquidadores, si ellos son designados por
la junta ella misma seala cual es el monto; cuando es designado por la justicia o por la superintendencia hay
una norma que dice que no podr ser inferior al medio % del total del activo, ni superior al 3% de los repartos
que se hagan a los accionistas.ESTABLECIMIENTO EN CHILE DE AGENCIAS DE SOCIEDADES
EXTRANJERAS(Art.121 y ss de la ley 18.046). Que se hace cuando una S.A. extranjera quiere
establecerse en Chile?La ley 18.046 es bastante clara y reglamentaria sobre esto. Lo primero a tener presente
 es que en estos casos la sociedad debe designar a una AGENTE O REPRESENTANTE, quien debe
protocolizar en una notara del domicilio que tendr la agencia en Chile, en el idioma oficial del pas de origen
traducido al espaol los siguientes documentos debidamente legalizados 63
:
Todos aquellos antecedentes que acrediten que la sociedad se encuentra legalmente constituida de acuerdo a la
ley del pas de origen, y que la sociedad est vigente

Los estatutos de la sociedad.

El poder que se otorga al agente o representante, que tiene que ser con las ms amplias facultades. Esto
significa que debe contener las del inciso 2 del art. 7 del C.P.C.
Luego el agente o representante, y en la misma notara en que se protocolizaron los documentos, debe efectuar
una declaracin a nombre de la sociedad que debe versar sobre:

1. Nombre con que la sociedad operar en Chile, porque puede que no sea idntico al nombre de la sociedad en
el extranjero. Generalmente se le hace una agregado ms o se pone un nombre ms legible.

2. Debe contener una serie de menciones de que se conoce la legislacin chilena, que se obliga a respetarla, cual
es el patrimonio de la sociedad, etc.

3. Que la sociedad se obligue a mantener en Chile ciertos bienes de fcil liquidacin para hacer frente a
obligaciones contradas en el pas

Luego un extracto de esta protocolizacin y de la escritura deben inscribirse en el Registro de Comercio y

publicarse en el Diario Oficial en el plazo de 60 das a contar de la fecha de la protocolizacin. Estas normas
son parecidas a las que existen en otros pases latinos. RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES DE LA
S. A. La ley 18.045, sobre mercados de capitales, y 18.046 ha establecido cierta normativa sobre la
responsabilidad de los directores. Todo esto en aras de obtener la transparencia. El principio en esta materia es
que los directores deben emplear en el ejercicio de sus funciones la diligencia o cuidado que los hombres
ordinariamente emplean en sus propios negocios, y ni la aprobacin de la memoria y balance del ejercicio ni
de los estados financieros y de resultado los libera de la responsabilidad solidaria que los afecta por los
perjuicios que puedan causar a la sociedad o a los accionistas. El hecho que la junta apruebe los balances no
significa que los directores queden liberados de su responsabilidad. Tambin se establece que es nula
cualquier estipulacin que se pueda hacer en los estatutos o cualquier acuerdo en la junta de accionistas
tendientes a liberar o limitar la responsabilidad de los directores. La otra norma de carcter general es
que los directores estn obligados a guardar reserva de todas aquellas materias de que tomen conocimiento en
funcin de su cargo y que no haya sido divulgada pblicamente por la sociedad, por ejemplo cuando una
sociedad annima va a realizar una operacin que todava no trasciende al pblico que va a implicar por
ejemplo una alza de sus acciones y entones un director le dice a su amigo que compre acciones porque subirn
de precio. Actos o Contratos En Que Uno O Ms Directores Tengan Inters Se establece una
presuncin de que un director tiene inters no slo cuando el inters es propio sino que tiene inters su
cnyuge o parientes hasta segundo grado.Esto significa que la sociedad no puede ejecutar el acto o celebrar
el contrato? No, porque puede que sea de toda conveniencia para la sociedad. De lo que se trata es que se
sepa que existe este inters, que lo sepa el directorio al adoptar el acuerdo y tambin que se comunique a la
junta de accionistas que se celebre con posterioridad, y tambin que la operacin se ajuste a las condiciones de
equidad prevalecientes en el mercado. Para esto debe pedirse informe a tasadores, ya que lo que se trata de
evitar es que vaya a haber un perjuicio para la sociedad. Por lo dems haya una adecuada informacin para la
junta. La ley seala, luego una serie de prohibiciones que afectan al directorio. 64

63
Debe tratarse de una traduccin oficial, la cual se hace a travs de intrpretes que estn en una nmina del Ministerio de
Relaciones Exteriores.
64
No interesa saberlas de memoria, tener la idea.
Artculo 42: Los directores no podrn:1) Proponer modificaciones de estatutos y acordar emisiones de
valores mobiliarios o adoptar polticas o decisiones que no tengan por fin el inters social, sino sus propios
intereses o los de terceros relacionados;2) Impedir u obstaculizar las investigaciones destinadas a establecer su
propia responsabilidad o la de los ejecutivos en la gestin de la empresa;3) Inducir a los gerentes, ejecutivos y
dependientes o a los inspectores de cuentas o auditores, a rendir cuentas irregulares, presentar informaciones
falsas y ocultar informacin; 4) Presentar a los accionistas cuentas irregulares, informaciones falsas y
ocultarles informaciones esenciales;5) Tomar en prstamo dinero o bienes de la sociedad o usar en provecho
propio, de sus parientes, representados o sociedades a que se refiere el inciso segundo del artculo 44, los
bienes, servicios o crditos de la sociedad, sin previa autorizacin del directorio otorgada en conformidad a la
ley;6) Usar en beneficio propio o de terceros relacionados, con perjuicio para la sociedad, las oportunidades
comerciales de que tuvieren conocimiento en razn de su cargo, y7) En general, practicar actos ilegales o
contrarios a los estatutos o al inters social o usar de su cargo para obtener ventajas indebidas para s o para
terceros relacionados en perjuicio del inters social. Los beneficios percibidos por los infractores a lo
dispuesto en los tres ltimos nmeros de este artculo pertenecern a la sociedad, la que adems deber ser
indemnizada por cualquier otro perjuicio. Lo anterior, no obsta a las sanciones que la Superintendencia pueda
aplicar en el caso de sociedades sometidas a su control. Todas estas son prohibiciones que recogen
situaciones que se han producido. Presunciones de ResponsabilidadTambin hay ciertas presunciones de
responsabilidad del directorio si la sociedad no llevare los libros o registro a que est obligada; por ejemplo si
se reparten beneficios existiendo prdida acumuladas (dividendos provisorios). La tercera presuncin del
art.42 dice relacin con la quiebra de la sociedad: cuando ocultase bienes, reconociese deudas supuestas,
simulare enajenaciones.65

TTULOS DE CRDITO, TTULOS DE VALORES O TTULOS CIRCULATORIOS

En nuestro derecho positivo no estn tratados de forma sistemtica y, por lo tanto, tampoco existe un
concepto de ttulos de crdito.

Se les denomina ttulos de crdito porque le otorgan a su titular un derecho de crdito. Ttulos de valor
porque se est aludiendo a la denominacin jurdica del documento, ya que puede comprender adems de un
crdito, un conjunto de derechos subjetivos y, por lo tanto, este concepto es ms amplio que el de ttulo. Se les
denomina ttulos circulatorios haciendo referencia a un elemento que le es muy propio, como es su
circulacin.

El elemento caracterstico de estos ttulos es que el derecho que emana del ttulo, que emana del
documento es inseparable de l; la tenencia material del documento es indispensable para hacer valer los
derechos que de l emanan.

Existen otros ttulos representativos de derechos, los ttulos de crditos no son los nicos, como por
ejemplo: la calidad de heredero testamentario. Existen otros documentos sin este carcter de ttulos de crdito
como los documentos probatorios que sirven para acreditar la existencia de un derecho, pero tambin pueden
acreditarse por otros medios, por lo tanto, no son un presupuesto indispensable para el ejercicio del derecho.

65
Con esto damos por terminada la sociedad annima.
 En el caso de los ttulos de crdito, el nacimiento del derecho puede ir o no unido al ttulo, pero para el
ejercicio del derecho es indispensable la tenencia del ttulo; por lo tanto hay una unin entre el hecho material
(ttulo o documento) y el derecho que de l emana, que tiene un carcter incorporal. De ello resulta el
siguiente axioma: quien tiene el ttulo es titular del derecho, y dicho de otra forma: no existe derecho sin
ttulo.

Como el ttulo es una cosa mueble, el derecho queda sometido tambin al tratamiento jurdico de los
bienes mubles.

CONCEPTO

Es el documento necesario para ejercer el derecho literal y autnomo que en l se seala.

Da la idea de que el derecho emana del ttulo mismo, sin que exista necesariamente una relacin de
causalidad con la obligacin.

Otro concepto es el de Documento en que consta una obligacin, que da derecho a su tenedor
legtimo para exigir su cumplimiento, en la forma, condiciones y plazo que seala el documento. Es un
concepto ms descriptivo que el anterior, pero que est diciendo lo mismo (atiende a la literalidad del ttulo
de crdito).

El elemento bsico, el elemento esencial del ttulo de crdito, radica en la vinculacin, en el nexo que
existe entre la cosa corporal que es el documento mismo y la incorporal que es el derecho, y que se traduce, en
trminos prcticos, en que la posesin del ttulo es requisito sine qua non para ejercer el derecho o para
transferirlo o cederlo, y por otro lado, la vigencia y extensin del derecho se rigen exclusivamente por lo que
seala o resulta del ttulo mismo.

CLASIFICACIN DE LOS TTULOS DE CRDITO

I Atendiendo a la naturaleza de la obligacin que el ttulo representa:

A) CIVILES: si representa una obligacin civil.

B) MERCANTILES: si representa una obligacin mercantil.

 Existen ciertos ttulos que independiente de la obligacin que pueden representar, tienen siempre el
carcter de mercantiles, y son aquellos que se denominan efectos de comercio (art. 3 n 20 C. Co.); por lo
tanto, cuando se trata de un ttulo de crdito representativo de dinero (letra de cambio, pagar o cheque)
siempre son mercantiles, no importa si no tienen una causa ni objeto civil, ya que prescinde de stos como
tambin se prescinde de la calidad delas personas que intervengan en el acto.

II Atendiendo al contenido del ttulo:

A) RECAEN SOBRE DERECHOS RELAES: como por ejemplo el certificado de depsito que
acredita el dominio sobre las mercaderas, y el vale de prenda que acredita el derecho de prenda.

B) RECAEN SOBRE PRESTACIONES DE DINERO: como por ejemplo los efectos de

comercio, cartas orden de crdito, cheque, pagar, letras de cambio.

C) REPRESENTATIVO DE VARIOS DERECHOS DE CARCTER SUBJETIVO: como por

ejemplo las acciones de S. A., bonos, debentures.

III Considerando su redaccin o su individualizacin del beneficiario:

A) NOMINATIVOS

B) A LA ORDEN

C) AL PORTADOR

Va a tener importancia despus en relacin con la forma en que se ceden o se transfieren.

IV Dice relacin con la naturaleza de la obligacin contrada o atendiendo al objeto:

A) REPRESENTATIVOS DE DINERO: como los efectos de comercio.

B) REPRESENTATIVOS DE MERCADERAS: como el certificado de depsito y la carta de

porte (transporte terrestre) o carta de porte areo (transporte areo); tambin las facturas, conocimiento de
embarque.

CESIN Y TRANSFERECNIA DE LOS TTULOS DE CRDITO

 Es necesario recurrir a la clasificacin segn redaccin o individualizacin del beneficiario. Esto es
necesario analizarlo desde tres puntos de vista: como se perfeccionan; las garantas que da el cedente al
cesionario; y de las excepciones que puede oponerle al cesionario el deudor cedido (purga o inoponibilidad de
excepciones).

TTULOS NOMINATIVOS

Lo caracteriza el que la persona del beneficiario se encuentra individualizada y no contiene las

clusulas a la orden o al portador; se le denomina tambin Crditos personales.

El C. C. trata los derechos personales, el derecho de herencia y los derechos litigiosos a propsito de
la cesin de derechos; y los derechos personales son los crditos nominativos.

El C. Co. cuando trata de la cesin de crditos en materia de ttulos nominativos o personales se

remite a las normas del C. C. (art. 901 y ss.), con las modificaciones correspondientes.

Cesin de Crdito

Es la transferencia del crdito; es una convencin en virtud del cual el acreedor transfiere los derechos
que tiene sobre un tercero a otra persona. Por lo tanto, interviene un cedente, un cesionario y un deudor
cedido.

Esta cesin puede ser a ttulo oneroso o a ttulo gratuito.

Perfeccionamiento de la Cesin

Hay dos etapas: entre el cedente y cesionario; y respecto del deudor cedido.

a) Entre Cedente y Cesionario: se perfecciona mediante la entrega del documento, pero bajo la firma
del cedente y con indicacin del cesionario. Tambin se debe dejar constancia de la fecha.

b) Respecto de Deudor Cedido: puede perfeccionarse por dos vas:

 - La notificacin;

- La aceptacin.

Respecto de sus efectos, no es indiferente que se perfeccione por una u otra va (ya que en una hay
voluntad del deudor).

Le interesa la NOTIFICACIN al cesionario, y por tanto es l quien debe realizar la notificacin con
exhibicin del ttulo. La legislacin mercantil introduce una modificacin en la notificacin, y seala que debe
ser hecha por un ministro de fe (notario, receptor judicial) cuando se trata de ttulos mercantiles.
Fundamentalmente para que dejara constancia de la fecha en que se practic, porque el deudor cedido debe
hacer valer las excepciones en el acto de la notificacin o dentro de tercero da.

Art. 162 C. Co. Se refiere al crdito no endosable Este artculo regula la cesin.

Art. 162: La cesin de un crdito no endosable se sujetar a las reglas establecidas en el Ttulo De la
cesin de derechos del Cdigo Civil.

La notificacin de la cesin se har por un ministro de fe, con exhibicin del respectivo ttulo.

Para que se haga bastar el simple requerimiento del cesionario.

En relacin con la ACEPTACIN hay una manifestacin de voluntad en orden a no oponerse a la

cesin por el deudor cedido. Esta aceptacin puede ser expresa o tcita (consiste en el hecho que la suponga),
como por ejemplo: pagar o abonar al cesionario, si le pide prrrogas, etc. La aceptacin expresa debe ser en
trminos formales y explcitos, como por ejemplo concurriendo a la cesin o manifestando su voluntad en
algn instrumento.

Excepciones Que Puede Oponer El Deudor Cedido Al Cesionario

Aqu es donde entra a jugar la diferencia entre aceptacin y la notificacin, porque la situacin no es
la misma. Si hay aceptacin hay manifestacin de voluntad del deudor cedido en orden a aceptar la cesin, por
lo tato, no podr oponerle al cesionario las excepciones personales que tena contra la persona del cedente. Las
excepciones personales que podra oponer sera la de compensacin, porque el deudor cedido a su vez puede
ser acreedor del cedente, entonces no podr oponer al cesionario las excepciones personales que tena contra
el cedente. Lo ms probable es que no acepte la cesin en este caso. Siempre podr oponer las excepciones
que tiene contra el cesionario.

Respecto de las excepciones reales, que son las que emanan del ttulo mismo, como la prescripcin, la
nulidad o adulteracin del ttulo; las reales, entonces, se pueden oponer siempre.
 Garantas Que Debe El Cedente Al Cesionario

Aqu estamos en la relacin entre cedente y cesionario. Las garantas podemos clasificarlas:

Garantas de Derecho: la garanta de derecho dir relacin con la existencia del crdito que contiene el
ttulo y el dominio que tiene sobre l el cedente. De esta garanta responde siempre el cedente al cesionario.

Garanta de Hecho: versa sobre la solvencia presente y futura del deudor. De esta garanta no responde
a menos que se estipule.

TTULOS A LA ORDEN

Son aquellos en que se contiene la individualizacin del beneficiario y la clusula a la orden.

Perfeccionamiento De La Cesin De Los Crditos A La Orden

Entre cedente y cesionario, y erga homnes mediante una institucin denominada ENDOSO: desde un
punto de vista semntico significa en el dorso, que es el reverso, la parte de atrs.

El endoso es el escrito puesto al dorso de la letra de cambio y de los dems documentos a la orden en
virtud del cual se transfiere el dominio del documento, se entrega en cobro, o se constituye en prenda. La
definicin est contenida en la ley 18.092 relativa a letras de cambio y pagar, pero es aplicable a todos los
ttulos de crdito representativos de dinero.

De acuerdo a esta definicin el endoso puede ser de tres clases:

a) Endoso traslaticio de dominio: cuando sirve para transferir el dominio del documento. Puede
ser de dos clases:

- Endoso completo.

- Endoso en blanco
 En ambos es fundamental la firma del endosante, es la forma de realizar el endoso, puesta al dorso del
documento. La diferencia entre el endoso completo y en blanco, es que en el endoso completo se coloca el
nombre del endosatario, en el otro no. La importancia de esto es que si hay endoso en blanco el documento
que era a la orden se transforma en un documento al portador y, por lo tanto, puede seguir circulando con la
mera entrega manual.

b) Endoso en cobranza: cuando se hace con el objeto de entregar en cobro el documento.

c) Endoso en garanta, prenda, o pignoraticio: cuando tiene por objeto entregar el documento en
prenda.

Los documentos a la orden y el endoso tradicionalmente han estado ligados al Derecho Comercial,
por eso el C. C. reglamenta los crditos personales o nominativos, pero nada dice acerca de los crditos a la
orden, materia reservada desde siempre a la legislacin mercantil. Art. 3 n 10 C. Co.

Excepciones Que Puede Oponer El Deudor Al Endosatario

El endosatario es el tenedor del documento en virtud del endoso.

Las excepciones reales, que emanan del ttulo mismo, las puedo oponer siempre. En cuanto a las
excepciones personales puedo oponer slo las que tenga contra el endosatario, nunca las que tenga contra el
cedente o endosante. Esto es lo que se denomina en derecho la purga o inoponibilidad de excepciones. El
legislador desea que los ttulos a la orden puedan circular, se entrabara su circulacin y nadie recibira un
ttulo a la orden que ha sido endosado 5 veces si a m, endosatario, me pudieran oponer las excepciones
personales que el deudor tenga contra cualquiera de los anteriores endosantes.

Garantas De Que Responde El Endosante Al Endosatario

De la garanta de derecho responde siempre, de que l era dueo del ttulo; de la garanta de Hecho
tambin responde, y en este consiste la eficacia del ttulo, que si no me es pagado por el deudor puedo
proceder contra los endosantes. Hay responsabilidad solidaria de los endosantes.

Este es un elemento es de la naturaleza, ya que podra limitarse la responsabilidad del endosante, pero
si nada se dice responde.
 TTULOS AL PORTADOR

Son aquellos en que puede o no estar individualizada la persona del beneficiario, pero que en todo
caso lleva la clusula AL PORTADOR.

Perfeccionamiento De La Cesin

Se perfecciona por la simple entrega manual, por la simple tradicin del documento.

Excepciones Que Se Pueden Oponer

Siempre se podrn oponer las excepciones reales. Respecto de las excepciones personales slo se
podrn oponer las que tiene contra el portador, ya que ni siquiera sabe quienes fueron los anteriores dueos.
Fue entrega manual.

Garantas Del Cedente Al Cesionario

El cedente slo responde de las garantas de derecho.

EL CONTRATO DE CAMBIO

Es un antecedente necesario de la letra de cambio. El contrato de cambio es una convencin en

virtud de la cual una persona se obliga mediante un valor prometido o entregado a pagar o hacer pagar a otra
persona, o a su cesionario legal, cierta cantidad de dinero en un lugar distinto de aquel en que se celebra la
convencin.

