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Estas actuaciones tuvieron inicio con motivo de la
extraccin de testimonios dispuesta, a solicitud del representante del
Ministerio Pblico Fiscal, en el marco de la causa nro. 2.118/2001 del
registro de la Secretara nro. 5 del Tribunal, el 27 de diciembre de
2007.
Cabe recordar que aquella causa se inici el 19 d e febrero
de 2001 a raz de la denuncia efectuada por Armando Nicols Prez,
en sede prevencional, solicitando se investigue el actual paradero de
su sobrina, hija de su hermana, Mara Hilda Prez, y el esposo de
sta, Jos Mara Laureano Donda.
En este sentido seal que su hermana, estuvo casada con
el militante del Partido Justicialista Jos Mara Laureano Donda, que
ambos fueron privados de la libertad aproximadamente el da 28 de
marzo de 1977, y que, al momento de su desaparicin, su hermana se
encontraba embarazada.
Asimismo, seal que, a travs de datos que obtuvo del
libro titulado Don Alfredo de Miguel Bonasso, haba tomado
conocimiento de que el hermano de Jos Mara Laureano Donda, cuyo
nombre era Adolfo Donda form parte del grupo de tareas de la
Escuela de Mecnica de la Armada, y habra sido quien asesin a su
hermana y su esposo.
En aquella ocasin, tambin manifest que, conforme
informacin obrante en el Centro de Estudios Legales y Sociales
(CELS), su hermana habra dado a luz en cautiverio, a una nia a
quien habra nombrado Victoria.
Finalmente, indic que recibi en su domicilio una carta
que contena una copia del acta de nacimiento emitida a nombre de
Mariel Irene Donda, quien se hallaba inscripta como hija natural de
Arturo Jos Donda e Irene Velicogna, en el Tomo II, Acta 1020 de la
Ciudad de Paran, provincia de Entre Ros. En referencia a ello,
manifest que a su entender que la nia inscripta con el nombre de
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1 del fuero en el marco de la causa nro. 14.171/03 caratulada Lanzn,
Oscar Rubn y otros s/sustraccin de menores de 10 aos.
Ello, toda vez que dicho peritaje permiti determinar en
los trminos del informe pericial realizado por el Banco Nacional de
Datos Genticos- que no es posible excluir el vnculo biolgico paterno-
materno de la Srta. Azic, Claudia Anala Leonora (titular) con quienes
en vida fueran el Sr. Donda, Jos Mara (padre alegado desaparecido) y la
Sra. Prez, Mara Hilda (madre alegada desaparecida). De acuerdo al
tratamiento matemtico-estadstico de la informacin biolgica se obtuvo un
ndice de Parentalidad Acumulado (IPA) = 1142740,98 y una
Probabilidad de Parentalidad Acumulada (PPA) = 0.999999 lo cual
corresponde a un porcentaje de Probabilidad de Parentalidad
Acumulada de 99,9999% (cfr. fs. 675).
Frente a dicha circunstancia, la Titular del Juzgado
Nacional en lo Criminal y Correccional Federal nro. 1 se declar
parcialmente incompetente para seguir conociendo en los hechos que
tuvieran como vctima a Claudia Leonora Azic hasta ese momento
investigado en la causa nro. 14.171/2003 (A 7050)- y remiti
testimonios de las partes pertinentes a esta sede, para que se prosig a
con el curso de la investigacin (cfr. fs. 737/40).
Los elementos probatorios que se acompaaron a la
declinatoria de competencia, entre los que se encontraba la partida de
nacimient o de Claudia Anala Leonora Azic, permitieron establecer
que quienes figuraban como padres de la vctima eran Juan Antonio
Azic y Esther No em Abrego (cfr. fs. 680). Asimismo, surga de dicho
instrumento que la inscripcin se haba logrado merced al certificado
de nacimiento emitido por el mdico Horacio Luis Pessino (dem).
De esta forma y existiendo el cuadro probatorio
reclamado por el art. 294 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, el
27 de septiembre de 2005 se dispuso la convocatoria a prestar
declaracin indagatoria de Juan Antonio Azic y se orden su
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Capacidad de las Personas, del Documento Nacional de Identidad n
26.157.572 expedido por el Registro Nacional de las Personas, como
tambin de cualquier otro documento que en consecuencia se haya
expedido (cfr. fs. 1308/13).
Asimismo, se orden al Registro de Estado Civil y
Capacidad de las Personas que Claudia Anala Azic deba ser anotada
como Victoria Anala Donda Prez, hija de Jos Mara Laureano
Donda y de Mara Hilda Prez, nacida el 17 de septiembre de 1977 en
la Capital Federal (dem).
El 30 de agosto de 2006, la Sala II de la Cmara del fuero
resolvi confirmar el pronunciamiento de este Tribunal por el cual se
decretara el procesamiento de Juan Antonio Azic, modificando la
calificacin legal dada a la conducta del imputado por la de
ocultamiento de menores, en concurso ideal con falsedad ideolgica
de documento pblico certificado de nacimiento en grado de
partcipe necesario y partida de nacimiento en grado de autor-, arts.
146, 293, 54 y 45 del Cdigo Penal (cfr. fs. 1432/9).
Posteriormente, el 2 de julio de 2007, se corri vista en los
trminos del art. 346 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin a la
Asociacin Civil Abuelas de Plaza de Mayo, quienes actuaban en
condicin de parte querellante (cfr. fs. 1632).
Paralelamente, el 20 de julio de 2007, el Titular de la
Fiscala Federal nro. 6, Dr. Federico Delgado, present un dictamen
solicitando se decrete el procesamiento de Esther Noem Abrego y
Horacio Luis Pessino, entendiendo a tales efectos que existan
elementos de conviccin suficientes para estimar que existi un hecho
delictuoso y que los nombrados participaron del mismo. Ello a la luz
de las medidas probatorias practicadas con posterioridad al auto de
mrito de fecha 5 de junio de 2006 (cfr. fs. 1671/5vta.).
En la misma ocasin, el Representante del Ministerio
Pblico Fiscal solicit que se le reciba declaracin indagatoria a Jorg e
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ante el Tribunal Oral en lo Criminal Federal nro. 6 por su conexidad
con la causa nro. 1351 que ya se encontraba radicada en esa sede.
Finalmente, el 17 de septiembre de 2012, el Tribunal Oral
dict sentencia en la causa de referencia, y todas aquellas que se
acumularon a la misma; en el punto decimosexto de su
pronunciamiento resolvi: Condenar a Juan Antonio Azic, de las
dems con diciones personales obrantes en el encabezamiento, por ser
coautor penalmente responsable de los delitos de retencin y ocultacin de
un menor de diez a os, en concurso ideal con el delito de supresin de
estado civil de un menor de diez aos, a su vez en concurso ideal con el
delito de falsedad ideolgica de instrumento pblico en dos hechos que
concurren en forma ideal entre s, en relacin a la identidad de Victoria
Anala Donde Prez; a la pena de catorce aos de prisin,
inhabilitacin absoluta por el mismo tiempo de duracin de la
condena, accesorias legales y costas (arts. 12, 19, 29 inciso 3, 40, 41,
45, 54, 139 inciso 2 -segn ley nro. 11.179-, 146 segn ley nro. 24.410-,
293 primer prrafo- segn ley nro. 20.642, del Cdigo Penal de la Nacin
y 398, 399, 400 y 403 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin).
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en los que se implementaron mtodos de terrorismo de estado y fue a partir
de tales hechos que los nios quedaron a merced de las fuerzas
intervinientes quienes dispusieron de ellos, sustrayndolos del poder de sus
progenitores, bajo las modalidades que ms adelante se detallarn.
Respecto de las edades de las vctimas, advertimo s que los
menores sustrados fueron en su gran mayora bebs recin nacidos o nios
de hasta un ao de vida; y en los casos que se constataron en este juicio de
nios que sobrepasaron dicha edad, se acredit la implementacin de
modalidades comisivas de carcter excepcional, como ocurri con el caso de
Anatole Boris Julien Grisonas quien al momento de ser sustrado tena 4
aos de edad (TOCF nro. 6, causas nro. 1351, 1499, 1604, 1584, 1730 y
1772, rta. 17/09/2012, pg. 941).
Al mismo tiempo, los miembros del Tribunal tuvieron en
consideracin que todas las apropiaciones estudiadas estuvieron
precedidas por acciones represivas desplegadas sobre los padres de
los menores, las cuales se ajustaron al plan represivo trazado por las
cpulas castrenses.
En este sentido, recordaron: los ex Comandantes en Jefe de
las Fuerzas Armadas en el ao 1976 aprobaron un plan criminal por el cual
en forma secreta y predominantemente verbal ordenaron a sus subordinados
que: a) privaran de su libertad en forma ilegal a las personas que
considerasen sospecho sas de tener relacin con organizaciones terroristas.
b) que las condujeran a lugares de detencin clandestinos. c) que ocultaran
todos estos hechos a familiares de las vctimas y negaran haber efectuado la
detencin a los jueces que tramitaran habeas corpus. d) que aplicaran
torturas a las personas capturadas para extraer la informacin obtenida,
dispusieran la libertad, la legalizacin de la detencin o la muerte de la
vctima (dem, pg. 944).
En este contexto, fueron individualizados tres grupos de
situaciones diferentes en los que se produjeron las sustracciones de
los menores; el primero, corresponde a aquellos casos en que las
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posible la individualizacin de la totalidad de las personas que estuvieron
en posesin de los nios, en el intervalo temporal transcurrido desde la
separacin de stos de manos de sus madres hasta su arribo a manos de los
apropiadores, en los supuestos en que aqullos han sido encontrados,
habindose constatado muchas veces intervalos temporales variables que
ameritan considerar la intervencin de un nmero indeterminado de
personas en todo el perodo del desarrollo de los sucesos delictivos aqu
analizados (dem, pgina 950) .
El siguiente punto tratado fue el vinculado con el destino
que tuvieron los menores sustrados, siendo uno de los aspectos ms
significativos resaltados por el Tribunal el hecho de que ninguno de
ellos fue entregado a sus familiares, a pesar de los reclamos y
bsquedas llevados a cabo por estos en forma ininterrumpida; a lo que
se suma, la negativa a brindar alg n tipo de informacin que
permitiera su hallazgo.
De esta forma, sealaron que la imposibilidad de
reconstruir el destino de los menores fue casi total, especialmente en
el caso de las mujeres que fueron secuestradas estando embarazadas,
supuestos en que sus familiares ni siquiera pudieron saber si los
nios haban nacido.
En referencia a las situaciones constatadas respecto del
destino que tuvieron los menores, sealaron que algunos de ellos
permanecen desaparecidos; otros fueron apropiados e inscriptos como
hijos biolgicos por matrimonios respecto de los cuales se constat
en casi la totalidad de los casos- algn tipo de vnculo con la fuerza
que tuvo intervencin en los hechos que damnificaron a las vctimas
apropiadas o a sus padres; en dos casos se constat que los menores
fueron trasladados a otro pas y abandonados sin ning n tipo de
identificacin que permitiera localizar a sus padres biolgicos,
circunstancia que determin que fueran dados en adopcin;
finalmente, en otros casos los menores fueron dados en adopcin, a
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mbito temporal de los sucesos, no slo en cuanto a la continuidad propia
de cada uno de ellos sino tambin respecto de los diversos momentos en los
que tuvieron inicio cada una de las sustracciones llevada a cabo; e) las
distintas autoridades que se encontraban al frente del gobierno nacional y
en la totalidad de la cadena de mandos que transmitieron, ejecutaron y
supervisaron el cumplimiento de tales rdenes, durante todo el desarrollo
comisivo de los ilcitos cometidos. Todas esas consideraciones controvierten
cualquier aseveracin dirigida a sostener que se trat de hechos aislados o
que respondieran a motivaciones individuales.
La aludida sistematicidad se concluye a partir de las
siguientes consideraciones: a) clandestinidad en la realizacin de los hechos
cometidos; b) el deliberado ocultamiento de informacin; c) vulneracin de
la identidad de los menores como modo de ocultamiento de los hechos a
perpetuidad (dem, pg. 959/ 60).
Asimismo, se tuvo por acreditado que los hechos que se
tuvieron por acreditados en dichas actuaciones, fueron decididos desde
las ms altas cpulas del poder militar que emiti las rdenes para la
implementacin de los mtodos de terrorismo de Estado desplegados en el
marco del plan general de aniquilacin. Asimismo y por todo lo expuesto
concluimos que tales rdenes no implicaron necesariamente que los menores
fueran entregados a t al o cual persona, sino que aqullas disponan que no
seran restituidos a sus familias, a pesar de los reclamos a nivel nacional e
internacional realizados a lo largo de los aos para encontrarlos.
As como los restantes delitos cometidos en el marco del plan
general de aniquilacin desplegado en esos aos de nuestra historia, los
hechos probados en estas actuaciones fueron decididos de modo arbitrario,
ejecutados de manera clandestina y amparados por la garanta de impunidad
que hizo posible su continuidad.
Tambin, ha quedado establecido que aquellos hechos fueron
cometidos por miembros de las fuerzas armadas y de seguridad, organizadas
vertical y disciplinadamente, por lo que queda descartada toda hiptesis de
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que pudieron haber ocurrido sin rdenes expresas de los superiores (dem,
pg. 982).
Por otro lado, el Tribunal ponder que dichos sucesos
fueron cometidos en un marco general de clandestinidad, dado que se
hizo caso omiso a la existencia del protocolo de actuacin emanaba de
la Ord en de Operaciones 9/77, en cuanto estableca el procedimiento
a seguir en aquellos casos en que se encontraba comprometida la
situacin de menores de 10 aos. Esta clandestinidad en el accionar
desplegado sobre los menores, permiti que cualquier decisin que se
adoptara sobre su destino quedara amparada por la garanta de
impunidad sobre la que se bas todo el sistema de represin ilegal.
Bajo tales premisas, se tuvo por probada la existencia de
una prctica generalizada y sistemtica de sustraccin, retencin y
ocultamiento de menores de edad, haciendo incierta, alterando o
suprimiendo su identidad, en ocasin del secuestro, cautiverio, desaparicin
o muerte de sus madres en el marco de un plan general de aniquilacin qu e
se despleg sobre parte de la poblacin civil con el argumento de combatir la
subversin, implementando mtodos de t errorismo de Estado durante los
aos 1976 a 1983 de la ltima dictadura militar (dem, pg. 1013).
Finalmente, cabe indicar que el Tribunal entendi que los
hechos cometidos en perjuicio de los menores eran constitutivos del
delito de desaparicin forzada de personas y calific a dichos sucesos
como crmenes de lesa humanidad, por entender que los mismos
formaron parte de un ataque generalizado y sistemtico contra la
poblacin civil, y que fueron cometidos con conocimiento de la
existencia de dicho ataque (cfr. fs. 275/335).
La tesis sostenida por el Tribunal Oral en lo Criminal
Federal nro. 6 fue compartida por la Sala III de la Cmara Federal de
Casacin Penal, que tuvo intervencin en la revisin de la sentencia
hasta aqu comentada.
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Los fundamentos de tal decisin, fueron expuestos por el
Dr. Mariano Hernn Borinsky, quien en relacin a esta cuestin
sostuvo: teniendo en consideracin que los nios fueron sustrados en el
marco de la implementacin de la denominada lucha contra la subversin,
ordenada por aqullos que ocuparon los ms altos cargos del poder a partir
de 1976, sumado el numeroso personal que tom intervencin en los
procedimientos ilegales realizados en las viviendas de los progenitores y
durante el cautiverio de las vctimas, los cuidados especiales que se le
brindaban a las embarazadas -entre los que cabe men cionar la comida que
les servan y la habitacin donde fueron alojadas- el traslado al momento
del parto de un centro clandestino de detencin a otro que tuviera la
infraestructura mnima para dar a luz, no se ajusta a las leyes de la
experiencia, de la lgica y de la psicologa, sostener que bajo todas estas
circunstancias, un sujeto pudiera por su sola voluntad sustraer un menor y
entregrselo a un tercero.
Por el contrario, aparece probado que en todas las etapas
comprendidas desde la realizacin de los procedimientos -ordenados y
ejecutados ilegalmente-, la privacin ilegal de la libertad, la sustraccin de
los nios, y las ulteriores medidas realizadas para asegurar su posterior
retencin y ocultacin, resultaron decisiones adoptadas por las mximas
autoridades que integraron las Fuerzas Armadas y que fueron acatadas y
cumplidas por sus subordinados.
Por ello, puede concluirse que detrs de cada u na de las
sustracciones de los menores, existi una instrumentacin que responda a
una estructura previamente diseada de la que formaban parte distintos
sujetos, cada uno de ellos cumpliendo con una finalidad en particular.
En suma, concuerdo con el a quo en cuanto a que todo lo
atingente a la sustraccin de los menores recin nacidos o que fueron
llevados en cautiverio junto a sus prog enitores y luego dados en adopcin,
en la mayora de los casos a familias ligadas con las distintas fuerzas, as
como la decisin de no entregar la informacin sobre el paradero de los
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La creatividad tan perversa de esta decisin hace difcil la
comprensin misma de su motivacin y, por ende, de la propia dinmica
criminal de los hechos. Por un lado puede pensarse en una tentativa de
eliminar la memoria de esas vctimas, sumindolas en la ignorancia no slo
de su origen sino tambin hasta de su propia orfandad. Por otro, se erige en
una nueva cosificacin humana que guarda cierto parentesco con la
esclavitud, por considerar a los infantes como parte de botines de correras
criminales. En cualquier caso, la adjetivacin es siempre insuficiente, presa
en los lmites de un lenguaje pobre ante la aberracin.
A la luz de tales consideraciones, es posible concluir que
los hechos que son objeto del presente legajo formaron parte de una
prctica s istemtica y generalizada de sustraccin y ocultamiento de
menores de 10 aos, llevado a cabo por agentes del Estado, sucesos
que constituyen crmenes de lesa humanidad.
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Al fondo del stano, las piezas para tortura N 12, 13 y 14. A
la derecha de la puerta verde, estaban la enfermera, el dormitorio de los
guardias y junto a stos el bao (dem, pginas 81/3).
En el mismo informe se describi tambin el lugar
conocido como Capucha destinado al alojamiento de los detenidos;
al res pect o se indic: Ocupaba el ala derecha de la mansarda recubierta
de pizarras grises del edificio. Era un recinto en forma de ele,
interrumpido de a tramos por vigas de hierro pintadas de gris, que son el
esqueleto de la mansarda exterior. No tena ventanas, slo pequeos
ventiluces que daban a las celdas pequeas denominadas camarotes.
Construidas con tabiques de mampostera cerradas con paneles de madera
aglomerada de 2 m de altura y una puerta con una mirilla. Entre el fin de la
madera y el techo haba tejido metlico [] No haba luz natural, era
escasa, se utilizaban dos extractores de aire que producan mucho ruido. El
piso, de alisado de cemento, fue pintado constantemente .
Se acceda por una escalera y en el ltimo rellano del lado de
la puerta de entrada se encontraba un guardia armado con una mesa y u n
libro donde anotaba todos los movimientos y comandaba la apertura de la
puerta (dem).
Al mismo tiempo, los testimonios colectados en la
presente investigacin permitieron reconstruir el trato especial que
las mujeres embarazadas reciban en el centro clandestino de
detencin que funcion en la ESMA.
En este sentido, en la declaracin testimonial prestada
por Lydia Cristina Vieyra en el marco de la causa nro. 10.326/96
caratulada Nicolaides, Cristino y otros s/sustraccin de menores
del registro del Juzgado n 7 del fuero, la nombrada hizo referencia a
instalacin en el lugar de un cuarto especialmente destinado a la
mujeres embarazadas, al cual los perpetradores denominaban
Maternidad Sard.
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beb, tanto por la forma en que trataban a la madre, como por la atencin
que daban al beb, que obviamente despus se dio cuenta que esto no era as.
Cree la dicente que hubo una planificacin, para separar a los n ios de sus
padres y entregarlos a los militares (cfr. fs. 175).
Por su parte, Mara Alicia Milia, quien estuvo privada
ilegalmente de la libertad en la Escuela de Mecnica de la Armada
entre el 28 de mayo de 1977 y el 19 de enero de 1979, indic al
respecto que cuando la dicente lleg a la ESMA en mayo de 1977, las
embarazadas estaban en Capucha, en esos momento estaba Ana Castro,
Mirta Huaravillo, Donda. Que estas chicas dorman en unas camas de
hierro. Que tambin durante las noches, los guardias les hacan caminar
engrilladas. Que no estaban esposadas. Que el rgimen alimenticio era casi
idntico al que tenan el resto de los detenidos, la diferencia estaba en que a
las embarazadas les daban dos frutas diarias. En esta poca no exista el
cuarto de las embarazadas (cfr. fs. 167vta./8).
Y agreg que a cargo de las embarazadas estaba el Prefecto
Hctor Febres. Que l asumi durante el cautiverio de la dicente, el
mantenimiento y el cuidado de las embarazadas. Que entre junio y julio de
1977, se abre el cuarto de las embarazadas. Que adems en capuchita haba
un cuartito ms pequeo que el anterior, donde las embarazadas realizaban
tareas de planchado, etc. A partir de la apertura del cuarto de las
embarazadas, comienza a estructurarse la cuestin de las embarazadas,
comienza a venir Magnacco, se les da mejor comida, se les quitan los
grilletes, los que ahora se les colocaban slo para ir al bao, se comienza
con la compra de los ajuares de los bebs. Que a partir de all, comienza a
visitarlos Chamorro, quien le mostraba a los oficiales de la Armada, y de
otras fuerzas, la Sard por Izquierd a (sic) que tena en la ESMA. Que
tiempo despus, la pieza de las embarazadas, era visitada por los propios
marinos, entre ellos, Astiz, pero que el que constantemente estaba con el
tema de las embarazadas era Febres. [] Que dentro del engao, se les
haca creer a las embarazadas que se les iba a respetar la decisin de a
quines queran que le entreguen sus hijos, para ello Febres les haca
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escribir a las madres, cartas en las que se pona el nombre de las personas
que iban a recibir a sus hijos, sus direcciones y el lazo de consanguinidad
(cfr. fs. 168/vta.).
En similar sentido, Ana Mara Mart expuso que a partir
de agosto o septiembre de 1977, las mujeres embarazadas no eran ms
ubicadas en Capucha, sino en la pieza ubicada en el tercer piso, a la
derecha de la entrada [] que dicho lugar era conocido como pieza de las
embarazadas. [] Que para las embarazadas las condiciones cotidianas
cambiaron muchsimo cuando las pusieron en dicha pieza [] era evidente
que se haba constituido en la ESMA una especie de maternidad, habiendo
visto la dicente que el jefe de la ESMA, Rubn Jacinto Chamorro, vena muy
seguido a Capucha y se jactaba de tener una Sard en la Escuela de
Mecnica de la Armada (sic). Que sabe que algunas detenidas embarazadas
haban sido secuestradas por otras fuerzas, algunas haban pasado por otros
campos de concentracin como El Banco y otras venan de Centros de
Detencin de Mar del Plata (cfr. fs. 181/vta.).
Continuando con el relato de las condiciones de
cautiverio de las mujeres embarazadas, Mart indic que las
condiciones cambiaron porque en dicha pieza, las mujeres, no tenan
capucha ni anteojitos, podan hablar entre ellas, les traan mejor comida, y
tambin cambi el hecho que no slo les permitan ver a las embarazadas,
sino que entiende que de alguna manera se les facilitaba a ciertas detenidas,
el acceso a donde estaban dichas mujeres, lo cual era extrao en el contexto
en que se encontraban las detenidas (cfr. fs. 182).