Aqu la palabra cambio tiene una acepcin distinta a otras vistas: la que dice relacin con las
operaciones de bolsa, de cambio y corretaje; cambio trayecticio, que es cambio de lugar; el cambio de moneda
por moneda en las casas de cambio es trueque; en las casas de cambio; cambio diferencial, se refiere a la
diferencia que se obtiene. A las remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de
cambio, se refiere el art. 3 n 10 C. Co.
 El contrato de cambio naci en la Edad Media en las ciudades italianas del norte de Italia, que
realizaban una activo comercio, era una convencin en que una parte se obliga mediante un valor prometido o
entregado. Hay una relacin de tres personas: el comerciante que entrega el valor prometido o entregado, a
cambio del cual otro se obliga a pagar o hacer pagar a ste o a su cesionario legal la cantidad de dinero en un
lugar distinto de aquel en que se contrae la obligacin.

El medio para ejecutar el contrato de cambio fue la LETRA DE CAMBIO. Se puede efectuar por
otros medios, pero el instrumento ideado para esto fue la letra de cambio.

El contrato de cambio en s es consensual, basta el acuerdo de voluntades respecto de la cantidad que

debe ser pagada, el precio de ella, y la poca del pago. Porque es preciso que no se confunda el contrato de
cambio, o sea, el acuerdo, con la letra de cambio, que es el instrumento idneo para llevarlo a efecto.

El contrato se celebra entre el que se obliga a pagar y el que entrega el valor prometido o entregado, y
la relacin entre el que se obliga a pagar y el que paga es una relacin de mandato, es una orden de pago.

La letra de cambio nace como una relacin triangular, pero hoy puede haber una relacin de slo dos personas
como consecuencia de su evolucin. Tambin hay otras modificaciones.

LA LETRA DE CAMBIO

Es el mandato escrito revestido de las formas que prescribe la ley, en virtud del cual el librador
ordena al librado que pague una cantidad determinada o determinable de dinero a la persona designada en el
documento o a sociedad orden.

Tenemos entonces, conforme al concepto, que la relacin se da por una parte entre librador y librado,
entre el que ordena pagar (gira o libra el documento por eso se llama librador o girador) a una tercero (librado)
cierta cantidad determinada o determinable de dinero.

La letra de cambio siempre tiene que versar sobre una cantidad de dinero. Siempre fue determinada,
pero cuando se permiti la letra en moneda distinta a la de curso legal ser determinable (UF, moneda
extranjera). Se ordena que se pague al librado a la persona designada en el documento, o sea, el beneficiario o
a su orden. Con esto de o a su orden nos demuestra que el documento puede ser transferido mediante
endoso, y por eso puede que el que se presente al cobro de la suma no sea la persona designada sino que otra
persona a la cual el beneficiario le ha endosado.
 Es un acto solemne, por eso se denominan actos de comercio formales (art. 3 n 10).
Necesariamente debe constar por escrito, no se concibe una letra de cambio consensual y ya vimos que el
derecho que emana, emana precisamente del elemento material, del documento. Adems debe cumplir con las
formalidades que seala la ley, y esto porque es un documento esencialmente formal ya que el documento
debe llevar en s mismo todas las menciones que acredite su existencia y validez.

Artculo 1: La letra de cambio deber contener las siguientes enunciaciones:

1. La indicacin de ser letra de cambio, escrita en el mismo idioma empleado en el ttulo;

2. El lugar y fecha de su emisin. No obstante, si la letra no indicare el lugar de la emisin, se

considerar girada en el domicilio del librador;

3. La orden, no sujeta a condicin, de pagar una cantidad determinada o determinable de dinero;

4. El nombre y apellido de la persona a que debe hacerse el pago o a cuya orden debe efectuarse;

5. El nombre, apellido y domicilio del librado;

6. El lugar y la poca del pago. No obstante, si la letra no indicare el lugar del pago, ste deber
hacerse en el domicilio del librado sealado en el documento; y si no contuviere la fecha de su vencimiento,
se considerar pagadera a la vista, y

7. La firma del librador.

Bajo la responsabilidad del librador, su firma podr estamparse por otros procedimientos que se autoricen en
el reglamento, en los casos y con las formalidades que en l se establezcan.

Si hubiere varios librados, deber indicarse un domicilio nico para todos ellos.

DOCTRINAS SOBRE LA LETRA DE CAMBIO

Existe una doctrina clsica o francesa, en que la letra de cambio se encuentra subordinada al contrato
de cambio. Por lo tanto, conforme a esa doctrina son caractersticas de la letra de cambio:

El giro de plaza a plaza: conocido porque es pagadera en un lugar distinto de aquel en que se celebra
la convencin.

La provisin de fondos: as se denomina al valor prometido o entregado, y a cambio del cual se gira la
letra.
 Se manifiesta o deja constancia por el girador el valor recibido: se deja constancia del valor recibido.

Prohibicin del endoso en blanco: porque el endoso en blanco significa que pasa a ser un ttulo al
portador y se desnaturaliza la letra de cambio.

Frente a esta doctrina, apareci en 1839 una obra de un jurista alemn, Einert, denominada El
Derecho de Cambio segn las necesidades del Comercio del siglo XIX; y esta obra produjo una especie de
revolucin entorno al derecho cambiario. Einert sostiene que la letra de cambio tiene por objeto atender o dar
cumplimiento a una obligacin preexistente, o sea la letra de cambio sera la consecuencia o efecto de una
negocio anterior, al cual denomina negocio causal o negocio fundamental. Y en ese negocio radicara la
obligacin del librador en orden a girar, librar o emitir el documento, y agrega que este negocio causal fue en
su origen el contrato de cambio, pero la evolucin del derecho ha ido haciendo que pueda ser cualquier
contrato u obligacin. Por lo tanto la consecuencia de lo que plantea es la independencia de la letra de cambio
frente al contrato de cambio, desde el momento que sta podra tener su origen en cualquier contrato.

Posteriormente se ha ido an ms lejos, y se ha sealado que la letra es una acto abstracto,

independiente de su causa, dndole enorme fuerza al principio de la literalidad, es decir que la obligacin est
incorporada al ttulo. Esto ha llevado a sostener que la letra tambin puede tener su origen en una simple
declaracin unilateral de voluntad, en el sentido de obligarse respecto de un tercero, con lo cual se llega a una
prescindencia del negocio causal o negocio fundamental.

Conforme a nuestra legislacin, especficamente el art.1445 C. C. para que una persona se obligue por
una acto o declaracin de voluntad es necesario que sea legalmente capaz, que consienta y su voluntad no
adolezca de vicio, que tenga un objeto lcito y causa lcita. Cmo se concilia con lo dicho post Einert en
relacin a la causa? La causa es el motivo que induce al acto o contrato. No puede haber obligacin sin causa
real y lcita (art. 1467 C. C.) pero no es necesario expresarla, la mera liberalidad es causa suficiente. En
consecuencia no existira contradiccin entre lo sostenido en doctrina moderna de la letra de cambio con las
disposiciones de nuestra legislacin comn en materia de obligaciones, desde el momento que la causa no es
necesario expresarla.

La consecuencia de todo esto es que el derecho cambiario actual se encuentra desligado de la Teora
contractual clsica.

EVOLUCIN DE LA LETRA DE CAMBIO EN NUESTRA LEGISLACIN

No obstante que nuestro C. Co. es de 1865 y la obra de Einert es de 1839, don Gabriel Ocampo sigui
la doctrina clsica, tal como los cdigos que lo inspiraron.
 Posteriormente, en 1925, se produjeron bruscos cambio en materia econmica en nuestro pas que
trajo la Misin Quemeres (esto es medio mula), lo que dio nacimiento al Banco Central, a la
Superintendencia de Compaas de Seguros, S. A. y Bolsas de Comercio, etc. Esta misin aconsej introducir
en materia de poltica econmica importantes cambios, y en relacin con la letra de cambio el DL 777
modific la normativa sobre letras de cambio en los siguientes sentidos:

- Permiti el giro y pago dentro de una misma plaza, o sea, desapareci ese elemento esencial que era
la distancia locus; lo que hizo desaparecer otro ttulo de crdito que era la libranza que se giraba y pagaba en
la misma plaza.

- Estableci el principio de la independencia de firmas: lo que significa que hace vlidas las
obligaciones emanadas de las firmas autnticas aunque haya en el documento firmas falsificadas o de personas
inexistentes o imaginarias, o sea, quien se ha obligado en virtud de su firma no puede eximirse de sus
obligaciones alegando que en el documento existen otras firmas falsificadas. Por lo tanto el documento
conserva su validez.

- Simplific las normas relativas al endoso permitiendo el endoso en blanco (hasta esa fecha prohibido),
y estableciendo que podra haber endoso en prenda y endoso en cobranza.

Todo esto hizo que se independizara en nuestra legislacin, la letra del contrato de cambio.

Con posterioridad a esto, y atendida la gran importancia de la letra de cambio en el comercio

internacional, la tendencia fue hacia la uniformidad de la letra de cambio a nivel internacional, para facilitar
las transacciones entre pases.

Esta preocupacin no es nueva, ya en 1930, se celebr una convencin en Ginebra tendiente a

establecer reglas uniformes para la letra de cambio; y todo esto, ms las actuaciones posteriores de las
naciones Unidas llevaron a que en 1982 se dictara la ley 18.092 relativa a letras de cambio y pagars, que
entr a ser el estatuto jurdico nico que regula estos dos ttulos de crdito. El problema es que esta normativa
no se introdujo al C. Co. y por eso toda esa normativa fue derogada y no reemplazada. En consecuencia, la
regulacin de estos ttulos hoy en da est en la ley 18.092 contenida en el apndice del C. Co.

PRINCIPIOS DOCTRINARIOS QUE INFORMAN LA LETRA DE CAMBIO

Son importantes porque dan ms luz acerca de este documento.

I. PRINCIPIO DE INCORPORACIN

Significa que el crdito, el derecho que tiene el titular o beneficiario se incorpora a un documento, a
un ttulo denominado letra de cambio y, por lo tanto, este ttulo es un presupuesto para el ejercicio del
derecho. El derecho se encuentra subordinado al ttulo.
 II. PRINCIPIO DE LA LITERALIDAD

Por eso se habla de un ttulo que debe cumplir ciertas formalidades. Debe constar por escrito y
cumplir con las solemnidades que la legislacin positiva indica, ya que este documento tendr valor conforme
a su tenor literal. Es el propio ttulo el que debe contener todas las condiciones del derecho que representa: su
naturaleza, monto, fecha en que es exigible, etc. Todas las condiciones del derecho que se pretende ejercer
emanan del ttulo mismo.

III. PRINCIPIO DE LA AUTONOMA CAMBIARIA

A medida que el ttulo circula, en virtud del endoso, van naciendo obligaciones autnomas,
independientes entre s, por ejemplo: purga o inoponibilidad de excepciones ya que el obligado no puede
oponer al actual portador del ttulo las excepciones personales que tena contra los anteriores dueos; adems
quien se ha obligado mediante su firma al ttulo no puede oponer como excepcin las firmas adulteradas o de
personas inexistentes. Las obligaciones que emanan del ttulo, para cada obligado son independientes.

IV. PRINCIPIO DE LA TENENCIA MATERIAL

La necesidad de la posesin del ttulo para ejercer el derecho. Incluso antes de dictarse la ley 18.092 la
prdida del ttulo significaba la prdida del derecho, porque para poder ejercer el derecho es menester tener el
ttulo. Hoy hay un trmite para los efectos de extravo de documento.

V. PRICIPIO DE LA LEGITIMACIN

Esto significa que el tenedor del documento, para estar habilitado para ejercer los derechos que del
ttulo emanan debe tener la calidad de portador legtimo.

FUNCIONES QUE PUEDE CUMPLIR LA LETRA DE CAMBIO

1. En relacin con el contrato de cambio la finalidad primaria era evitar el desplazamiento de dinero
de una plaza a otra.

2. Adems sirve como de medio de pago de obligaciones, como medio para caucionar obligaciones
como ttulo de garanta.
 3.Tambin, como ttulo de crdito, sirve para obtener dinero anticipado.

4. Asimismo es tambin utilizado como instrumento o medio para ejecutar operaciones

internacionales. Operaciones que pueden ser, incluso, ms importantes que la primaria (evitar el
desplazamiento del dinero).

PERSONAS QUE INTERVIENEN O PUEDEN INTERVENIR CON OCASIN DE UNA LETRA

DE CAMBIO

La ley 18.092 simplific enormemente el nmero de personas.

EL LIBRADOR:

Es aquel que gira o libra el documento, tambin llamado girador y, por tanto, da nacimiento a la letra
de cambio.

Desde otro punto de vista, relacionado con el contrato de cambio, el librador es el que da la orden de
pagar la cantidad librada, la cantidad que el documento seala.

EL LIBRADO:

Es aquel a quien se le da la orden de pagar.

Y frente a esta orden la persona puede aceptar o no aceptar, por ser ajeno al nacimiento del documento. Y si el
librado acepta se transforma en aceptante.

EL ACEPTANTE:

Es el librado que acepta la orden de pagar.

En el contrato de cambio esta persona del librado o aceptante es el que se encuentra en una plaza
distinta, y que evidentemente, al ser ajeno al nacimiento del documento, puede aceptar o no.

EL BENEFICIARIO:

Es la persona a la cual debe hacerse el pago o a cuya orden debe efectuarse el pago.
 Atendiendo a la clasificacin de los ttulos de crdito respecto a su redaccin o individualizacin del
beneficiario; es aquel que se individualiza como beneficiario pero con la clusula a la orden. A su orden se
efecta el pago, y por lo tanto, puede endosarlo. Si el beneficiario lo endosa se transforma en endosante, y la
persona a la cual se le transfiere, endosatario. As sucesivamente, y aquel que en un momento se encuentre en
posesin del documento ser el tenedor, si lo posee en forma legtima ser el portador legtimo.

EL AVALISTA:

En ltimo trmino el ttulo puede ser garantizado por un tercero. Fianza en derecho cambiario se
denomina aval, y la persona que lo otorga ser el avalista. Y as en la letra de cambio puede intervenir uno o
ms avalistas, que a su vez pueden ser de distintas clases. Se pueden obligar en mayor o menor grado, puede
ser limitado o ilimitado.

Dificultades Propias de la Relacin Dual y Triangular de la Letra de Cambio

Decamos que el contrato de cambio es una convencin en virtud de la cual una persona se obliga
mediante un valor prometido o entregado. El librador, es la persona que en virtud de un valor prometido o
entregado se obliga a pagar o hacer pagar a un tercero (el librado), cierta cantidad de dinero determinada o
determinable en una plaza distinta al beneficiario o a su cesionario, si lo endosa.

Estas son las tres personas que existen en la letra de cambio tal como naci a la vida del derecho. El
librador que es aquel que se obliga a pagar o hacer pagar una determinada o determinable suma de dinero a
favor del beneficiario en un lugar distinto de aquel en que se contrajo la obligacin. Cuando esa cantidad de
dinero debe pagarla un tercero, ese tercero se denomina librado, el cual es ajeno al nacimiento del documento.
La obligacin la contrae el librador para con el beneficiario, y le da la orden de pago al librado. El librado,
frente a esta situacin, puede aceptar o no aceptar esta orden de pago. Si acepta lo hace en virtud de un acto
solemne llamado aceptacin.

Si acepta, el librado se convierte en aceptante y se transformar en el principal obligado a la letra. Y si

no acepta, no contrae, por ende, obligacin alguna. En ese caso la obligacin permanece en la persona del
librador. Esta era la figura tradicional de la letra de cambio en cuanto instrumento ejecutor del contrato de
cambio.

Pero cuando se independiz la letra de cambio del contrato de cambio, se dio la posibilidad de que la
letra contuviera solamente la relacin de dos personas. Lo que ocurre con ms frecuencia hoy es que quien
libra la letra, el librador, lo haga en calidad de obligado, es decir librador-aceptante (libra la letra y a la vez se
constituye en aceptante de la misma; eso se llama que la libre a su propio cargo).
 O que la libre a su propio beneficio: librador-beneficiario. Por eso es que al ir a una casa comercial
a comprar a crdito, para efecto de pagar un saldo de precio del crdito se solicita la aceptacin de una letra de
cambio que esta girada por la propia casa a su orden. Ah acta el librador como beneficiario. Por eso el art. 3
de la ley 18. 092 dice: La letra de cambio tambin puede girarse a la orden o a cargo del propio librador . O
sea este artculo aclara que la letra de cambio puede dar lugar a una relacin dual, en que el librador asume la
funcin de aceptante (la gira a su propio cargo) o beneficiario de la misma (la gira a su propio beneficio). El
que paga la letra es el aceptante, el obligado.

En la situacin clsica hay que presentar la letra al librado para su aceptacin, basta su firma.

Que pasa cuando la Letra permanece con la intervencin slo de estas personas en cuanto al negocio
causal o fundamental?

Existe una estrecha relacin de la letra con el negocio causal, no se ha desvinculado del negocio
causal. Pero que ocurre si el local de comercio endosa la letra de cambio a un banco como forma de abonar el
pago de una deuda?. En cuanto a la relacin que existe entre el banco y deudor del documento est
desvinculada del negocio causal; en consecuencia, el documento se desvincula del negocio causal cuando es
puesto en circulacin, y esto ocurre cuando el beneficiario endosa la letra de cambio, lo transfiere. Y en
consecuencia no se puede oponer excepciones relacionadas con el negocio causal y pasa a ser un documento
absolutamente sin relacin con el negocio causal, a diferencia del negocio primitivo que si se encuentra
vinculado.

La letra de cambio es un documento solemne que no solo debe constar por escrito, sino que contener
adems todas aquellas menciones necesarias para que sea exigible y que permitan, a su vez, al documento
bastarse a si mismo.

La ley no define la letra de cambio. El legislador a preferido comenzar por las menciones que debe
contener.

Art.1: La letra de cambio deber contener las siguientes enunciaciones:

1. La indicacin de ser letra de cambio, escrita en el mismo idioma empleado en el ttulo;

2. El lugar y fecha de su emisin. No obstante, si la letra no indicare el lugar de la emisin, se

considerar girada en el domicilio del librador;

Emisin, giro o libramiento son lo mismo. Si nada se dice la propia ley da una norma supletoria: se
entiende que ha sido girada en el domicilio del librador, o sea del que da nacimiento al documento.

3. La orden, no sujeta a condicin, de pagar una cantidad determinada o determinable de dinero;

 Determinada es cuando es en pesos, determinable ser cuando sea en UF o moneda extranjera, igual
que cuando tiene clusula de intereses.

4. El nombre y apellido de la persona a que debe hacerse el pago o a cuya orden debe efectuarse;

Aqu se individualiza al beneficiario. Y si el beneficiario a transferido el dominio de la letra debe

sealarse el endosatario.

5. El nombre, apellido y domicilio del librado;

6. El lugar y la poca del pago. No obstante, si la letra no indicare el lugar del pago, ste deber
hacerse en el domicilio del librado sealado en el documento; y si no contuviere la fecha de su vencimiento,
se considerar pagadera a la vista, y

Hay letras redactadas como que el vencimiento fuera un da fijo y determinado, pero no es la nica
clase de letras que existe atendiendo a la poca de su vencimiento, hay cuatro clases. Una de ellas es la girada
a un da fijo y determinado; tambin puede ser girada a un plazo contadero desde su emisin; o puede ser a la
vista si no tiene fecha de vencimiento, es pagadera a su presentacin; o puede ser girada aun plazo contadero
desde la vista. Si no se indica lugar de pago, ser en el domicilio del librado. Si no se dice nada se entiende
que es pagadera a su vista o presentacin.

7. La firma del librador.

Bajo la responsabilidad del librador, su firma podr estamparse por otros procedimientos que se
autoricen en el reglamento, en los casos y con las formalidades que en l se establezcan.Si hubiere varios
librados, deber indicarse un domicilio nico para todos ellos.

Se puede firmar tambin por medios mecnicos.

Con el objeto de facilitar el uso de la letra de cambio la ley permiti que este documento pudiera ser
usado por personas que no saben leer ni escribir.

Art. 9: En lugar de su firma, toda persona podr estampar su impresin digital, siempre que lo haga
ante un notario o ante un oficial del Registro Civil, si en la localidad no hubiere notario.

En lugar de su firma una persona que no sabe leer ni escribir puede estampar su pulgar derecho pero
ante un ministro de fe, sea ste oficial del registro civil o un notario.
 La cantidad se pone en letras y nmeros. Y la propia ley establece que en caso de diferencia entre la
cantidad expresada en nmeros y letras prevalece la cantidad fijada en letras.

Art. 6: Si el importe de la letra apareciere escrito a la vez en palabras y cifras, valdr la suma escrita
en palabras en caso de diferencia entre unas y otras.

Generalmente las letras traen un taloncito en que se anota la factura que se est pagando. Con esto
termina el libramiento de la letra.

De acuerdo a la ley (art 2) el documento que no cumpla con las menciones del art. 1 no valdr como
letra de cambio. Pero estas menciones no son necesarias al momento del giro, sino al momento de hacer
efectivo el documento, en consecuencia existen las letras de favor, que es cuando un comerciante le dice a otro
que le de una letra de favor por una cantidad de dinero y la firma, y el que la recibe la llena a nombre de quien
quiere llenarla.

Art. 11: Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 2, si la letra de cambio no contiene las
menciones de que trata el artculo 1, cualquier tenedor legtimo podr incorporarlas antes del cobro del
documento, sujetndose en todo ello a las instrucciones que haya recibido de los obligados al pago de la letra.
Si se llenare en contravencin a las instrucciones, el respectivo obligado podr eximirse de su pago probando
tal circunstancia. Esta exoneracin de responsabilidad no podr hacerse valer respecto del tenedor de buena
fe.Todo lo anterior no obsta al ejercicio de las acciones penales que fueren procedentes.

El tenedor legtimo puede completarla con las menciones que faltan antes de presentarla a su cobro.

Si pensamos en una letra clsica con la intervencin de tres personas distintas: librador, librado y
beneficiario, se presenta la letra al librado para su aceptacin. Si acepta, procede a firmar la letra en sentido
transversal, se convierte en aceptante y principal obligado. La palabra aceptada va impresa en algunas letras.
La ley establece que la sola firma implica aceptacin, no requiere de ningn otro formalismo. Pero por qu es
relevante que lleve la palabra aceptada?.Porque el avalista tambin firma de forma transversal en el
anverso. As en aras de una claridad se pone por impreso por aval y en otro lugar aceptacin .

Librada y aceptada la letra, que est a fecha dentro de un mes, se constituye el librado en principal
obligado al documento. Se puede proceder al descuento del documento (recibir una cierta cantidad anticipada
del documento). Asimismo se puede proceder a la transferencia de dominio de la letra en favor de un tercero,
endosarla. Se puede tambin esperar el cumplimiento del plazo de un mes para su cobro. Tambin se puede
endosar en garanta endoso pignoraticio.Tambin se podra endosar en cobro a un banco, lo cual da la
ventaja de forzar la ejecucin de la letra evitando prrrogas y facilita adems toda la labor de protesto en
tiempo y forma. Esta es una serie de cosas que puede hacer el beneficiario de la letra.

CLUSULAS DE LA NATURALEZA Y ACCIDENTALES DE LA LETRA DE CAMBIO

 Clusulas de la Naturaleza: son aquellas que se entienden pertenecerle y que slo pueden ser
modificadas por una disposicin expresa.

Las clusulas Accidentales: son aquellas que no se entienden pertenecerle, pero que pueden ser
introducidas por una disposicin expresa.

1. CLUSULAS DE LA NATURALEZA DE LA LETRA DE CAMBIO

a.- Clusula a la orden: La letra de cambio naci y se desarroll como un ttulo de crdito
esencialmente a la orden. El endoso, que es la institucin jurdica mediante la cual se transfieren los crditos a
la orden est reglamentado con ocasin de la letra de cambio; cuando veamos el n 10 art. 3 el elemento a la
orden estaba presente. O sea, el elemento a la orden era de la esencia de la letra de cambio.

Esto cambi en aos recientes por razones de seguridad y adems por el efecto novatorio del
documento. Esto llev a que se estableciera la posibilidad de que se giraran letras de cambio
nominativamente, pero aqu se produce que se permiti se giraran letras nominativas, pero es tan fuerte el
carcter a la orden que tuvo siempre el documento que se estableci que no obstante se haya transferido
nominativamente puede ser transferida mediante endoso (esto va contra todos los principios vistos respecto de
los ttulos de crdito). Y para trabarse la libre circulacin del documento y no ser transferida mediante endoso,
se debe estampar la clusula no endosable, pero incluso en esta situacin se puede transferir en comisin de
cobranza, pero no transferir el dominio.

Art. 18: La letra, aun la no librada expresamente a la orden, es transferible por endoso. No obstante,
si el librador ha insertado en la letra las palabras "no endosable" o una expresin equivalente, slo podr
transferirse o constituirse en prenda conforme a las reglas aplicables a los crditos nominativos. En todo caso,
puede endosarse en comisin de cobranza.

Se podr girar una letra al portador?

El art. 1 dice que debe ir el nombre del beneficiario, y si no tiene estas menciones no es letra de
cambio, o sea, en principio debe ir el nombre. Lo que ocurre es que por excepcin el art. 11 dice que puede
que a la poca del giro no se lleve todas las menciones, pero para presentarse al pago s debe estar completa,
en consecuencia, aunque el art. 1 diga que una de las menciones es el nombre del beneficiario en hiptesis
podemos girar una letra sin esto, pero para hacerla efectiva habr necesariamente que llenarla con el nombre
del beneficiario porque no se puede cobrar al portador. Es similar a lo que ocurre con el cheque. Lo que el
legislador no acepta es que se presente al cobro sin tener todas las menciones del art. 1.
 Entonces respecto de esta primera clusula facultativa, la posibilidad que el documento sea girado
nominativamente si puede hacerse no obstante lo cual de todas maneras se puede transferir mediante endoso.
Si se desea que no se transfiera mediante endoso requerir una clusula especial llamada no endosable; y as
y todo podr endosarse en cobranza.

b.- Clusula relativa al lugar del giro: en el n 2 art. 1 se refera al lugar del giro del documento,
contiene tambin una norma supletoria al referirse al domicilio del librador. Es importante el lugar del giro,
porque la regla general en materia de acciones cambiarias es que se inicien en el domicilio del librado si ha
aceptado o en el domicilio del librador si no acepta el librado. Pero fundamentalmente tiene importancia el
lugar del giro porque determina donde naci la letra, y esto nos interesa porque incluso letras otorgadas fuera
de Chile tienen valor aqu si cumplen con los requisitos que ese pas exige.

c.- La poca de pago o fecha de vencimiento: El n 6 del art. 1 dice que se considerar pagadera a la
vista, en consecuencia podra no contener fecha de vencimiento. Esto de que no tenga fecha de vencimiento
tendr importancia para la prescripcin, ya que la prescripcin de la letra pagadera en cualquier momento
corre desde la vista.

d.- Clusula del Lugar del pago: Tambin est en el n 6. Si nada se dice sobre el lugar del pago se
entiende que debe pagarse en el domicilio del librado; y si existen varios librados todos se pueden presentar a
la aceptacin del documento a menos que hubiera un orden, en cuyo caso el primero se tendr como librado y
los siguientes como librados subsidiarios. (Art. 4).

Qu pasa si existen varios librados en relacin con el domicilio? Es necesario que designen un
domicilio nico para todos ellos.

La letra tambin puede ser girada para ser pagada en el domicilio de un tercero, el cual puede estar en
la localidad del domicilio del librado o no. Esto tiene un origen histrico, y es cuando el domicilio del librado
se encuentra en un lugar apartado, de difcil acceso. Otra cosa importante en relacin con el domicilio es la
indicacin de la comuna, esto dice relacin con el protesto cuando no es pagado, porque el ministro de fe
antes de estampar el protesto debe ver en la tesorera comunal respectiva si se han consignado los fondos,
porque puede ocurrir que se ignore quien es el dueo de la letra, a quin se la debo pagar, y para evitarme el
protesto consigno fondos en la tesorera respectiva.

2. CLUSULAS ACCIDENTALES DE LA LETRA DE CAMBIO

a.- Clusula de indicacin de comuna: es indicar la comuna donde est el lugar del pago. Ya vimos su
importancia.
 b.- Clusula de ser reajustable la cantidad librada: Por eso el n 3 art. 1 habla de una cantidad
determinada o determinable. Puede sealarse cualquier tipo de reajuste que no est prohibido por al ley, pero
si no se indica ninguno en especial se entender que rigen las normas de la ley 18.010 sobre Operaciones de
Crdito de Dinero. Esta ley seala que el reajuste vaya desde la poca del giro hasta la poca del vencimiento
o pago.

c.- Clusula de intereses: En esta materia la ley deja en libertad a las partes para que convengan la tasa
de inters, obviamente dentro de lo lmites de la ley 18.010, o sea el tope del inters mximo convencional. La
fecha desde la cual y hasta la cual pueden correr los intereses pueden convenirlo las partes libremente; la
determinacin del capital sobre el cual se calcularn los intereses. Y si nada se digiere sobre el particular, se
aplica el n3 del art. 13 que es el que se refiere a las clusulas accidentales, los intereses corrern desde la
poca de su emisin hasta la fecha de su pago.

d.- Clusula de Devuelta sin gastos o sin obligacin de protestar: el portador de la letra de cambio
tiene la obligacin legal de presentarla a su cobro a su vencimiento, y si no le es pagada debe protestar la por
falta de pago, este protesto debe hacerse en tiempo y forma. Si el documento no es protestado en tiempo y
forma se produce el perjuicio de la letra, se perjudica el documento. Pero puede ocurrir que en virtud de una
clusula especial, esta que estamos viendo, se libere al tenedor del documento de protestarla, por eso se llama
sin obligacin de protestar. En consecuencia si se libera por una clusula accidental la letra no se perjudica por
falta de protesto desde el momento en que no existe la obligacin de hacerlo.

e.- Otras clusulas que se desee insertar en el documento: se otorga libertad a las partes para introducir
otras clusulas, siempre que no alteren la esencia del documento.

DIVERSAS CLASES DE LETRAS ATENDIENDO A SU VENCIMIETNO

La letra de cambio puede ser de cuatro clases atendiendo a su vencimiento:

a) LETRA GIRADA A UN DA FIJO A DETERMINADO: 30 de diciembre de 1999.

b) LETRA SIN FECHA DE VENCIMIENTO: no se indica fecha, es la letra a la Vista, y puede ser
presentada a su cobro en cualquier momento.
 c) LETRA GIRADA A UN PLAZO CONTADERO DESDE SU GIRO: 30 das giro, por ejemplo. El
plazo de vencimiento est determinado por la fecha de giro del documento.

d) LETRA CONTADERA A UN PLAZO CONTADERO DESDE LA VISTA: Son las que presentan
mayores problemas desde punto de vista jurdico. Que el plazo sea contadero desde la vista significa que el
plazo de vencimiento no guarda relacin con su fecha de emisin, la letra puede ser girada hoy a 30 das vista,
pero lo importante es desde cuando se cuentan los 30 das, porque no es a contar de hoy, sino que se cuenta
desde su aceptacin, o desde su protesto por falta de aceptacin, o bien desde su protesto por falta de fecha de
aceptacin.

Esto de las diversas clases de letras tiene una importancia fundamental para los efectos de la
aceptacin.

LA ACEPTACIN

En la letra clsica, aquella que deriva del contrato de cambio, haba una relacin de tres personas: el
librador que la emita dando una orden de pago a un tercero llamado librado, y por otro lado la persona
beneficiario de la letra. Girada la letra el beneficiario debe presentarla al librado para su aceptacin, y el
librado puede aceptar o no esta orden de pagar el documento, y esto es precisamente lo que se denomina en el
lenguaje cambiario LA ACEPTACIN.

Si presenta la letra a la aceptacin el librado aceptaba, tomaba el nombre de aceptante y se constituye

desde ese momento en principal obligado al documento; si no acepta el librado no contrae obligacin alguna
porque es una persona completamente ajena al nacimiento del documento. Esto rebotar en el librador y
tendr que responder por la letra.

La ley dispone que el librador puede liberarse de la garanta de aceptacin, pero en caso alguno puede
liberarse de la garanta de pago.

Art. 10: El librador garantiza la aceptacin y el pago de la letra de cambio. Puede eximirse de la
responsabilidad de la aceptacin; pero toda clusula por la cual se exima o limite su responsabilidad por el
pago se tendr por no escrita.

Seala primero el principio de que el librador garantiza la aceptacin y pago del documento. Jams
puede liberarse de la garanta de pago.

Qu antecedentes tenemos respecto de la aceptacin?

 Por una parte hemos visto que la letra de cambio es una orden escrita no sujeta a condicin en virtud
de la cual el librador le ordena al librado pagar cierta suma determinada o determinable de dinero. Por otro
lado tenemos que el librado, en la letra tradicional, es un extrao al giro de la letra. No interviene y, por lo
tanto, en principio no contrae obligacin alguna.

El librado, al presentrsele la letra para su aceptacin, puede aceptar o no esta orden de pago. Si la
acepta el librado pasa a ser aceptante y se constituye en el principal obligado al pago en el documento, si no
acepta, o rechaza la aceptacin no contrae obligacin alguna.

Presentacin a la Aceptacin

Quien Puede Presentar La Letra A La Aceptacin

Evidentemente puede hacerlo el dueo de la letra, su portador legtimo, personalmente o a travs de

mandatario, teniendo presente que este mandato no requiere formalidad alguna. Expresamente la ley seala
que no es necesario endosarle la letra al mandatario para que la presente a su aceptacin, incluso se establece
la presuncin de que la mera tenencia del documento hace presumir el mandato. En suma, la letra puede ser
presentado por el portador legtimo o por un tercero que acte como mandatario de ste.

Dnde Debe Hacerse La Presentacin

Evidentemente en el domicilio del librado que se encuentra estampado en la propia letra, a menos que
en el documento se haya sealado un domicilio especial para ser presentada a su aceptacin.

Cundo Debe Hacerse

Debe hacerse en das y horas hbiles; no son das hbiles los festivos, los das sbados y el 31 de
Diciembre; horas hbiles son entre la 9:00 y las 18:00 horas.

Presentacin A La Aceptacin De La Letra Atendiendo A La Clase De Letra De Que Se Trate

Hemos visto que existen cuatro especies de letras atendiendo a su vencimiento, estas dos ideas estn
vinculadas.
 Respecto de la letra girada a un da fijo y determinado, o bien la letra girada a un plazo contadero
desde su giro o emisin, la presentacin de la letra a su aceptacin es voluntaria. No constituye una obligacin
para el portador porque el portador podra esperar la fecha de su vencimiento y presentarla no a la aceptacin
sino al cobro.

Qu letra no cabe presentarla a su aceptacin? La letra a la vista, porque implica la presentacin a su

cobro. Adems porque las letras giradas a la vista en la mayora de los casos sern aquellas que nacen
aceptadas.

Respecto de las letras giradas a un plazo contadero desde su vista o presentacin, la presentacin a la
aceptacin es indispensable porque slo desde la fecha de aceptacin se cuenta el plazo de vencimiento del
documento. Y la presentacin a aceptacin de esta letra debe hacerse dentro del plazo de una ao porque al
ao de la fecha de emisin caduca el documento.

Volviendo a la aceptacin tenemos que el tenedor del documento lo presenta en el domicilio del
librado sealado en la letra o bien en el otro domicilio sealado para este efecto a financiamiento de que el
librado manifieste su voluntad en orden a aceptar el documento o no.

El librado tiene diversas posibilidades:

1 Que acepte la letra: la aceptacin es un acto solemne, ya que debe otorgarse por escrito. Adems la
aceptacin debe darse en la letra misma; debe ser firmada por el librado, aunque la ley ha sealado, para evitar
discusiones que la sola firma del librado implica aceptacin.

2 Qu el librado no acepte el documento, le restituye el documento al portador que se lo ha

presentado no aceptando la letra.

3 Que le plantee al portador que le haga una nueva presentacin el da siguiente, pero pierde este
derecho de segundo requerimiento si la letra ha sido presentada el ltimo da antes de su vencimiento. Esto es
as porque deriva de la relacin entre el librador y librado, y de que antes era necesario la provisin de fondos
del librador al librado.

4 Que el librado en el primer momento acepte el documento y despus, pensndolo en forma ms

razonada, decida retirar su aceptacin. Para que suceda esto es menester que todava no le haya devuelto la
letra al portador que se la present. La ley lo faculta expresamente para retirar su aceptacin del documento
mientras obre en su poder borrando o tachando la firma, y agregando la expresin retiro de aceptacin.
 Requisitos de Fondo de la Aceptacin

La forma est dada por la sola firma del librado. De fondo la aceptacin debe ser pura y simple, es
una orden no sujeta a condicin para pagar una cantidad de dinero; con todo, y haciendo excepcin a esto se le
otorga la facultad al librado para aceptar la letra restringindola a una parte de la suma librada. Esto significa
que si por ejemplo la letra es girada por $1.000.000 el librado dice que la acepta pero por $500.000. Es la
nica modalidad que puede introducir en su aceptacin.

Qu ocurre con el Portador del documento frente a las diversas hiptesis?

Frente a la primera situacin en que el librado acepta pura y simplemente la letra, el portador deber
esperar el vencimiento del documento para presentacin al pago. Lo mismo vale si el librado pidi un nuevo
requerimiento al da siguiente y al da siguiente acept.

Si el librado no acepta el portador del documento tiene dos alternativas:

a) No hacer nada, esperar el vencimiento del documento y proceder a su cobro a quienes? Al librado
no porque no se constituy en aceptante. Por eso se la podr cobrar al librador, al avalista si lo hay, al
endosante si es que ha habido endoso.

Estas personas deben garanta de aceptacin al portador del documento, y se encuentran obligados al
pago, por lo tanto, tambin tienen respecto del portador garanta de pago.

b) Protestar el documento por falta de aceptacin. Hay que tener presente que existe tambin el
protesto por falta de fecha de aceptacin, esto porque con la sola firma del librado hay aceptacin, pero hay un
caso en que la aceptacin no slo debe constituirla la firma del librado sino que tambin deber fecharla. Esto
ocurre cuando desde ese momento empieza a correr el plazo para su cobro. Es un plazo contado desde su vista
donde no basta la firma sino que es necesario adems la fecha.

Qu sentido tiene esta posibilidad de protestar por falta de aceptacin?

 Porque podemos esperar la fecha de vencimiento y la cobramos; lo que ocurre es que el protesto por
falta de aceptacin produce la caducidad del plazo y, por lo tanto, podemos hacer de inmediato efectiva la
garanta de aceptacin procediendo al cobro del documento. Este efecto de producir la caducidad est en
perfecta consonancia con los principios que informan en el derecho comn las obligaciones a plazo, que slo
se pueden hacer exigibles a su vencimiento, pero el art. 1496 C. C. autoriza al acreedor para exigir la
obligacin antes del vencimiento cuando el deudor se ha constituido en quiebra, ha cado en estado de notoria
insolvencia, o cuando se han extinguido o disminuido las cauciones; con todo esto se quiere decir que el plazo
se le concede al deudor en atencin a su solvencia, pero si se constituye en insolvente o se presume que no
podr cumplir la obligacin, el plazo no tiene razn de ser. Aqu sucede lo mismo, por lo que yo puedo
proceder al cobro del documento a quienes me deben garanta de aceptacin.

Me deben garanta de aceptacin en primer trmino y siempre el librador, posteriormente el avalista y

quienes fueron dueos anteriormente del documento, o sea, los endosantes.