La testigo tambin hizo referencia lo que suceda con los
nios recin nacidos y las madres co n posterioridad al parto; en este
sentido, indic que tanto los bebs como las madres eran trasladadas,
que primero se llevaban a la m am y luego al beb, y que en el nterin
stos se quedaban con las otras mujeres alojadas en la pieza de las
embarazadas, junto con la carta dirigida a sus familias.
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En igual sentido hicieron referencia a la existencia de un
cuarto especial para el alojamiento de las mujeres embarazadas Nilda
Haydee Orazi Gonzlez (fs. 170/6), Lila Victoria Pastoriza (fs.
188/91vta.) y Alberto Eduardo Girondo (fs. 264/73).
En referencia al lugar que fuera especialmente
acondicionado para el cautiverio de las mujeres embarazadas, Sara
Solarz de Osatinsky explic: [l]uego se abri lo que llamaron la pieza de
las embarazadas. Primero era una pequea piecita, justo enfrente de la
capucha, a lo que ellos llamaban camarote, donde podan sentarse un rato.
Era de muy pequeas dimensiones y tena una cama. All, por lo menos
podan moverse un poco y no tenan puesto nada en la cabeza. Eso fue al
mes de estar secuestrada Sara Solarz fue secuestrada y conducida a la
ESMA el 14 de may o de 1977-. All haba dos emba razadas ms que eran
Ana Castro y Poblete de Moyano, que eran las que tuvieron, antes que
Mara Hilda, familia. Hasta ese momento los partos se hacan en la
enfermera, los bajaban. [] En junio, luego de esos dos partos, decidieron
abrir lo que se llam la pieza de las embarazadas que era un cuarto grande
con las ventanas tapiadas que daban hacia Avenida del Libertador. [] En
julio a Mara Hilda la llevan all y comparte, en ese momento, con otras
tres personas []. En esa poca reciban la visita de Chamorro, quien se
vanagloriaba con los visitantes, afuera, de tener all la Sard de la poca
(cfr. fs. 1639/vta.).
Por su parte, Lila Victoria Pastoriza manifest que se
saba que cuando llegaba una embarazada iba a estar un tiempo all hasta
que daban a luz, que llegaba la ropa de los bebs, siempre antes de dar a luz.
Que con el correr del tiempo, haba mejorado el trato respecto de las
embarazadas, que si bien eran torturadas, luego mejoraba el trato para con
ellas. Que al principio recin les sacaban los grilletes un rato antes de dar a
luz. Que la dicente cree que los distintos grupos traan a sus mujeres
embarazadas a dar a luz a la ESMA y luego las retiraban (cfr. fs. 190).
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madres, de los recursos necesarios para la atencin del nio hasta su
traslado del lugar; operando las fuerzas extraas, como invitados que
actuaban con la conformidad del jefe del lugar, papel que fue atribuido por
los cautivos, a Jorge Eduardo Acosta, quien tomara en aquella poca las
decisiones relativas al centro clandestino (TOCF nro. 6, causas nro.
1351, 1499, 1604, 1584, 1730 y 1772, rta. 17/09/2012, pginas 647/8).
En definitiva, el centro clandestino de detencin y tortura
que funcion en las dependencias de la Escuela de Mecnica de la
Armada fue utilizado para el alojamiento de mujeres embarazadas y
all se producan los alumbramientos, entre los que se encontr el de
Victoria Anala Donda Prez.
Considerando Segundo
2.1. Actividad jurisdiccional cumplida en el presente
legajo
Conforme se analizara en el punto 1 del Considerando
Primero, la presente causa tuvo inicio en virtud de la extraccin de
testimonios dispuesta en el marco de la causa nro. 2.118/2001, y
solicitada por el Representante del Ministerio Pblico Fiscal;
materializada la misma, el Agente Fiscal solicit se llame a prestar
declaracin indagatoria a Jorge Luis Magnacco y a Alfredo Donda
Tigel por su intervencin en los hechos investigados.
El 14 de septiembre de 2010, se dispuso la convocatoria a
prestar declaracin indagatoria de Carlos Octavio Capdevilla (cfr. fs.
1977); el 16 de diciembre del mismo ao se dispuso se le reciba
declaracin en igual trminos a Carlos Galin (cfr. fs. 1996).
La declaracin indagatoria de Carlos Octavio Capdevila
se materializ el 28 de diciembre de 2010, oportunidad en la cual el
nombrado efectu un descargo de la imputacin que se le formulaba,
el cual ser analizado al momento de tratar su responsabilidad penal
(cfr. fs. 2004/6vta.).
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vez, en concurso ideal con el delito de falsedad ideolgica de
instrumento pblico, en calidad de partcipe necesario.
Los recursos de apelacin interpuestos por las defensas
de Jorge Luis Magnacco y Adolfo Miguel Donda Tigel, provocaron la
intervencin de la Sala II de la Cmara del fuero; mientras que la
defensa de Horacio Luis Pessino no formul agravio alguno contra
dicho pronunciamiento.
Con fecha 14 de octubre de 2015, el Superior resolvi
confirmar el auto de mrito en cuanto decret los procesamientos de
Jorge Luis Magnacco y Adolfo Miguel Donda Tigel por su
intervencin en los hechos que damnificaron a Victoria Anala Donda
Prez, manteniendo la calificacin legal dada por este Tribunal a los
hechos.
Posteriormente, el 9 de noviembre de 2015, estimando el
suscripto que se hallaba completa la instruccin con relac in a los
hechos imputados a Magnacco, Pessino y Donda Tigel, se corri vista
en los trminos del art. 346 del C.P.P.N. a la querella.
Mientras se encontraba sustanciando la etapa intermedia
con relacin a los imputados, la defensa de Horacio Luis Pessino
solicit la suspensin del proceso con relacin a su asistido por
incapacidad sobreviniente y en aplicacin del art. 77 del Cdigo
Procesal Penal de la Nacin.
Luego de efectuar una completa evaluacin mdica del
nombrado, que comprendi aspectos fsicos, neurolgicos,
psicolgicos y psiquitricos, el 16 de junio pasado, el Tribunal
resolvi no hacer lugar a la suspensin del proceso solicitada por la
defensa; dicha resolucin se encuentra actualmente bajo revisin por
la Sala II de la Cmara del fuero.
As, en los puntos subsiguientes se efectuar la
descripcin del trmite que se dio en autos a la etapa intermedia,
detenindonos en los requerimientos de elevacin efectuados por la
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En el siguiente punto analiz la intervencin concreta de
cada uno de los imputados en los sucesos, con indicacin precisa de la
prueba que sustenta a su criterio, el grado de participacin que le
atribuye a cada uno de ellos (cfr. fs. 2487vta./93vta.).
En este sentido, concluy que Jos Luis Magnacc o fue el
mdico que intervino en el parto de Victoria Anala Donda Prez, el
cual tuvo lugar en el centro clandestino de detencin que funcion en
la ESMA.
Con respecto a Horacio Luis Pessino, tuvo por acreditado
que insert en el formulario de certificacin de nacimiento datos
falsos en la medida en que consign un lugar y fecha de nacimiento
falsos, a la vez que insert un nombre espurio para la menor,
invocando el carcter de padres respecto de personas que no lo era-.
Tambin asever que el certificado de nacimiento por l emitido
sirvi para que Juan Antonio Azic llevara a cabo los trmites de
inscripcin de la menor nacida en la ESMA ante el Registro del Estado
Civil y Capacidad de las Personas de la Ciudad de Buenos Aires, bajo
el nombre de Claudia Anala Leonora Azic.
Por ltimo y en lo que respecta a Adolfo Miguel Donda
Tigel, entendi que se encontraba probado que el nombrado tena
conocimiento de que su sobrina, la hija de Mara Hilda Prez nacida
en la ESMA, nunca fue entregada a sus familias paternas o maternas,
sino que haba sido sustrada por otro de los perpetradores que
actuaban en dicho lugar, con quien tena asiduo trato; asimismo
afirm que conoca que las familias paterna y materna de la vctima la
estaban buscando, sin embargo su destino recin fue conocido en el
ao 2004.
En cuanto a la calificacin legal de los hechos imputados
a Magnac co, Pessino y Donda Tigel, comenz por caracterizarlos
como crmenes de lesa humanidad; a tales fines, recordaron que la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin sostuvo en el precedente
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Simn que los aberrantes hechos cometidos por agentes estatales o con
su apoyo, en el contexto del plan generalizado y sistemtico de represin
ilegal ejecutado por el gobierno de facto entre 1976 y 1983, adems de
configurar conductas reprobadas por las leyes penales internas, constituan,
desde antes de su comisin, crmenes de lesa humanidad reprobados por el
derecho internacional de los derechos humanos (cfr. fs. 2494).
Seguidamente hicieron referencia al fenmeno de la
desaparicin forzada de personas, como principal mtodo represivo
implementado por los regmenes dictatoriales en Amrica Latina, y a
su consideracin como un crimen de lesa humanidad por parte de la
comunidad internacional.
Tomando como punto de partida la definicin que hace de
dicho crimen el Estatuto de Roma, postularon que los hechos que
tuvieron como vctima a Victoria Anala Donda Prez configuran una
desaparicin forzada de personas, en el marco del derecho
internacional de los derechos humanos.
A tales fines, entendieron que se encontraban presentes
los siguientes elementos de dicho crimen: 1) La privacin ilegal de la
libertad de la vctima, accin que comenz cuando Victoria Donda fue
sustrada de la esfera de custodia de sus padres y continu con su
retencin; 2) la privacin ilegal de la libertad fue perpetrada por
agentes estatales, que actuaron con el apoyo del Estado, en el
contexto de un programa represivo ilegal implementado por el
gobierno de facto; 3) existi la negativa a informar sobre la suerte o el
paradero de la persona privada de libertad por parte de los
imputados, accin que se consum y mantuvo en el tiempo mediante
la alteracin del estado civil de la vctima por medio de la
falsificacin de los instrumentos pblicos destinados a acreditar su
identidad; 4) la negacin de informacin impidi a los legtimos
familiares plantear los recursos legales pertinentes para hacer cesar la
31
privacin de la libertad, a la vez que impidi a la propia vctima del
hecho poner fin a la situacin antijurdica a la cual era sometida.
Seguidamente se trataron la calificacin jurdica de los
sucesos a la luz del derecho interno, postulando al respecto que, si
bien al momento de comisin no exista en al mbito local un tipo
especfico de desaparicin forzada, las conductas lesivas que
configuran tal ilcito internacional no dejan de estar inmersas en otras
figuras previstas con anterioridad en la ley penal local. Es por ello que no
existe afectacin alguna al principio de legalidad (art. 18 CN) al considerar
las conductas reprochadas como una desaparicin forzada de personas, desde
la perspectiva del derecho internacional de los derechos humanos, ya que las
mismas se encontraban prohibidas en el derecho interno, desde antes de su
comisin, mediante una ley previa, cierta y estricta (cfr. fs. 2495vta.).
En lo que a la subsuncin tpica de los sucesos aqu
investigados bajo el derecho argentino, sostuvieron que los mismos
deben ser considerados constitutivos de los siguientes delitos: 1)
Sustraccin, retencin y ocultacin de un menor de 10 aos
previamente sustrado (art. 146 del C.P., segn ley 24.410);
calificacin que asigna a los hechos imputados a Jorge Luis Magnacco,
Horacio Luis Pessino y Adolfo Miguel Donda.
2) Alteracin del estado civil de un menor de 10 aos (art.
139 inc. 2 del C.P., segn ley 11.179); tipo penal bajo el cual subsume
las conductas atribuidas a Jorge Luis Magnacco y Horacio Luis
Pessino.
3) falsedad ideolgica de instrumento pblico (art. 293
del C.P.), bajo el cual subsume las conductas atribuidas a Horacio
Luis Pessino en lo referente a la falsedad ideolgica del certificado de
nacimient o y del acta de nacimiento de Victoria Donda Prez.
Tambin postularon la imprescriptibilidad de los delitos
de alteracin del estado civil y de las falsedades ideolgicas, en
virtud de tratarse de delitos de lesa humanidad, cuya
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investigados en las presentes. Al respecto sostuvo que el caso de
Victoria Donda Prez tuvo lugar en el marco de la dictadura militar que
usurp el poder en los aos 1976/83 y, especficamente, se enmarca en lo
que conoci luego como la cuestin de los bebs. En otras palabras, la
historia de Victoria se relaciona con la sustraccin del poder de sus
padres de los nios y nias que nacieron mientras ellos se encontraban en
cautiverio, que fueron luego apropiados por la dictadura militar, anotados
con falsas identidades, y buscados desesperadamente, muchos todava hasta
la fecha, por sus abuelos o familiares (cfr. fs. 2505vta.).
Tambin sostuvo el Fiscal que en el marco de la causa
nro. 10.326/96 carat ulada Nicolaides, Cristino y otros sobre sustraccin
de menores que tramit ante el Juzgado nro. 7 del fuero, se investig
la existencia de un plan urdido de manera sistemtica para el robo de
bebs en la ltima dictadura y seguidamente hicieron referencia a
ciertas circunstancias que fueron acreditadas en el marco de dichas
actuaciones y que permiten asimismo caracterizar los hechos que
damnificaron a Victoria Donda Prez.
En el siguiente punto, analiz los roles que ocuparon
Adolfo Donda Tigel y Jorge Luis Magnacco en el centro clandestino de
detencin y tortura que funcion en la Escuela de Mecnica de la
Armada, indicando que ambos fueron actores activos en el plan
represivo que marc para siempre a la sociedad argentina.
Respecto del Teniente de Navo Adolfo Donda Tigel (alias
Palito o Jernimo o Dunda) hermano de Jos Mara Laureano
Donda y cuado de Mara Hilda Prez, padres de Victoria Donda
Prez- sostuvo que integr, junto a Azic, el Grupo de Tareas 3.3.2.
que operaba en dicho lugar.
Por su parte, indic que el Teniente de Navo Mdico
Jorge Luis Magnacco, Jefe de la Seccin Obstetricia del Hospital
Naval entre 1975 y abril de 1979, reconoci haber concurrido a la
E.S.M.A. para asistir en las tareas de parto de dos mujeres, afirmando
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Finalmente, sostuvo que Horacio Luis Pessino deber ser
sometido a juicio oral como partcipe necesario del delito de
alteracin del estado civil de un menor de 10 aos, en concurso ideal
con el delito de falsedad ideolgica de un instrumento pblico en
calidad de coautor-, a su vez, en concurso ideal con el delito de
falsedad ideolgica de instrumento pblico en calidad de partcipe
necesario- .
Por su parte, entendi que el cuadro probatorio reunido
en el expediente resulta suficiente para tener por probada la
participac in de Adolfo Donda Tigel en la sustraccin de la menor.
Por otro lado, sostuvo el Fiscal que a partir de la
naturaleza permanente atribuida a la sustraccin de menores del art. 146
del cdigo de fondo, una de sus consecuencias posibles es desencadenar
paralelamente la comisin de la figura acuada por el art. 139, inc. 2 del
Cdigo Penal de la Nacin. Es que la supresin o sustitucin del estado
civil y de la identidad es, en los casos que tratbamos (similares al
presente en lo que a este punto refiere), una consecuencia directa de la
sustraccin, ocultacin o retencin de los menores pues, la comisin de tal
infraccin aparece como el medio para mantener ocultos a los nios. En
escasas lneas: la supresin del estado civil puede constituir el medio idneo
para perpetuar la sustraccin, retencin u ocultamiento.
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a) Excepcin de falta de accin por extincin de la accin penal
como consecuencia de la violacin del derecho con stitucional de plazo
razonable
Como se indicara precedentemente, la defensa de Adolfo
Miguel Donda Tigel interpuso excepcin de falta de accin en el
entendimiento de que la accin penal por los hechos imputados a su
asistido se encontraba extinta, en razn de la violacin del derecho
constitucional de ser juzgado en un plazo razonable.
Comenz su anlisis haciendo referencia a la garanta
constitucional a ser juzgado en un plazo razonable y a la
jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en la cual
se fue definiendo y reconociendo dicha garanta. Asimismo, seal
que la solucin que corresponde dar a los casos en que se produce
una prolongacin injustificada de los procesos es el de la
insubsistencia de la accin penal por la extensin inusitada del juicio;
entendiendo que dicha solucin es distinta al instituto de la
prescripcin y que tiene como fundamento el derecho del encartado a
librarse de las restricciones que impone la sujecin a un proceso
excesiva e innecesariamente largo en flagrante contraste con el
principio de inocencia que mantiene su vigencia.
En referencia a ello, sostuvo que el inicio del instituto de
la extincin de la accin penal por infraccin al derecho a un juicio
que finalice en un plazo razonable, se encuentra determinado por el
comienzo de la actividad del Estado tendiente a l persecucin penal.
En ltimo trmino, seal que para determinar la
razonabilidad del plazo en que se desarrolla un proceso debe tenerse
en cuenta: a) la complejidad d el asunto; b) la actividad procesal del
interesado; y c) la conducta de las autoridades judiciales.
Con relacin a la situacin de su asistido, puntualiz
Esta causa se inici el 19 de febrero de 2001 a raz de la denuncia
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excepcin de falta de accin planteada por la defensa (cfr. fs. 32/7 del
Incidente nro. 7).
Dicho pronunciamiento fue revisado por la Sala I I de la
Cmara del fuero, y confirmado por el Superior. Al respecto, sostuvo
que el art. 67 del cdigo de forma y ms all de las diversas
modificaciones que pudo sufrir a lo largo del tiempo, siempre man tuvo como
acto interruptivo de la prescripcin o secuela de juicio-, al llamado a
prestar declaracin indagatoria y no como pretende. A la fecha de
imputacin efectuada en una denuncia.
As, la convocatoria en los trminos reglados por el art. 294
del Cdigo Procesal Penal tuvo lugar el 11 de noviembre de 2011 (verificada
el 17 del mismo ao), momento desde el cual y al presente, no ha
transcurrido el plazo mximo fijado para el delito cuya comisin se le
reprocha (cfr. fs. 77vta.).
Seguidamente record el Superior que la jurisprudencia
de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha indic ado que el
instrumento jurdico apropiado para salvaguardar el derecho de todo
imputado a un pronunciamiento sin dilaciones indebidas, es el
instituto de la prescripcin, recordando que dicha situacin no se
verifica en el caso de autos, ya que se trata de delitos de lesa
humanidad y, por tanto, imprescriptibles.
En segundo lugar, sostuvo que tampoco se ha verificado
en autos el prolongado lapso investigativo aducido por la defensa.
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inocencia de que goza su asistido no ha logrado ser rebatido por los
elementos probatorios (testimoniales) que los acusadores han
tratado de introducir al proceso. En funcin de lo cual, postul la
ajenidad de su asistido a los hechos que le han sido endilgados y
solicit se dicte su sobreseimiento en los trminos del art. 336 inc. 4
del Cdigo Procesal Penal de la Nacin.
Los argumentos introducidos por la defensa con relacin
a este punto sern analizados al tratar la responsabilidad penal del
imputado.
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2.3.3. Tramite realizado respecto de Horacio Luis Pessino
El 28 de diciembre de 2015, se curs notificacin a la
defensa de Horacio Luis Pessino, por entonces ejercida por el Dr.
Roberto Ribas, en los trminos del art. 349 del ordenamiento ritual;
dicha notificacin se hizo efectiva el 24 de febrero de 2016.
El 29 de marzo siguiente, Horacio Luis Pessino efectu
una presentacin mediante la cual revocaba la designacin de su
abogado defensor y solicitaba ser asistido por el Def ensor Oficial; a
su vez, solicitaba la suspensin del plazo previsto por el art. 349 del
C.P.P.N. que, por cierto, para aquel momento ya se encontraba
fenecido (cfr. fs. 2561).
En oportunidad de haberlo convocado para que ratifique
dicha presentacin, el 8 de abril de 2016, Pessino manifest que
quince das antes haba sido convocado por su defensor quien le dijo
que lo mejor era que dejen sin efecto su designacin y que nunca le
manifest que se encontraba corriendo el plazo para oponerse a la
elevacin a juicio, entre otras circunstancias (cfr. fs. 2564).
En funcin a dicha circunstancia, ante la eventualidad de
darse una renuncia tcita de su abogado defensor y para garantizar el
derecho d e defensa del imputado; se design al Defensor Oficial y se
le confiri un nuevo plazo para contestar la vista del art. 349 del
C.P.P.N.
El 13 de junio siguiente, el Dr. Juan Martn Hermida
efectu una presentacin mediante la cual solicit la suspensin de la
notificacin prevista por el art. 349 del CPPN y, en subsidio, se opuso
a la elevacin a juicio de las actuaciones respecto de Pessino, instando
su sobreseimiento (cfr. fs. 2576/92).
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entendimiento de que no se ha verificado el supuesto estado de
indefensin argido por la Defensa Of icial (cfr. CFP 4610/2008/9,
Pessino, Horacio L. s/suspensin notificacin art. 349 CPPN, rta.
11/8/2016).
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En funcin de ello, se concluy que no exista vulneracin
al principio de congruencia, que fuera alegado por la defensa.
Dicho pronunciamiento fue confirmado por la Sala II de
la Cmara del fuero, el 22 de agosto de 2016; a tales fines, entendi el
Superior que si bien es cierto que la calificacin elegida por la
querella difiere de aquella fijada por este Tribunal en el auto de
procesamiento, tal circunstancia no se traduce en el vicio marcado, en
la medida en que no ha mutado la base fctica en cuestin.
Al respect o agreg: a lo largo dela presente investigacin
no se ha visto afectado el principio de congruencia ni violado garanta
constitucional alguna, al no haberse variado las circunstancias fcticas de
los hechos a dilucidar y que le fueran oportunamente informados en ocasin
de ser indagado (v. fs. 1253/5vta.), amn que pudieron haber sido realizados
desde diferentes enfoques en uno u otro acto.
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Considerando Tercero
Plexo probatorio
En el presente punto se efectuar una descripcin de los
elementos de prueba incorporados a las presentes actuaciones con
relacin a los sucesos que tuvieron como vctima a Victoria Anala
Donda Prez, y respecto del alojamiento de su madre, Mara Hilda
Prez de Donda en dependencias de la ESMA, lugar en que se produjo
el alumbramiento de la vctima.
As, en primer lugar cabe hacer referencia a la denuncia
formulada en sede policial por Armando Nicols Prez (fs. 1/2),
oportunidad en la cual hizo referencia a la desaparicin de su
hermana, Mara Hilda Prez y su esposo, Jos Mara Laureano Donda,
y del nacimiento de la hija de ambos, durante el cautiverio de la
madre. El 26 de febrero de 2002, Armando Nicols Prez ratific la
denuncia y brind algunas precisiones en torno a los hechos
denunciados (fs. 11/3).
Se incorporaron al expediente copias de las declaraciones
testimoniales prestadas por diversos sobrevivientes del CCDT que
funcion en la Escuela de Mecnica de la Armada en el marco de la
causa nro. 10.326/1996 del registro del Juzgado nro. 7 del fuero,
49
quienes dieron cuenta, por un lado, de la mecnica utilizada en el
lugar para el tratamiento de las mujeres embarazadas y de los sucesos
all vivenciados por Mara Hilda Prez y su beba recin nacida.
Entre estos testimonios cabe resaltar los brindados por
Lydia Cristina Vieyra (fs. 139/44), Graciela Beatriz Daleo (fs. 151/62),
Mara Alicia Milia (fs. 163/9vta.), Nilda Haydee Orazi Gonzlez (fs.