Puede el librador eximirse de la garanta de aceptacin?

Esto traera como efecto que no le pueden hacer efectivo el cobro del documento antes del
vencimiento en caso de no ser aceptado. Si puede, y esto es otra clusula accidental, aquella en virtud de la
cual se exime de garanta de aceptacin; pero de la que no puede eximirse nunca es de la garanta de pago.

Art. 10: El librador garantiza la aceptacin y el pago de la letra de cambio. Puede eximirse de la
responsabilidad de la aceptacin; pero toda clusula por la cual se exima o limite su responsabilidad por el
pago se tendr por no escrita.

Puede eximirse de garanta de aceptacin, pero nunca de la de pago porque si se eximiera de la

garanta de pago la emisin del documento no tendra ningn valor, ya que tendra valor en la medida que el
librado acepte.

Hay que tener presente que el protesto por falta de aceptacin dispensa el protesto por falta de pago.
Si hay varios librados, el que acepta es el que se constituye en aceptante y en principal obligado, deben
designar un domicilio comn.

Art. 4: Si una letra se girare contra varias personas, todas ellas se considerarn librados, a menos que
expresamente se hubiere designado algn orden, en cuyo caso se entender como librado slo al que aparezca
en primer lugar en el documento y los dems, como librados subsidiarios en el orden sealado.

Art. 45: Habiendo varios librados, cualquiera que sea la forma en que estn designados, el que acepta
se obliga al pago de la letra.

EL ENDOSO
 Desde el punto de vista gramatical significa: en el dorso, en el reverso.

Escrito puesto al dorso de la letra de cambio y dems documentos a la orden por el cual el tenedor
legtimo transfiere el dominio de la letra, la entrega en cobro o la constituye en prenda.

Dijimos que tal es la relacin entre la letra de cambio, que es un documento esencialmente a la orden,
y el endoso que es el modo de como se ceden los documentos a la orden.

En nuestra legislacin el endoso est reglamentado en la ley 18.042 en relacin con la letra. Esto dio
origen a una situacin curiosa que tuvo que ser sanada posteriormente por la ley 18.522, porque la definicin
que da el art. 17 de la ley dice por el cual el tenedor legtimo de la letra, con lo que cabe preguntarse que
ocurre con los dems documentos a la orden; esto la ley 18.522 (que tiene dos artculos) lo soluciona haciendo
extensivo el endoso a todos los otros ttulos de crdito representativos de dinero.

Segn el concepto existen tres clases de endoso: endoso traslaticio de dominio; en cobranza o en
comisin de cobranza; en prenda, garanta o pignoraticio. Los objetivos de cada uno de ellos son trasferir el
dominio, en el primer caso, entregar el documento en cobranza, en el segundo, y otorgar el documento en
garanta o prenda en el ltimo. Hay que agregar que el endoso traslaticio de dominio es la regla general, con lo
cual, si nada se dice al endosar el documento se entiende endoso traslaticio de dominio. Para que sea en
cobranza debe ponerse en cobranza, valor en cobro u otra cosa similar; lo mismo vale para el valor en
prenda.

Desde el punto de vista formal el elemento esencial del endoso es la firma del endosante puesta al
dorso del documento o en una hoja de prolongacin adherida a la letra. Esto de la hoja de prolongacin se da
porque puede ser que la letra se llene por sucesivos endosos, y por eso se le agrega una hoja. Figura, por lo
tanto el endoso en el documento mismo, cumpliendo as el principio de literalidad.

ENDOSO TRASLATICIO DE DOMINIO

Puede ser de dos clases: endoso completo o endoso en blanco.

a) Endoso completo: consiste en que adems de la firma del endosante se pone el nombre del
endosatario y generalmente tambin las fecha.

b) Endoso en blanco: no hay nombre del endosatario, y la fecha es un elemento secundario.

 Lo que distingue al endoso completo del endoso en blanco es que en uno va el nombre del endosatario
y en el otro no. Por lo tanto el endoso en blanco implica que el documento se transforma en al portador.
Podr volver a ser a la orden? Si, a nombre del endosatario.

Desde el punto de vista formal el endoso debe ser puro y simple, vale decir no se puede subordinar a
condicin alguna. Podra el endosante del documento al transferirlo privarse de responsabilidad frente a los
futuros endosatarios? S, mediante la prohibicin de nuevos endosos. La prohibicin de nuevos endosos no
significa que los futuros endosatarios no puedan endosarla, sino que el efecto que produce es que libera de
responsabilidad al endosante frente a futuros endosatarios.

Garanta De Que Responde El Endosante Al Endosatario

El endosante responde al endosatario siempre de garanta de derecho, y de garanta de hecho a menos

que se exima mediante la prohibicin de nuevos endosos respecto de nuevos adquirientes.

Art. 25: El endoso traslaticio de dominio garantiza la aceptacin y pago de la letra y el o los
endosantes sern solidariamente responsables de los efectos de la falta de aceptacin o pago, salvo
estipulacin en contrario estampada en el dorso mismo.

El endosante puede prohibir un nuevo endoso y, en tal caso, no responde ante los endosatarios
posteriores de la letra.

En consecuencia el endoso traslaticio de dominio garantiza la aceptacin y pago de la letra. Adems

esto de la garanta de hecho hay que relacionarlo con los principios de independencia de firmas y el principio
de autonoma de las obligaciones, que hace que las personas que se van obligando son solidariamente
responsables por fallo de la aceptacin y pago del documento.

Excepciones

Para acreditar que es portador legtimo se debe acreditar su dominio por una serie sucesiva de
endosos, aunque el ltimo est en blanco.

Art. 26: El tenedor de una letra de cambio se considera portador legtimo si justifica su derecho por
una serie no interrumpida de endosos, aunque el ltimo est en blanco.
 Para este efecto, los endosos tachados o borrados se tienen por no escritos. Cuando a un endoso en
blanco sigue otro endoso, se reputa que el firmante de ste ha adquirido la letra por el endoso en blanco.

Las excepciones reales las puede oponer siempre, en las personales el deudor puede oponer las que
tiene contra el portador legtimo y no contra anteriores dueos de la letra por el principio de la purga o
inoponibilidad de excepciones. Este principio existe porque si no se entrabara la libre circulacin del
documento ya que se podra oponer excepciones contra cualquiera.

ENDOSO EN COBRANZA

En este endoso en el fondo lo que hay es un mandato.

Hay garanta entre endosante y endosatario en este endoso? No, porque si no se lo pagaran al
mandatario accionara contra el mandante y eso sera ilgico.

Excepciones

El deudor podr oponer siempre excepciones personales al endosatario en cobro; en cuanto a las reales
podr oponer las que tiene contra el endosante, ya que las resultas del acto se radican en el patrimonio del
mandante.

Para saber que estamos en presencia de un endoso en cobranza, va a decir, en cobro, en cobranza, etc. Y si
nada dice se entiende que es traslaticio de dominio.

ENDOSO EN PRENDA, GARANTA O PIGNORATICIO

Tambin aqu debe indicarse en el documento que se trata de un endoso especial, en garanta.

Qu puede hacer el endosatario en garanta o prenda?

Debe proceder al cobro del documento y frente a esto caben dos posibilidades: Que el documento le
sea pagado o no.

- Si el documento no es pagado debe protestarlo en fondo y forma, vale decir, tiene que la obligacin
de realizar los actos necesarios para que la letra no se perjudique, y
 - Si el documento es pagado imputar su valor a lo que el endosante en garanta le adeudaba. Y si el
valor de la letra es superior al monto del crdito, deber restituir el saldo al rendir cuenta al endosante.

En consecuencia, el endoso en garanta o en prenda, supone una deuda preexistente del endosante para
con el endosatario, y en virtud de esa obligacin preexistente le endosa uno o ms documentos en garanta
con el cargo que el endosatario realice las gestiones tendientes a que el documento sea pagado, y si no es
pagado deber protestarlo en fondo y forma.

Garantas y Excepciones

1) Responder el endosante en general al endosatario en garanta del no pago del documento: No

responde, a menos que haya estipulacin expresa porque al no ser un problema de la esencia las partes pueden
alterar sus efectos.

2) Respecto de las excepciones que puede oponer el deudor al endosatario en garanta o prenda: Las
reales se pueden oponer, en las personales hay purga o no? Puede hacer valer las personales contra el
endosatario y contra el endosante? No, slo se pueden oponer excepciones que se tienen contra endosatario,
no contra el endosante.

El endosatario no es un simple mandatario para el cobro, desde el momento que el va a imputar lo

cobrado o pagado a su crdito.

Art. 30: El endoso en garanta faculta al portador para ejercer todos los derechos emanados de la
letra, cobrarla judicial y extrajudicialmente y aplicar sin ms trmite su valor al pago de su crdito, con
obligacin de rendir cuenta al endosante. Sin embargo, a menos que se establezca lo contrario, el endosante no
responde de la aceptacin o pago de la letra. Mientras el endosatario mantenga la letra en su poder, debe
practicar todas las diligencias necesarias para conservar los derechos emanados de ella.

El endosatario slo podr endosarlo en cobranza

Art. 28: La persona demandada en virtud de una letra de cambio no puede oponer al demandante
excepciones fundadas en relaciones personales con anteriores portadores de la letra.

Este es el principio general: que opere la purga de excepciones, pero ella no puede operar en el endoso
en cobranza, porque esto no es ms que un mandato de cobrar.
 Art. 31: El pagador de una letra de cambio no est obligado a cerciorarse de la autenticidad de los
endosos; ni tiene facultad para exigir que sta se le compruebe; pero debe verificar la identidad de la persona
que la presente al cobro y la continuidad de los endosos, so pena de quedar responsable si paga a portador
ilegtimo del documento.

Es muy importante para efectos de la circulacin de los ttulos de crdito. El obligado a pagar una
letra est facultado para hacer una revisin de los endosos anteriores, para exigir que se comprueben los
sucesivos endosos. Esto est en estrecha relacin con el art. 7 ya que no se puede eximir del pago de la letra
por haber firmas falsificadas o adulteradas o personas imaginarias. El art 7 consagra el principio de
independencia de firma, y adems est el principio de autonoma cambiaria: cada persona que firma el
documento contrae una obligacin independiente, personal.

Slo tiene obligacin de verificar la identidad de la persona que presenta el documento en cobro.

Art. 32: El endoso de una letra vencida o protestada por falta de pago no tiene ms valor ni produce
otro efecto que el de una cesin ordinaria; y en este caso el cedente y el cesionario podrn ajustar los pactos
que les convengan.

Con todo, al endoso en comisin de cobranza le es siempre aplicable la norma del artculo 29.

El endoso se estampa en el dorso del documento o tambin en una hoja de prolongacin adherida a la
letra.

EL AVAL (Art.46 y 47)

Es la institucin, garanta, denominada tambin fianza cambiaria. Se llama tambin fianza porque es
una garanta personal en oposicin a las reales. Aqu responde el fiador con su patrimonio personal.

Es un acto solemne. Debe otorgarse por escrito en la letra misma, en una hoja de prolongacin
adherida a ella, y tambin puede darse en un documento separado. Aqu se afecta el principio de liberalidad de
la letra de cambio porque habr una obligacin que no consta en el ttulo mismo.

Por esta especial caracterstica tiene efectos particulares: que es que la garanta no circula con el
documento mismo que vale para el endosatario inmediato y no para los futuros.
 Art. 46: El aval es un acto escrito y firmado en la letra de cambio, en una hoja de prolongacin
adherida a sta, o en un documento separado, por el cual el girador, un endosante o un tercero garantiza, en
todo o en parte, el pago de ella.

Llama la atencin del concepto el que puedan ser avalista el girador, o el endosante de la letra. Por de
pronto ambos responden de la garanta de pago, entonces qu sentido tendra si ya estn obligados al pago del
documento, volverse a obligar? La razn de esta disposicin es que lo que ocurre es que pueden obligarse en
distintos trminos, porque el perjuicio de la letra beneficia a ciertos obligados y a otros no. Beneficia a los
endosantes, pero no beneficia al avalista sin limitacin, o sea, al que garantiza el documento; en consecuencia
no todos los obligados a la letra de cambio estn obligados con la misma intensidad.

Clasificacin del Aval

El aval puede ser limitado o ilimitado:

Aval Ilimitado: o sin limitacin. En l el avalista se obliga en iguales trminos que el aceptante, y
como veremos, no lo beneficia el perjuicio de la letra.

En escala tendramos:

- Al aceptante.

- Al avalista sin limitacin.

- El librador (padre de la criatura).

- Los endosantes (entre los que puede haber distintas categoras)

Aval con limitado: Qu limitaciones pueden haber?:

1. Cantidad o monto: por ejemplo es por 10 y yo avalo 5.

2. Acaso: por ejemplo yo avalo en caso que aceptante caiga en quiebra.

3. A persona determinada: por ejemplo yo avalo a determinado endosante.

4. Limitado a tiempo: lo que libera a este avalista es cualquier prrroga.

 El avalista estampa su firma en el anverso del documento, tambin en el anverso de la hoja de
prolongacin. Si por cualquier razn se pone en el reverso la firma de un avalista, debe indicarse claramente
Por aval, porque si no se puede confundir con un aceptante.

Aval en Documento Separado

En este caso se atenta contra el principio de literalidad. Si se otorga en documento separado deber
constar la individualizacin de la letra (documento del que se trata), y respecto de sus efectos esta garanta no
circula con el documento desde el momento que no consta en l.

Los avalistas en documento separado no se transfieren con el endoso, en consecuencia, son una
garanta respecto de una persona.

Las normas sobre aval son breves, estn en dos arts: 46 y 47.

Art. 46: El aval es un acto escrito y firmado en la letra de cambio, en una hoja de prolongacin
adherida a sta, o en un documento separado, por el cual el girador, un endosante o un tercero garantiza, en
todo o en parte, el pago de ella.

La sola firma en el anverso de la letra o de su hoja de prolongacin constituye aval, a menos que esa
firma sea del girador o del librado. Otorgado en el dorso debe contener, adems de la firma del avalista, la
expresin "por aval" u otra equivalente.

Otorgado en documento separado debe, adems de la firma del avalista, expresar que el acto es un aval e
identificar claramente la letra a la cual concierne. Los derechos que emanan de un aval otorgado en
instrumento separado no se transfieren por endoso.

El acto que no rena los requisitos sealados en este artculo, no constituye aval.

Art. 47: El aval puede ser limitado a tiempo, caso, cantidad o persona determinada; y en tal evento,
slo producir la responsabilidad que el avalista se hubiere impuesto.

Concebido el aval sin limitaciones, el avalista de la letra de cambio responde del pago de ella en los
mismos trminos que la ley impone al aceptante.

El aval que interesa es el de un tercero porque aqu hay una nueva persona que en virtud del aval
garantiza el documento. El legislador pec por exceso porque no debiera confundirse con firma del girador ya
que sta va abajo.

VENCIMIENTO Y PAGO DE LA LETRA

 En esto hay que tener presente el distingo de los diversos tipos letras atendiendo a la fecha de su
vencimiento, las que se clasifican en a la vista, a da fijo y determinado, plazo desde emisin, plazo desde la
vista.

Por qu ser esto? En la letra a la vista hay libertad para presentarla al cobro dentro de un ao;
respecto de las letras con fecha de vencimiento conocida que se aceptaron y se fecharon es voluntario para el
portador presentarla al cobro cuando l quiera? No, tiene que presentarla el da del vencimiento, y si fuere
sbado, domingo o festivo, el da siguiente hbil. Esta es la primera norma respecto de la presentacin de la
letra a su cobro.

Puede ocurrir que la letra est en poder de un banco o institucin financiera, ya sea porque el banco
es el beneficiario del documento, ya sea porque se la hayan endosado en cobranza o en garanta. En este caso
la ley establece que el banco debe enviar un aviso al obligado por lo menos con diez das de anticipacin a la
fecha del vencimiento al domicilio del librado o aceptante. En este aviso se hace una individualizacin del
documento y se le seala que deber concurrir a pagarlo a la oficina del banco que corresponde segn
domicilio del librado.

Si la letra no est en manos de estas instituciones, sino en poder de un particular, es l quien debe
presentarla a su cobro el da de su vencimiento o el siguiente hbil. O sea, la diferencia de avisar y no avisar
es el lugar donde se paga, porque la letra de cambio cuyo portador es un banco o institucin financiera, no se
paga en el domicilio del librado; en cambio si est en poder de un particular l tendr que presentarla a su
vencimiento al aceptante.

Presentada la letra a su cobro debe ser pagada, no est la posibilidad de la segunda presentacin que
se daba a propsito de la aceptacin, en que el librado poda pedirle al portador del documento que se la
presentara al da siguiente.

El pago puede ser total o parcial, y el portador no puede rehusar el pago parcial. Si hace pago parcial
se deja constancia en la propia letra de la parte pagada y se protestar por falta de pago respecto del saldo.Si el
pago es total el obligado puede exigir, adems de que se deje constancia del pago en el documento mismo, que
se le restituya el documento y, eventualmente, puede pedir que se le otorgue recibo. Tiene importancia exigir
recibo de pago cuando es pago parcial, ya que en este caso no se restituye el documento al obligado que paga,
en cambio si el pago es total se lo van a restituir.

No obstante que el pago sea total puede no entregarse la letra de inmediato, por ejemplo en un banco,
cuando se paga con cheque, porque puede que el cheque sea sin fondos; entonces el banco otorga un recibo al
pagador del documento en que se seala que una vez que el banco librado haya pagado se le devolver la letra
por correo.
 El pago de la letra puede efectuarse antes de su vencimiento, situacin que no gusta al legislador. De
hecho los reajustes e intereses corren hasta la poca de vencimiento, y adems se establece una presuncin
cuando el pago se hace el da de su vencimiento en el sentido que el obligado pag bien, presuncin que no
ampara cuando el pago se hace antes de su vencimiento.

Art. 56: El librado que paga antes del vencimiento queda responsable de la validez del pago. El que
paga la letra a su vencimiento queda vlidamente liberado, a menos que lo haya hecho a sabiendas para
consumar un fraude.

Entonces, el pago puede ser total o parcial, y el portador del documento no puede rehusar el pago
parcial salvo despus del vencimiento de la letra en que el pago parcial no puede ser inferior a la mitad del
valor del documento. Si la letra es pagada totalmente se deja constancia en el documento mismo y se le
devuelve a quien pag, salvo el caso en que haya pagado con cheque. Si el pago es parcial se dejar
constancia y se protestar por la diferencia. Y si no se paga de manera alguna evidentemente habr que
proceder al protesto del documento.

EL PROTESTO

Es un acto solemne realizado por un funcionario pblico en que se deja constancia de la falta de
aceptacin de la letra, falta de fecha de aceptacin de la letra o de la falta de pago de la misma.

Por lo tanto existen tres clases de protesto: protesto por falta de aceptacin, por falta de fecha de
aceptacin, por falta de pago.

Cundo procede y cuando no procede? Es obligatorio protestar una letra por falta de aceptacin?

Hay que distinguir: es obligatorio tratndose de la letra a fecha desde la vista porque por el protesto se
determina la fecha y si no lo hace puede pasar el ao y caducar el documento; es voluntario presentar a la
aceptacin en la letra girada a da fijo y fecha desde emisin porque se presenta a cobro a cualquiera de los
endosantes. Si es presentada a la aceptacin y no es aceptada por el librado puedo protestar por falta de
aceptacin que produce caducidad del plazo, o tambin se puede esperar a su vencimiento y cobrar. Si se
protesta por falta de aceptacin hay caducidad de plazo y por eso se puede proceder al cobro inmediato sin
esperar la fecha de vencimiento.

Quien Pratica El Protesto

 Es practicado por un notario, y en los lugares donde no exista notario puede practicarlo el Oficial del
Registro Civil correspondiente. Procede concurriendo al domicilio del obligado, el aceptante, le entrega un
aviso en que cita al obligado a su despacho al da siguiente hbil para que concurra para practicarle el
requerimiento y pague el documento.