170/6), Ana Mara Mart (fs. 177/87), Lila Victoria Pastoriza (fs.
188/91vta.), Silvia Labayru Brignoles (fs. 342/8) y Sara Solarz de
Osatinsky (fs. 2281/302).
Tambin se incorporaron copias de las declaraciones
testimoniales prestadas por sobrevivientes en otras sedes
jurisdiccionales, tal los casos de Mario Villani (fs. 805/16), Ana Mara
Isabel Testa (fs. 825/6vta.), Marta Remedios lvarez (fs. 1834/5 y
2258/60), Adriana Rut Marcus (fs. 1854/66), Graciela Beat riz Garca
(fs. 2261/3), Beatriz Elisa Tokar (fs. 2264/6), Miriam Liliana Lewin
(fs. 2267/9), Daniel Eduardo Lastra (fs. 2270/2), Martn Toms Gras
(fs. 2273/5 y 2276/9) y Miguel ngel Lauletta (fs. 2303/9).
Asimismo, se le recibi declaracin ante esta sede a
algunos de los sobrevivientes de la ESMA, en particular a aquellos
que tuvieron contacto con Mara Hilda Prez durante su cautiverio en
el lugar; de esta forma, se escu ch a Lydia Cristina Vieyra (fs.
204/5vta. y 397), Lisandro Ral Cubas (fs. 231/2vta.), Sara Solarz de
Osatinsky (fs. 1638/42vta.), Ana Mara Marti (fs. 1827/31vta.) y
Enrique Mario Fukman (fs. 1920/22).
Por su parte, el Centro de Estudios Legales y Sociales
aport importante documentacin vinculada con las personas que
cumplieron funciones en la ESMA y las vctimas que all cumplieron
cautiverio, consistente en el testimonio de Ana Mara Mart ante la
Asamblea Nacional Francesa el 12 de octubre de 1979, el testimonio
de Alberto Eduardo Girondo ante la Comisin de Derechos Humanos
de las Naciones Unidas, el testimonio de Ana Mara Mart y Sara
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De conformidad con lo informado por el Banco Nacional
de Datos Genticos, la deduccin parcial de la informacin gentica
de Mara Hilda Prez de Donda se logr merced a las muestras
aportadas por Armando Toribio Prez (abuelo materno), Armand o
Nicols Prez (to materno) y Mara Ins Prez (ta materna); mientras
que la reconstruccin parcial de la informacin gentica del Jos
Mara Laureano Donda se pudo lograr en base a la informacin
gentica de Daniela Eva Donda (hermana) (cfr. fs. 672).
En dicho informe se asent que [d]e acuerdo al
tratamiento matemtico-estadstico de la informacin biolgica se obtuvo un
ndice de Parentalidad Acumulado (IPA) = 1142740,98 y u na
Probabilidad de Parentalidad Acumulada (PPA) = 0,999999 lo cual
corresponde a un porcentaje de Probabilidad de Parentalidad
Acumulada de 99,9999% (cfr. fs. 678).
Se recibieron informes de diversos organismos pblicos;
entre ellos del Registro de la Propiedad Inmueble de la Capital
Federal con relacin al domicilio de la calle Cdiz 4027/29 (fs.
759/76), el Ministerio de Salud y Medio Ambiente con relacin al Dr.
Horacio Luis Pessino (fs. 779/81 y 1512/6), el Registro del Estado
Civil y Capacidad de las Personas del Gobierno de la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires (fs. 829/36, 1567 y 1968/70), el Registro
Nacional de las Personas (fs. 1197/9 y 1963/4), Banco Nacional de
Datos Genticos (fs. 1237, 1934, 2011, 2119 y 2150), Ministerio de
Educacin Tecnologa y Ciencia de la Nacin (fs. 1297 y 1338/41),
Divisin Legajos Personales de la Polica Federal Argentina (fs.
1323/30), la Administracin Federal de Ingresos Pblicos (fs.
1541/54), Armada Argentina (fs. 1869/71, 1875/7, 1885/7, 1895/98,
1910 y 2131) y Ministerio de Defensa de la Nacin (2247/50).
Asimismo, el Centro de Estudios Legales y Sociales
aport documentacin vinculada con los sucesos investigados en el
presente legajo (fs. 782/801).
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Considerando Cuarto
Hecho Imputado
Como se sealara anteriormente, en el presente acpite se
efectuar la descripcin y anlisis del hecho objeto de reproche en las
presentes actuaciones y, aunque no resulten materia de imputacin a
las personas cauteladas en autos, de los hechos que rodearon el
nacimient o y posterior apropiacin de la Victoria Anala Donda Prez.
4.1. La detencin, el cautiverio previo y traslado a la
ESMA de Mara Hilda Prez de Donda
Con el objeto de contextualizar los sucesos objeto de
investigacin, habr de comenzar el anlisis por hechos que rodearon
la privacin ilegal de la libertad de Mara Hilda Prez de Donda y su
inicial cautiverio, previo a su ingreso a dependencias de la Escuela de
Mecnica de la Armada.
53
En este sentido, cabe sealar que en el marco de la causa
nro. 7273/2006 caratulada Scali, Daniel Alfredo y otros s/privacin
ilegal de la libertad, cuyo objeto procesal es la investigacin de los
acontecimientos que tuvieron lugar en la Subzona 16 bajo jurisdiccin
del Primer Cuerpo del Ejrcito, tuve oportunidad de expedirme con
relacin a los hechos que tuvieron como vctima a Mara Hilda Prez
de Donda.
As, en el auto de mrito dictado en aquellas actuaciones
el 1 de octubre de 2009 se tuvo por probado que la nombrada fue
privada ilegalmente de la libertad el da 28 de marzo de 1977 cuando
se encontraba entre las localidades de Morn y Castelar, Provincia de
Buenos Aires, para ser posteriormente trasladada a la Comisara de
Castelar.
Asimismo, se seal que Mara Hilda Prez se encontraba
embarazada de cinco meses al momento de su ilegal detencin y que
la misma fue llevada a cabo por personal de la Fuerza Area
Argentina.
A los fines de la acreditacin de dichos sucesos se
tuvieron en consideracin las constancias obrantes en el Legajo
CoNaDep nro. 2246 y el testimonio de otros sobrevivientes que
cumplieron cautiverio en la Comisara de Castelar; entre ellos cabe
mencionar a Rubn Dlfor Jess Gallucci, quien tuvo contacto con
Mara Hilda Prez durante su cautiverio en dicho sitio.
A ello cabe agregar los expuesto por Pilar Calveiro de
Campiglia y agregado a su Legajo CoNaDep (nro. 4482); la nombrada
fue secuestrada el 7 de mayo de 1977 y conducida en primera
instancia al CCDT Mansin Ser y el 8 de junio del mismo ao
trasladada a la Comisara de Castelar. En su exposicin, Pilar
Calveiro, indic las personas que se encontraban detenidas en la
Comisara de Castelar; en este sentido, indic que all se encontraba
Jos Laureano Donda refiriendo a su respecto que era hermano de un
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oficial de la ESMA, Jos Mara tambin era egresado de esa misma escuela.
Secuestrado aproximadamente en abril de 1977.
Y respecto de Mara Hilda Prez de Donda, indic: Haba
estado en la Comisara con anterioridad a mi llegada a ella. En esa fecha ya
haba sido trasladada a la ESMA (cfr. Legajo CoNaDep nro. 4482).
Al mismo tiempo, algunos de los sobrevivientes de la
ESMA que tuvieron contacto con Mara Hilda Prez tambin hicieron
referencia al sitio en que la nombrada haba estado alojada con
anterioridad. En este sentido, Lisandro Ral Cubas quien estuvo
cautivo en la ESMA entre el 20 de octubre de 1976 y el 19 de enero de
1979- relat: Estando all detenido en referencia a la ESMA-, tuve
oportunidad de conversar con Mara Hilda Prez de Donda, a quien yo
conoca co n el apodo de Cori por compa rtir militancia en la zona Oeste
del Gran Buenos Aires, al igual que con su esposo al que conoca como
Pato [] estando en la ESMA me entero que haban trado a una
detenida embarazada que vena de un lugar de detencin en zona oeste, lo
que despert mi curiosidad, debido a que yo era el nico detenido que
militaba en esa zona y que estaba en la ESMA, [] Al verla me llev la
sorpresa y la reconoc como Cori, fue una situacin muy emocionante por
encontrarnos ambos en esa situacin, me dijo que haba tenido una nia
[] me relat los detalles de su secuestro, que estaban alojados en la
Subcomisara de Castelar, lo que me llam la atencin era que estaban a
cargo de la Fuerza Area estando en ese lugar [] me relat que estaban
con otras quince personas, que ella comparta la celda con su compaero
en referencia a Jos Mara Laureano Donda- me coment que los ltimos
das la situacin se haba puesto muy tensa porque se haban fugado cuatro
o cinco muchachos de esa subcomisara. Yo tengo la idea, no s si porque
Mara Hilda me lo dice, o porque yo as lo razon, que ella fue trasladada a
la ESMA el 10 de mayo de 1977 (cfr. fs. 231vta./2).
De esta forma, es posible concluir que Mara Hilda Prez
de Donda fue trasladada a la Escuela de Mecnica de la Armada
55
aproximadamente el 10 de mayo de 1977, con el objeto de que all
tenga lugar el parto de la hija que estaba esperando.
En este sentido, Lila Victoria Pastoriza, quien fue privada
ilegalmente de la libertad y conducida a la ESMA el 14 de junio de
1977, refiri que al momento de su detencin Mara Hilda Prez de
Donda ya se encontraba alojada en dicho CCDT, ms precisamente en
el sector conocido como capuchita; adems precis que la nombrada
era una detenida de la Aeronutica y que anteriormente haba estado
cautiva en la Comisara de Castelar (cfr. fs. 188vta.).
Por su parte, Sara Solarz de Osatinsky en relacin a su
cautiverio en la E SMA manifest: [e]l 14 de mayo de 1977 fui
secuestrada y me llevaron a la ESMA, fui torturada y luego, no s cunto
despus, me llevaron a un lugar llamado Capuchita. [] Luego de unos
das pude ver a las personas que estaban secuestradas all. En este lugar
estaba Mara Hilda Prez de Donda que estaba embarazada y tuvo un gesto
conmigo. En ese lugar a todos nosotros nos daban de comer algo que
llamaban el sandwich naval, que era una especie de sandwich de carne
hervida. A ella, por estar embarazada le daban eso y una fruta como algo
extra. En una de las guardias que nosotros llambamos buena, por decir
algo, pude levantarme la capucha y ver a quien estaba al lado mo y ella era
Mara Hilda. Ella ya saba quin era yo a ese momento. Ella me dio una de
las frutas que le haban dado que en ese caso era una mandarina. A ella en
esos momento el guardia la haca camina r en lo que era la capu cha de uno
de los lados para que pudiera mover las piernas porque estaba muy gorda y
se le hinchaban. Adems tena grilletes y cadenas. Luego se abri lo que
llamaron la pieza de las embarazadas. Primero era una pequea piecita,
justo enfrente de la capucha, a lo que ellos llamaban camarote, donde podan
sentarse un rato, Era de muy pequeas dimensiones y tena una cama. All,
por lo menos podan moverse un poco y no tenan puesto nada en la cabeza.
Esto fue al mes de estar secuestrada (cfr. fs. 1638vta./9).
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destino de su beb, que todava no saba si era nene o nena. Todos pensamos
que la iba ayudar con el destino del beb (cfr. fs. 1828).
En funcin de los testimonios anteriormente reseados, es
posible concluir que Mara Hilda Prez ingres a las dependencias de
la Escuela de Mecnica de la Armada aproximadamente el 10 de mayo
de 1977.
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Tambin hicieron referencia a que el parto de Mara Hilda
Prez de Donda tuvo lugar en las dependencias de la Escuela de
Mecnica de la Armada Beatriz Elisa Tokar (fs. 145/50), Graciela
Beatriz Daleo (fs. 151/62), Mara Alicia Milia (fs. 163/9vta.), Nilda
Haydee Orazi (fs. 170/76), Ana Mara Mart (fs. 177/87 y
1827/31vta.), Lila Victoria Pastoriza (fs. 188/91vta.) y Pilar Calveiro
de Campiglia (Legajo CoNaDep nro. 4482).
A los fines de precisar la fecha en que tuvo lugar el
nacimient o de Victoria Anala Donda Prez, cobran trascendencia los
relatos efectuados por las sobrevivientes Mara Alicia Milia, Nilda
Haydee Orazi Gonzlez, Lila Victoria Pastoriza y Sara Solarz d e
Osatinsky quienes sealaron que el parto tuvo lugar a fines de agosto
o principios de septiembre de 1977.
En este sentido, Lila Victoria Pastoriza indic que el
parto tuvo lugar en el mes de agosto o septiembre de 1977 y agreg
que Mara Hilda Prez dio a luz en el cuarto de las embarazadas
ubicado en el tercer piso; cabe recordar en este punto que Pastoriza
ingres a la ESMA el 15 de junio de 1977, circunstancia que permite
inferir que el nacimiento de Victoria Donda se produjo con
posterioridad a esa fecha (cfr. fs. 188vta.).
Por su parte, Mara Alicia Milia quien ingres
ilegalmente detenida al CCDT el 28 de mayo de 1977- record que
Mara Hilda Prez de Donda fue detenida junto con su esposo, por
personal de la Aeronutica. Que cuando la dicente lleg a la ESMA, esta
chica ya se encontraba all. Que dio a luz en el mes de agosto de 1977. Que
el parto se produjo en la pieza de las embarazadas que se haba inaugurado
recientemente (cfr. fs. 165vta.).
En similares trminos, Nilda Haydee Orazi ubic el
nacimient o de Victoria Anala Donda Prez en el mes de agosto de
1977, aproximadamente (fs. 174).
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En este sentido, Sara Solarz de Osatinsky record el
procedimiento que se segua en la ESMA con los nios all nacidos y
la situacin vivida por Mara Hilda Prez. Al respecto y en referencia
a la pieza de las embarazadas, relat: Vena Febres a ver qu era lo que
necesitaban y le traa a la que iba a tener familia un moiss de lujo con el
que l deca que iban a entregar al futuro beb a los padres maternos o
paternos, segn la decisin de la madre. l les deca que poda escribir una
carta dirigida a sus familiares. Esta carta yo la vi cu ando la escriba Mara
Hilda y ella se la escribi a su mam. Yo llevaba anotaciones propias,
secretas, con papeles muy pequeos y letra muy chica, que tena los
nombres de las personas a las que ellas les dirigan las cartas, pero eso no
pude recu perarlo al salir de la ESMA [] Cuando la separaron de la
criatura la dejaron a la nena en ese moiss varios das con las embarazadas
que estaban en la pieza de las embarazadas. Ese fue el nico caso en que
sucedi esta situacin de tiempo un poco ms prolongado de dejar
permanecer all a la criatura. [] La nena creo que estuvo ms de quince
das seguro. No puedo decir con exactitud quin vino a buscar a la nena.
Nosotros conocamos a Febres o a otro llamado Pedro Bolita, que eran los
que se llevaban a los recin nacidos, pero en este caso no s quin fue (cfr.
fs. 1639vta.).
Por su parte, Mara Alicia Milia record que al poco
tiempo de dar a luz, Mara Hilda fue trasladada, quedando la bebita algunos
das ms en la ESMA, hasta que es retirada. Que luego del traslado el
Teniente de Navo Donda, le preguntaba a la declarante y a otras detenidas,
acerca de quin se haba llevado a la nia, ya que el nombrado tena
intenciones de quedarse con ella (cfr. fs. 165vta.).
En igual sentido, otra de las sobrevivientes cuyo
testimonio ya fuera citado, Ana Mara Mart relat que Mara Hilda
Prez estuvo junto a su pequea hija por aproximadamente quince
das, luego de lo cual fue trasladada, mientras que Victoria Anala
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de la deduccin total de la informacin gentica de quien fuera el
padre alegado desaparecido.
3.- Se dispone de la informacin gentica de la hermana
alegada de la titular, en la totalidad de los marcadores genticos
investigados para los Genomas Nuclear y Mitocondrial. Por ello, a partir de
los resultados obtenidos de los marcadores del genoma nuclear se ha logrado
la reconstruccin parcial de la informacin gentica del padre alegado
desaparecido.
4.- En virtud de lo arriba expresado, se ha realizado el
clculo matemtico-estadstico del ndice y la Probabilidad de
Parentabilidad a partir de los resultados obtenidos de la investigacin del
polimorfismo del ADN en regiones microsatlites (STRs) entre la titular
Srta. Azic, Claudia Anala Leonora y su hermana alegada Srta.
DONDA, Daniela Eva y su abuelo y tos maternos alegados Sres. PREZ,
Armando Toribio, PREZ, Armando Nicols, PREZ, Mara Ins,
respectivamente.
5.- De acuerdo a los mismos se obtuvo un ndice de
Parentalidad Acumulado (IPA) = 1142740,98 y una Probabilidad de
Parentalidad Acumulada (PPA) = 0,999999 lo cual corresponde a un
porcentaje de Probabilidad de Parentalidad Acumulada de 99,999%.
6.- Eso significa que el Sr. DONDA, Jos Mara (padre
alegado desaparecido) y la Sra. PREZ, Mara Hilda (madre alegada
desaparecida) tienen una Probabilidad del 99,9999% de ser los padres
biolgicos de la Srta. AZIC, Claudia Anala Leonora (titular)
comparados con otro hombre y otra mujer tomados de la poblacin general
en forma no seleccionada (cfr. fs. 672).
En funcin de ello, los profesionales del Banco Nacional
de Datos Genticos concluyeron: De acuerdo a los resultados obtenidos
de la tipificacin de sistemas STRs y de los Genes del Complejo Mayor de
Histocompatibilidad Clase I (Cuadros 1 y 2), no es posible excluir el
vnculo biolgico paterno-materno de la Srta. AZIC, Claudia Anala
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Leonora (titular) con quienes en vida fueran el Sr. DONDA, Jos Mara
(padre alegado desaparecido) y la Sra. PREZ, Mara Hilda (madre
alegada desaparecida).
De acuerdo al tratamiento matemtico-estadstico de la
informacin biolgica se obtuvo un ndice de Parentalidad Acumulado
(IPA) = 1142740,98 y una Probabilidad de Parentalidad Acumulada
(PPA) = 0,999999 lo cual corresponde a un porcentaje de Probabilidad de
Parentalidad Acumulada de 99,9999% (cfr. fs. 673).
De esta forma, el estudio de histocompatibilidad llevado
a cabo por el Banc o Nacional de Datos Genticos del Hospital Dr.
Carlos G. Durand permitieron conocer que la beb que dio a luz por
Mara Hilda Prez en la Escuela de Mecnica de la Armada haba sido
inscripta como Claudia Anala Leonora Azic.
Por su parte, la obtencin de copias del Acta de
Nacimiento de Claudia Anala Leonora Azic (correspondiente a la
Circunscripcin 7, Tomo 3 A, nro. 2294 de 1977 del Registro Civil de
la Ciudad de Buenos Aires) permiti establecer que Victoria Anala
Donda Prez fue inscripta como hija de Juan Antonio Azic y Esther
Noem Abrego, habindose logrado dicha inscripcin mediante la
utilizacin de un certificado de nacimiento suscripto por el Dr.
Horacio Luis Pessino. Dicha inscripcin se llev a cabo el 21 de
octubre de 1977, y all se consign que el nacimiento haba tenido
lugar el 17 de septiembre de 1977, en el domicilio de la calle Cdiz
4029 de esta ciudad (cfr. fs. 1301).
A su vez, en el certificado de nacimiento otorgado por el
mdico o partera se asent que el da 17 de septiembre de 1977, a las
9:00 hs., tuvo lugar el nacimiento de Claudia Anala Leonarda Azic,
sexo femenino, en Cdiz 4029, hija de Juan Antonio Azic (L.E. n
7.717.537) y Esther Noem Abrego (L.C. n 5.777.701), domiciliados en
Bouchard 4584 de la localidad de Lans, provincia de Buenos Aires.
65
Dicho certificado fue confeccionado y firmado por el Dr. Horacio Luis
Pessino, titular de la Matrcula Profesional nro. 35.665 (cfr. fs. 1303).
En base a lo cual, qued acreditado que la hija de Mara
Hilda Prez de Donda y Jos Mara Laureano Donda, nacida en el mes
de agosto de 1977 en la ESMA, fue anotada como hija biolgica de
Juan Antonio Azic y Esther Noem Abrego, bajo el nombre de Claudia
Anala Leonora Azic, permaneciendo en tal condicin hasta el mes de
septiembre del ao 2004 cuando, merced al estudio de
histocompatibilidad realizado por el Banco Nacional de Datos
Genticos, se pudo dilucidar la verdadera identidad.
En funcin de ello, el 21 de marzo de 2005, se d eclar la
nulidad de la inscripcin en el Registro del Estado Civil y Capacidad
de las Personas del nacimiento de Claudia Anala L. Azic, como hija
de Juan Antonio Azic y Esther Noem Abrego inscripta el 21 de
octubre de 1977 en la Circunscripcin 7, Tomo 3 A, Nmero 2294- y
se orden que dicho nacimiento sea anotado a nombre de Victoria
Anala Donda Prez, hija de Jos Mara L aureano y Mara Hilda Prez,
nacida el 17 de septiembre de 1977, en Capital Federal (cfr. fs.
1308/13).
Cabe hacer mencin a lo relatado por la propia vctima de
los hechos aqu investigados en ocasin de prestar declaracin ante
esta sede; en este sentido Victoria Donda manifest: [c]uando yo tena
ms o men os entre siete u ocho aos, que es cuando los chicos empiezan a
preguntar en el colegio de dnde vienen los bebs yo le pregunt a mi
mam dn de haba nacido y mi mam me contest que haba nacido en su
corazn y que era un regalo de Dios. Ah me con t que no era su hija
biolgica pero us otras palabras ms sencillas. Cuando yo tom la
comunin a los 9 aos recuerdo que en la confesin le deca al padre que yo
la haca renegar a mi madre y que era buena porque me quera mucho
aunque yo no fuera su verdadera hija. Ese tema siempre estuvo en casa, pero
era como normal, era como un juego [] Cuando nos enteramos de todo, de
66
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esta causa, en el 2003 la primera persona que nos dijo que nos hagamos el
ADN fue Esther [Abrego] y yo tena miedo de hacrmelo por miedo a lo que
le pueda pasar a ella, pero ella me convenci dicindome que mi mam se
mereca que yo sepa quin era, y que para ella yo siempre iba a ser su hija.
Ah se me fue el miedo y decid hacerme el ADN (cfr. fs. 1716/vta.).
En similares trminos se expres Carla Silvina Valeria
Azic, quien en la declaracin prestada el 15 de mayo de 2007, relat
que saba de su condicin de hija del corazn ya que su madre a los 8
9 aos le hizo saber tal circunstancia y que ella y su hermana haban sido
un regalo de Dios (cfr. fs. 1715).
En definitiva, las pruebas reunidas durante la presente
instruccin permiten tener por acreditado que Victoria Anala Donda
Prez fue sustrada de la custodia de su madre aproximadamente 15
das despus de haber nacido, para ser posteriormente inscripta el 21
de octubre de 1977- bajo el nombre de Claudia Anala Leonora Azic,
como supuesta hija biolgica de Juan Antonio Azic y Esther Noem
Abrego.
67
verla a Mara Hilda en el cuarto de las embarazadas , y ella ya no estaba
all (cfr. fs. 232vta.).
Por su parte, Sara Solarz de Osatinsky record que Mara
Hilda estuvo varios das en la pieza de las embarazadas junto a su
beb, luego de lo cual se la llevaron y nunca ms volvi a verla (cfr.
fs. 1639vta./40).
Asimismo, Ana Mara Marti record que [d]espus del
nacimiento de Victoria, Mara Hilda se qued con ella ms o menos dos
semanas, se la llevaron despus en un traslado individual, es decir, a ella
sola y nos dijeron que la haban vuelto a llevar a la Aeronutica, es decir, a
la fuerza que la haba secuestrado (cfr. fs. 1828vta.).
A la luz de estos testimonios es posible concluir que
Mara Hilda Prez de Donda permaneci en la Escuela de Mecnica de
la Armada por aproximadamente 15 das posteriores al nacimiento de
Victoria Anala Donda Prez, luego de lo cual fue nuevamente
trasladada a alguna dependencia de la Fuerza Area Argentina; a la
fecha, permanece en condicin de desaparecida.
Considerando Quinto
Responsabilidad Penal de los imputados
En el presente punto se harn explcitos los argumentos
de hecho que sustentaron la atribucin de responsabilidad por parte
del Agent e Fiscal y la querella a los imputados, a la vez que se
analizarn las oposiciones efectuadas por las defensas de los
imputados.
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Ingres en la Armada como Teniente de Fragata Mdico
en comisin el 30 de junio de 1967, dndoselo de alta efectiva el 30
de junio de 1970 (cfr. fs. 3).
Por su parte y de conformidad con la f oja relativa a sus
promociones, el 31 de diciembre de 1970 fue ascendido al grado de
Teniente de Navo Mdico, por Boletn Naval Pblico n 227/70 (cfr.
fs. 5).
A su vez, la foja correspondiente al Resumen de Servicios
del nombrado en dicha fuerza da cuenta de su nombramiento el 18 de
febrero de 1975 en el Hospital Naval Buenos Aires, como Jefe de la
Seccin Obstetricia, destino en el que estuvo hasta el 6 de abril de
1979 (cfr. fs. 13).
De esta forma, las constancias agregadas a su legajo
personal de la Armada permiten concluir que al momento de los
hechos aqu investigados, Jos Luis Magnacco se desempeaba, con el
grado de Teniente de Navo Mdico, como Jefe de la Seccin
Obstetricia del Hospital Naval Buenos Aires.
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era el Doctor Magnasco, que trabajaba en el Hospital Naval (cuyo jefe del
servicio de Ginecologa tambin estuvo en la ESMA: l fue quien practic la
cesrea a la compaera Susana en enero de 1978) (cfr. fs. 22/3).
En el testimonio brindado en el marco de la causa nro.
10.362/1996, Mara Alicia Milia precis que a cargo de las embarazadas
estaba el Prefecto Hctor Febres. Que l asumi durante el cautiverio de la
dicente, el mantenimiento y el cuidado de las embarazadas. Que entre junio
y julio de 1977, se abre el cuarto de las embarazadas. [] A partir de la
apertura del cuarto de las embarazadas, comienza a estructurarse la
cuestin de las embarazadas, comienza a venir Magnacco, se les da mejor
comida, se les quitan los grilletes, los que ahora se colocan slo para ir el
bao, se comienza con la compra de los ajuares de los bebs (cfr. fs. 168).
Adems, especific que a partir del parto de Donda en
referencia a Mara Hilda Prez de Donda-, empieza a atender los
embarazos el Dr. Magnacco, que ya no aparece el mdico que describiera en
el primer parto relatado (cfr. fs. 166).
A su vez, al declarar en el marco de las mismas
actuaciones, Sara Solarz de Osatinsky en referencia a Magnacco
seal que intervino en la mayora de los partos que tuvieron lugar
en la ESMA, en alguno de ellos acompaado por otro mdico (cfr. fs.
2280/302).
Al brindar testimonio en el marco de estas actuaciones,
Sara Solarz agreg que Magnacco era el mdico que revisaba a las
embarazadas antes del parto, durante toda la etapa del embarazo (cfr.
fs. 1640vta.). En igual sentido, Ana Mara Mart seal que Magnacco
era de los mdicos que atendan los partos (cfr. fs. 177/87).
Asimismo, Norma Burgos en el testimonio brindado ante
la Embajada Argentina en Espaa, el 27 de marzo de 1984, tambin
refiri que [e]l mdico que se ocupaba de las embarazadas trabajaba en el
Hospital Naval como gineclogo y se llamaba Magnasco (cfr. fs. 26).
71
Similar referencia realiz Graciela Beatriz Daleo, quien
record que Magnacco era el mdico que asisti a todos los partos que
tuvieron lugar en la ESMA; cabe indicar que Daleo fue privada de la
libertad y conducida al CCDT el 18 de octubre de 1977 (cfr. fs.
151/62).
El relato que brind Nilda Haydee Orazi Gonzlez en
referencia a la situacin de las embarazadas en la ESMA, tambin
ubica a Magnacco como aqul que atenda los partos producidos en el
lugar; en referencia a ello, manifest: [d]esea aclarar que la persona
que se encargaba de atender a las embarazadas, a quienes alimentaban en
forma distinta de los dems detenidos, esta persona era Febres. El mdico
que estaba permanentemente all era un tal Tomy y el que atenda los
partos era el Dr. Magnacco. Los primeros partos fueron atendidos por otro
mdico, pero esto la dicente no puede afirmarlo puesto que no lo vio
personalmente (cfr. fs. 174vta./5).
Tambin se refiri a la presencia de Magnacco en el CCDT
y a las funciones por l cumplidas en el lugar, Beatriz Elisa Tokar;
quien indic que Magnacco era el mdico que haca las rondas
habituales en la ESMA (cfr. fs. 145/50).
Respecto a la forma en que las detenidas en la ESMA
pudieron conocer la identidad del mdico que intervena en los
embarazos y en relacin directa con su participacin en el nacimient o
de Victoria Anala Donda, se cuenta con el testimonio brindado por
Lydia Cristina Vieyra.
Al relatar las circunstancias en que se produjo el
nacimient o de Victoria Anala Donda, Vieyra precis: una noche
comienza con contracciones en referencia a Mara Hilda Prez de
Donda- y me pide que la asista en el parto. Avisa a los guardias, y soy
conducida a una pieza que se haba creado recientemente destinada a las
detenidas embarazadas. Que cuando estoy en el lugar, ayudo a Mara Hilda
a subirse a una mesa de madera, sin ningn tipo de cobertor, ni de higiene
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ni nada, en ese momento ingresa a la pieza el Dr. Jorge Magna cco, al cual
yo reconoc por haberme sido presentado como el Jefe de mi pap que se
desempeaba como mdico civil gineclogo en el Hospital Naval, esto haba
sucedido aproximadamente en octubre de 1975 en una ocasin que yo
visitaba a mi pap en su lugar de trabajo. Yo recuerdo perfectamente su
rostro, porque en la ocasin de nuestra presentacin, me llam la atencin
que fuera 20 aos ms joven que mi pap, siendo su jefe, y aunque parezca
una nimiedad, recordaba perfectamente su apellido porque en su momento ,
lo asoci con una marca de mayonesa que exista, tal es as que al momento
que ingres en la pieza para el parto de Mara Hilda, no s si me reconoci,
pero ambos nos quedamos mirando a los ojos por un momento. Para ese
momento, cabe mencionar, que tanto a Hilda como a m para estas
circunstancias nos haban sacado la capucha, los grilletes y las esposas
(cfr. fs. 204/vta.).
Agreg: Hoy, despus de 24 aos, puedo decir que el parto de
Mara Hilda fue normal, sin ningn contratiempo, y dada mi experiencia
como madre actual, puedo decir que la nia que dio a luz Mara Hilda, debe
haber pesado unos 3,500 Kg, yo fui la primera que la tuvo en brazos,
mientras el mdico cortaba el cordn umbilical. Luego de esto el mdico se
retir, no habl nada ms all de lo necesario como hac fuerza, puj,
ya viene, luego se retira como antes dije, y quedamos a solar Mara Hilda
y su beba, a la cual quiso llamar Victoria, y en la desesperacin de Mara
Hilda por reconocerla el da de maana, le hicimos a la beba, un agujerito
en la oreja derecha pasndole un hilito azul, esto con material que haba
quedado en el lugar (cfr. fs. 204vta.).
Tambin hizo referencia a la forma en que tomaron
conocimiento del nombre del mdico que asista a los partos, Ana
Mara Mart; en referencia a ello, relat: [c]on relacin al parto de
Mara Hilda, yo me enter por otra detenida, Ludia Vieyra, que el mdico
que atendi a Mara Hilda era el Dr. Magnacco, que en la poca de mi
testimonio aparece como Magnasco. Lydia lo reconoci porque Magnacco era
el jefe de su pap. Su pap era gineclogo del Hospital Naval. Como yo
73
nunca particip de ningn parto, a Magnacco y a otros mdicos los vi de
pasada, nunca tuve contacto (cfr. fs. 1828vta.).
Las referencias dadas por Lydia Cristina Vieyra resultan
coincidentes con los asientos obrantes en la foja de servicios de
Magnacco, de la cual surgen que para los meses de julio y agosto de
1977, el nombrado se desempeaba como Jefe de la Seccin Obstetricia
del Hospital Naval Buenos Aires.
De esta forma, los testimonios de las sobrevivientes son
contundentes al momento de ubicar a Jos Luis Magnacco como el
mdico que intervino en una gran parte de los partos que tuvieron
lugar en la ESMA y, en particular, como el mdico que asisti en el
parto a Mara Hilda Prez de Donda.
Asimismo, se encuentra probado que luego de intervenir
en el nacimiento de Victoria Anala Donda Prez, Magnacco no
efectu ningn tipo de asentamiento de dicho nacimiento; ello, pues
el marco de clandestinidad en que el mismo tuvo lugar, fue
aprovechado para posibilitar la sustraccin y posterior apropiacin de
los menores nacidos en la Escuela de Mecnica de la Armada.
De esta forma, la falta de registro del nacimiento de la
vctima permiti no solo su sustraccin, sino tambin la posterior
retencin y ocultamiento de la menor de sus familiares biolgicos.
Es posible afirmar el conocimiento que Magnacco posea
de la mecnica de sustraccin y apropiacin de menores que era
llevada a cabo en la ESMA, a la luz del testimonio de los
sobrevivientes, quienes lo indicaron como el mdico que intervino en
una cantidad importante de los alumbramientos que all se
produjeron, entre ellos el de Victoria Donda Prez.
En oportunidad de revisar el auto de procesamiento
dictado el 11 de mayo de 2015, la Sala II de la Cmara del fuero
sostuvo: Dentro del grado de probabilidad exigido para este tipo de
pronunciamiento, se halla suficientemente acreditado que en su calidad de
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5.1.3. Su descargo
La primera declaracin indagatoria recibida a tuvo lugar
el 15 de noviembre de 2011, ocasin en la cual se le imput el haber
tenido algn grado de participacin en el proceso de sustraccin del
poder de sus padres biolgicos, de la menor Victoria Anala Donda
Prez, para luego alterar o suprimir el estado civil de la nombrada,
ocultndola posteriormente de la investigacin de la justicia y de
quienes fueran sus familiares biolgicos (cfr. fs. 2067/9).
En dicha ocasin el nombrado solicit se fije una nueva
fecha hasta poder entrevistarse con su abogado defensor.
Dicha am pliacin tuvo lugar el 9 de mayo de 2012,
oportunidad en la cual manifest: en relacin a todas las imputaciones
75
que se me hacen me remito a lo declarado en el resto de los juicios que se me
siguen en este fuero. Por ello, solicito que el Tribunal pida copias de esas
declaraciones a fin de ser agregadas a esta causa. Quiero aclarar que mis
declaraciones fueron en carcter de indagado, en algunas de ellas, y en otras
en calidad de testigo. La declaracin a la que ms me remito es aquella que
prest en la causa n 10.326 del Juzgado Federal n 7 (cfr. fs. 2091).
Con relacin al destino que tena en el ao 1977, indic:
Estaba en el Hospital Naval Buenos Aires que estaba en Ambrosetti y
Canalejas. En el ao 1982 se habilit el Hospital Pedro Mayo y ah pasamos
de un hospital a otro. Mi servicio era el de Obstetricia y Ginecologa. Yo
era el Jefe de la Seccin Ginecologa. Yo pas a ser Jefe de ese servicio en
mayo de 1978 porque en ese momento ascend. En 1977 el Jefe era Efran
Vila Snchez, ya fallecido (cfr. fs. 2091).
Preguntado por si durante el ao 1977 fue solicitada su
presencia en la Escuela de Mecnica de la Armada para atender algn
parto, dijo: Pienso que s. El parto que asist all de Silvina o Silvia
Labairu o Labair. Esa fue la primera vez que fue a la ESMA. El otro fue en
1978, aproximadamente un ao despus, pero no recuerdo a quin habr
atendido en ese momento, pero consta en las declaraciones que antes refer
(cfr. fs. 2091vta.).
A su vez y siendo interrogado por si adems fue
solicitada su presencia para la atencin de mujeres embarazadas,
fuera de la asistencia a los partos, relat: S, poda suceder. A Labair
la conoc antes de que pariera. Aproximadamente dos meses antes de parir.
Creo que ella me haba dicho que era hija de un militar o de un general.
Pude haber visto a alguna otra, pero pasaron varios aos y no lo puedo
precisar (cfr. fs. 2092).
En dicha ocasin neg recordar haber asistido a Mara
Hilda Prez de Donda en el parto que tuvo lugar en la ESMA. A su
vez, neg haber conocido a los coimputados en autos al momento de
los hechos aqu investigados.
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la Armada, siendo uno de ellos el de Silvia Labayr, refiriendo no
recordar el nombre de la otra mujer a quien asisti.
En referencia al mbito de la ESMA en que tuvieron lugar
dichos partos, manifest: en una habitacin de medianas dimensiones
que tena dos ventanas con las persianas semibajas, a travs de las cuales se
observaba un parque con rboles y pasto, no pudiendo precisar si fue un
primer o segundo piso y que haban acondicionado como sala de parto, dice
que haban porque le parece que el segundo parto fue en una habitacin
similar a la del primero, pero cree que no era la misma. [] Haba todo lo
necesario, caja de atencin del parto, caja de ciruga de cuello, caja de
frceps, caja para la atencin del recin nacido, oxgeno, con sus respectivas
mscaras, una mesa ad hoc para depositar el instrumental, saleas,
colchoneta, funda, almohada, apsitos, gasa, medicamentos, no haba mesa
de parto, pero se haba improvisado una que no puedo recordar si se tratab a
de un escritorio o una mesa, dado que estaba cubierto por una colchoneta y
saleas, haban adems, cajas de curaciones, en sntesis no recuerdo haber
visto que me faltara algo de instrumental o elementos como para asistir un
parto (cfr. fs. 2100).
En esa misma oportunidad fue interrogado por si se
confeccionaban historias clnicas anteriores y posteriores a los partos,
a lo cual respondi: No, nunca asent nada, ni siquiera tom
conocimiento de que as se hiciera, slo me limit a cumplir la orden
impartida de atender el parto de ambas, cumpliendo mi tarea profesional sin
haber tenido inconvenientes (cfr. fs. 2102vta.).
Asimismo, record que presumi que las mujeres que
asista se encontraban detenidas, ya que no podan ser trasladadas al
Hospital Naval Buenos Aires, y que en esa poca circulaban rumores
que indicaban que en la ESMA haba un centro para el control anti-
subversivo, al cual enviaban personal subalterno y superior, en
comisin por periodos de poco tiempo (cfr. fs. 2099vta./100).
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La defensa de Jorge Luis Magnacco, ejercida por el Dr.
Fernando Goldaracena, efectu formal oposicin a la elevacin a
juicio de su asistido, en el entendimiento que el sumario preliminar
no est completo en funcin de la solicitud efectuada por el agente
fiscal al requerir la elevacin a juicio de las presentes actuaciones-,
resultando improcedente, escindir el objeto procesal de estos obrados,
reservando actuaciones para continuar la averiguacin en relacin con
dos imputados.
En este sentido, afirm que sta es una causa de objeto
nico, formada para juzgar un solo hecho en el que se involucran varias
personas. Dicha unidad fctica no se a ltera o disimula multiplicando
imputados, que imperiosamente hay que juzgar en un solo y nico juicio. La
regla vale tambin en el caso de objeto mltiple por hechos conexos pero por
razones distintas; la ley exige que un hecho punible tenga su proceso propio
y particular [] lo que implica necesariamente juzgar la materialidad del
hecho mismo y la responsabilidad que quepa a su respecto para cada uno de
sus autores, cmplices y auxiliares [] si como digo el hecho fue juzgado
con anterioridad para condenar al autor o autores del delito de que se habla,
bien vale objetar que los aspectos centrales del hecho principal ya estn
establecidos y fallados sin audiencia ni intervencin de quienes, como mi
defendido, temen con razn por su derecho de defensa a la rastra del mero
trasladar situaciones y circunstancias fijadas contra el principio de unidad
de audiencia, marginado del debate central (cfr. fs. 2558/vta.) .
A ello agreg que el segundo juicio perjudicar sin duda el
tercero por venir, tanto en la persona de los dos imputados que se
postergara en la clausura como afectar tambin el derecho de mi
defendido, condicionado por las conclusiones del primer juicio y privado de
la visin integral que recin ser completa en el tercero [] No hay forma
de justificar el desorden lgico y la flagrante anomala que impulsa primero
el juicio de los autores principales y deja para despus mucho despus- el
de los cmplices o auxiliadores. Peor si cabe repetir el vicio por dividir en
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Ms all de ello, la oposicin a la elevacin efectuada por
la defensa de Jorge Luis Magnacco se sustenta sobre la premisa que la
pretensin del Agente Fiscal de continuar con la pesquisa con relacin
a Carlos Octavio Capdevila y Joaqun Echalecu Goyeneche recibira
acogida favorable por parte del Tribunal.
Ahora bien, como ser analizado en el Considerando
Sexto del presente y por los motivos que all se explicitarn, la
solicitud del Fiscal de continuar con la investigacin respecto de estas
dos personas no tendr acogida favorable por parte del Tribunal,
circunstancia que termina de desmoronar los argumentos bajo los
cuales la defensa tcnica de Magnacco se opuso a la elevacin a juicio
de las actuaciones.
De esta forma, no se har lugar a la oposicin a la
elevacin a juicio efectuada por la defensa de Jorge Luis Magnacco.
5.1.5. Conclusin
Los elementos probatorios reseados a lo largo del
presente punto y los argumentos efectuados en el anlisis precedente,
permiten afirmar la intervencin de Jorge Luis Magnacco en los
hechos que tuvieron como vctima a Victoria Donda Prez.
En definitiva, las consideraciones efectuadas a lo largo
del presente punto permiten tener por acreditado que Jorge Luis
Magnacco fue el mdico que asisti durante el parto a Mara Hilda
Prez de Donda, en las dependencias de la Escuela de Mecnica de la
Armada; en funcin de ello, Magnacco efectu un aporte
imprescindible en la sustraccin de Victoria Anala Donda Prez,
nada menos que haber intervenido en su nacimiento, sin dejar registro
alguno de dicho parto y de los datos de los padres biolgicos de la
recin nacida, circunstancia que posibilit su posterior apropiacin.
La falta de asentamiento de los datos del parto, solamente
puede explicarse en el marco de la prctica sistemtica de apropiacin
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En esta instancia del anlisis, cabe puntualizar que se
imputa en estas actuaciones a Horacio Luis Pessino el haber
intervenido en calidad de partcipe necesario en la alteracin del
estado civil de Victoria Anala Donda Prez, conducta que fue
desplegada por Juan Antonio Azic.
Tal imputacin halla sustento en que Pessino, en su
condicin de mdico, confeccion el certificado de nacimiento merced
al cual se logr la inscripcin de Victoria Anala Donda Prez bajo el
nombre de Claudia Anala Azic ante el Registro de Estado Civil y
Capacidad de las Personas de la Ciudad de Buenos Aires; inscripcin
que determin el desapoderamiento del verdadero estado civil de la
menor, al anotarla como hija biolgica del nom brado Azic y Noem
Esther Abrego, impidindole de esa forma conocer a su familia de
origen.
En los puntos siguientes se efectuar el anlisis de los
elementos probatorios que permiten su stentar la imputacin que se le
formula a Pessino y analizar la virtualidad de los requerimientos de
elevacin efectuados por las partes.
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renglones, especficamente entre la palabra CERTIFICO y Firma del
mdico o partera de la certificacin de nacimiento otorgado por el mdico
o partera, obrantes a fs. 681, 818 y fs. 1303, SE CORRESPONDEN
morfolgicamente con los elementos manuscritos que completan los
formularios obrantes en el legajo personal de identidad de Polica Federal
Argentina a nombre de Horacio Luis Pessino [] Las inscripciones literales
y numricas insertas a fs. 682 y 819 -Datos Estadsticos []
CORRESPONDE morfolgicamente con el puo y letra de Horacio Luis
Pessino (cfr. fs. 1668vta./9).
A raz de tales conclusiones, el Sr. Fiscal actuante solicit
se decrete el procesamiento de Horacio Luis Pessino (cfr. fs.
1671/5vta.).
El 11 de mayo de 2015, se d ecret el procesamiento sin
prisin preventiva del nombrado, por considerarlo partcipe necesario
prima facie responsable del delito de alteracin del estado civil de un
menor de diez aos, en concurso ideal con el delito de falsedad
ideolgica de instrumento pblico, en calidad de autor; a su vez en
concurso ideal con el delito de falsedad ideolgica de instrumento
pblico, en calidad de partcipe necesario (art. 139, inciso 2 -segn
ley 11.179-, art. 293 primer prrafo segn ley 20.642-, 45 y 54 del
Cdigo Penal).
Aquel pronunciamiento no fue apelado por la defensa del
imputado. Posteriormente y estimando completa la instruccin, se
comenz la sustanciacin de la etapa intermedia del proceso.
En dicho marco, la Asociacin Abuelas de Plaza de Mayo
postul la elevacin a juicio de las actuaciones a su respecto (fs.
2481/503vta.), y el Agente Fiscal dictamin en igual sentido al
corrrsele la vista prevista por el art. 346 del C.P.P.N. (fs. 2505/16).
Asumida la defensa de Pessino por el Titular de la
Defensora Pblica Oficial Federal nro. 1, Dr. Juan Martn Hermida, y
en la oportunidad prevista por el art. 349 del C.P.P.N., plante la
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Sin embargo, las conclusiones no fueron asertivas y los
testimonios receptados a los profesionales intervinientes no alcanzaron a
despejar ello. En este sentido, cabe advertir que el mdico forense Dr.
Donnes explic que Pessino cuenta con capacidad para rememorar el caso
concreto que se le imputa ms all que si bien no es un demente en sentido
jurdico, tampoco sus facultades mentales encuentran dentro de la
normalidad psicojurdica, [] (cfr. fs. 178vta. del incidente nro. 10).
En funcin de lo cual, concluy la Alzada: En este
contexto con especiales caractersticas que, en la etapa que corresponda
podrn ser profundizadas en pos de aclarar las dudas en pie- lo cierto es que
los profesionales de la salud indicaron la viabilidad de continuar el juicio
bajo parmetros de serenidad y cuidado durante su sustanciacin en la
etapa de debate que permitiran al encartado la debida atencin y
entendimiento de lo que all acontezca y, por ende, su asistencia por parte
de la defensa no obstante lo sostenido en contrario por sta.