Este aviso debe entregarse a cualquier persona adulta del domicilio del obligado, y en caso de que no
encuentre a nadie debe fijarlo; es como una notificacin por cdula, pero se llama AVISO.

El obligado puede o no concurrir, y concurriendo puede o no pagar.

Art. 60 inc. 2: Con autorizacin de la Corte de Apelaciones respectiva, los notarios, bajo su
responsabilidad, podrn delegar la funcin de entregar el aviso a que se refiere el artculo 61, en un empleado
de su dependencia.

Con el aviso se cita al obligado a comparecer al despacho del ministro de fe al da siguiente hbil.
Tenemos que ponernos en el caso de que no concurra o no pague, porque si paga no hay protesto. En este caso
se proceder a estampar el protesto en el documento mismo o en una hoja de prolongacin (en la prctica
siempre es en hoja de prolongacin) adherida a la letra.

El protesto es un acto solemne, no slo en sentido que debe practicarlo un ministro de fe (el
funcionario pblico es un ministro de fe que puede ser notario y si no lo hay puede ser el oficial del Registro
Civil correspondiente.), sino tambin respecto del contenido. Adems hay que tener presente, desde ya, que el
protesto no puede ser suplido por ningn otro acto, por tanto es un acto indispensable para mantener la fuerza
del documento.

Menciones del protesto

Art. 62: El protesto se estampar en el dorso de la letra o en una hoja de prolongacin de ella y
deber contener:

a) La constancia de haberse entregado el aviso indicado en el artculo anterior y la fecha en que tal
entrega se produjo; o sea, haberse entregado el aviso en el domicilio del librado.

b) La relacin de que el librado no acept la letra en los trminos en que ella fue girada, o que no
fech la aceptacin o que no pag ntegramente, segn sea el caso. En el evento de pago parcial deber
expresar su monto; aqu se refiere a los tres protestos, deja constancia de que no se acept la letra, no fech la
aceptacin o no pag ntegramente.
 c) Un resumen de lo que exprese el librado para no aceptar, no fechar o no pagar la letra, si
compareciere a la citacin; o la constancia de que el librado no compareci o nada dijo; se pone en caso de
que el obligado comparezca o que no lo haga. Si comparece: las razones que di para no aceptar, no fechar o
no pagar. Y si no compareci dejar constancia de eso.

d) El nmero con que el protesto aparece en el registro de que trata el artculo siguiente; lo que ocurre
es que los notario y Oficiales de Registro Civil deben llevar un registro de protesto, que es un registro
cronolgico para evitar los protestos fuera de tiempo y forma.

e) Los impuestos y derechos cobrados; esto se relaciona a la ley de Timbres y Estampillas, ya que las
letras llevan impuesto. Adems el ministro de fe cobra por esta diligencia.

f) La fecha, hora y lugar del protesto, y

g) La firma del funcionario que haya practicado la diligencia.

Registro De Protesto

Art. 63: Todo funcionario encargado de efectuar protestos de letras de cambio, deber llevar un
registro de protestos, en el cual da a da dejar constancia de los que haya practicado, con el nmero
correlativo de cada uno y con las menciones de las letras b), d), e) y f) del artculo anterior. Adems,
individualizar el documento protestado con los nombres del librado o aceptante, del requirente, del
beneficiario, monto de la letra y poca del vencimiento.

Es un registro cronolgico llevado da a da en que se deja constancia de los protestos que se realizan
con individualizacin de ellos para evitar protesto extemporneos y que aparezcan hechos oportunamente.

Acta de protesto

La ley dice que el protesto se estampa en el documento mismo, al dorso de la letra. Como
generalmente est ocupado, se hace en una hoja de prolongacin. El contenido del protesto est en el art. 62
de la ley.

Hecho esto se devuelve el documento al portador. El art. 75 es el que se refiere a un evento de fuerza mayor o
caso fortuito.

El art. 64 se refiere al trmite posterior al protesto en s.

 Art. 64: El notario o el oficial del Registro Civil, en su caso, deber devolver al portador la letra
original, con las constancias del protesto, a ms tardar el da hbil siguiente que no fuere sbado al trmino de
la diligencia y ser responsable de los daos y perjuicios que resultaren de su demora o de cualquiera
irregularidad u omisin en el protesto que le fueren imputables o si la letra se extraviare.

La copia del acta de protesto queda incorporada en el protocolo del notario. El registro tiene como
funcin poder aclarar, en caso de divergencia, si el protesto fue practicado en tiempo y forma.

Qu ocurre si la letra es pagada con un cheque?

No se restituye inmediatamente la letra sino una vez verificado que el banco librado paga el
documento. Tambin dijimos que ningn otro acto o diligencia puede suplir el protesto.

Qu pasar en caso de interdiccin, quiebra o muerte del aceptante con relacin al protesto?

Ni siquiera en estos casos la ley dispensa el protesto, o sea, ste tiene que realizarse de todas maneras.

El protesto adems, como todo acto jurdico, puede estar afecto a algn vicio de nulidad, sin embargo
el art. 77 de la ley contiene una norma de carcter especial que permite a los tribunales desechar la nulidad del
protesto cuando el vicio que se invoca no causare un perjuicio efectivo. Lo que en la prctica significa que se
restringe la posibilidad de hacer valer la nulidad del protesto.

Otro punto importante es el relacionado con el protesto por falta de aceptacin: decamos que cuando
la letra de cambio no nace aceptada debe ser presentada al librado para su aceptacin, y el librado poda
aceptar o no esta orden de pagar en su contra; si aceptaba se converta en el principal obligado; si no aceptaba
el portador tena dos posibilidades: esperar el vencimiento de la letra y proceder contra los otros obligados, o
bien protestarla por falta de aceptacin, lo que llevaba a la caducidad del plazo y lo habilitaba para proceder
de inmediato a su cobro. Consecuente con esto, a propsito del protesto, la ley establece que el protesto por
falta de aceptacin dispensa el protesto por falta de pago. Vale decir, yo portador de la letra protestada por
falta de aceptacin, procedo a su cobro de inmediato; y si no me es pagada iniciar las acciones judiciales
pertinentes. O sea, no requiero de un nuevo protesto por falta de pago.

Art. 67: El protesto por falta de aceptacin dispensa la de presentacin para el pago y del protesto
por falta de pago.

Tener presente sobre el protesto:

 La ley 18.092 contempl la posibilidad de que los bancos e instituciones financieras en cuyo poder
obraren letras de cambio, pudiesen protestar ellos mismos las letras no pagadas, o sea, igual como ocurre con
los cheques, lo cual tiene por objeto agilizar el trmite y evitarse los gastos de protesto en lo que se refiere a
los honorarios y derechos que cobra el notario.

Sin embargo esto en la prctica no ha operado porque se introdujo en el art. 71 un inciso penltimo en
que el protesto hecho por los bancos e instituciones financieras es una gasto y una responsabilidad para ellos,
y a cambio no puede cobrar suma alguna.

Art. 71 inc. penltimo: Los bancos y las sociedades financieras no podrn cobrar suma alguna por
estas actuaciones y sern responsables de las obligaciones tributarias que ellas generen.

Aunque es inoperable en la prctica es importante conocer esta norma.

Recordar la norma del art. 70: cuando la letra tiene la clusula de la comuna, clusula facultativa, el
ministro de fe antes de estampar el protesto debe concurrir a la tesorera comunal respectiva a verificar si el
obligado ha consignado fondos suficientes para el pago de la letra. Esta es la finalidad de la clusula
facultativa de indicar la comuna.

Art. 70: Antes de estampar la diligencia de protesto por falta de pago, el funcionario verificar en la
Tesorera Comunal correspondiente si se ha efectuado en ella algn depsito destinado al pago del documento
siempre que en l se hubiere sealado la comuna correspondiente al lugar del pago.

Si el depsito fuere suficiente para pagar la letra, intereses y reajustes, en su caso, se omitir el
protesto.

Si el depsito no fuere suficiente para pagar la letra, sus intereses, reajustes y gastos, en su caso, el
funcionario deber dejar constancia de ello y protestar la letra por el saldo insoluto. No necesitar indicar el
monto de dicho saldo tratndose de letras reajustables.

El funcionario a cargo del protesto retirar el depsito bajo recibo y entregar la letra al depositante
con la constancia del pago estampada en ella, o en su caso, le entregar el recibo a que se refiere el artculo 54.
Los fondos retirados se entregarn al portador del documento.

Se omite el protesto si se han consignado los fondos, que pueden ser parciales.

MRITO EJECUTIVO DE LA LETRA DE CAMBIO

 Desde un punto de vista instrumental la letra de cambio es un instrumento privado (art.434 n4 C. P.
C.)

Art. 434 C. P. C.: El juicio ejecutivo tiene lugar en las obligaciones de dar cuando para reclamar su
cumplimiento se hace valer alguno de los siguientes ttulos:

4. Instrumento privado, reconocido judicialmente o mandado tener por reconocido. Sin embargo, no
ser necesario este reconocimiento respecto del aceptante de una letra de cambio o suscriptor de un pagar que
no hayan puesto tacha de falsedad a su firma al tiempo de protestarse el documento por falta de pago, siempre
que el protesto haya sido personal, ni respecto de cualquiera de los obligados al pago de una letra de cambio,
pagar o cheque, cuando, puesto el protesto en su conocimiento por notificacin judicial, no alegue tampoco
en ese mismo acto o dentro de tercero da tacha de falsedad.

Tendr mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo, la letra de cambio, pagar o cheque,
respecto del obligado cuya firma aparezca autorizada por un notario o por el oficial del Registro Civil en las
comunas donde no tenga su asiento un notario.

Hay que distinguir:

- Si la firma del obligado se encuentra o no autorizado por un notario, porque si lo est no es necesario
ningn reconocimiento previo, tiene mrito ejecutivo per se. Esto es as porque hace plena fe, no es necesario
preparar nada porque el legislador lo que est protegiendo es la fe pblica Si no fuera as la firma podra ser
falsa, entonces el asunto es como se da mrito ejecutivo a un documento sin que haya plena constancia que no
se ha falsificado la firma?. Entonces el legislador le da fuerza ejecutiva a los ttulos cuando no hay duda de
que son autnticos, por eso no es necesaria gestin cuando la firma del obligado aparece autorizada por un
notario. Entonces, si la firma est autorizada ante notario el documento tiene mrito ejecutivo per se.

- Suponiendo que la letra no es autorizada ante notario: aqu hay que distinguir si el protesto fue o no
fue personal. Si el protesto fue personal y el obligado no plante excepcin alguna tambin adquiere mrito
ejecutivo. Si nada dice se produce la misma situacin que cuando la firma es autorizada ante notario, la letra
adquiere mrito ejecutivo.

- Si el protesto no fue personal: para que la letra tenga mrito ejecutivo tiene que hacerse una gestin
preparatoria de la va ejecutiva. Tiene que haber una notificacin judicial del protesto. Aqu es donde queda
ms claro el objetivo del legislador, o sea, antes de proceder ejecutivamente, hay que notificar judicialmente
del protesto para que tenga la oportunidad de sealar que le falsificaron la firma, y si no opone tacha de
falsedad en el acto de notificacin o dentro de tercero da queda preparada la va ejecutiva.

LA LETRA DE CAMBIO Y NOVACION

 Qu cuando respecto de una obligacin se paga sta con efectos de comercio, especficamente con
letra de cambio? Se produce un efecto novatorio. Art. 125 C. Co. contiene la regla general: si se dieren en
pago efectos de comercio al portador se produce novacin si el acreedor no hace formal reserva de derechos,
o sea, hay cambio de obligacin. La novacin es un modo de extinguir la obligacin.

Tratndose de la letra de cambio la ley 18.092, art.12 dice que si se dan en pago de una obligacin
letras de cambio, subsiste la obligacin original y slo se extinguir sta en la medida que las letras sean
pagadas. Desde otro punto de vista, esto significa que el documento no se desvincula del negocio causal, esta
vinculacin dura hasta que la letra de cambio se pone en circulacin.

Por ejemplo si se vende un bien raz y en la escritura de compraventa se estipula que la mitad del
precio es pagado al contado, y el saldo en diez cuotas mensuales y sucesivas, y que para facilitar el pago del
saldo el comprador acepta 10 letras de cambio sin intencin de novar. Supongamos que el comprador no paga
el saldo de precio qu podra hacer el vendedor?.

- Vence la primera letra, protestarla y cobrarla como letra de cambio.

- Accin resolutoria del contrato por no pago del saldo de precio.

Qu pasara si el vendedor despus de recibidas estas 10 letras las endosa a un tercero? O sea las pone en
circulacin, se desvincula del negocio causal qu podra pasar entonces? La novacin no podra producirse
porque las letras estn en poder de un tercero.

El tercero podra cobrar las letras al comprador, y tambin el vendedor podra entablar accin
resolutoria del contrato, aqu se nota la desvinculacin de la obligacin principal, ya que se le podra cobrar
dos veces porque las obligaciones son distintas: porque la letra puesta en circulacin, se desvincula del
negocio causal.

El tercero, al vencimiento de las letras, procede a cobrarlas:

1: Puede el comprador oponer excepciones?. No, tiene que pagar, y si no el tercero lo va a ejecutar.
No tiene excepcin contra l.

2 : Podra el vendedor pedir resolucin del contrato por no pago del saldo de precio?

Evidentemente que s podra cobrarse por las dos vas, porque el obligado al que le cobran las letras
no podr oponer excepciones al tercero.
 Cuando el vendedor opone accin resolutoria, el comprador puede:

- Pagar; si lo hace enerva la accin pero habr pagado dos veces.

- Como salida posible es aceptar las letras pero en forma nominativa y no endosable, con ello se
impide la circulacin de la letra, salvo en garanta o en cobranza; pero no transferir el dominio. Entonces las
letras permanecern vinculadas al negocio causal. Esta es la razn de por qu hoy se permiten letras
nominativas y no endosables.

- Si no se hizo esto, el comprador, frente al cobro del precio dos veces (va accin cambiaria y va
compraventa). Como solucin se podra consignar en cuenta del Tribunal el valor de una cuota contra la
devolucin de las letras. Como el vendedor no va a tener las letras se enervara la accin.

Y por qu el art. 125 dice que si los documentos son al portador se causa novacin? Por la
desvinculacin que tiene del negocio causal. Porque una letra al portador nace desvinculada del negocio
causal.

El documento se desvincula del negocio causal desde que se pone en circulacin porque el
endosatario nada tiene que ver con el negocio causal.

Si se estipula novacin, no se podr entablar accin resolutoria sin nimo de novar significa que la
otra obligacin subsista.

LAS ACCIONES CAMBIARIAS

Las acciones cambiarias son:

- Accin cambiaria directa o de cobro

- Accin cambiaria indirecta o de reembolso

A) ACCIN CAMBIARIA DIRECTA O DE COBRO

 Sabemos, en virtud del principio de independencia de firmas, y del principio de autonoma de las
obligaciones cambiarias, que todos los que firman la letra de cambio, ya sea como librador, aceptante o
endosante, quedan solidariamente obligados a pagar la letra al portador legtimo de la misma. Hay, por lo
tanto, entre todos los obligados responsabilidad solidaria al pago.

Y la accin directa: consiste en la accin que tiene el portador legtimo de la letra contra todos estos
obligados al pago de la misma.

- El librador:

Puede, por clusula especial, eximirse de garanta de aceptacin, pero cualquier clusula de garanta
de no pago debe tenerse por no escrita; o sea, el librador no puede eximirse de pagar, sino hasta que acepta el
librado.

- El aceptante:

Es el librado que acepta y se constituye en principal obligado, por lo tanto, es absurdo que pueda
eximirse de garanta de pago.

- Endosantes:

Aquellos que siendo portadores legtimos de la letra o propietarios, se la transfieren a un tercero en

virtud del endoso Puede el endosante eximirse de la garanta de pago?, S puede hacerlo mediante dos
posibilidades: (art. 25).

- A travs de clusula no endosable (no responde de endoso futuro)

- Clusula Endoso sin responsabilidad para m.

Art. 25: El endoso traslaticio de dominio garantiza la aceptacin y pago de la letra y el o los
endosantes sern solidariamente responsables de los efectos de la falta de aceptacin o pago, salvo
estipulacin en contrario estampada en el dorso mismo.

El endosante puede prohibir un nuevo endoso y, en tal caso, no responde ante los endosatarios
posteriores de la letra.
 Qu ocurre si la letra no es protestada en tiempo y forma?

En este caso tiene lugar el llamado perjuicio de la letra: es la caducidad de los derechos del portador
del documento frente a los obligados a la garanta de pago.

Caducan sus derechos en contra del librador y los endosantes; el perjuicio tambin beneficia a los
avalistas respectivos.

La letra no se perjudica nunca contra el aceptante y el avalista sin limitacin. El perjuicio opera
porque no se realiz el protesto en tiempo y forma. El perjuicio no operar cuando:

1. Se ha puesto la clusula facultativa de devuelta sin gasto o sin la obligacin de protestar. Inc. 2 art.
79.

2. Cuando quiebra el aceptante antes del vencimiento de la letra. Si cae en quiebra no va a poder pagar
las letras; y si no la puede pagar el aceptante, y se produjera perjuicio, el portador no podra cobrarla contra
ninguno.

En consecuencia la clusula de vuelta sin gastos, o sin la obligacin de protestar o sin protesto,
constituye la primera excepcin al perjuicio de la letra, y la segunda es que el librado o aceptante caiga en
quiebra antes de su vencimiento, pues si opera el perjuicio en tal situacin, no habra a quien cobrarle el
documento.

B) ACCIN CAMBIARIA INDIRECTA O DE REEMBOLSO

Es la que tiene el deudor que paga a cobrarle a quienes le deben a l garanta de pago.

A partir de la fecha de vencimiento de la letra y hasta su pago efectivo, sta devenga intereses
corrientes, a menos que se hayan estipulado intereses mayores, porque en ese caso tienen lugar los intereses
estipulados.

Situaciones En Que El Portador De La Letra Puede Proceder Al Cobro De La Letra Antes De Su

Vencimiento.
 Aqu hay caducidad del plazo; otro es el caso de protesto por falta de aceptacin. Tenemos una letra
clsica, de relacin triangular, donde el portador de la letra la presenta al librado para su aceptacin. El librado
no acepta la letra. En este caso el portador puede o no protestarla. Si no la protesta espera el vencimiento de
sta y se la cobra a los obligados al pago. Si la protesta por falta de aceptacin, el efecto que se produce es la
caducidad del plazo. El portador puede cobrarla de inmediato al librador y al endosante si lo hay. Esta es
entonces la primera situacin en que el portador puede ejercer la accin directa o de cobro antes del
vencimiento de la letra.

81: El portador puede ejercer su accin antes del vencimiento de la letra :

1 Si hubiere protestado la letra por falta de aceptacin del librado, de cualquiera de los librados
conjuntos o de todos los librados subsidiarios en su caso.

2 Si cae en quiebra el librado o cualquiera de los librados conjuntos, hayan o no aceptado la letra.
(Porque no pueden aceptar)

3 Si antes de la aceptacin cae en quiebra uno de los librados subsidiarios y ninguno de los restantes
accede a aceptar la letra, o si cae en quiebra el librado subsidiario que otorgo su aceptacin. (Similar al caso
anterior).

4 Si el librador de una letra no aceptada cae en quiebra.

Si no fue aceptada no hay aceptante. Cae en quiebra el librador y tampoco puede pagar.Quin es el
nico que podra eventualmente pagar? Un endosante, si lo hubiese. Si hubiese un avalista este tambin podra
eventualmente pagar.

Como Opera El Mecanismo De Las Acciones Cambiarias

Veremos el caso de la letra clsica tradicional de relacin triangular.