Y en esta situacin, atendiendo a que en autos ya se han
verificado las instancias regladas por los arts. 346 y 349 del cdigo de
forma (conforme surge del sistema Lex100 y de los incidentes CFP
4610/2008/9 n interno 37896- rta. 11.8.16, reg. 41.463 y CFP
4610/2008/8CA 5 n interno 37.973- rta. 22.8.16, reg. n 41.510) asiste
razn al Juez de anterior instancia en cuanto a que se han cumplimentado
las diligencias que en la etapa de instruccin pudieran requerir la
intervencin del encausado con anterioridad, incluso, al presente planteo.
As, y toda vez que la incapacidad mental sobreviniente no se
halla plenamente acreditada, por el momento y sin perjuicio de lo que pueda
definirse en la etapa posterior, corresponde y el Tribunal RESUELVE:
CONFIRMAR la resolucin de fs. 155/164 en todo cuanto decide y fue
materia de recurso (cfr. fs. 176 del incidente de referencia).
Frente a tal decisin corresponde evaluar si se encuentran
reunidos los extremos alegados por el Agente Fiscal y la parte
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damnific a Victoria Anala Donda Prez, habr de volver en forma
sucinta sobre los hechos que se tuvieron por probados en el
expediente y sobre cuyo base tanto la querella como el Fiscal
sustentan la responsabilidad del nombrado.
As, se estableci que Mara Hilda Prez de Donda fue
privada ilegalmente de la libertad el 28 de marzo de 1977, por
personal dependiente de la Fuerza Area Argentina, y trasladada a la
Comisara Castelar; al momento de su detencin, Mara Hilda se
encontraba embarazada.
Aproximadamente el 10 de mayo de 1977, fue trasladada a
la Escuela de Mecnica de la Armada, para que all tuviera lugar el
nacimient o de su hija.
A fines de agosto de 1977, en un cuarto que haba sido
especialmente acondicionado para las mujeres embarazadas, se
produjo el nacimiento de Victoria Anala Donda Prez, con l a
intervencin del Dr. Jorge Luis Magnacco.
Luego de unos pocos das junto a su madre en la ESMA,
sta ltima fue trasladada a alguna dependencia de la Fuerza Area
Argentina, mientras que Victoria Anala Donda Prez permaneci en
el CCDT por algunos das ms, luego de los cuales fue sacada del
lugar, desconocindose su posterior paradero hasta su identificacin
por el Banco Nacional de Datos Genticos en el ao 2004.
As, se pudo establecer que la hija de Mara Hilda Prez
haba sido anotada bajo el nombre de Claudia Anala Leonora Azic,
como hija biolgica de Juan Antonio Azic y Esther Noem Abrego; es
all donde se inserta el aporte efectuado por Horacio Luis Pessino.
En este sentido, se acredit que Claudia Anala Leonora
Azic fue inscripta en la Circunscripcin 7, Tomo 3 A, acta n 2294 de
1977 del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas de la
Ciudad de Buenos Aires, como nacida el 17 de septiembre de 1977, a
las 9:00 hs., en el domicilio de la calle Cdiz 4029 (cfr. fs. 680).
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Estado Civil y Capacidad de las Personas emitido con sustento en
dicho certificado.
Al mismo tiempo, el peritaje caligrfico realizad o sobre
las grafas insertas en dicho certificado de nacimiento, permiti
establecer la intervencin de Horacio Luis Pessino en la confeccin
del mismo; ello, toda vez los peritos que llevaron a cabo el estudio
caligrfico concluyeron que la firma obrante en el mismo corresponde
morfolgicamente con el puo y letra de Horacio Luis Pessino, a la vez
que las inscripciones literales obrantes tanto en la primera parte del
mismo como en la planilla c orrespondiente a los datos estadsticos
tambin correspon den morfolgicamente con el puo y letra del
nombrado (cfr. fs. 1649/69vta.).
La intervencin de Pessino en la confeccin del
certificado de nacimiento con datos falsos, merced al cual se logr
inscripcin de Victoria Donda Prez como Claudia Leonora Azic fue
el sustento de la imputacin penal que el Fiscal y la querella le
formularon al imputado en sus requerimientos de elevacin a juicio.
De conformidad con el anlisis hasta aqu efectuado, se
encuentra acreditado que Horacio Luis Pessino insert en el
formulario de certificacin de nacimiento datos falsos; ello, toda vez
que en el mismo se consign un lugar y fecha de nacimiento falsos, a
la vez que insert un nombre es purio para la menor, invocando el
carcter de padres respecto de personas que no lo eran.
Al mismo tiempo, el certificado de nacimiento por l
emitido sirvi para la emisin para que Juan Antonio Azic llevara a
cabo los trmites de inscripcin de la menor nacida en la ESMA ante
el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas de la Ciudad
de Buenos Aires, bajo el nombre de Claudia Anala Leonora Azic.
Dicha circunstancias qued plasmada en el acta de
nacimient o emitida por el Registro Civil, la cual da cuenta de que fue
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5.2.4. Su descargo
Al momento de prestar declaracin indagatoria en estos
obrados y a modo de descargo de las imputaciones que le fueron
formuladas, Horacio Luis Pessino manifest: Que en el ao 1977
trabajaba en el inmueble sito en la calle Cdiz 4027/29, desempendome
como mdico de cabecera en el barrio capitalino de Villa Urquiza. Refiere
asimismo el compareciente que es posible que la firma consignada en la
fotocopia obrante a fs. 682 le pertenezca a su puo y letra, sin embargo, no
puede aseverarlo en virtud de lo borrosa de la misma y que no se cuenta con
el certificado original (cfr. fs. 1254/5).
Neg haber conocido a Juan Antonio Azic y a Esther
Noem Abrego o, en su caso, no recordarlos.
Interrogado por si recordaba haber labrado el certificado
que acreditaba el nacimiento de Claudia Anala Leonora Azic, explic
que previo a expedir cualquier certificado, presenciaba el parto. Agrega
que a fin de evitar cualquier inconveniente, cada vez que alguien concurra
a su consultorio con el objeto de solicitar se expida un certificado de
nacimiento, el dicente le solicitaba a estas personas que concurran al
Registro Civil, y luego con los documentos pertinentes, les confeccionaba el
certificado (cfr. fs. 1255).
Agreg que generalmente antes de asistir en el parto de
una persona, previamente realiza con sta varias consultas. Agrega que no
recuerda haber asistido y evaluado a Esther Abrego, sin embargo, aclara que
cualquier persona pudo hacerse pasar por ella. En este sentido, el
compareciente desea dejar sentado que si expidi el certificado es porque
presenci un parto. Pero agrega que lo que pudo ocurrir es que atendi el
parto de una persona que se identific como Abrego y luego le presentaron
los documentos y l confeccion el certificado. Pero reitera que no recuerda
93
haber atendido a Esther Abrego, ni guarda registros o historias clnicas de
sus pacientes de esa poca. Por otra parte, advierte que en el ao 1977 la
legislacin no exiga al profesional contar con registros o historias clnicas
de sus pacientes (cfr. fs. 1255).
Como se aprecia, el descargo del imputado gir sobre dos
ejes diferenciados, por un lado, poner en tela de juicio que la firma
inserta en el certificado de nacimiento corresponda a su puo y letra,
y por otro, para el caso en que sea su firma la existente en dicho
documento, la existencia de una maniobra tendiente a la emisin del
mismo, de la que l habra sido vctima y consistente en la usurpacin
de la identidad de Abrego, mediante la presentacin de documentos
falsos, por parte de una mujer embarazada y cuyo parto l habra
atendido.
La primera de las hiptesis esgrimida en la declaracin
indagatoria, aquella vinculada con la falsedad de la firma inserta en
el certificado de nacimiento, se desmorona frente a las conclusiones
del peritaje caligrfico llevado a cabo sobre las mismas, que permiti
establecer la intervencin de puo y letra de Pessino tanto en la firma
como de la mayora de las restantes datos existentes en el certificado
y en el formulario de datos estadsticos anexo al mismo.
La segunda hiptesis sostenida por Pessino, construida
sobre la premisa de que nunca habra certificado un nacimiento que
no hubiera presenciado, insina que una mujer embarazada se habra
hecho pasar, a lo largo de varias entrevistas por Esther Noem
Abrego, y luego Pessino la habra asistido en el parto. Posteriormente
y en funcin de la presentacin de documentacin falsa, l habra
confeccionado el certificado de nacimiento.
En definitiva, segn esta lnea argumental Pessino habra
sido engaado a los fines de que certificara el nacimiento de alguien
cuya madre habra usurpado la identidad de Abrego.
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cuadro probatorio existente en su co ntra y no resulta suficiente para
desvirtuar la materialidad de los hechos constatada en autos.
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As, el certificado confeccionado por Pessino da cuenta de
que el 17 de septiembre de 1977, Esther Noem Agrego habra dado a
luz a una nia, a la que habra llamado Claudia Anala Leonora, que
el parto fue normal y que la menor registr un peso de tres kilos
ochocientos gramos.
A su vez, complet de su puo y letra el formulario
correspondiente a los Datos Estadsticos donde efecta referencias
relativas a la gestacin y parto (cfr. fs. 1668/9), circunstancias que
pareceran denotar que atendi a Esther Noem Abrego durante el
presunto embarazo, circunstancia que actualmente sabemos que nunca
sucedi.
As, la hiptesis del engao sostenida por Pessino en su
declaracin indagatoria implicara que una mujer embarazada que
supiera que iba a dar a luz a una nia- se haya presentado a su
consulta en varias oportunidades hacindose pasar por Esther Noem
Agrego y que posteriormente haya sido asistida por Pessino en el
nacimient o de su hija para poder hac er le emitir un certificado de
nacimient o que posteriormente permitiera inscribir a la nia que
haba nacido en la ESMA y haba sido sustrada del poder de su
madre.
Esta maniobra habra tenido como lgica consecuencia
que, al haber utilizado el certificado emitido bajo engao por Pessino
para inscribir a la menor nacida en la ESMA, hubieran necesitado otro
certificado tambin apcrifo para poder inscribir a la menor en cuyo
parto verdaderamente intervino Pessino o dejarla indocumentada por
el resto de su vida.
Adems, una maniobra de tal entidad presupone el
montaje de un ardid complejo para inducir a engao a un mdico, y
deja subsistente la necesidad de los perpetradores de conseguir un
certificado de nacimiento falso para poder inscribir el nacimiento en
que efectivamente habra intervenido Pessino de la mujer que se
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5.3.6. Conclusin
En definitiva, se encuentra acreditada en autos la directa
intervencin que tuvo el imputado Horacio Luis Pessino la confeccin
del certificado de nacimiento de Claudia Anala Leonora Azic, el cual
fue llenado por el propio imputado en su mayor parte- y en el cual
insert sus datos.
Asimismo, se encuentra acreditado que el imputado
conoca la falsedad de los datos consignados en el mencionado
certificado, toda vez que el mismo daba cuenta de un nacimiento que
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nunca ocurri, en las circunstancias consignadas en el certificado de
nacimient o confeccionado por Pessino, ya que Esther Noem Abrego
nunca dio a luz a una beba en el domicilio de la calle Cdiz 4029.
A su vez, la emisin de dicho certificado con datos falsos,
permiti la inscripcin de dicho nacimiento fraguado ante el Registro
del Estado Civil y Capacidad de las Personas de la Ciudad de Buenos
Aires, circunstancia que determin que Victoria Anala Donda Prez
fuera anotada bajo el nombre de Claudia Anala Eleonora Azic, como
hija biolgica de Juan Antonio Azic y Esther Noem Abrego, y la
expedicin de la correspondiente partida con datos falsos.
Finalmente, le emisin del certificado de nacimiento
apcrifo por parte de Horacio Luis Pessino, signific un aporte
esencial para que pueda llevarse a cabo la alteracin del estado civil
de la menor Victoria Anala Donda, el cual qued configurado con la
inscripcin de su nacimient o ante el Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas de la Ciudad de Buenos Aires, bajo el
nombre de Claudia Anala Leonora Azic; en funcin de ello, deber
responder como partcipe necesario de conformidad a las
consideraciones que se realizarn en el Considerando Sptimo- de la
alteracin del estado civil que tuvo como vctima a Victoria A. Donda.
Tales circunstancias motivan que se har lugar a las
solicitudes efectuadas por la querella y el Agente Fiscal, de elevacin
a juicio de las presentes respecto de Pessino.
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partida de nacimiento bajo el nombre de Claudia Anala Leonora Azic
y la inscribi como su hija biolgica.
Afirm el Fiscal que Adolfo Miguel Donda Tigel quien
particip activamente como integrante del centro clandestino de
detencin de la ESMA- saba que el mdico Jorge Luis Magnacco
asisti a Mara Hilda Prez en el parto y que luego Juan Antonio Azic
se vali de documentacin fraguada para inscribir ante el Registro
Civil y Capacidad de las Personas como hija propia a Victoria Donda
Prez, bajo el nombre de Claudia Anala Leonora Azic.
Ante lo cual, corresponde analizas si se encuentran
reunidos los presupuestos exigidos por el ordenamiento procesal para
hacer lugar a las solicitudes del Fiscal y la querella, y analizar la
oposicin a la elevacin a juicio efectuada por la defensa de Adolfo
Miguel Donda Tigel.
Como punto de partida de dicho anlisis, cabe afirmar
que se encuentra acreditado en autos, con sustento en lo elementos
probatorios que le fueron impuestos en oportunidad de recibirle
declaracin indagatoria, que Adolfo Miguel Donda Tigel intervino, en
calidad de coautor, en la retencin y ocultamiento de Victoria Anala
Donda Prez.
En este sentido, se ha establecido que al momento en que
Mara Hilda Prez de Donda fue llevada a la Escuela de Mecnic a de
la Armada para dar a luz, Donda Tigel prestaba funciones en el Grupo
de Tareas que operaba en el centro clandestino que funcionaba en
esas dependencias. A su vez, se determin que el imputado habra
estado en conocimiento del cautiverio de su cuada en el lugar, que
all se produjo el nacimiento de su hija, que la misma nunca fue
entregada a las familia paterna o materna y que fue apropiada por
otra de las personas que operaban en la ESMA.
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En este sentido, cabe citar lo manifestado por Lydia
Cristina Vieyra en su declaracin testimonial prestada el 23 de abril
de 2001, en dicha oportunidad seal: todos sabamos que Mara Hilda
era cuada del Oficial de Marina Adolfo Miguel Donda Tiguel, que en esa
poca se desempeaba como operativo permanente, esto quiere decir que se
encargaba de los secuestros, que luego supe por otros detenidos que fue Jefe
de Operaciones a partir de octubre de 1978 (cfr. fs. 205).
Similares referencias brind Lisandro Ral Cubas, quien
conoca a Mara Hilda Prez de Donda por el apodo de Cori por
compartir militancia en la zona oeste del Gran Buenos Aires y con
quien tuvo oportunidad de conversar en la ESMA; en referencia a
Adolfo Miguel Donda, expres: Mara Hilda me coment que su marido
estaba a pesar de la detencin y la tortura en buenas condiciones fsicas,
porque l siempre haca deportes y jug mucho al rugby en el Liceo Naval, a
lo que yo le coment que yo tambin haba jugado al rugby pero en el Liceo
Gral. San Martn, entonces ella agreg que esa no era la nica coincidencia,
sino que Pato -en referencia a Jos Mara Laureano Donda- tiene un
hermano que est aqu dentro, segn dijo, entonces le pregunt si tambin
militaba y estaba secuestrado, a lo que me cont que nada que ver, que ese
hermano es oficial de la marina, me dijo quin era, Adolfo Miguel Donda,
[] Despus pude identificar que su cuado, era quien nosotros conocamos
como Jernimo o Palito, que era un oficial de la Armada que estaba
operativo, o sea de los oficiales que intervenan en la operaciones de
secuestro de personas, y este reconocimiento entre la identidad de
Jernimo y Adolfo Donda la pude hacer pocos das despus de la
conversacin mantenida con Mara Hilda, porque lo vi dentro de la ESMA
(cfr. fs. 232).
Tambin identific a Adolfo Miguel Donda como la
persona que actuaba en el lugar bajo el apodo de Palito, Sara Solarz
de Osatinsky y lo seal com o el cuado de Mara Hilda Prez (cfr. fs.
1638/42vta.).
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circulaban versiones de que el beb haba sido entregado a sus familiares
(cfr. fs. 188vta.).
De esta forma, los testimonios hasta aqu analizados
ubican a Adolfo Miguel Donda Tigel prestando funciones en la ESMA
o cuanto menos concurriendo a dicho lugar, al momento en que Mara
Hilda Prez de Donda fue llevada al CCDT para dar a luz a su hija; al
mismo tiempo, lo colocan compartiendo el destino con Juan Antonio
Azic, quien a la postre fuera la persona que se apropi de su sobrina.
As, los elementos probatorios hasta aqu reseados
resultan suficientes para tener por acreditadas las afirmaciones
efectuadas tanto por la querella com o por el Fiscal en cuanto a la
presencia del imputado Donda Tigel en la ESMA, al momento del
alumbramiento de Victoria Donda Prez en dicho sitio.
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embarazada que vena de un lugar de detencin de zona Oeste, lo que
despert mi curiosidad, debido a que yo era el nico detenido que militaba
en esa zona y que estaba en la ESMA [] Acosta tambin me dice que
debamos ver qu informacin tena esta persona que haba venido de zona
oeste, sobre el estado en que estaba la Columna de esa zona, pero nunca se
produjo ese encuentro con ese fin. Cuando me entero que esta persona haba
dado a luz y que estaba ubicada en el cuarto de las embarazadas, que estaba
situado en el tercer piso denominado Capucha a mano derecha del bao
que usaban los detenidos, con un guardia le solicit hablar con esta persona
haciendo uso de lo que me haba dicho Acosta sobre mis hermanos. Al verla,
me llev la sorpresa y la reconoc como Cori, fue una situacin muy
emocionante por encontrarnos ambos en esa situacin, me dijo que haba
tenido una nia, la que estaba en el moiss al costado de una cama que daba
a una ventana cerrada que creo que daba al patio, pero que no permita que
se viera el exterior. Ah nos presentamos con nuestro nombre, porque ella
me conoca como Chino, me dijo que era Mara Hilda Prez de Donda, le
pregunt cmo se llamaba Pato, me lo dijo, le pregunt cmo est l, y me
relat los detalles de su secuestro, que estaban los dos alojados en la
Subcomisara de Castelar [] me dijo quin era, Adolfo Miguel Donda,
quien haba estado co n ella en esa pieza, hablando con ella, dicindole que
la nia iba a ser entregada a la familia, cosa que a ella la tranquiliz y yo
tambin aval esa versin porque la crea porque conoca el caso de Marta
lvarez que haba tenido su nio en la ESMA, que inclusive se lo
permitieron criar un tiempo, y luego supuestamente se lo entregaron a la
familia, esa era la versin que circulaba por all adentro (cfr. fs.
231vta./2).
En similar sentido, Mara Alicia Milia en referencia a
Mara Hilda Prez de Donda indic que dio a luz en el mes de agosto de
1977. Que el parto se produjo en la pieza de las embarazadas que se haba
inaugurado recientemente. Que esta chica era cuada de un miembro del
grupo de tareas de la ESMA, el Teniente de Navo Donda, alias Palito o
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das compraban todos los diarios y revistas que salan en la calle, inclusive
de idiomas extranjeros, para que otros compaeros secuestrados hagan notas
sobre diferentes temticas en base a las noticias que salan en los medios.
Estando un da all se me acerca Jernimo o Palito cuyo nombre era
Donda, que en esa poca era teniente de navo y estaba a cargo del sector de
operaciones y me pide una revista para leer. Le doy un par de las ltimas
que haban entrado en el archivo y se pone a charlar conmigo y en un
momento dado me dice mir cachito, ac no hay privilegios para nadie,
ac estuvieron mi hermano y su cuada y yo no mov un dedo por
ellos, ms, mi suegra y madre pidieron por la beba que tuvo mi
cuada, yo les dije que se las iba a dar y no se las di, se la di a un
camarada mo. Cmo ves ac no hay privilegios para nadie. Eso l lo
deca orgulloso de lo que haba hecho. La beba result ser Victoria Donda.
Todo esto tuvo que haber sido entre julio de 1979 y febrero de 1980 que fue
el perodo que estuve en la pecera (cfr. fs. 1921).
En dicha oportunidad e interrogado a requerimiento de la
querella si cuando Donda le dijo que le haba dado a su sobrina a un
camarada, poda haberse referido a Azic, manifest: S. Totalmente.
Creo que pudo haberse referido a Azic como un camarada porque en ese
momento formaban parte del grupo de tareas. Azic en Inteligencia y Donda
en Operaciones (cfr. fs. 1922).
El relato efectuado por Fukman permite aseverar, al
menos a los fines de esta etapa procesal, que Donda tena
conocimiento de que su sobrina, la hija de Mara Hilda Prez que
haba nacido en la ESMA, nunca fue entregada a sus familias paternas
o maternas, todo lo contrario, haba sido sustrada y apropiada por
otro de los perpetradores que operaban en el lugar, con quien tena
un asiduo trato.
Esta circunstancia se ve confirmada por lo declarado por
la propia vctima ante esta sede; as, en la declaracin testimonial
prestada por Victoria Donda Prez el 11 de marzo de 2010, afirm:
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5.3.3. Su descargo
En oportunidad de recibrsele declaracin indagatoria en
estos actuados (fs. 2072/3vta.), Adolfo Miguel Donda Tigel manifest:
Quiero decir que esta imputacin me afecta en lo personal, familiar, ntimo
111
y anmico de mi actual situacin. Deseo fervientemente que los delitos que
se investigan sean debidamente aclarados, dado el grado de afectacin que
me involucra, insisto, personal y familiarmente. Niego terminantemente
haber tenido algn tipo de participacin o conocimiento de los hechos que se
investigan en esa oportunidad. En particular, durante el ao 1977 prest
servicios en la Armada Argentina, cursando durante los seis primeros meses
del ao la Escuela de Aplicacin Naval situada en Puerto Belgrano ,
Provincia de Buenos Aires, hecho que concret conviviendo con mi familia
en la Base Naval de Puerto Belgrano. Durante la segunda mitad del ao fui
destinado al Arsenal Naval Zrate, situado en Zrate, tambin
trasladndome con mi familia y viviendo en el lugar. Constancia de estos
hechos figuran en mi legajo de servicios, en documentacin de la Escuela de
Aplicacin Naval y del Arsenal de Marina de Zrate. Asimismo, puedo
aportar testigos y mayores detalles de mi permanencia en dichos destinos.
Niego terminantemente haber tenido cualquier tipo de participacin en los
hechos que se investigan (cfr. fs. 2073).
Tal como fuera afirmado en ocasin de resolver la
situacin procesal del nombrado, considero que descargo efectuado
por el imputado se ve controvertido por la cuantiosa prueba
recolectada en autos, que lo ubican concurriendo a la ESMA al
momento en que Mara Hilda Prez de Donda se encontraba all
privada ilegalmente de la libertad.
Efectivamente, los testimonios obrantes en el expediente
dan cuenta de que Adolfo Miguel Donda Tigel actuaba en el lugar
bajo los apodos de Jernimo o Palito, integrando los grupos
operativos encargados de los procedimientos de detencin de las
vctimas.
Incluso los sobrevivientes relataron que Adolfo Donda
visit en ms de una ocasin a Mara Hilda Prez de Donda, mientras
estaba alojada en la pieza d estinada al alojamiento de las mujeres
embarazadas.
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Ros el 6 de abril de 2004 (cf. fs. 708), se intentaba averiguar (entre otros
temas) si Claudia Anala Leonora Azic era en realidad Mara Lujn la
hija de los ausentes desde el 13 de mayo de 1977 Horacio Antonio
Altamiranda y Rosa Lujn Taranto. En la segunda Antonio Nicols Prez
denunci el 19 de febrero de 2001 ante la Comisara 7 PFA la existencia
con vida de una sobrina hija de los ausentes Mara Hilda Prez y de Jos
Mara Laureano Donda que habra nacido en agosto de 1977 en la
maternidad de la ESMA.
Agreg que el acusador imputaba el hecho a nuestro
defendido y a un presunto miembro de su familia e impuls como hiptesis
que el Tte. de Navo Adolfo Donda (cuado de [] Mara Hilda Prez)
retir de la tutela de la madre, que la haba parido en la maternidad que
funcionaba en la Escuela de Mecnica de la Armada, a dicha sobrina. Luego
la entreg al matrimonio compuesto por Arturo Jos Donda (presunto primo
y tambin entrerriano como l) e Irene Velicogna quienes, con su
complicidad, la inscribieron como propia en el Registro Civil de Paran
como Mariel Irene Donda (nacida el 24 de mayo de 1977 (cf. fs. 47]). (cfr.
fs. 2538/9).
Record tambin que el Banco Nacional de Datos
Genticos, a travs de un estudio de ADN, concluy que Mariel Irene
Donda quedaba excluida de poseer vnculo biolgico con los 110
grupos familiares maternos correspondientes a las denuncias de
vctimas de supresin de estado civil y con 109 integrantes de otros
tantos grupos familiares maternos que efectuaron denuncia ante la
CONADI.
Ms tarde, el 19 de octubre de 2004, en el marco de la
causa nro. A-7050 del Juzgado nro. 1 del fuero, la Dra. Servini se
declar incompetente para continuar entendiend o en los hechos que
damnificaron a Claudia Anala Leonora Azic y remiti copias de las
piezas pertinentes a esta sede para ser incorporados a la causa nro.
2118/2001 en trmite ante esta sede. Sin embargo, seal que la Dra.
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Adolfo Miguel Donda Tigel entre noviembre de 1976 y febrero de
1978, debo puntualizar que la pesquisa llevada a cabo hasta el
momento ha permitido acreditar que, ms all del destino formal que
se encontrara asentado en su legajo de la Armada Argentina, para la
poca en que tuvo lugar el alumbramiento de Victoria Donda Prez en
las dependencias de la ESMA, el aqu imputado prestaba funciones en
el Grupo de Tareas que operaba en el lugar.
La presencia de Donda Tigel en la ESMA en forma
contempornea al cautiverio en el lugar de su cuada, Mara Hilda
Prez fue acreditada mediante el testimonio de aquellas vctimas que
cumplieron ilegal detencin en dicho sitio junto a Prez, las cuales ya
han sido reseadas a lo largo del presente acpite.
En funcin de ello, considero que las medidas probatorias
requeridas por la defensa no resultan dirimentes a los fines de
acreditar los extremos propuestos por la defensa, y la prueba
colectada hasta el momento en autos resulta suficiente para dar por
clausurada la instruccin y disponer la elevacin a juicio de las
actuaciones.
Idntica circunstancia se presenta con relacin a la
modalidad laboral operatividad rotativa, la cual ha sido mencionada
solamente por una de las vctimas cautivas en la ESMA, cuyo
testimonio ha sido valorado en autos, lo cual no permite afirmar su
existencia formal en el marco de la estructura institucional de la
Armada. Cualquier exploracin en este sentido solamente implicara
una demora en el trmite de la causa, sin resultados conducentes para
la investigacin.
En segundo lugar, la defensa plantea que no se ha
definido la situacin de Donda Tigel con relacin a su presunta
participac in en la entrega de Mariel Irene Donda a su Arturo Jos
Donda. La respuesta a este planteo, requiere efectuar una breve
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habra nacido durante el cautiverio de su madre en la Escuela de
Mecnica de la Armada de donde habra sido retirada de su custodia,
para posteriormente inscribir su nacimiento como ocurrido en la
ciudad de Paran.
En este sentido se encaminaron las medidas de prueba
dispuestas en los albores de la instruccin del presente sumario y, en
especial, tambin a establecer el papel que en los hechos habra tenido
Adolfo Miguel Donda, hermano del desaparecido Jos Mara Laureano
Donda.
En definitiva, las actuaciones que fueron el antecedente
de la presente causa tuvieron por objeto esclarecer la sustraccin y
posterior apropiacin de la hija nacida del matrimonio Mara Hilda
Prez y Jos Mara Laureano Donda, siendo la presunta inscripcin de
dicha menos como Mara Irene Donda una mera hiptesis introducida
al momento de efectuarse la denuncia que origin la pesquisa.
La investigacin tuvo un vuelco con la incorporacin al
expediente de la investigacin del polimorfismo del ADN en el grupo
humano constituido por Claudia Anala Azic, Armando Toribio Prez
(abuelo materno), Armando Nicols Prez (to materno), Mara Ins
Prez (ta materna) y Daniela Eva Donda (hermana) llevada a cabo
por la Unidad de Inmunologa Centro Tipificador 08 del Banco
Nacional de Datos Genticos del Hospital Dr. Carlos Durand,
llevada a cabo en el marco de la causa nro. A-7050 (14.171/2003), del
Juzgado nro. 1 del fuero.
El resultado de dicho estudio permiti establecer que la
hija que Mara Hilda Prez dio a luz estando cautiva en la ESMA, fue
anotada como hija biolgica por el matrimonio Juan Antonio Azic y
Esther Noem Abrego, quienes la inscribieron con el nombre de
Claudio Anala Leonora Azic.
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Ahora bien, a criterio del suscripto no corresponde que
me expida sobre la cuestin planteada por la defensa toda vez que no
nos encontramos frente a dos hechos diversos que ameriten cada uno
una adopcin de un temperamento diferente, sino que la imputacin
efectuada a Adolfo Miguel Donda Tigel en las presentes actuaciones
es slo una desde el inicio del expediente, el haber intervenido en la
sustraccin y posterior apropiacin de la hija de Mara Hilda Prez y
Jos Mara Laureano Donda.
La referencia a Mariel Irene Donda efectuada en la
denuncia que dio inicio a la causa y plasmada en el requerimiento
fiscal de instruccin, se vincula con el posible destino que habra
tenido aquella nia que Mara Hilda Prez dio a luz en la Escuela de
Mecnica de la Armada; es decir, con la falsa identidad que se le
habra dado a aquella menor.
Sin embargo, dicha hiptesis relativa al destino de la
menor se vio descartada cuando se pudo establecer qu e la menor
vctima de los delitos investigados en autos, haba sido inscripta
como su hija biolgica por Juan Antonio Azic.
En este sentido, la imputacin que se le formulara a
Adolfo Miguel Donda Tigel al momento de recibirle declaracin
indagatoria en este expediente se circunscribi a su intervencin en el
proceso de sustraccin del poder de sus padres biolgicos de la menor
Victoria Anala Donda Prez quien fuera inscripta en el Registro
Civil como Claudia Anala Leonora Azic-, sealndose en dicha
ocasin que se haba constatado que el nacimient o de la menor haba
tenido lugar en la Escuela de Mecnica de la Armada, lugar en que
prestaba funciones el imputado.
Con relacin a dichos sucesos fue que se decret su
procesamiento en el expediente y ahora es solicitada su elevacin a
juicio por la querella y la Fiscala.
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respectivamente) han permitido deducir parcialmente la informacin
gentica de la madre alegada desaparecida.
2.- Se carece de informacin gentica de los abuelos paternos
(ambos) por no haber asistido nunca a este BNDG. Por ello, no se dispone
de la deduccin de la informacin gentica de quien fuera padre alegado
desaparecido.
3.- Se dispone de la informacin gentica de la hermana
alegada de la titular, en la totalidad de los marcadores genticos
investigados para los Genomas Nuclear y Mitocondrial. Por ello, a partir de
los resultados obtenidos de los marcadores del genoma nuclear se ha logrado
la reconstruccin parcial de la informacin gentica del padre alegado
desaparecido.
4.- En virtud de lo arriba expresado, se ha realizado el
clculo matemtico estadstico del ndice y la Probabilidad de
Parentalidad a partir de los resultados obtenidos de la investigacin del
polimorfismo del ADN en regiones microsatlites (STRs) entre la titular
Srta AZIC, Claudia Anala Leonora y su hermana alegada Srta.
DONDA, Daniela Eva y su abuelo y tos maternos alegados Sres. PREZ,
Armando Toribio, PREZ, Armando Nicols, PREZ, Maras Ins,
respectivamente.
5.- De acuerdo a los mismos se obtuvo un ndice de
Parentalidad Acumulado (IPA) = 1142740,98 y una Probabilidad de
Parentalidad Acumulada (PPA) = 0,999999 lo cual corresponde a un
porcentaje de Probabilidad de Parentalidad Acumulada de 99,9999%.
6.- Esto significa que el Sr. DONDA, Jos Mara (padre
alegado desaparecido) y la Sra. PREZ, Mara Hilda (madre alegada
desaparecida) tienen una Probabilidad del 99,9999% de ser los padres
biolgicos de la Srta. AZIC, Claudia Anala Leonora (titular)
comparados con otro hombre y otra mujer tomados de la poblacin general
en forma no seleccionada (cfr. fs. 672).
En funcin de lo cual, concluyeron: De acuerdo a los
resultados obtenidos de la tipificacin de sistemas STRs y de los Genes del
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En atencin a las consideraciones antes efectuadas es que
habr de rechazarse la oposicin a la elevacin a juicio que efectuara
la defensa de Adolfo Miguel Donda Tigel.
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contradiciendo, palmariamente, el lugar comn que postula el aislamiento
de las aprehendidas. As Sara Solarz de Osatinsky asegura que el parto de
Mara Hilda lo presenci ( y all estuvieron) el Dr. Magnacco y
casi con seguridad, tambin estuvo all Tommy Martnez (fs. 1639
vta.). Pero Lydia Cristina Vieyra, por su parte, declar el 22/4/2002 que
una noche comienza con contracciones y me pide que la asista en el
parto yo fui la primera que la tuvo en brazos, mientras el mdico
cortaba el cordn umbilical luego de eso el mdico se retir y
quedamos a solas Mara Hilda y su beba (fs. 204/204vta.)
Evidentemente, en este caso, las personas que presenciaron el nacimiento
no se pusieron de acuerdo sobre el modo de contar la historia (cfr. fs.
2545).
Agreg que ninguno de los testigos que asever
falsamente haber visto a Donda Tigel en la ESMA
contemporneamente a la estada de Mara Hilda Prez en el lugar, se
atrevi a atribuirle accin o acto alguno de apropiacin de la nia
nacida en dicho sitio, sino que atribuyeron dicha accin al Prefecto
Febres y al cabo principal Carlos Galin, recordando los testimonios
vertidos en este sentido.
Continu agregando que todos aquellos testigos que
referenciaron haber visto a Adolfo Miguel Donda Tigel en la ESMA
durante el ao 1977, tambin estuvieron detenidos en dichas
instalaciones durante 1978, de forma que tuvieron oportunidad de
conocerlo durante este segundo ao de manera cotidiana y esta
circunstancia les permiti tener informacin de sus ocupaciones en
dicho establecimiento, trasladndolas al ao anterior para
acomodarlas al relato que armaron.
Seguidamente hizo referencia al valor probatorio del
legajo personal de la Armada del imputado, indicando que se trata de
un instrumento pblico que resulta un medio de prueba de los hec hos
que atestigua por la plena fe de su contenido, hasta que sea argido
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Remarc que la foja de servicios de la Armada lo ubica
entre el 1 de julio de 1977 y el 28 de febrero de 1978 revistando en el
Arsenal de Artillera de Marina de Zrate, como Jefe de la Estacin de
Comunicaciones Navales, y que recin en febrero de 1978 fue
trasladado a la ESMA; indic asimismo que dicho instrumento no ha
sido impugnado ni cuestionado y no puede ser contradicho por
ambiguos, interesados y falaces testimonios de individuos de dudosa
moralidad intelectual y poltica (cfr. fs. 2550).
En funcin de ello, afirm que su asistido no intervino en
los operativos de la ESMA de en modo alguno durante 1977 y, como
consecuencia de ello, se puede deducir que tampoco tena
conocimiento de que Mara Hilda Prez estaba recluida en dicho sitio,
ni que supiera que estaba embarazada a su arribo al establecimiento.
Tambin afirm que no existe prueba alguna de que la haya visitado.
Concluy sosteniendo que si bien en esta etapa procesal no
es necesario un estado de certeza apodctica acerca de la existencia del hecho
y de la atribuibilidad del mismo al encausado, tambin es cierto que el art. 3
CPPN no discrimina por segmentos en las etapas del proceso para la
aplicacin del principio in dubio pro reo, es decir, que cuando existe hasta
falta de probabilidad o el enfrentamiento de dos elementos probatorios que
impiden dar un juicio racional, el principio jurdico in dubio debe ser
aplicado en cualquier momento del proceso [] Es que entre una
probabilidad positiva y una probabilidad negativa sobre la existencia del
hecho que genera el delito, el principio de inocencia (plasmado a travs de
tal apotegma) impone la necesidad de seguir investigando (art. 309) o
sobreseer al imputado (art. 336 inc. 2) lo que por imperio procesal
solicitamos se resuelva en esta instancia (cfr. fs. 2550).
Con el objeto de abordar el primero de los argumentos
esgrimidos por la defensa para postular el sobreseimiento de Adolfo
Miguel Donda Tigel aquel que refiere a un supuesto armado
tendencioso en el relato de los sobrevivientes-, corresponde hacer una
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aunque no sustanciales y que generalmente corresponden a la
diferente apreciacin que tuvieron de los hechos.
Tampoco puede perderse de vista que las personas que
han brindado su testimonio en relacin a los hechos investigados en
autos, se vieron obligados a rememorar sucesos que haban pasado
hace unos treinta aos, siendo dicha circunstancia un factor que habr
de incidir en el recuerdo de lo vivido.
Ahora bien, ms all de ello, a criterio del suscripto los
testigos han brindado un relato coherente y que, ms all de algunas
pequeas diferencias de apreciacin, resulta consistente y armnico.
La defensa pretende montar sobre estas menores
diferencias, la presunta existencia de un relato armado, teido de la
ideologa de las vctimas y que slo busca colocar a su defendido en
un lugar y rol que nunca tuvo.
Sin embargo, cabe indicar que ms all de pequeas
discordancias en cuanto a fec has y otras circunstancias no relevantes,
todos los testigos que brindaron testimonios son contestes al sealar
que Mara Hilda Prez de Donda dio a luz en la Escuela de Mecnica
de la Armada a una nia y que al momento del cautiverio de la
nombrada en dicho sitio, su cuado, Adolfo Miguel Donda era una de
las personas que operaba en el lugar.
As, Lydia Cristina Vieyra, Lisandro Ral Cubas, Sara
Solarz de Osatinsky, Ana Mara Mart, Marta Remedios lvarez,
Mara Alicia Milia y Lila Victoria Pastoriza, ubican a Adolfo Miguel
Donda como uno de los integrantes del Grupo de Tareas que operab a
en la ESMA, y refirieron su presencia en el lugar en forma coetnea al
cautiverio de Mara Hilda Prez en dicho CCDT.
Adems, algunas de las vctimas hicieron especial
referencia al conocimiento que tena Donda Tigel del cautiverio de su
cuada en el lugar y a su condicin de embarazada. En este sentido,
Ana Mara Mart record haber presenciado una conversacin que
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funciones en la ESMA durante ese ao, entiendo que no desvirtan
tampoco los mltiples testimonios que lo ubican en la Escuela de
Mecnica de la Armada al momento en que Mara Hilda Prez se
encontraba all cautiva y sealan los contactos que tuvieron bajo tales
circunstancias.
En este sentido, debe recordarse que las vctimas que
refirieron haberlo visto en la ESMA durante 1977, sostuvieron que su
permanencia en el lugar era espordica y no continua, y que recin e n
1978 pas a formar parte en forma estable del staff de lugar.
De esta forma, no se trata de la necesidad de redargir de
falsedad a los instrumentos pblicos que dan cuenta del destino que
tuvo Donda Tigel durante 1977, sino que, aun teniendo destino en el
Arsenal de Marina de Zrate, concurri en aquel ao a la ESMA por lo
menos en las oportunidades en que tom contacto con Mara Hilda
Prez y, posiblemente segn lo afirman algunos sobrevivientes
aunque dicha circunstancian no es objeto de investigacin en autos,
integrando los grupos operativos que tenan asiento en dicho CCDT.
En definitiva, a criterio del suscripto, los coincidentes
testimonios recabados durante esta instruccin permiten afirmar
refutar los argumentos esgrimidos por la defensa del imputado para
solicitar su sobreseimiento en las presentes actuaciones.
5.3.6. Conclusin
En funcin de las consideraciones efectuadas
previamente, es posible concluir que Adolfo Miguel Donda Tigel
intervino en calidad de coautor de conformidad con las
consideraciones que se desarrollarn en el Considerando Sptimo- en
la retencin y ocultacin de Victoria Anala Donda Prez, negand o
tanto a la nombrada como a sus familiares biolgicos cualquier tipo
de informacin que permitiera conocer su verdadera identidad y, con
ello, dar cuenta de su paradero a quienes la estaban buscando.
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Considerando Sexto
6.1. Extincin de la accin penal respecto de Carlos
Galin
Se incorpor a las presentes actuaciones el certificado de
defuncin de Carlos Galin, remitido a esta sede por el Juzgado nro.
12 del fuero a fojas 2460/1, el cual da cuenta de que su deceso tuvo
lugar el 15 de abril de 2015, a las 21:35 hs., en Av. Patricias
Argentinas 351 de esta ciudad.
Con relacin a las razones de su defuncin, la mdica
interviniente, Dra. Claudia Franco, asent insuficiencia respiratoria
aguda no especificada (fs. 2460).
Cabe indicar que si bien el fallecimiento de Carlos Galin
ocurri unos das antes del dictado del auto de mrito a su respecto
por este T ribunal, la circunstancia de su deceso recin fue introducida
en el expediente el 13 de octubre de 2015.
En funcin de lo expuesto, cabe dejar asentada la falta de
virtualidad de aquel pronunciamiento, en tanto Carlos Galin se
encontraba fallecid o para el momento de su dictado, a pesar de que
dicha circunstancia no haba sido introducida en autos.
En virtud de ello, teniendo en consideracin las
imputaciones que pesaran en estas actuaciones sobre el nombrado,
corresponde adoptar a su respecto el temperamento previsto por el
133
artculo 336 inciso 1 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, en
virtud de lo reglado por el artculo 59 inciso 1 del Cdigo Penal.
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El informe producido por la Armada Argentina respecto
de los destinos que tuvo Capdevila en la fuerza, indic que entre el 9
de marzo de 1977 al 24 de febrero de 1978 estuvo destinado a la
Divisin Destructores con el grado de Teniente de Navo y con el
cargo de Jefe del Servicio de Sanidad; posteriormente, entre el 24 de
febrero de 1978 y el 24 a abril de 1979, fue destinado al Arsenal Naval
Azopardo, tambin con el grado de Teniente de Navo y con el cargo
de Jefe del Departamento de Sanidad (cfr. fs. 1876).
A su vez, en el informe elaborado el Director de Personal
de la Armada, glosado a fs. 2131, surge que en el periodo que va del
1 de agosto de 1976 al 24 de febrero de 1978, estufo destinado a la
Segunda Divisin Destructores y que en el periodo 9 de marzo de
1977 al 2 de febrero de 1978, tiene 21458,8 millas navegadas.
Al momento de resolver la situacin procesal de
Capdevilla, se adopt respecto del nombrado el temperamento de
carcter expectante previsto en el art. 309 del C.P.P.N.
Ello, por cuanto si bien algunos de los testimonios
obrantes en el expediente lo ubican como uno de los mdicos que
prest funciones en el CCDT que funcion en la Escuela de Mecnica
de la Armada, los mismos no resultan suficientes para ubicarlo
prestando funciones en el lugar al momento en que se produjo el
nacimient o y posterior sustraccin de la menor Victoria Anala Donda
Prez, ni vincularlo con dichos sucesos.
De esta forma, entiendo que corresponde repasar los
elementos probatorios existentes en autos a su respecto a los fines de
dar respuesta al pedido efectuado por el Dr. Federico Delgado al
momento de requerir la elevacin a juicio de las actuaciones, de
extraer testimonios de las mismas para continuar investigando la
intervencin de Capdevila en los hechos y, a su vez, repasar aquellas
pruebas que permitieron reconstruir el nacimient o de Victoria Donda
en la ESMA.
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Cabe sealar a su vez que, si bien al hacer referencia al
otro mdico que fue identificado da el apellido de Capdevila, al
mencionar su especialidad refiri que sera dermatlogo que, como se
ver ms adelante correspondera a la especialidad de otro de los
mdicos que oper en la ESMA, el que era oriundo de Crdoba y cuyo
apellido sera Martnez.
Tambin hizo referencia a la presencia de Capdevila en la
Escuela de Mecnica de la Armada, Lila Victoria Pastoriza quien al
ser preguntada por si haba visto al Dr. Magnacco en dicho lugar
manifest: que si, que atenda a las embarazadas y que supone que estara
presente en las sesiones de tortura, que era llamado cuando haba sesiones
de torturas. Que tambin vio al mdico Capdevila (cfr. fs.189vta.). Cabe
indicar que Pastoriza estuvo cautiva en el CCDT desde el 15 de junio
de 1977 al 25 de octubre de 1978.
Mario Villani, quien cumpli ilegal detencin en la ESMA
a partir del mes de marzo de 1979 y hasta agosto de 1981, manifest
que en general era una regla que todos los mdicos que participaban del
Grupo de Tareas 3.3.2. eran conocidos como Tommy, en el caso de asistir
a las tareas de tortura-interrogatorios, como as tambin a los nacimientos
que las mujeres all detenidas en estado de embarazo daban a vida a sus
respectivos hijos. Que dentro de todos los mdicos, por supuesto integrantes
de la Fuerza Naval, l conoci a Carlos Capdevilla, mdico con el grado de
Teniente de Navo (cfr. fs. 816).
Otra referencia a la presencia de Capdevila en la Escuela
de Mecnica de la Armada la efectu Ana Mara Isabel Testa, quien
estuvo detenida en la ESMA entre el 13 de noviembre de 1979 hasta el
26 de marzo de 1980, en la declaracin testimonial prestada ante el
Juzgado nro. 1 del fuero; en dicha ocasin y preguntada por las
funciones que cumpla Capdevila en el Grupo de Tareas 3.3.2,
manifest: Tommy era mdico. A los do s meses de estar detenida me
llevaron a una enfermera y me atendi l. Con las fotos que proporciona
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A su vez, con relacin a los mdicos que prestaban
funciones en la E SMA, pero que no hicieron referencia a Carlos
Octavio C apdevila, se agregaron los testimonios que seguidamente se
researn.
As, Ana Mara Mart quien cumpli cautiverio en la
ESMA desde el 18 de marzo de 1977, en oportunidad de relatar los
primeros momentos vividos dentro del CCDT y en referencia a las
sesiones de tormentos fsicos que sufri, refiri que cree que se
desmay, y haba un mdico al que le decan Tommy, que este Tommy, supo
que se tratara de un mdico de apellido Martnez, de origen cordobs, bajo,
de cutis blanco, con cara de buena persona, joven, delgado. Que despus
supo que a todos los mdicos les decan Tommy, como a todos los jefes de las
guardias les decan Pedro (cfr. fs. 179vta.). Al referirse al mdico que
se atenda los partos que se producan en las ESMA, seal que se
llamaba Magnacco, nombre que conocieron ya que ste era compaero
de trabajo del padre de otra detenida, quien lo conoca.