LIBRADOR LIBRADO

(La presenta a cobro

al aceptante)

3 AVALISTA

LIMITADO A LAPERSONA

DEL ENDOSANTE.---------- BENEFICIARIO

 (ENDOSANTE)

ENDOSATARIO

(PORTADOR LEGITIMO)

Explicacin:

El primer endosatario tiene la letra en su poder al vencimiento de sta. Es por lo tanto el portador
legitimo de ella. Lo acredita por el endoso. Este endosatario, al endosrsele la letra exigi avalista.

El librador giro la letra contra el librado a favor del beneficiario. El beneficiario le presenta la letra al
librado para su aceptacin y ste acept. Es entonces aceptante. No opera el protesto por falta de aceptacin.
Esta letra del ejemplo es una letra con vencimiento a da fijo y determinado (se cobra el da de su
vencimiento).

El endosatario se la presenta a cobro al aceptante el da de su vencimiento, o al da siguiente hbil.

Vamos a suponer que el aceptante no paga la letra; el endosatario entrega la letra a un notario para que la
proteste en tiempo y forma.

Procede accionar contra el aceptante, pero ste no es habido. Acciona entonces contra quien le endos
la letra: el aceptante, librador, endosante y avalista son solidariamente responsables del pago de la letra.

79 inc. 1: Todos los que firman la letra de cambio sea como librador, aceptante o endosante, quedan
solidariamente obligados a pagar al portador el valor de la letra mas los reajustes e intereses.

Acciona contra el endosante, pues lo considera mas solvente que el librador y tiene domicilio
conocido. El endosante paga la letra. Oper as la accin directa o de cobro.

El plazo de prescripcin de la accin directa o de cobro es de un ao a contar del vencimiento de la

letra. En las letras giradas a la vista podrn prescribir en un ao si no tienen fecha de vencimiento? En este
caso es un ao a contar de la fecha de protesto por falta de pago.
 El endosante que pag tiene accin de reembolso o indirecta en contra del aceptante y contra el
librador, que son los que a l le deben garanta de pago. Si paga el avalista tiene accin de reembolso o
indirecta en contra la persona a quien garantiz, y contra las personas que le deben garanta de pago a la
persona que l garantiz.

Ejemplo:

Librador

Aceptante

Beneficiario (endosante)

Endosante (endosante): a l le cobra y paga; ste tiene accin de reembolso contra todos los que estn
para atrs.

Endosante (endosante) podra endosar con clusula sin responsabilidad para m

Portador Legitimo

Explicacin:

Tenemos una letra con tres endosos. Llega el portador legtimo y dice: voy a preferir al primer
endosatario, por que es mas solvente y tiene domicilio conocido. Le cobra, y ste paga. ste tiene accin a su
vez de reembolso contra el librador, el aceptante y quien le endoso a l. No tiene accin contra el endosatario
hacia adelante. Siempre hacia atrs.

Art. 84: Cualquier endosante que haya pagado la letra de cambio, puede tachar su endoso y los que le
siguen.
 l paga, le entregan el documento, tendr su endoso y los que le siguen. La accin de reembolso opera
para atrs. La solidaridad en este caso es accionar contra cualquiera por el total, sin que se transforme la
obligacin, por el pago, en simplemente conjunta, como ocurre en el derecho civil, pues aqu la obligacin
solidaria que se paga sigue siendo solidaria.

El aceptante no tiene accin de reembolso contra el librador, mientras que si el librador paga tiene
accin de reembolso contra el primer aceptante.

Hay que tener presente que si el librador se eximi de la garanta de aceptacin y el librado no acept
y no hay endosantes Qu puede hacer el portador de la letra? Se espera la fecha de vencimiento y en sta se
cobra al librador, pues ste no se exime de la garanta de pago.

El plazo de la prescripcin de la accin indirecta o de reembolso, es de seis meses a contar de la fecha

del pago, no a contar del vencimiento.

Una norma que puede llamar la atencin y que es la ltima a propsito de las acciones cambiarias, es
la del articulo 87.

Art. 87: Cualquier tercero extrao a la letra podr pagarla y se subrogara en todos los derechos del
portador, pagando el documento. El portador deber dejar constancia en la letra del nombre de la persona que
hizo el pago.

Antes este tercero se llamaba interviniente. El inters que puede tener un tercero, en pagar la letra es
diverso. La ratio legis de la norma jurdica, es por de pronto, darle la mayor seguridad posible a la circulacin
de los ttulos de crdito que incluso pueden ser pagados por un tercero ajeno.

El inters del tercero puede ser:

1) La mera liberalidad.

2) Hacerse de la letra pagando, sin estar obligado, para tener en su poder dos ttulos ejecutivos, (si
slo tena uno), y cumplir as el requisito para poder pedir la quiebra de su deudor. (Materia de quiebras)

3) Puede ser para oponer una compensacin.

Si se pasa el plazo de un ao de la accin de cobro se puede hacer juicio ordinario de cobro de pesos,
siendo la letra de cambio slo un instrumento de prueba, pierde su valor como ttulo ejecutivo.
 Desde que iniciamos el estudio de los ttulos de crdito, sealamos que incluso uno de los nombres
que se les daba es el de ttulo circulatorios, vale decir el legislador al legislar sobre la letra de cambio y los
problemas que se pueden suscitar con su circulacin, siempre ha estado preocupado de que no se trabe la libre
circulacin de la letra, de ah que el art. 57 de la ley, seale que no puede prohibirse ni entrabarse, por
resolucin judicial, la circulacin de las letras de cambio, salvo en caso de quiebra de su portador, o de
cualquiera otra situacin o evento que lo prive de la libre administracin de sus bienes.

Este es el principio, que no exista entrabamiento a la libre circulacin de las letras de cambio, pero
evidentemente que esta norma tiene que tener como excepcin, adems de la situacin sealada en orden a la
perdida de la administracin de sus bienes por parte de su tenedor, el caso en que la letra se extrave o se
sustraiga, vale decir, el que su portador legtimo pierda su dominio, no en virtud de una tradicin de dominio o
cualquier otra situacin legal, sino por una situacin de hecho.

Art. 57: No puede prohibirse ni entrabarse por resolucin judicial el pago o circulacin de la letra,
salvo en caso de quiebra de su portador o de cualquier otro suceso que prive a ste de la libre administracin
de sus bienes, sin perjuicio de lo que se dispone en los artculos 86 y siguientes para el caso de extravo o
sustraccin. Sin embargo, podr decretarse la retencin, prohibicin o embargo sobre el crdito,
conjuntamente con la aprehensin del documento mismo, en juicio o gestin judicial seguida contra su
tenedor legtimo y siempre que el documento se encuentre en sus manos o en las de un mandatario de ste
para su cobranza.

Cuando se remite a otros artculos es al 88 y siguientes. En esta situacin si puede accionarse por la
va judicial, cuando lo que se persigue es el crdito que la letra representa, pero la letra todava esta en manos
de la persona demandada o de un mandatario que la tiene a su nombre.

CASO DE PRDIDA, SUSTRACCIN O EXTRAVO DE LA LETRA

Si el portador legitimo pierde o extrava una letra de cambio, deba recurrir a la justicia ordinaria. Es
competente para conocer de su peticin, el juez del domicilio del peticionario. Lo que solicita, es que se
declare el extravo de la letra, y se le autorice para ejercer los derechos que le corresponden como portador
legitimo de ella.

Evidentemente la presentacin deber indicar todas las circunstancias y los elementos necesarios para
identificar la letra, es decir individualizar plenamente el documento con todo su contenido.

Frente a esta presentacin el tribunal ordena que se notifique al aceptante, si lo hay, o al librado, y a todos los
otros obligados, vale decir, librador, endosantes y avalistas. Esta notificacin tiene por fin que en el plazo de
5 das hagan valer sus derechos. Adems, la presentacin y la resolucin del tribunal deben ser notificadas
mediante un aviso en el Diario Oficial; este aviso es de aquellos que se publica en los das 1 y 15 de cada mes.
Esta notificacin es con el objeto de que los dems interesados puedan hacer valer sus derechos, stos tienen
un plazo de 30 das para hacer valer sus derechos, desde la publicacin en el Diario Oficial.
 Frente a esto caben 2 posibilidades: que comparezca alguno de los obligados o un tercero interesado,
o bien, que no comparezca nadie.

Si comparece alguno de los interesados o alguno de los obligados, planteando algn tipo de oposicin,
esta se tramitara como incidente. Respecto de la prueba, la ley otorga al tribunal las ms amplias facultades,
para que de oficio ordene las medidas probatorias que estime conveniente. Cualquier cuestin que se
promueva en el incidente debe resolverse en la sentencia definitiva, a objeto de agilizar el procedimiento lo
mas que sea posible. Contra la resolucin que resuelva o ponga termino a la gestin solo procede el recurso e
apelacin, el que se concede en ambos efectos.

Si no hay oposicin o si la hubo el tribunal finalmente dicta una resolucin, la cual en caso de
acogerse la peticin, debe contener la individualizacin de la letra, y una copia autorizada de esta resolucin,
reemplaza a la letra para todos los efectos legales, y por lo tanto, podr presentarse a su aceptacin y pago,
como si fuese la letra misma.

El inc. 2 del art. 92 dispone que no impide a los obligados para interponer las excepciones que
hubieren podido oponer frente a la letra misma.

El tribunal tiene facultad de exigir al solicitante que rinda caucin o garanta de resultas. Esto es
porque, adems, el solicitante en cualquier estado del tramite podr solicitarle al tribunal que decrete la
suspensin provisional de la aceptacin y pago de la letra, y evidentemente el tribunal frente a una solicitud en
este sentido, puede exigirle al peticionario que otorgue garanta de resultas, porque se puede perjudicar a un
tercero si se ordena la suspensin y pago de la letra.

Es importante referirse a que sucede si durante la tramitacin de esta gestin de extravo vencen los
plazos para presentar la letra a su aceptacin o a su pago. Respecto a esto la ley resuelve que estos plazos se
prorrogarn hasta el tercer da hbil siguiente despus de quedar ejecutoriada la resolucin que pone trmino
al procedimiento, nos encontramos en consecuencia frente a una situacin excepcional en que por mandato
legal se prorrogan los plazos de vencimiento.

La aceptacin y el pago autorizado por la resolucin judicial, produce los mismos efectos que los
derivados del ejemplar autentico de la letra, ya que la resolucin judicial contendr la letra y la reemplazar
para todos los efectos legales. (Art 96)

Dems esta sealar que las normas sobre letras de cambio se aplican a los pagars, y en los
certificados de depsito, que son tambin ttulos de crdito representativos de dinero, que revisten la forma de
un pagar, se utiliza el mismo procedimiento.

Finalmente, el Art. 97 seala que las reglas que preceden se aplicarn tambin a las letras
parcialmente deterioradas, que impida tener un conocimiento cabal de todo el documento.
 Si no figura alguno de los obligados en la peticin, no podr exigrsele a ellos el pago; esto en virtud
del art. 7 que seala el Principio de la Independencia de firmas, adems est al principio de la autonoma de la
obligacin cambiaria.

EL PAGAR

Tambin este ttulo de crdito est reglamentado en la ley 18.092. Su reglamentacin es muy escueta porque
se le aplican todas las normas de la letra de cambio, salvo en materias con disposicin expresa o bien cuando
son normas incompatibles con la naturaleza del pagar.

Sus normas estn en los art. 102 107 Ttulo II de la ley 18.092. Se aplican primero sus reglas propias y
supletoriamente las normas de la letra de cambio.

CONCEPTO

Aquel ttulo de crdito en virtud del cual una persona se confiesa deudora de otra de cierta cantidad
determinada o determinable de dinero, que se obliga a pagar al beneficiario o a su cesionario legal, en la fecha
que el documento seala.

Lo primero que llama la atencin de este ttulo, a diferencia de la letra de cambio tradicional, es que aqu
existe slo una relacin entre dos personas: quien se reconoce deudor de una cantidad en virtud de este ttulo,
y el acreedor del mismo o beneficiario.

Quien se reconoce deudor es quien emite el documento y toma el nombre de suscriptor: suscriptor del pagar.
El acreedor se denomina beneficiario.

As, tratndose del pagar no existe todo lo relativo a la aceptacin, ya que el pagar nace aceptado por el
deudor. De esto se desprende tambin que en la clasificacin de pagar, atendiendo a la fecha de su
vencimiento, no existir pagar a un plazo contadero desde su vista o aceptacin, que sera lo mismo que un
pagar desde su giro o emisin.

REQUISITOS DEL PAGAR

La norma es idntica a la de letra de cambio:

Art. 102: El pagar debe contener las siguientes enunciaciones:

1. La indicacin de ser pagar, escrita en el mismo idioma empleado en el ttulo;

2. La promesa no sujeta a condicin, de pagar una determinada o determinable cantidad de dinero;

3. El lugar y poca del pago. No obstante, si el pagar no indicare el lugar del pago, se entender que ste
debe efectuarse en el lugar de su expedicin; y si no contuviere la fecha de vencimiento, se considerar
pagadero a la vista;

4. El nombre y apellido del beneficiario o la persona a cuya orden se ha de efectuar el pago o la indicacin de
que es pagadero al portador;

Como novedad el pagar puede ser al portador, a diferencia de la letra de cambio que es generalmente a la
orden o nominativa.

5. El lugar y fecha de expedicin, y

6. La firma del suscriptor.

Art. 103: El documento que no cumpla con las exigencias del artculo precedente, no valdr como pagar.

Esto mismo ocurre con la letra de cambio.

CLASIFICACIN DEL PAGAR SEGN FECHA DE VENCIMIENTO

A) PAGAR A LA VISTA: aquel que no tiene fecha de vencimiento y, por lo tanto, es presentable al cobro en
cualquier momento.

B) PAGAR A PLAZO CONTADERO DESDE SU EMISIN

C) PAGAR GIRADO A DA FIJO Y DETERMINADO

Es igual a la letra de cambio, con la diferencia que no existe pagar a plazo contadero desde su vista o
presentacin.

* El pagar puede tener vencimientos sucesivos, a diferencia de la letra de cambio, que como seala el art. 48
no puede girarse con vencimientos sucesivos.

Art. 105: El pagar puede ser extendido:

1. A la vista;

2. A un plazo contado desde su fecha, y

3. A un da fijo y determinado.
El pagar puede tener tambin vencimientos sucesivos, y en tal caso, para que el no pago de una de las cuotas
haga exigible el monto total insoluto, es necesario que as se exprese en el documento.

Si nada se expresare al respecto, cada cuota morosa ser protestada separadamente.

Art. 106: El suscriptor de un pagar queda obligado de igual manera que el aceptante de una letra de
cambio.

Art. 107: En lo que no sean contrarias a su naturaleza y a las disposiciones del presente Ttulo son aplicables
al pagar las normas relativas a la letra de cambio. 66

PROBLEMAS DE LA CLUSULA DE ACELERACIN

Este problema se ha planteado porque la ley establece respecto de la letra de cambio (norma que tambin se
aplica al pagar) un plazo de prescripcin de las acciones cambiarias breve: un ao a contar de la fecha de
vencimiento del documento.

Ocurri que como la ley 18.092 es del ao 81, al poco tiempo de entrar en vigencia vino la crisis del ao 82
83. Los bancos, atendida la crisis, otorgaron prrrogas a sus deudores no haciendo efectivos los pagars. 67
La clusula de aceleracin es un elemento accidental y debe ser pactada. Pas que los deudores no pagaron
sus crditos y el banco no us la clusula de aceleracin porque se haba dado plazo para pagar. La clusula de
aceleracin permite al acreedor cobrar el crdito total una vez que el deudor est en mora del pago de las
cuotas.

Finalmente los bancos procedieron a ejecutar a los deudores que no pagaron, y los abogados de los deudores
pusieron excepcin de prescripcin porque haba pasado un ao desde la exigibilidad de la obligacin.
Lamentablemente en muchos casos los tribunales acogieron la excepcin, con lo cual la deuda desapareca.

Con esto surge la discusin de cmo opera la prescripcin cuando hay clusula de aceleracin:

- Algunos decan que deba resolverse por va semntica, de cmo se encontraba redactada la clusula de
aceleracin, porque no es lo mismo si el pagar dice que el no pago de una cuota har exigible la obligacin,
que decir que el no pago de una cuota facultar al acreedor para exigir; porque en un caso es obligatorio y en
otro facultativo. Adems se dice que no es lo mismo el no pago de una cuota a que diga el no pago de una o
ms cuotas. Estos argumentos semnticos son razonables e incluso muchos bancos cambiaron las clusulas
por facultativas.

66
Esto es toda la normativa legal del pagar, porque en todo lo relativo a endoso, protesto, prescripcin y acciones cambiarias
se aplica la letra de cambio. Solamente no se aplica lo de aceptacin porque en el pagar no ha aceptacin.
67
El pagar es el documento que se uso generalmente en las operaciones de cambiarias.
Por ejemplo:$12.000.000.- se paga en 12 cuotas de vencimiento el 30 de enero al 30 de diciembre del ao
1993. Supongamos que paga la cuota 1 y 2, la 3 no la paga y pide al acreedor prrroga del plazo. Estamos
frente a un pagar con clusula de aceleracin y en junio de 19997 el acreedor protesta el pagar y procede a
cobrarlo. Se cobran las 10 cuotas que faltaban y el deudor sostiene que toda la obligacin est prescrita porque
el pagar se hizo exigible a contar del 30 de marzo de 1993, fecha en que se hizo exigible toda la obligacin
por el no pago de una cuota.

Para Montt la decisin de tribunales fue errada porque es obvio que la clusula de aceleracin est establecida
en favor de los acreedores, y resulta absurdo que si es as, y el acreedor no la hace efectiva para dar prrroga
al deudor se le castigue con la prescripcin. Posteriormente la C. S. Rectific el error.

En resumen:

Por razones prcticas conviene redactar el pagar en forma facultativa para el acreedor, tanto en que podr
exigir la totalidad, o en cuanto a que se requiere una o ms cuotas. Obviamente tambin se pueden emitir
pagars sin clusula de aceleracin aunque contenga vencimientos sucesivos.

Civilmente cuando se usa la clusula de aceleracin estamos frente a una obligacin divisible que se
transforma en indivisible.

En el mismo pagar se va sealando el pago parcial y tambin los protestos de las cuotas. Antiguamente los
pagars se llamaban vales, que tambin eran esencialmente a la orden en su nacimiento, pEro que hoy
pueden ser nominativos, a la orden o al portador.

EL CHEQUE

CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE BANCARIA.

Es el antecedente necesario del cheque, ya que slo se pueden librar cheques contra un banco.

Tanto el contrato de cuenta corriente bancaria, as como el cheque, estn reglamentados en un cuerpo jurdico
especial, distinto del Cdigo de Comercio, que es el DFL 707, o Ley sobre cuentas corrientes bancarias y
cheques.

La cuenta corriente bancaria tiene como antecedente la cuenta corriente mercantil, reglamentada en el Cdigo
de Comercio, y que hoy est en desuso (arts. 602 y ss.).

Chile fue el primer pas en reglamentar la cuenta corriente mercantil, y nos interesa por el hecho de que
algunas de sus disposiciones se aplican a la cuenta corriente bancaria.

CONCEPTO
Es un contrato en virtud del cual un banco se obliga a cumplir las ordenes de pago de otra persona, hasta la
concurrencia de la cantidad de dinero que hubiere depositado en ella o del crdito que se haya estipulado.

La cuenta corriente bancaria puede ser:

a.-De deposito: es la ms comn. El cuenta correntista deposita fondos para girar contra ellos.

b.-De crdito: Es usada por empresas a las cuales el banco les otorga crdito en virtud de un contrato pactado
previamente, un mutuo que generalmente est respaldado por una garanta. Pero pueden tambin usarla las
personas naturales. Generalmente se le llama la cuenta dos o la segunda cuenta, y se usa el sistema de traspaso
de fondos cuando se excede la cantidad depositada. El sistema de traspaso se usa en las dos cuentas.

En cuanto a la mercantilidad, son siempre mercantiles para el banco (Art. 3 n 11 C. Co., habla de las
operaciones de banco). Para el cuenta correntista ser civil o mercantil segn la teora de lo accesorio.
(Industria principal a la que accede).

CARACTERISTICAS DEL CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE BANCARIA

Es un contrato consensual, aunque en la prctica se escritura, principalmente por finalidades probatorias. (Se
celebra el contrato entre el banco y el cuenta correntista).

El DFL 707 no contempla demasiadas normas relativas al contrato de cuenta corriente bancaria.

La ley alude, en el art. 3 al sobregiro, que es La autorizacin que da el banco al cuenta correntista para que
gire en exceso de los fondos depositados en la cuenta corriente o de crdito estipulados.

Como caracterstica del sobregiro, y siendo algo de importancia, los primeros fondos que se depositan en la
cuenta corriente se destinan a cubrir el sobregiro.

OBLIGACIONES DE LAS PARTES

I OBLIGACIONES DEL BANCO

1. Acreditar en la cuenta corriente el dinero que el cuenta correntista o un tercero depositan para tal efecto.

2. Cumplir las ordenes de pago hasta concurrencia de la suma depositada o del crdito otorgado.
 3. Mantener reserva, respecto de terceros del movimiento y saldos de la cuenta corriente. Todo esto se
encuentra inserto dentro del secreto o reserva bancaria. Segn la ley, slo los tribunales de justicia pueden
ordenar que se exhiban partidas de las cuentas corrientes.

4. Comunicar los saldos a los clientes en perodos determinados, a fin de que formulen las observaciones que
estimen convenientes o estos les merezcan.

II OBLIGACIONES DEL CUENTA CORRENTISTA

1. Reconocer los saldos, (reconocimiento de saldos), dentro del plazo de 30 das desde la comunicacin que le
da el banco. Si pasan los treinta das, se entiende que acept la informacin.

A la cuenta corriente bancaria se le aplican algunas normas de la cuenta corriente mercantil. Arts. 611 al 617
del C. Co., excepto el 616.

NORMAS DE LA CUENTA CORRIENTE MERCANTIL QUE SE APLICAN AL CONTRATO DE

CUENTA CORRIENTE BANCARIA

Art. 611 C. Co. . Relativa a la terminacin de la cuenta corriente mercantil.

Art. 611: La cuenta corriente se concluye por el advenimiento de la poca fijada por la convencin o
antes de l por consentimiento de las partes.
Se concluye tambin por la muerte natural o civil, la interdiccin, la demencia, la quiebra o cualquier otro
suceso legal que prive a alguno de los contratantes de la libre disposicin de sus bienes.

El art. 6 del DFL faculta tambin a los bancos para cerrar a las fechas de sus balances las cuentas corrientes
que no tengan movimientos. La prctica ha consagrado la facultad de los bancos de poner trmino
unilateralmente a las cuentas corrientes tratndose de cuenta correntistas que giran cheques sin fondos. (No
existe norma legal al respecto. Es algo de la prctica).

Art. 6: El 30 de junio y el 31 de diciembre de cada ao, el Banco podr cerrar las cuentas corrientes de
crdito que arrojen saldo a su favor y que no hayan tenido movimiento durante los dos ltimos semestres.

Art. 612 Es susceptible de aplicarse. No tiene mayor importancia.

Art. 612: La conclusin de la cuenta corriente es definitiva cuando no debe ser seguida de ninguna
operacin de negocios, y parcial en el caso inverso.

Art. 613 Se determina quien es acreedor y deudor por la conclusin de la cuenta. Opera la compensacin.
 Art. 613: La conclusin definitiva de la cuenta corriente fija invariablemente el estado de las relaciones
jurdicas de las partes, produce de pleno derecho, independientemente del fenecimiento de la cuenta, la
compensacin del ntegro monto del dbito y crdito hasta la cantidad concurrente y determina la persona
del acreedor y deudor.

Art. 614 Se refiere a los saldos, y su productividad de intereses. Esta norma es incompatible con el art. 7 del
DFL 707 (Ley de cuentas corrientes). Lo mismo vale para el art. 617.

Art. 614: El saldo definitivo o parcial ser considerado como un capital productivo de intereses.

Art. 617: Las partes podrn capitalizar los intereses en perodos que no bajen de seis meses, determinar
la poca de los balances parciales, la tasa del inters y la comisin y acordar todas las dems clusulas
accesorias que no sean prohibidas por la ley.

Art. 615 Se refiere a las garantas hipotecarias. En la prctica, la garanta que exige el banco puede ser
hipotecaria o prendaria, pero lo que se exige es en el fondo una fianza.

Art. 615: El saldo puede ser garantido con hipotecas constituidas en el acto de la celebracin del
contrato.

Las garantas se exigen por lo general respecto de la cuenta de crdito. Un claro ejemplo de esto es la
Clusula de garanta general en las operaciones de crdito de bancos.

Puede darse en la prctica, que quede cuentas corrientes de personas que fallecen sin que se rescaten los
fondos. En este caso, procede que el banco luego de 5 aos realice una publicacin en el Diario Oficial por si
alguien reclama los fondos. Si no es as, esos fondos pasan al Cuerpo de Bomberos. (5 aos es el plazo).

EL CHEQUE

CONCEPTO

Es una orden escrita y girada contra un banco, para que este pague a su presentacin el todo o parte de
los fondos que el librador pueda disponer en cuenta corriente.

CARACTERISTICAS

1. Es una orden escrita. El efecto de comercio ttulo de crdito representativo de dinero es precisamente el
cheque. (Principio de la literalidad).
2. Debe ser girado contra un banco (no es caracterstica general en derecho comparado). En Chile solamente
un banco puede ser librado. En otros pases existen otras empresas que pueden celebrar este contrato y se
giran cheques contra ellas.

Ejemplo: En Estados Unidos existen los cheques emitidos por Agentes Corredores.

CLASIFICACION

I CHEQUE PAGO/ CHEQUE MANDATO.

1. Cheque pago: Es la orden de pago a un tercero

2. Cheque mandato: Es un mandato para el cobro y lleva la clusula Para m. (Yo estoy retirando mis
fondos).

Esta clasificacin es importante por la normativa supletoria: al cheque pago se le aplican las normas de la letra
de cambio y pagars, y al cheque mandato las del mandato comercial. (Diputacin para recibir a nombre del
mandante). Art. 11 DFL 707.

Art. 11: El cheque puede ser girado en pago de obligaciones o en comisin de cobranza.
El cheque puede ser girado en la misma plaza en que haya de ser pagado o en otra diferente.

El cheque dado en pago se sujetar a las reglas generales de la letra de cambio, salvo lo dispuesto en la
presente ley.

El cheque girado en comisin de cobranza deber llevar las palabras "para m", agregadas por el librador en el
cuerpo del mismo, y se sujetar a las reglas generales del mandato y en especial de la diputacin para recibir.

II CHEQUE NOMINATIVO/ CHEQUE A LA ORDEN / CHEQUE AL PORTADOR.Atendiendo a la

individualizacin del beneficiario, o la redaccin del documento.

Existe tambin el CHEQUE SUELTO, que es aquel que el banco da al cuenta correntista que en el momento
no tiene talonario para girar a su nombre dinero de la cuenta corriente. Sirve slo para sacar dinero, no para el
pago de obligaciones.

MENCIONES DEL CHEQUE

El documento no debe expresar necesariamente que se trata de un cheque, a diferencia de la letra de cambio.

1. Nombre del librado (Banco y oficina de la que se trate). Esto va impreso en el documento.
2. Lugar y fecha de expedicin. Es importante para la caducidad del documento, no para el cobro o fecha de
vencimiento. El cheque a fecha no existe, es una corruptela, es pagadero a su presentacin. La caducidad
depende de la plaza de giro: misma plaza 60 das, plaza distinta 90 das, y un ao para cheques
internacionales.

3. La cantidad girada en letras y nmeros. Prima la letra si existiese disconformidad letras nmeros. Esto por
la normativa de la letra de cambio, pero en la prctica se protesta por mal extendido y no se paga.

4. Firma del librador.

Art. 13: Ya se gire a la orden, al portador o como nominativo, el cheque deber expresar, adems:
El nombre del librado;

El lugar y la fecha de la expedicin;

La cantidad girada, en letras y nmeros.

El requisito consistente en expresar la cantidad girada en letras, puede cumplirse mediante el uso de nmeros
fraccionarios, siempre que se trate de submltiplos de la unidad monetaria;

La firma del librador....

III CHEQUE CRUZADO

Tiene dos lneas transversales en el anverso, lo que significa que no se puede cobrar por ventanilla, y slo
puede ser presentado a su cobro por un banco (a travs de un banco). El cruzamiento puede ser:

a.-General. Este tipo de cruzamiento es el comn, dos lneas paralelas en el anverso.

b.-Especial. Entre las rayas paralelas se puede individualizar a un banco determinado y slo ese banco puede
presentarlo a su cobro.

Art. 31: El cheque puede ser cruzado generalmente o especialmente.

Es cruzado en general un cheque si no lleva entre las lneas paralelas designacin alguna; y es cruzado
especialmente, si entre las lneas paralelas se lee el nombre de un Banco determinado.

El tenedor de un cheque cruzado en general puede cruzarlo, a su vez, especialmente.

El librado contra el cual ha sido girado un cheque cruzado en general, solamente podr pagarlo a un Banco.

El cheque cruzado especialmente slo puede ser presentado al pago por el Banco designado; pero si ste no
hace directamente el cobro, puede hacerlo por intermedio de otro Banco, endosndolo en comisin de
cobranza.

Se prohbe al portador borrar o alterar las lneas transversales e indicaciones del cheque cruzado.
El cheque cruzado puede ser nominativo, a la orden, o al portador, pero no es lgico un cheque cruzado y al
portador. Esto tiene importancia para su caducidad porque debe ser presentado a su cobro en el plazo de 60 o
90 das dependiendo de si el banco y el lugar de emisin son distintos o no.

Art. 23: El portador de un cheque deber presentarlo al cobro dentro del plazo de sesenta das, contados
desde su fecha, si el librado estuviere en la misma plaza de su emisin, y dentro de noventa das, si
estuviere en otra.
Este plazo ser de tres meses para los cheques girados desde el extranjero.

El portador de un cheque que no reclame su pago dentro de los plazos sealados, perder su accin contra los
endosantes. En el mismo caso el portador perder su accin contra el librador si el pago se hace imposible por
hecho o culpa del librado, posteriores al vencimiento de dichos plazos.

Estos plazos se aumentarn con los das hbiles durante los cuales el Banco librado hubiere suspendido, por
cualquier motivo, sus operaciones y pagos.

Por esto mismo tiene importancia el lugar, ya que pasado este plazo se tendr que dirigir al librador para que
lo revalide. Se coloca revalidado, fecha, y firma nuevamente el librador en el dorso.

Art. 24: El librado no est obligado a pagar los cheques que se le presenten fuera de los plazos sealados
en el artculo anterior.
Con todo, podr pagarlos con el consentimiento escrito del librador.

Ejemplo: giro un cheque el 20 de octubre de 1999, se puede cobrar de inmediato. Tampoco existe el cheque en
garanta, porque se va a pagar si tiene fondos. Si no tiene fondos no se paga, no es garanta, no se garantiza
nada.

La ley prohbe agregar otras circunstancias al cheque, y si se agregan, se tienen por no escritas, segn lo
seala el art. 13 DFL 707. Si el cheque no tiene lugar de giro, se presume girado en la misma plaza del banco
librado.

Art. 13: Ya se gire a la orden, al portador o como nominativo, el cheque deber expresar, adems:

El nombre del librado;

El lugar y la fecha de la expedicin;

La cantidad girada, en letras y nmeros.

El requisito consistente en expresar la cantidad girada en letras, puede cumplirse mediante el uso de nmeros
fraccionarios, siempre que se trate de submltiplos de la unidad monetaria;

La firma del librador.

Si se omitieren las palabras "para m", se entender girado en pago de obligaciones o estipulaciones
equivalentes.

Cualesquiera otras circunstancias o clusulas que se agregaren al cheque, se tendrn por no escritas.
Si se tachare cualquiera mencin impresa que contenga el cheque, que no sean las clusulas "a la orden" o "al
portador", dicha tacha no producir efecto alguno.

Si el cheque no indica lugar de giro, se le presume extendido en la plaza en que funciona la oficina sobre la
cual fue girado.

Los Bancos podrn autorizar a determinadas personas para estampar en sus cheques, mediante procedimientos
mecnicos, la cantidad girada y la firma. Lo harn siempre que los procedimientos que se utilicen ofrezcan
seguridad y que se justifique su necesidad por el elevado nmero de cheques que deba emitir el comitente, a
juicio de la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras. En tal caso bastar con que la cantidad se
exprese en letras o en nmeros.

Para los efectos civiles y penales, la firma estampada mecnicamente se entender manuscrita por la
persona cuya rbrica ha sido reproducida.

En el art. 23 DFL 707 se produce una especie de perjuicio del cheque caducado, como en la letra de cambio,
aunque la ley no lo seala as, y consiste en que se pierde la accin contra los endosantes. Se pierde la accin
contra el librador si se hace imposible el pago por hecho o culpa del librado, posteriormente al vencimiento de
los plazos.

ORDEN DE NO PAGO

El legislador prev que el cuenta correntista pueda ordenar al banco que no pague determinados documentos.
Pero lo que se establece es que estas ordenes de no pago slo pueden darse por causales sealadas
expresamente por la ley:

Estas son:

1.-Prdida, hurto o extravo.

2.-Cuando la firma del librador sea falsificada.

3.-Cuando el cheque hubiera sido alterado respecto de su suma o cantidad, o del nombre del beneficiario.

Art. 26: Si el librador avisare por escrito al librado que no efecte el pago de un cheque, ste se abstendr
de hacerlo; pero si el aviso se diere despus de estar pagado, el librado quedar exento de toda
responsabilidad.
La orden de no pagar el cheque puede ser dada por el librador solamente en los siguientes casos:

1. Cuando la firma del librador hubiere sido falsificada;

2. Cuando el cheque hubiere sido alterado con respecto a la suma o a la persona del beneficiario, con
posterioridad a la emisin;

3. Cuando el cheque hubiere sido perdido, hurtado o robado. Se observar en tales casos lo dispuesto en el
artculo 29.

En Chile se ha hecho costumbre que se emitan estas ordenes de no pago por otras causales, que son
improcedentes, pero que el banco muchas veces las acepta (art. 26).
 El art. 29 DFL 707 Se refiere al procedimiento a seguir en caso de prdida, hurto o robo de un cheque:

Dar aviso al banco librado para que suspenda el pago, el aviso debe ser por escrito.

Se publica un aviso en un diario de la localidad por tres das. El plazo para realizar esto es de 10 das, y
posteriormente a este acto se suspende el pago definitivamente.

Otorgamiento de un nuevo cheque a favor del librador y del endosante, que en la prctica se har despus de
caducar el plazo.

Este es el procedimiento normal, pero tambin se contempla la posibilidad de acudir al juez para que el
tribunal ordene al banco librado no pagar el cheque

La persona a quien se le paga el cheque deber cancelarlo aunque estuviese al portador.

Art. 27: La persona a quien se pagare el cheque lo cancelar aunque estuviere extendido "al portador".

PROTESTO DEL CHEQUE

Como antecedente del protesto de cheque tenemos en primer trmino una relacin jurdica entre el librador y
el librado que en nuestro pas debe ser un banco. Esto en doctrina se denomina el derecho interno del cheque
esto es la relacin interna entre el cuenta correntista, librador, y el banco librado.

1. Hay que tener presente que el cheque no es otra cosa que un documento que contiene una orden de pago
que le da el cliente al banco. En consecuencia la naturaleza jurdica entre el librador del cheque y el banco
librado tiene como antecedente un contrato: este es el contrato de cuenta corriente bancario, por lo tanto, su
naturaleza jurdica es contractual.

2. Adems existe una relacin entre el librador y el beneficiario, vale decir, entre el que gira el cheque
y la persona a favor de la cual se gira, que en definitiva para efectos de su cobro ser su portador, porque
evidentemente el documento podra haber circulado mediante el endoso o la mera tradicin manual si es al
portador.Esto es lo que en doctrina se denomina como el derecho externo del cheque y aqu el antecedente no
es de carcter contractual sino que la naturaleza jurdica de las relaciones entre el librador por una parte y el
beneficiario o portador por la otra se explica por el derecho cambiario. Esto es obvio ya que el beneficiario es
un tercero por completo ajeno a la relacin contractual que existe entre el librador y banco librado, por lo
tanto, aqu tiene plena validez el cheque como titulo de crdito representativo de dinero, como ttulo de
crdito de carcter formal.

3. En tercer trmino est la relacin jurdica entre el portador del cheque que lo presenta a su cobro y el banco
librado. La relacin entre estas partes no se puede explicar desde el punto de vista contractual, desde el
momento que no hay relacin de esa naturaleza ninguna entre el banco y el beneficiario, ni tampoco derivan
de las normas o principios del derecho cambiario que conocemos. No existe aqu ninguna relacin
preestablecida como en los otros casos, por lo tanto: Cundo nacer la relacin entre estas personas? En el
momento que el documento sea presentado a su cobro.

Frente a esta situacin de que el ttulo es presentado a su cobro cabrn dos posibilidades:
a) Situacin normal o comn: el cheque sea pagado si cumple con los requisitos de forma, o sea que el cheque
est bien extendido, y por otra parte que existan en cuenta corriente fondos suficientes por va de depsito o
de crdito para solventar este pago.

b) Tambin puede ocurrir que el banco librado rehse el pago del documento. En este caso las legislaciones
establecen de que el banco librado debe dejar constancia del no pago del cheque. Esta constancia es lo que se
conoce como protesto.

CONCEPTO

Es un acto solemne mediante el cual el banco librado deja testimonio de que el documento presentado a
cobro no ha sido pagado.

A diferencia de lo que ocurre en la letra de cambio, por una parte, el protesto de cheque obedece a una sola
causa: el no pago del mismo; tratndose de la letra haba un protesto por falta de aceptacin, por falta de fecha
de aceptacin y por falta de pago. Desde el momento que el cheque no tiene el trmite de la aceptacin
desaparecen esas dos posibles causales de protesto. Desde otro punto de vista, atendiendo a quien practica el
protesto, tambin existe una diferencia fundamental: la letra de cambio deba ser protestada por un ministro de
fe generalmente un notario o por excepcin un oficial del registro civil en aquellas comunas donde no existe
notario, en cambio tratndose del protesto de cheque lo practica el propio banco librado.

PROTESTO DESDE UN PUNTO DE VISTA FORMAL

Formalmente el protesto se estampa en el documento mismo o en una hoja de prolongacin adherida al

documento. En la practica el acta esta redactada previamente por los bancos, stos tienen estas actas hechas
con los blancos necesarios para poner las indicaciones que corresponde, pero el acta misma esta pre-redactada
y el banco lo que hace es llenarla y pegarla en el documento como hoja de prolongacin.

CONTENIDO DEL ACTA DE PROTESTO

 1. La identificacin del titular de la cuenta corriente y tambin la identidad del firmante del cheque esto es
obvio cuando sea una persona jurdica. El titular de la cuenta corriente ser la sociedad y el firmante ser la
persona natural que acta como representante o apoderado de esa sociedad. Esto tiene una gran importancia
desde que la responsabilidad civil del cheque la tiene el titular de la cuenta (porque los efectos del mandato se
radican en el patrimonio del mandante), en el ejemplo la sociedad, la persona jurdica. Y la responsabilidad
penal la tiene el firmante o apoderado porque las responsabilidades penales son de carcter personal. Incluso
lo mismo puede acontecer respecto de una persona natural que le da poder a un tercero para que opere en su
cuenta corriente, la responsabilidad civil se radicar en el patrimonio del mandante quien no gira ni suscribe el
cheque, en cambio la eventual responsabilidad penal va a ser del apoderado o mandatario. De all la
importancia de la individualizacin del titular de la cuenta corriente como del que firma el documento. En las
cuentas bipersonales la responsabilidad ser de ambos y la penal del girador.