En su testimonial prestada ante esta sede y en referencia
a los mdicos que actuaban en la ESMA, seal: Cuando a m me
secuestran, a los mdicos les decan a todos TOMMY. Yo recuerdo a
Magnacco, otro al que le decan Manzanita, creo que a otro le decan
GREEN. Al principio de 1977 haba uno que le decan Menguele y el que se
ocup de m en la tortura era uno que era dermatlogo, tena acento
cordobs, bien bajo de estatura y con cara de bueno (cfr. fs. 1829vta.). Y
con referencia a los mdicos que intervenan en los partos, indic:
Por los dichos de otros sobrevivientes supe que los que atendan a las
embarazadas generalmente eran Magnacco , Green y Manzanita. En el caso
de Mara Victoria fue Magnacco (cfr. fs. 1830).
Especficamente preguntada por si pudo identificar al
mdico conocido como Tommy Martnez, manifest: Una vez
Graciela Daleo me present fotos y a m me cuesta mucho recon ocer a gente
por fotos. A los mdicos no lo pude reconocer. S que l era dermatlogo
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porque yo sufro de psoriasis y l me dijo que lo que tena yo era eso. Incluso
luego de la tortura que sufr no s cmo fue que me subieron a capucha. Me
despert o tom conocimiento sentada en una silla frente al extractor de aire
que haba que era como un ventilador enorme de un metro de dimetro que
estaba en el ngulo de la capucha, en el vrtice donde hace la ele y a un lado
haba un verde y al otro lado estaba este TOMMY que me puso una
inyeccin y me dijo que era dermatlogo y que me traera unas cremas para
la psoriasis luego de haberme torturado. Daleo una vez me coment que este
TOMMY poda ser Martnez o Capdevila, pero no lo s. A todos los mdicos
les decan TOMMY (cfr. fs. 1831/vta.).
A su tiempo, en la declaracin prestada ante esta sede,
Sara Solarz de Osatinsky quien ingres ilegalmente detenida a la
ESMA el 14 de mayo de 1977- y que mantuvo contacto en el lugar con
Mara Hilda Prez de Dond a, en referencia a la situacin de las
embarazadas y los mdicos que operaban en el lugar, relat: En
junio, luego de esos dos partos, decidieron abrir lo que se llam la pieza de
las embarazadas que era un cuarto muy grande con las ventanas tapiadas
que daban hacia Avenida del Libertador. [] En julio a Mara Hilda la
llevan all y comparte, en ese momento, con otras tres personas de las que
no recuerdo exactamente el nombre, pero s que eran tres ms [] En esa
habitacin podan hablar entre ellas, sin cadenas ni grilletes. Al ir al bao
que estaba al lado le ponan las cadenas y grilletes. [] Tambin entraban
los guardias para acompaarla al bao. El bao estaba exactamente al lado
de la habitacin. Vena tambin el Dr. Magnacco, quien vea lo que pasaba
con ella y tambin otro mdico , Tommy, todos eran los Tommy. Era un
mdico dermatlogo y su apellido era Martnez y vena de Crdoba. No
tengo otra confirmacin a ese respecto. l Estaba mucho en los partos junto
con Magna cco. Vena tambin Febre a ver qu era lo que necesitaban y le
traa a la que iba a tener familia un moiss de lujo con el que l deca que
iba a entregar al futuro beb a los padres maternos o paternos, segn
decisin de la madre (cfr. fs. 1639/vta.).
141
Ms adelante en esa misma declaracin sostuvo: El
mdico que atenda a las chicas embarazadas en los partos era Magnacco y
Tommy Martnez. En un solo caso, en el parto de Susana Silver de
Reinhold, que cay domingo, estuvo el Jefe del Servicio de Obstetricia del
Hospital Naval e hizo una cesrea en el Hospital Naval ya que all no poda
hacerse la cesrea (cfr. fs. 1642).
De esta forma, las dos declaraciones de personas privadas
ilegalmente de la liberad en la ESMA en concomitancia con Mara
Hilda Prez de Donda, indican que el mdico apodado Tommy que
operaba all en aquel momento sera uno de apellido Martnez, de
origen cordobs y especialista en dermatologa.
Otros detenidos hicieron ref erencia a los mdicos de la
ESMA; as, en la declaracin glosada a fs. 139/44, Lydia Cristina
Vieyra tambin hace referencia a la presencia de un mdico en la
ESMA, que era el encargado de chequear si se pod a seguir torturando
a los detenidos o no; seal que a este mdico le decan T OMMY.
Por su parte, Nilda Haydee Orazi Gonzlez tambin se
refiri a los mdicos que estaban a cargo de las embarazadas en la
ESMA; al respecto dijo: El mdico que estaba permanentemente all era
un tal TOMY y el que atenda los partos era el Dr. MANASCO. Los
primeros partos fueron atendidos por otro mdico, pero esto la dicente no
puede afirmarlo puesto que no lo vio personalmente. De TOMY, no sabe la
dicente cul era su apellido, pero tiene entendido que en la actualidad ese
nombre es conocido (cfr. fs. 174vta./5).
Tambin se refiri a dicha cuestin Alberto Eduardo
Girondo, en el testimonio que brind en Ginebra en 1982; en
referencia a la situacin de las embarazadas, dijo que unos das antes
del parto eran transferidas de la capucha a un cuarto especial al lado de
los baos del mismo piso, o en los casos ms difciles, a la enfermera. Eran
atendidas por un mdico gineclogo cuyo nombre es quizs Magnasco, que
las asista en el parto a veces con la ayuda de otras prisioneras designadas a
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tal efecto. Los nios, unos das despus del nacimiento, eran llevados por el
Prefecto Favre, oficial de inteligencia del GT, a cargo de las prisioneras
grvidas, con destino que no fue posible determinar en el curso de mi
detencin (cfr. fs. 270).
As, todos los testimonios de los sobrevivientes agregados
al expediente ubican a Jorge Luis Magnacco como el mdico que se
encargaba de asistir en los partos a las mujeres embarazadas que
dieron a luz en la E scuela de Mecnica de la Armada, y aquellos que
mencionan a Capdevila como uno de los mdicos que prestaba
funciones en el lugar, lo colocan en un espacio temporal posterior al
cautiverio de Mara Hilda Prez de Donda en el lugar.
Seguidamente, repasar brevemente aquellos testimonios
que hicieron referencia al cautiverio y alumbramiento de Mara Hilda
Prez en la Escuela de Mecnica de la Armada, para intentar precisar
a las personas que tuvieron intervencin en los sucesos aqu
investigados.
Veamos.
En la declaracin que prestara en el marco de la causa
nro. 13.326/1996, Lydia Cristina Vieyra hizo especial referencia al
tratamiento que reciban las mujeres embarazad as en la ESMA y, en
concreto, relat las circunstancias vinculadas con el nacimiento de
Victoria Donda Prez en el lugar. En este sentido, puntualiz que el
mdico que intervino en dicho nacimiento fue Jorge Luis Magnacco
(cfr. fs. 139/44).
En su declaracin prestada en el marco de la causa
13326/96 del juzgado nro. 7 del fuero, Vieyra explic: Qu prxima a
su colchoneta, haba una chica que fue detenida unos dos meses despus de
la dicente, quien permanece en capucha tirada durante dos meses ms,
aproximadamente. A esta chica le decan CORI, haba sido secuestrada
por la Aeronutica, y cuyo nombre es MARA HILDA PREZ DE DONDA ,
quien una noche empieza con co ntracciones, llama al guardia para avisarle,
143
y pide que la declarante asista en el parto. La llevan a una pieza donde
haba una mesa y dos camas, que ya empezaba a funcionar como pieza de
embarazadas o Maternidad Sard, como le deca CHAMORRO. Que
cuando estaban en la piecita, entra el mdico que la iba a asistir, al que
reconoce como el Dr. MAGNACCO, por cuanto la declarante lo conoca del
Hospital Naval, ya que era Jefe del padre de la declarante, quien era mdico
civil del Hospital Naval. Que MARA HILDA tuvo una nia, quien ya
tena una nena chiquita. Que MAGNACCO asiste al parto y se va, que
quedan las dos solas, [] (cfr. fs. 140vta.).
Al brindar testimonio ante esta sede, Vieyra dio mayores
precisiones en torno a las circunstancias que rodearon al nacimiento
de Victoria Donda Prez en la ESMA. Al respecto sostuvo: yo fui
detenida el 11 de marzo de 1977, y que en relacin a la detenida en ese
momento Mara Hilda Prez de Donda, doy fe que aproximadamente dos
meses despus de mi detencin, como ella se encontraba en estado avanzado
de embarazo, prxima mi cucheta o co lchoneta, en la zona de Capucha
[] una noche co mienza con contracciones y me pide que asista en el parto
[] soy conducida a una pieza que se haba creado recientemente destinada
a las detenidas embarazadas. Que cuando estoy lugar, ayudo a Mara Hilda
a subirse a una mesa de madera, sin ningn tipo de cobertor, ni de higiene
ni nada, en ese momento ingresa a la pieza el Dr. Jorge Luis Magnacco, al
cual yo reconoc por haberme sido presentado como el Jefe de mi pap que se
desempeaba como mdico civil gineclogo en el Hospital Naval [] Hoy,
despus de 24 aos, puedo decir que el parto de Mara Hilda fue normal, sin
ningn contratiempo, [] yo fui la primera que la mantuvo en brazos,
mientras el mdico cortaba el cordn umbilical. Luego de esto el mdico se
retir, no habl nada ms all de lo necesario (cfr. fs. 204/vta.).
Finalmente, reafirm que en la pieza donde dio a luz
Mara Hilda Prez de Donda no haba nadie ms que ella y el Dr.
Magnacco. De esta forma, Vieyra qu e estuvo presente en el momento
en que se produjo el alumbramiento, fue contundente al momento de
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de 1977 a diciembre de 1978 l estuvo permanentemente en la ESMA (cfr.
fs. 1828/vta.).
Ms adelante en su declaracin y con relacin al destino
de los nios nacidos en la ESMA, indic: Pedro Bolita tambin era
alguien que estaba siempre en los traslados colectivos y con respecto a las
embarazadas, era el que secundaba a Febres. Cuando nosotros
preguntbamos quin se haba llevado al beb, la respuesta era siempre
Febres o Pedro Bolita. [] me impresion mucho cuando me enter que Azic
se haba apropiado de la beba de Mara Hilda porque Azic y Febres eran
muy amigotes, muy compinches en la ESMA. Daban la impresin de tener
una relacin familiar y habiendo sido testigo que fue Febres el responsable
de las embarazadas realmente fue algo que me shocke profundamente ya
que Febres que era realmente un snico le llevaba papel y lapiceras, yo fui
testigo directo porque estaba all cuando lo hizo, les peda a las
embarazadas que escribieran una carta dirigida al familiar que se iba a
ocupar del beb nacido y le peda que le pusieran todos los datos del
nacimiento (cfr. fs. 1829).
Como se aprecia, Ana Mara Mart confirma los dichos de
Vieyra en torno a quien habra intervenido en el nacimiento de
Victoria Donda Prez y permite develar quines habran sido los
responsables de retirar a la menor de la ESMA, sospecha que recae
principalmente sobre Hctor Febres y Carlos Galin, ambos fallecidos
actualmente.
Tambin se refiri al parto de Mara Hilda Prez de
Donda, Sara Solarz de Osatinsky quien sostuvo: El parto de Mara
Hilda lo presenci y all estaba el Dr. Magnacco y, casi con seguridad,
tambin estuvo all Tommy Martnez [] Ella pudo darle de mamar a la
criatura y no quera separarse ni un minuto. Estaba todo el tiempo al lado.
Ella saba quin era su cuado, Donda, pero nada ms. Cuando la separaron
de la criatura la dejaron a la nena en ese moiss varios das con las
embarazadas que estaban en la pieza de las embarazadas. Ese fue el nico
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relacin a la actuacin de Carlos Octavio Capdevila en la Escuela de
Mecnica de la Armada.
El 28 de diciembre de 2011, el Tribunal Oral en lo
Criminal Federal nro. 5 dict sentencia en el marco de la causa nro.
1270 y sus acumuladas nros. 1271, 1275, 1276, 1277, 1278, 1298 y
1299- uno de cuyos imputados fue precisamente Carlos Octavio
Capdevila.
Conforme surge de la sentencia de referencia, la
imputacin que se diriga a Capd evila en dichas actuaciones
comprenda los hechos que damnificaron a Thelma Doroty Jara de
Cabezas (causa nro. 1275), Ana Mara Mart (causa nro. 1277), Vctor
Melchor Basterra (causa nro. 1277), Susana Beatriz Leiracha de Barros
(causa nro. 1277) y Vctor Anbal Fatala (causa nro. 1277).
En los requerimientos de elevacin a juicio que
impulsaron aquellas actuaciones a juicio oral, el Fiscal actuante
sostuvo que Carlos Octavio Capdevila, prest servicios en la ESMA
desde 1979, hasta diciembre de 1981, desempendose como un activo
integrante del Grupo de Tareas 3.3.2.
Al momento de presentar su alegato en el marco de dicha
causa, los Sres. Fiscales de J uicio, Dres. Mirna Goransky y Pablo E.
Ouvia, solicitaron se condene a Capdevila a la pena de 25 aos de
reclusin, inhabilitacin absoluta perpetua, accesorias legales y
costas, por considerarlo coautor de las privaciones ilegales de la
libertad doblemente agravadas (reiteradas en cuatro oportunidades) y
los tormentos agravados (reiterados en 9 oportunidades) que
damnificaran a Thelma Jara de Cabezas, Vctor Melchor Basterra,
Vctor Anbal Fatala y Susana Beatriz Leiracha.
A su vez, solicitaron se absuelva al nombrado con
relacin a los hechos que tuvieron como vctima a Ana Mara Mart,
ya que si bien el hecho que damnific a la nombrada se encuentra
debidamente acreditado, no as la responsabilidad de Capdevila ya que no
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En base a los elementos producidos en el debate oral, el
Tribunal tuvo por probado que el imputado se desempe con el grado
de Teniente de Navo en la ESMA desde el 26 de abril de 1979 hasta el 17
de diciembre de 1981 conf. Se desprende de fs. 76/77 de su foja de
servicios, sino, adems, con las numerosas probanzas de carcter
testimonial, que dan cuenta de que Capdevila prest funciones dentro de ese
centro de detencin desde fines de abril de 1979 ver en tal sentido, las
declaraciones de Vctor Melchor Basterra, Susana Beatriz Leiracha y
Thelma Doroty Jara de Cabezas, entre muchos otros, que fueran
mencionadas en el punto A)-, casi dos aos despus de la fecha de secuestro
de Ana Mara Mart.
Sentado ello, la prueba relevada slo pone en evidencia que no
fue Capdevila el Tomy al que se hizo referencia la damnificada. La
descripcin brindada por ella en la audiencia de debate, no se condice con la
del imputado, y a su vez, no han sido contemporneos en su paso por la
ESMA. Ntese que cuando Capdevila comenz a prestar funciones en el
centro clandestino de detencin, Mart ya haba sido liberada. Por ello,
corresponde dictar su libre absolucin (dem, pg. 1615/6).
En funcin de tales consideraciones, el Tribunal Oral en
lo Criminal Federal nro. 5 y a partir de los lapsos de cautiverio para
cada caso particular al momento de analizar la materialidad de los hechos,
es que el nombrado deber responder por lo sucesos que damnificaron a
Thelma Doroty Jara de Cabezas, Vctor Anbal Fatala, Vctor Melch or
Basterra y Susana Beatriz Leiracha (dem, pg. 1616) .
En definitiva, el Tribunal Oral en lo Criminal Federal nro.
5 tuvo por acreditado que Carlos Octavio Capdevila, prest funciones
en la Escuela de Mecnica de la Armada a partir del 26 de abril de
1979, mucho tiempo despus del paso por el lugar de Mara Hild a
Prez de Donda y del nacimiento de Victoria Donda Prez en dicho
sitio.
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por las cuales habr de dictarse sobreseimiento respecto de Capdevila
en las presentes actuaciones.
As, resta analizar s i existen motivos suficientes en autos
para continuar con la investigacin respecto de Echalecu Goyeneche;
a tales fines, habr de repasar primeramente el dictamen Fiscal a
travs del cual se solicit su convocatoria a prestar declaracin
indagatoria.
En el escrito agregado a fojas 147, el Dr. Federico Delgado
sostuvo: En el da de ayer se contest vista en el marco de la causa n
2092/15 NN s/infraccin art. 139 inc. 2) del CP y otros , iniciada por
una denuncia formulada por la Unidad especializada para casos de
apropiacin de nios durante el terrorismo de Estado.
En esa oportunidad advertimos que Joaqun Echalecu
Goyeneche, Oficial Pblico del Registro del Estado Civil y Capacidad de las
Personas de la Capital Federal, particip en la inscripcin del nacimiento de
Carol. Asimismo, hizo lo propio con el de Claudia Azic Victoria Donda
Prez-.
Consecuentemente, la fiscala entiende que en el momento que
VS considere oportuno para no retrasar el proceso, evale la posibilidad de
intimar a Echalecu Goyeneche por su participacin en el hecho que aqu se
investiga.
De estas aseveraciones y del requerimiento de instruccin
efectuado por el Agente Fiscal en la causa nro. 2092/2015 que
tramitaron en forma conexa a las presentes-, se desprende que el
Agente Fiscal infiere la participacin dolosa del nombrado en los
hechos que se ventilan en la presente causa, de la reiterada
intervencin del nombrado en otros sucesos de similares
caractersticas.
Ahora bien, conforme se desprende de la resolucin
recada en aquellas actuaciones el pasado 30 de mayo del ao en
curso, los estudios genticos llevados a cabo por el Banco Nacional de
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dispona el pase de las actuaciones a la Circunscripcin 7ma. para el
cumplimiento de la inscripcin (dem).
En definitiva, la intervencin de Joaqun Echalecu
Goyeneche en la c onfeccin de la partida de nacimiento, estuvo
precedida de una autorizacin expresa del Director General de la
dependencia para la cual se desempeaba, y de la present acin de un
certificado de nacimiento emitido por un profesional mdico que hoy
sabemos que contena datos falsos-; de esta forma, a criterio el
suscripto, no resulta posible afirmar que el nombrado tuviera
conocimiento, ni siquiera la sospecha, de que estaba emitiendo un
acta de nacimiento que contena datos falsos.
En virtud de lo cual, no se dar acogida favorable a la
peticin efectuada por el Agente Fiscal de que se extraigan
testimonios de la totalidad de las presentes a los fines de continuar
con la investigacin a su respecto.
Considerando Sptimo
7.1. Calificacin legal de los hechos
Previo al anlisis de la calificacin legal aplicable a los
hechos imputados en la presente resolucin, considero oportuno hacer
una breve resea de la normativa que se encontraba vigente al
momento de los hechos.
Como primera aproximacin, es imprescindible tener en
cuenta que las acciones que conforman crmenes de lesa humanidad que
son objeto de investigacin en este expediente, se encontraban
tipificadas penalmente por la legislacin de fondo nacional vigente al
momento de los hechos.
En funcin de esta premisa, no cabe ms que inferir que,
en estricta aplicacin de tales normas penales, la Repblica Argentina
se encuentra habilitada para juzgar los delitos contra la humanidad
ocurridos dentro de su mbito territorial.
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permanente y slo cesa simultneamente con el estado que ha creado y que
el autor o autores estn siempre en condiciones de ha cer cesar. Por ende, el
delito de que es vctima el secuestrado -sin perjuicio de mayores precisiones
tcnicas acerca de la tipicidad, que no son materia de discusin en este
momento- se sigue cometiendo hasta la actualidad y, de hecho, sa fue una
de las razones (aunque no la nica) por la que nunca pudo plantearse en
trminos jurdicamente vlidos la cuestin de la prescripcin. La medida
compulsiva contra la vctima secuestrada sera el nico medio para hacer
cesar la comisin del delito que se sigue perpetrando contra l mismo y a lo
que ste se niega, haciendo valer el derecho a no ser nuevamente
victimizado, aunque el reconocimiento de este derecho en plenitud
implicara la condena a seguir sufriendo una victimizacin. Semejante
paradoja es de tal magnitud que escapa a toda posible imaginacin de
laboratorio de casos, al punto de no existir doctrina ni jurisprudencia
aplicable. Por otra parte, esa continuidad delictiva no ha sido breve, sino
que abarca treinta aos de vida de la persona, en los que sta ha pasado por
la infancia, la adolescencia y se halla en plena juventud y madurez, o sea,
que ha transcurrido un curso vital en que ha definido mltiples y decisivos
rasgos de su existencia y ha establecido o mantenido vnculos de toda ndole
con muy diversa relevancia afectiva y jurdica (C.S.J.N. G. 1015.
XXXVIII, Recurso de hecho Gualtieri Rugnone de Prieto, Emma Elidia y
otros s/ sustraccin de menores de 10 aos , causa n 46/85 AC., rta. el
11/8/09).
De esta forma, si bien la etapa inicial comisiva del hecho
aqu tratado tuvo lugar durante la vig encia de la ley 11.179, el 2 de
enero de 1995 dicha figura fue reformada por ley 24.410, que modific
la escala penal del delito, agravndola, y encontrndonos frente a un
delito de carcter permanentes, ser la figura reformada la que
resulte de aplicacin al caso.
Este criterio ha sido ratificado por la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin en la causa Rei, Vctor Enrique; all, el Mximo
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En lo que se refiere a la figura prevista en el art. 139,
inciso 2 del Cdigo Penal, cabe indicar que mayoritariamente se le ha
asignado a este delito su carcter instantneo, en la medida en lo
importante es la creacin del estado mismo y no su duracin (cfr.
Soler, Sebastin, Derecho Penal Argentino, TEA, Buenos Aires, 2000,
Tomo III, pgina 396).
Con lo cual corresponde aplicar la redaccin del tipo
penal vig ente al momento en que se llevaron a cabo las conductas
reprochadas y que corresponde a aquella fijada por la ley 11.179. sta
fue tambin la posicin sostenida por la querella y el Sr. F iscal (cfr.
fs. 2497vta./8 y 2513 respectivamente).
Finalmente y en lo que respecta a las falsedades
ideolgicas aqu investigadas, he de destacar que dichas falsedades
son tambin delitos instantneos, por lo cual las mismas debern ser
subsumidas en las previsiones del art. 293 de conformidad con la
redaccin dada por la ley 20.642, que resulta la vigente al momento
de la comisin de los hechos, producida los das 4 y 21 de octubre de
1977. Idntica posicin adoptaron la Asociacin Civil Abuelas de
Plaza de Mayo y el Agente Fiscal (cfr. fs. 2498vta./9 y 2513).
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ocasin del secuestro, cautiverio y posterior desaparicin o muerte de
sus padres.
La mecnica elegida en el presente caso consisti en
conducir a Mara Hilda Prez de Donda, quien se encontraba
embarazada al momento de ser privada ilegalmente de la libertad por
personal dependiente de la Fuerza Area Argentina, al CCDT que
funcion en la Escuela de Mecnic a de la Armada, uno de los
epicentros que tuvo la prctica generalizada y sistemtica.
sta fue mantenida en cautiverio en el lugar hasta que dio
a luz a su hija, a quien llam con el nombre de Victoria, para ser,
aproximadamente 15 das despus, quien fue posteriormente sacada
de la esfera de custodia de su madre, quien a la fecha permanece
desaparecida.