2. El domicilio del titular qu domicilio? El que el titular de la cuenta corriente tenga registrado en el banco.
Los bancos exigen al abrirse la cuenta corriente o al celebrarse el contrato de cuenta corriente bancario que el
cuenta correntista seale un domicilio, ms an, los bancos responsables constatan la veracidad de este
domicilio para evitar que se den domicilios inexistentes como ocurre con frecuencia. Esta es una obligacin
del banco de constatar domicilio porque para los efectos que nos interesa, en ese domicilio se llevara a cabo la
notificacin del protesto. No es el domicilio que se indica para efectos prcticos como para el envo de
correspondencia como por ejemplo una casilla ya que a nadie se lo puede notificar en una casilla del correo
central.

3. Fecha y hora en que se practica la diligencia. Generalmente como hora del protesto se indica las 9:01 del
da siguiente porque as se protestan los cheques en la Cmara de Compensacin que se presentan a su cobro a
travs de otro banco, o sea los cheques depositados, se protestan a la hora de funcionamiento de la caja de
compensacin que opera Inter-bancos y por lo tanto a las 9:01 que es la hora que funciona la segunda cmara
se deja constancia de esa hora. No tiene esto ninguna importancia, porque si lo presentan en caja a las 11:00
va a decir esa hora, porque a esa hora se hizo la diligencia pero si se hacen por bancos, o sea cheques
depositados, siempre va a decir 9:01.

4. Debe estar estampado el motivo o causal del no pago porque el protesto es siempre por no pago (por cuenta
inexistente, falta de fondos, etc.).

5. Firma del apoderado del banco que practica la diligencia del protesto. Anteriormente en ciertos protestos
era necesaria la firma del portador, hoy ese trmite est suprimido.

El cheque protestado puede volverse a presentar a su cobro o puede volverse a presentar mientras no haya
caducado. Qu puede ocurrir? Va el portador del cheque al banco y pide que se le pague el cheque, el cajero
ve que no tiene fondos disponibles y le dice que el cuenta correntista tiene valores en cobro, no tiene fondos
disponibles ahora pero tiene valores en cobro, esto es, que ha depositado pero que los fondos todava no estn
a disposicin del banco, entonces le dice vuelva maana y cbrelos. Aqu portador del cheque tiene dos
alternativas:

Guardar el cheque y volver al da siguiente con la esperanza de cobrarlo o;

 Decir que lo protesta de inmediato: Frente a esto el banco o lo paga o lo protesta. Pero puede, no obstante,
haber sido protestado, que beneficiario recapacite y vuelva al banco a cobrarlo porque efectivamente haban
fondos y lo mismo puede hacerse por va de depsito, puede volverlo a depositar. Todo esto mientras el
cheque no caduque. Cuando es va cmara de compensacin el cheque vuelve automticamente protestado.

CAUSALES DEL PROTESTO

Pueden ser de forma o de fondo

1. Causales De forma:

a) Firma disconforme: Esto es que la firma que figura en el documento no es idntica a la firma del titular, del
cuenta correntista registrada en el banco, en eso consiste la disconformidad. Esto puede obedecer a dos cosas:

que se trate de un documento no llenado por el titular como un cheque robado, cheque extraviado, adulterado
etc.

que es muy escaso pero puede ocurrir, que el titular acta de mala fe y gire un cheque de su cuenta corriente
haciendo otra firma para provocar el no pago del mismo, esto constituye estafa. Si firma mal por tener algn
impedimento fsico como una mano rota tiene que dar un poder ante notario para este efecto, para que firme
por uno lleva el poder al banco.

El cdigo sobre esto, dice en el art. 18, que es la regla general en materia de responsabilidad por el pago de los
cheques. Por otra parte es una disposicin que segn algunos no es ni chicha ni limona, porque es muy neutra.
Art. 18: En general, la prdida del dinero pagado en razn de un cheque falsificado, corresponder al librador
o al librado, segn sea la culpa o descuido que les sean imputables, sin perjuicio de la accin contra el autor
del delito.

O sea no hay una norma absoluta porque los casos pueden ser muy dismiles quin pierde con esto, el banco
o el cliente? No hay una solucin perfecta, pero el art. 17 se refiere especficamente a la falsificacin de la
firma.Art. 17: El librador es responsable si su firma es falsificada en cheque de su propia serie y no es
visiblemente disconforme.

De tal suerte que si a mi me toman el talonario de cheques y me hacen un cheque y quien lo gira est en
condiciones de hacer mi firma en forma idntica la responsabilidad ser ma y no del cajero del banco quien
no ha recibido informacin que no se deben pagar los cheques de mi talonario porque ha sido extraviado y por
otra parte porque la firma es visiblemente parecida. Evidentemente que si la firma del documento no tiene
nada que ver con la firma registrada del titular el banco no debe pagar y la causal para esto ser firma
disconforme. Esto es un problema de criterio del cajero, hay algunos ms estrictos que otros. Si est
disconforme devuelve el documento.

b) Fecha inexistente: Esto es para los distrados, por ejemplo cuando ponen en el cheque 30 de febrero de
1999 aqu como consecuencia no lo van a pagar. No se aplica norma del C. C. que se pagara al da siguiente
al indicado o sea el 1 de marzo. No, aqu sencillamente el cheque est mal extendido porque tiene una fecha
inexistente. Abarca tambin la falta de fecha de giro qu pasara si falta sta? No hay cheque porque es una
mencin esencial. En la prctica la falta de fecha de giro se da slo en los cheques depositados porque si se
cobra en ventanilla se le pondr la fecha del da de cobro.
c) Un asunto de mucha discusin son los cheques cobrados despus del fallecimiento del librador, y respecto
de esto pueden presentarse dos situaciones:

a.-Cheque girado con anterioridad al fallecimiento del girador:

Aqu est presente, por un lado, el inters del banco en atencin a proteger los intereses del cuenta correntista,
y por otro lado el inters de la familia de la persona que falleci. Tambin, eventualmente, est en juego el
inters del fisco, en relacin con el pago del impuesto de herencia. En la prctica, la cantidad en cuenta
corriente puede ser necesario retirarla por parte de la familia por necesidad de dinero, porque va a quedar
bloqueada hasta la posesin efectiva, o porque puede, si es mucho dinero, hacer que aumente el pago de
impuesto a la herencia.

En muchos casos, para retirar el dinero sin ms trmite, un heredero puede hacer la firma del titular y predatar
un cheque, y as retirar los fondos.

Normalmente, en estas situaciones, los bancos bloquean las cuentas corrientes de inmediato de la persona que
fallece, plantendose el problema de este cheque girado con anterioridad al fallecimiento (realmente o no).

Antes los bancos no pagaban los documentos con posterioridad al bloqueo de la cuenta, pero esta prctica era
ilegal a ttulo de qu no se pagaban si existen los fondos? Si el cheque fue efectivamente girado por la
persona en vida y el tenedor no pudo cobrarlo de inmediato, no hay lugar al no pago. La Corte Suprema ha
determinado la sana doctrina y el correcto criterio, y es que el cheque debe ser pagado cuando el beneficiario
no pudo cobrarlo antes, por acto no imputable, cuando actu sin culpa.

b.-Cheque extendido con fecha posterior al fallecimiento del titular.

Aqu est el problema con el cheque a fecha. Estos no tienen ningn valor, no existen legalmente. No se
pagan. El cheque es un documento a la vista, una orden de pago, no a plazo. Es un riesgo recibir cheque a
fecha porque igual podra cobrarse antes de la misma.

d) Cheque caducado. Pasaron los 60 o 90 das segn corresponda.

e) Endoso irregular, o falta de endoso. Por ejemplo el cheque es girado para A y depositado para B.

f) Falta de poder, o poder vencido o insuficiente. Ej. Si el titular de la cuenta es una sociedad, y al apoderado
de la sociedad le vendi el poder.

2. Causales de Fondo del Protesto

Son las ms comunes, sobre todo la falta de fondos.

Art. 22 DFL707.
1.-Cuenta cerrada o inexistente

2.-Falta de fondos.(Delito de giro doloso de cheques)

3.-Revocacin del documento por otro motivo, como los del art. 26. El librador puede dar orden de no pago
por las tres causales contempladas en el art 26.

La ley de cheques sanciona el giro doloso con la misma pena que la estafa (art. 467 Cdigo Penal). Alguno
dicen que es un delito de accin y se configura por el solo hecho de girar el cheque; otros dicen que es de
omisin por no depositar fondos.

Para configurar el delito es necesario que el documento sea protestado por no pago, cuenta cerrada o
inexistente por falta de fondos u orden de no pago, o por otro motivo que los establecidos en el art. 26.

Se debe protestar el documento y esto debe notificarse con el objeto de oponer tacha de falsedad. Art. 41 DFL
707. El girador tiene 3 das para consignar en la cuenta corriente del tribunal el capital, intereses y las costas,
si no se puede procesar (Art. 22 DFL 707). En la prctica, si bien el delito se configura por el solo hecho de
girar el cheque, si se consignan fondos, desaparece el delito. Si consigna se acaba el trmite. Sobreseimiento
definitivo.

O sea, realizado el protesto se inicia un trmite judicial llamado notificacin del protesto. La regla general
en cuanto a notificaciones es que la primera notificacin de una gestin judicial debe hacerse personalmente.
En este caso, el legislador sabe que muchas veces no es fcil ubicar al girador, por lo cual permite que esta
notificacin sea, en la prctica, una notificacin por cdula, y sin necesidad de acreditar, como pide el 44 del
C.P.C., que el girador se encuentra en el lugar del juicio, y que es su morada. El domicilio en el cual se
prctica la notificacin es el registrado en el banco.

Art. 41: La notificacin del protesto podr hacerse personalmente o en la forma dispuesta en el artculo
44, inciso 2., del Cdigo de Procedimiento Civil. En este caso no ser necesario cumplir con los
requisitos sealados en el inciso 1. de dicho artculo, ni se necesitar orden judicial para la entrega de las
copias que en l se disponen.
El domicilio que el librador tenga registrado en el Banco, ser lugar hbil para notificarlo del protesto del
cheque.

El girador tiene tres das hbiles para consignar fondos. Si no consigna, se pide en lo principal que se
certifique que pasaron los tres das y no se consignaron fondos, puede tambin pedirse que se de copia
autorizada, y la devolucin del documento en custodia. Si el tribunal tiene competencia comn, no se pide
copias, sino que se pide que se dicte auto cabeza de proceso. Con el mrito de las copias autorizadas y el
documento, se inicia la accin penal por giro doloso. Tambin puede iniciarse el cobro ejecutivo por ser el
cheque un titulo ejecutivo de los contemplados en el art. 434 n 4 C. P. C.

Es titulo perfecto si se autorizo la firma ante notario.

Nacen as dos acciones:

La accin penal por giro doloso de cheques. (Se equipara a la estafa del 467 del Cdigo Penal), y la accin
civil por el cobro de la suma girada.

Para obtener la libertad del procesado por este delito, debe pagarse la cantidad del cheque, procediendo la
libertad, aun estando pendiente la consulta.

Tratndose de la estafa debe concurrir dolo por parte del autor y perjuicio en el ofendido, en consecuencia la
estafa es un delito tpicamente privado; en cambio, tratndose del giro doloso de cheques no se necesitan esos
elementos ya que puede el girador estar de buena fe, y haber giro doloso. No es de carcter privado, sino
contra la fe pblica u orden pblico econmico, NO se exigen los supuestos de dolo y perjuicio.Art. 22: El
librador deber tener de antemano fondos o crditos disponibles suficientes en cuenta corriente en poder del
Banco librado.

El librador que girare sin este requisito o retirare los fondos disponibles despus de expedido el cheque, o
girare sobre cuenta cerrada o no existente, o revocare el cheque por causales distintas de las sealadas en el
artculo 26, y que no consignare fondos suficientes para atender al pago del cheque, de los intereses corrientes
y de las costas judiciales, dentro del plazo de tres das contados desde la fecha en que se le notifique el
protesto, ser sancionado con las penas de presidio indicadas en el artculo 467 del Cdigo Penal, debiendo
aplicarse las del N. 3., aun cuando se trate de cantidades inferiores a las ah indicadas.

El plazo a que se refiere el inciso anterior se suspender durante los das feriados.

En todo caso ser responsable de los perjuicios irrogados al tenedor.

No servir para eximirse de responsabilidad la circunstancia de haberse girado el cheque sin fecha o a una
fecha posterior a la de su expedicin.

Los fondos debern consignarse a la orden del tribunal que intervino en las diligencias de notificacin del
protesto, el cual deber entregarlos al tenedor sin ms trmite.

Ser juez competente para conocer de los delitos que se penan en la presente ley, el del domicilio que el
librador del cheque tenga registrado en el Banco.

En cualquier momento en que el procesado o condenado pague el cheque, los intereses corrientes y las costas
judiciales, el juez sobreseer definitivamente, a menos que de los antecedentes del proceso aparezca en forma
clara que el procesado ha girado el o los cheques con nimo de defraudar. El trmite de la consulta, en los
casos en que proceda, no obstar a la libertad del procesado, la que deber ser decretada de inmediato y sin
fianza. La consulta ser conocida en cuenta y no se requerir dictamen del Fiscal. En los procesos a que se
refiere este artculo, el juez regular prudencialmente las costas, sin atenerse a los montos mnimos que
resulten de la aplicacin de la legislacin vigente.

La Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras adoptar medidas de carcter general conducentes

a impedir que quienes fueren sobresedos en conformidad al inciso 8. o condenados por infraccin a este
artculo, puedan abrir cuenta corriente bancaria durante los plazos que, segn los casos, determine. El tribunal
respectivo comunicar a la Superintendencia la circunstancia de encontrarse una persona en alguna de las
situaciones recin aludidas, dentro de tercero da de ejecutoriada la resolucin correspondiente.

Asimismo, la Superintendencia dictar normas de carcter general destinadas a sancionar con multa a
aquellos Bancos respecto de los cuales pueda presumirse que, por el nmero de cheques que protesten en
cada semestre, no dan cumplimiento cabal a las instrucciones sobre apertura de cuentas corrientes
bancarias.
GESTIN PREPARATORIA PARA INICIAR LA ACCIN EJECUTIVA O LA ACCIN PENAL

Se notifica al girador en el domicilio que tenga registrado en el banco. Debiera ser notificacin personal pero
se realiza por el art. 44 C. P. C. sin necesidad de acreditar el art 44. (art. 41).

Practicada la notificacin el girador dispone de tres das para oponer tacha de falsedad a la firma. Este plazo
se aprovecha adems para consignar los fondos, pero no es el principal objetivo porque en estricto derecho el
delito ya existe. Si transcurren los tres das

hbiles y el girador no hace nada se solicita al tribunal que certifique el hecho y se de copia autorizada. Con
esta copia y el documento se puede iniciar la accin penal y el cobro ejecutivo porque este cheque tendr
mrito conforme al 434 C. P. C.

Caractersticas del Giro Doloso de Cheques

Slo procede la excarcelacin consignando el valor del cheque, sus intereses y costas, en cuyo caso el tribunal
sobreseer la causa y otorgar la libertad al procesado de inmediato.Art. 44: En los procesos criminales por
los delitos contemplados en los artculos 22 y 43, proceder la excarcelacin de acuerdo a las reglas generales.
En todo caso se exigir, adems, caucin y no se admitir otra que no sea un depsito de dinero de un monto
no inferior al importe del cheque, ms los intereses y costas que fije prudencial y provisionalmente el
tribunal.La responsabilidad civil del librador podr hacerse efectiva sobre dicha caucin. Volviendo al
art. 22 inc 8: En cualquier momento en que el procesado o condenado pague el cheque, los intereses
corrientes y las costas judiciales, el juez sobreseer definitivamente, a menos que de los antecedentes del
proceso aparezca en forma clara que el procesado ha girado el o los cheques con nimo de defraudar. El
trmite de la consulta, en los casos en que proceda, no obstar a la libertad del procesado, la que deber ser
decretada de inmediato y sin fianza. La consulta ser conocida en cuenta y no se requerir dictamen del Fiscal.
En los procesos a que se refiere este artculo, el juez regular prudencialmente las costas, sin atenerse a los
montos mnimos que resulten de la aplicacin de la legislacin vigente. Es sin fianza porque la fianza es el
pago mismo. Muchas veces la Corte ve en consulta, pero es posterior a que haya salido en libertad el sujeto.

Si tacha de falsedad la firma se le aplica la misma pena del art. 43 si resultare que la firma es autntica. 68

El ttulo tiene como prescripcin un ao contado desde el protesto, y la notificacin judicial del protesto
interrumpe la prescripcin de este ao.

CHEQUE VIAJERO

Articulo 40 DFL 707

68
Esto tiene importancia cuando se tacha de falsa una firma en la letra de cambio, que si luego es acreditada de verdadera se
sanciona penalmente. Esto se le fue decirlo cuando vimos letra de cambio.
 Hoy no es de tan comn uso. Las tarjetas de crdito lo han reemplazado. Lo usan los bancos nacionales y
extranjeros. En la prctica ha ido decayendo su uso.

El cheque viajero o travel check, trae la cantidad impresa, no es llenado por el librador, y su funcin es
servir de medio de pago en el extranjero. Se emiten en dlares o monedas de pases extranjeros.

CARTAS U ORDENES DE CRDITO

Est reglamentada en el C. Co. a continuacin del contrato de cambio. Actualmente su utilidad ha pasado a
desuso. Se emitan antes para evitar el transporte de dinero en efectivo hacia el extranjero. Lo emita en el
pas el dador de la carta al tomador, que estaba individualizado en ella para que ste retirara dinero de los
corresponsales del dador en los diferentes lugares.

Es como la letra de cambio con la diferencia que:

No requiere tramite de aceptacin.

No se protesta

Es nominativa y se le otorga a persona determinada. Si se endosa no tiene valor el endoso. No es endosable

CARACTERSTICAS

1. Ejecuta un contrato de cambio de carcter condicional, y la condicin es que el tomador haga uso de la carta u
orden de crdito, art. 782. El dador, tomador y el o los corresponsales son los intervinientes. El dador es
quien otorga el documento al tomador que es a cuyo favor se otorga, y el o los corresponsales que son los
encargados de pagar esta carta u orden en el lugar que se seale.

2. Tienen el carcter de nominativas, lo que da seguridad para el caso de extravo o perdida. El corresponsal esta
obligado a pedir identificacin al tomador. Las indicaciones son:

A.-individualizacin del tomador

B.-Plazo y monto. Ej: para hacerla efectiva dentro de 6 meses y hasta por un monto de hasta 5 mil
dlares.

3. Es irrevocable una vez emitida.

4. No da accin contra el corresponsal, por lo tanto si no es pagada por l no puede protestarla.

5. Puede ser dirigida contra varios corresponsales para ser cumplida sucesivamente hasta el pago entero
de la cantidad. El corresponsal que la va cumpliendo no puede retirar el documento, slo dejar
constancia de la fecha y cantidad pagada.

6. El corresponsal no tiene accin contra el tomador.

7. Si no tiene designada la cantidad es carta orden incompleta, debe ser considerada como carta de
introduccin, o recomendacin. Es una presentacin, y por lo tanto el dador no responde frente al
corresponsal.
 Hoy en da con las tarjetas de crdito, las cartas ordenes de crdito, al igual que el cheque viajero, han
sido desplazadas de las operaciones de cambio, pero en la realidad, aun existen. 69

69
Con esto terminamos la materia del ao.