En los sucesos investigados en autos, si bien hasta el
momento no se ha podido establecer quin fue el autor de la
sustraccin de Victoria Anala Donda Prez, hecho que se consum en
el momento en que fue separada de su madre luego de su nacimient o
en la Escuela de Mecnica de la Armada; si fue posible determinar
que fue entregada a Juan Antonio Azic, uno de los operadores del
plan represivo que prestaba funciones en el lugar en que naci la
vctima.
Con posterioridad a ello, la hija de Mara Hilda Prez fue
anotada con el nombre de Claudia Anala Leonora Azic , como hija
biolgica de Juan Antonio Azic y Esther Noem Abrego. En tal
condicin permaneci hasta que el Banco Nacional de Datos Genticos
estableci su verdadera identidad.
En suma, el cmulo de elementos objetivos sealados a lo
largo del presente punto y aquellos hechos al momento de describir
los hechos materia de imputacin, me permiten tener por configurado
la figura de la sustraccin de menores tipificada en el art. 146 del
Cdigo Penal conforme la redaccin dada por la ley 24.410-.
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autor, por cualquier medio, determina que se dude del estado civil
del menor.
Por su parte, la accin de suprimir el estado civil ha sido
entendida como el quitar o despojar a una persona de su verdadero
estado sin atribuirle otro, provocando que se encuentre sin saber a qu
familia pertenece (Navarro-Munilla Terzy, ob. cit., pgina 93).
Finalmente, la ltima accin tpica recog ida por la norma
es la de alterar el estado civil de un menor de diez aos, supuesto en
el cual el sujeto pasivo es colocado en una situacin de ser otro, por
ejemplo alterando su filiacin (Soler, ob. cit., pgina 395).
Esta conducta implica sustituir total o parcialmente los
datos o condiciones determinantes del estado civil posedo por la
vctima, cambindoselos por otro; requiere la asignacin al sujeto
pasivo de un estado civil falso, distinto del que tiene realmente. Es
decir, la accin de alterar produce como efecto, no ya que se dude (como
ocurre cuando se lo torna incierto), o que se desconozca (como cuando se lo
suprime) el estado civil, sino que se sepa o que se conozca no el verdadero ,
que se ha sustituido por medio de la alteracin de aqul. Aqu se sabe un
falso estado civil; lo que se ignora es el verdadero, que, como efecto, ha
quedado oculto, tapado o escondido por uno nuevo y falso estado civil que
ha pasado a ocupar su lugar (cfr. Navarro-Munilla Terzy, ob. cit., pg.
94).
Los sucesos acreditados en este expediente se inscriben
en la ltima modalidad comisiva prevista por el art. 139, inc. 2 del
Cdigo Penal segn ley 11.179-; esto es, la alteracin del estado civil
de una menor de diez aos. Ello, en funcin de que se ha sustituido la
filiacin de Victoria Anala Donda Prez por una falsa, asignndole
de esta forma a la vctima un estado civil apcrifo y habindose
adoptado las medidas necesarias para que su verdadero estado civil
no pueda ser establecido.
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ejercicio del poder de elegir su nombre, el establecimiento de su domicilio y
lugar de pertenencia, de manera de crear una historia no verdadera sobre su
nacimiento, es decir, todas las implicancias de la alteracin del estado civil,
incluso el inicio y desarrollo de una vida con identidad sustituidas,
determinaron a su vez, la privacin de todos los derechos que le
correspondan como hijos de sus padres biolgicos; y a su vez, ocasion la
prdida de todos los familiares de sangre y de aquellos derechos de familia
que le correspondan.
Aplicados dichos conceptos al sub examine, surge que como
consecuencia de haberse suprimido la identidad a cada una de los treinta y
cuatro vctimas bajo estudio cuyas sustracciones fueron acreditadas, todas
ellas se vieron privadas de ejercer los derechos que les correspondan, a la
vez que sus familiares de sangre fueron privados de gozar de sus derechos
con relacin a los menores, extremos que configuran el propsito de causar
perjuicio al que alude la figura en cuestin. ste, ciertamente, se encuentra
nsito en las acciones desplegadas y resulta pues diferente a la alteracin
del estado civil al que se refiere el bien jurdico tutelado (vid arts. 138 y
139 ley n 11.179) ( CNCP, Sala III, autos n 17.052 Acosta, Jorge E. y
otros s/recurso de casacin e inconstitucionalidad, rta. 15/05/2014, Reg.
n 753/14) .
En funcin de lo cual, es posible afirmar que en el caso
que nos ocupa se produjo aquel perjuicio exigido por la norma para l a
configuracin del tipo penal; resulta suficiente para efectuar dicha
afirmacin que la verdadera identidad de Victoria Donda Prez recin
pudo ser establecida recin merced a la labor desempeada por Banco
Nacional de Datos Genticos.
Al analizar la figura del art. 138, Soler explica que la
inclusin de la especial exigencia subjetiva del propsito de causar
perjuicio, fue efectuada por Moreno, fundndolo en la necesidad de
excluir la punicin de aquellos casos en que se supone el estado civil
de una persona para beneficiarla sin perjudicar a nadie. As, cuando
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condiciones de existencia, sino que son falsas las ideas que en l se
quieren af irmar como verdaderas.
En funcin de ello, la doctrina exige para que pueda
configurarse una falsedad de este tipo que el documento en que se
inserta sea autntico en sus formar; que el emisor del documento
tambin sea autntico; que el emisor est jurdicamente obligado, por
un deber especial a decir la verdad; y que el contenido de lo
declarado sea mendaz, en el sentido de no corresponderse con lo
realmente ocurrido, o de hacer pasar como existente un hecho
inexistente (Prez Barbera, Gabriel, en Cdigo Penal y normas
complementarias, Baign-Zaffaroni directores, Hammurabi, Buenos
Aires, 2011, pg. 605/6).
Son dos las formas de cometer falsedad ideolgica, o bien
insertando, o bien haciendo insertar declaraciones falsas,
concernientes a un hecho que el documento deba probar.
As, inserta una declaracin aquel que directamente la
materializa o corporiza sobre el soporte fsico que permitir la
perpetuacin de aquella; dicha declaracin es falsa si lo que expresa
no se corresponde con lo que efectivamente ocurri, sea porque
directamente no ocurri, o porque ocurri de un modo diferente a
como se lo ha expresado (Prez Barbera, ob. cit., pg. 608).
Por su parte, el hacer insertar declaraciones falsas
consiste en lograr que el fedatario incluya en el documento
declaraciones que no se corresponden con lo realmente ocurrido
(ibdem).
En el caso aqu tratado dos fueron las falsedades
consumadas; por un lado, la correspondiente al certificado de
nacimient o de Claudia Anala Leonora Azic confeccionado por el
mdico Horacio Luis Pessino y, por otro, la del acta de nacimiento de
la nombrada emitido por el Registro del Estado Civil y Capacidad de
las Personas de la Ciudad de Buenos Aires.
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En su requerimiento de elevacin a juicio, la Asociacin
Civil Abuelas de Plaza de Mayo postul que a los hechos imputados a
Pessino circunstancia que hizo extensible a la imputacin que le
formulara a Magnacco-, debe aplicarse la regla del llamado concurso
ideal (cfr. fs. 2499vta.).
Al respecto, resultan ilustrativas las palabras de
Sebastin Soler quien sostuvo segn hemos visto, estos delitos se pueden
cometer de las ms variadas maneras, la ms corriente y eficaz ser la
directamente falsa inscripcin o la alteracin de las partidas del Registro
Civil. Cuando se hacen falsas declaraciones sobre el hecho que el acta tiende
a probar, se comete falsedad ideolgica en documento pblico, delito ms
gravemente castigado. En esos casos se puede decir que el delito se agota en
la consumacin de otro de mayor entidad. En los cdigos actuales el delito
de alteracin de estado civil es ms grave que la falsedad comn, es de
aplicacin la figura ms grave, en concurso ideal, porque justamente la
falsedad, para serlo, debe consistir en la alteracin de lo que el documento
debe probar, es decir, el estado civil (Soler, ob. cit., pg. 400).
Esta postura fue recogida por la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin en la causa Gasparini, Miguel ngel, donde
expuso: es doctrina reiterada que el delito de supresin de estado civil,
contemplado en el artculo 139, inciso 2, del Cdigo Penal que concurre
idealmente con la falsificacin de los certificados de nacimiento que dan
cuenta de una relacin parental inexistente- es distinguible de aquel otro
que se habra cometido al lograrse la expedicin de documentos falsos
destinados a acreditar la identidad de las personas (CSJN, 25/09/97,
Gasparini, Miguel ngel, causa n 415/96).
En funcin de ello, cabe concluir que la relacin concursal
entre las falsedades documentales y el delito de alteracin de estado
civil de un menor de diez aos, se encuentra regulada por el art. 54
del Cdigo Penal.
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Personas de esta Ciudad, en la Circunscripcin 7, Tomo 3, Nmero 2294
del ao 1977 hechos que concurren materialmente entre s-, en concurso
ideal, con ocultamiento y retencin de un menor de diez aos, que a su vez
concurre idealmente, con el delito de alteracin del estado civil de un menor
de diez aos, en referencia a estos dos ltimos ilcitos, a ttulo de partcipe
necesario (conforme arts. 45, 54 y 55, 293, 146 (c.fr. ley 24.410) y 139, inc.
2 segn ley 11.179 y 20.642 del CP) (cfr. fs. 2500).
Por su parte, el Ministerio Pblico Fiscal sostuvo que
Adolfo Miguel Donda Tigel deber ser enjuiciado por ser coautor del delito
de retencin y ocultamiento de un menor de diez aos, por los hechos que
damnificaron a Victoria Anala Donda Prez (art. 146 segn ley 24.410-
del Cdigo Penal de la Nacin.
Por su parte, Jorge Luis Magnacco fue partcipe necesario del
delito de sustraccin, retencin y ocultamiento de un menor de diez aos,
por los hechos que damnificaron a Victoria Anala Donda Prez (art. 146
segn ley 24.410- del Cdigo Penal de la Nacin).
Finalmente, Horacio Luis Pessino deber ser sometido a
juicio oral por ser partcipe necesario del delito de alteracin del estado
civil de un menor de diez aos, en concurso ideal con el delito de falsedad
ideolgica de un instrumento pblico en calidad de autor-, a su vez en
concurso ideal con el delito de falsedad ideolgica de instrumento pblico
partcipe necesario- (art. 139, inciso 2 -segn ley 11.179- y 293, primer
prrafo segn ley 20.642- del Cdigo Penal de la Nacin).
En lo que respecta a la sustraccin de Victoria Donda Prez,
la Fiscala no comparte las valoraciones del Sr. Juez en tanto la prueba
recopilada en la causa permite sobradamente acreditar, al menos en esta
etapa del proceso, la participacin de Adolfo Miguel Donda Tigel en la
sustraccin de la menor (cfr. fs. 2512vta./3).
Sentado lo cual, habremos de discernir el grado de
intervencin de los imputados en cada uno de los sucesos probados
en el expediente.
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7.7.1. Coautora
Comenzando el anlisis de las cuestiones antes
enunciadas, habremos de establecer primeramente el tipo de
intervencin que le cupo por un lado a Adolfo Miguel Donda Tigel en
el delito de retencin y ocultamiento de un menor de diez aos y, por
otro, a Horacio Luis Pessino en la falsedad ideolgica del certificado
de nacimiento de Claudia Anala Leonora Azic.
En especial referencia al delito de falsedad ideolgica, se
ha sostenido que No se trata de castigar todas las mentiras, sino slo
aquellas que tengan relevancia con lo que el instrumento debe probar. Y
ste parece ser el ncleo de la cuestin, [] ste es el punto clave de la
cuestin, que lleva a que en este delito no cualquier persona pueda ser autor
del hecho, tal como lo hicimos notar ut supra. En principio no hay
problema con el funcionario pblico o el escribano. ste puede decir que
pas lo que no ocurri o, a la inversa, decir que nada ocurri cuando las
partes haban manifestado otra cosa (Donna, Edgardo Alberto, Derecho
Penal-Parte Especial, Rubinzal-Culzoni Editores, Buenos Aires, 2004,
pg. 219/20).
Es decir, habr de determinarse si Horacio Luis Pessino
se encuentra entre aquellos que renen las condiciones necesarias
para ser autores de una falsedad ideolgica.
En este sentido, cabe recordar que [l]a falsedad ideolgica
que algunos tambin llaman histrica- recae exclusivamente sobre el
contenido de representacin del documento, sin que se modifiquen o imiten
para nada los signos de autenticidad. En ella nos encontramos con u n
documento cuya forma es verdadera, como lo son tambin sus otorgantes,
pero que contiene declaraciones falsas sobre hechos a cuya prueba est
destinado; en l se hacen aparecer como verdaderos o reales-, hechos que no
han ocurrido, o se hacen aparecer hechos que han ocurrido de un modo
determinado, como si hubiesen ocurrido de otro diferente. Es, pues, un
171
primer supuesto del documento ideolgicamente falso, la veracidad de su
autenticidad o genuinidad; esto es, tiene que tratarse de un documento
autntico con todos los signos que lo caracterizan como tal. Y es esa
autenticidad lo que se aprovecha para mentir, para hacer que contenga
declaraciones falsas, es decir, no verdaderas; el autor se sirve de los signos
de autenticidad formalmente verdaderos para hacer pasar, como tales,
hechos o a ctos relatados en el documento, pero que no lo son [] Esa
falsedad slo es concebible cuando el falsario tiene la obligacin de decir la
verdad (Creus, Carlos, Derecho Penal-Parte especial, Astrea, 6 edicin,
1 reimpresin, 1998, Tomo 2, pg. 426/ 7).
En idntico sentido se afirm que [e]stamos, entonces,
frente a un delito especial propio, en el que el crculo de autores est
limitado a un nmero de perso nas que rene una determinada cualidad:
hacer fe pblica con la realizacin de su actividad o declaracin
(Buompadre, Jorge E.; Derecho Penal. Parte Especial; Mave Editor;
Buenos Aires; 2.003; Tomo III, pg. 606).
En el caso que nos ocupa, Horacio Luis Pessino
confeccion de propia mano, conforme ha quedado acreditado merced
al peritaje caligrfico que fuera ordenado por el Tribunal, el
certificado de nacimiento de Claudia Anala Leonora Azic. Dicho
estudio pericial permiti corroborar la intervencin de Pessino, no
slo insertando su firma, sino que fue l quien complet los datos de
la menor cuyo nacimiento certificaba el instrumento, y las
circunstancias en que el nacimiento habra tenido lugar.
En este sentido, se ha constatado la condicin de mdico
que revesta Pessino al momento de c onfeccionar dicho certificado,
incluso al prestar declaracin indagatoria el mismo mencion que el
domicilio que figura en el certificado corresponda al lugar en que el
mismo desempeaba su profesin.
En funcin de ello, encontrndose acredit ada su
condicin de mdico certificante y su intervencin en la confeccin
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posteriormente, sera objeto de jactancia por parte del aqu
encausado.
De modo tal, que ese comportamiento omisivo
reprochable por parte del Donda Tigel, tambin termin realizndose
en el resultado lesivo.
Es de esta manera que la actuacin omisivo-impropia del
nombrado, durante plena etapa ejecutiva, se incardina con los
restantes comportamientos activos de otros agentes y entre todos
posibilitaron no slo su comisin sino adems el mantenimiento en el
tiempo de la etapa consumativa del delito, convirtindose entonces en
coautores, ya que todos ellos, de un modo u otro, han contribuido a la
realizacin en comn del delito mediante el co-dominio funcional del hecho
(exigencia objetiva de la coautora) con ms la decisin en comn al
hecho, esto es, el acuerdo recproco en llevar adelante el delito
(exigencia sujetiva de la coautora).
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Como se sostuviera al analizar la responsabilidad penal
de Magnacco Considerando Quinto- se encuentra acreditado en autos
que el im putado fue el mdico que intervino en el nacimiento de la
vctima, el cual tuvo lugar en la Escuela de Mecnica de la Armada,
durante el ilegal y clandestino cautiverio de s u madre, quien fue
posteriormente sustrada y entregada a Juan Antonio Azic, quien la
inscribi como su hija biolgica con el nombre de Claudia Anala
Leonora Azic.
As, Jorge Luis Magnacco, en su condicin de oficial
mdico de la Armada Argentina, posibilit el nacimiento de Victoria
Anala Donda Prez, en el mes de agosto de 1977, con la clara y
premeditada finalidad de que, posteriormente, sea separada de la
guarda de su madre, y entregado a personas ajenas a la familia
biolgica de la menor.
Es posible afirmar el pleno conocimiento que tuvo
Magnacco de cul sera el destino del beb a cuyo nacimiento asisti,
con sustento en la falta de registracin alguna del mismo, con la
identificacin de los datos de la madre, que posteriormente
permitiera establecer su filiacin.
De esta forma, las conductas desplegadas por Magnacco
constituyeron una ayuda indispensable sin la cual la posterior
sustraccin de Victoria Anala Donda Prez no hubiera sido posible.
Cabe recordar que la sustraccin de menores constituy
una prctica habitual en la Escuela de Mecnica de la Armada, lugar
en que incluso se mont un lugar especial para el cautiverio de las
mujeres embarazadas y posterior alumbramiento de sus hijos,
circunstancia que lleva a concluir que Magnacco y Galin no podan
desconocer.
En funcin de ello, considero que existen motivos
suficientes para responsabilizar penalmente a Jorge Luis Magnacco
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Asimismo, se acredit que el certificado de nacimiento
con datos falsos fue confeccionado de su puo y letra por Horacio
Luis Pessino, quien no se limit a la firma del instrumento, sino que
tambin complet la totalidad de los datos relativos a las
circunstancias en que se haba producido el nacimiento que por l se
certificaba.
De esta forma, la realizacin del certificado de nacimiento
con datos falsos, fue un aporte esencial para que se pueda consumar
la alteracin del estado civil de Victoria Anala Donda Prez y para la
emisin, por parte de las autoridades del Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas de la Ciudad de Buenos Aires de la partida
de nacimiento correspondiente; ello, pues sin dicho certificado tal
inscripcin nunca habra podido llevarse a cabo.
Por consiguiente, considero que existen motivos
suficientes para postular la responsabilidad penal de Horacio Luis
Pessino, como cmplice primario de la alteracin del estado civil de
Victoria Anala Donda Prez y de la falsedad ideolgica de la partida
de nacimiento de Claudia Anala Leonora Azic.
Sentados estos aspectos, habr de analizar la pretensin
de la querella de que se considere a Pessino como cmplice primario
de la retencin y ocultamiento de que fue vctima Victoria Donda
Prez. Sostuvo la querella al respecto que a travs de la insercin de
datos falsos en el certificado de nacimiento de la menor, confeccionado por
Horacio Luis Pessino, se logr in scribir a Victoria Anala Donda Prez bajo
el nombre de Claudia Anala Leonora Azic ante el Registro del Estado Civil
y Capacidad de las Personas de la Ciudad de Buenos Aires. Ello determin
la supresin de la verdadera identidad y estado civil de la, por aquel
entonces, menor, impidindole de esa forma conocer o vincularse con su
familia de origen que nunca ces de buscarla y ocultndola tambin de la
investigacin de la justicia.
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penal a Pessino con relacin al delito previsto y reprimido por el art.
146 del Cdigo Penal como pretende la parte querellante.
Por otro lado, la querella propici tambin que la
conducta desplegada por Jorge Luis Magnacco largamente detallada
al analizar su responsabilidad penal- implic una participacin
necesaria en el delito de alteracin del estado civil de un menor de 10
aos.
Al respec to, sostuvo: Esta disposicin en referencia al
art. 139, inc. 2 del C.P. conforme ley 11.179- conmina con pena tres
acciones tpicas que son hacer incierto el estado civil, alterarlo o
suprimirlo. Hacer incierto significa tornar dudoso o equvoco el estado civil
de una persona, de modo que no pueda ser conocido con certeza por la
vctima y terceras personas. Alterar consiste en cambiar o sustituir el
estado civil de la vctima, asignndole uno falso. Finalmente, suprimir es
quitarle a la persona el estado civil, de modo que sta desconozca su
emplazamiento familiar, sin imponerle otro.
Es claro que la norma citada no requiere un modo especfico
para la comisin del delito. As, se mencionan como ejemplos la exposicin
y la ocultacin; y luego se agrega por medio de otro acto cualquiera. Es
evidente que entre estos ltimos medios se encuentran la omisin de
registrar debidamente el nacimiento de una persona, su filiacin y los datos
de sus padres biolgicos y la falsificacin documental de los instrumentos
pblicos destinados a acreditar la identidad de la vctima, ya que tiene
virtualidad suficiente para consumar el tipo.
Estos fueron dos de los medios comisivos utilizados para
alterar el estado civil de Victoria Anala Donda Prez. El estado civil de la
menor se torn incierto desde que fue sustrada de su vnculo materno sin
registro alguno que pudiera dar cuenta de su legtima pertenencia.
En efecto, a travs de la conducta desplegada por Magnacco
contribuy de manera esencial a hacer incierta la verdadera identidad de la
nia, suprimindole su estado civil y eliminando cualquier posibilidad de
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aproximadamente un mes despus del nacimiento de la menor
Victoria Donda Prez.
En funcin de lo cual, se mantendr la calificacin dada
en el auto de procesamiento a los hechos que le son imputados a Jorge
Luis Magnacco.
En ltima instancia, habr de analizar si corresponde
acoger favorablemente la solicitud efectuada por el Agente Fiscal, en
el sentido de responsabilizar a Adolfo Miguel Donda Tigel por su
intervencin en la sustraccin de la menor, Victoria Anala Donda
Prez.
Es este sentido, debo sealar que, a criterio del suscripto,
no se encuentran reunidos los extremos necesarios para afirmar la
intervencin de Donda Tigel en la sustraccin de la menor Victoria
Anala Donda Prez, mas s su posterior intervencin en calidad de
coautor- en el delito de retencin y ocultamiento en funcin de las
consideraciones expuestas al momento de tratar dicha cuestin.
Ello, ya que, si bien se acred it que el conocimiento que
tena Donda Tigel del cautiverio de Mara Hilda Prez en la Escuela
de Mecnica de la Armada, de que haba sido trasladada a dicho
CCDT especficamente para dar a luz, de que conoci la circunstancia
del nacim iento de Victoria Donda Prez y su posterior destino
circunstancias que determinaron su responsabilidad en orden al delito
de retencin y ocultamiento de un menor-, no existen elementos que
permitan afirmar su intervencin en el momento de la sustraccin de
la menor de la custodia de su madre.
En atencin a lo cual, no se recibir favorablemente la
calificacin dada por el Sr. Fiscal a los hechos atribuidos a Adolfo
Miguel Donda Tigel con relacin a este aspecto.
Corolario
La investigacin llevada a cabo en el presente expediente,
ha permitido acreditar que Mara Hilda Prez de Donda fue
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A su vez, fue posible establecer, con el grado de certeza
que reclama la etapa procesal que atraviesa el proceso, la
responsabilidad penal de Adolfo Miguel Donda Tigel, Jorge Luis
Magnacco y Horacio Luis Pessino con relacin a los hechos que
tuvieron como vctima a Victoria Anala Donda Prez, respecto de los
cuales por medio de la presente se dispondr la elevacin a juicio oral
de las actuaciones.
En definitiva, en funcin de las consideraciones d e hecho
y de derecho efectuadas precedentemente, es que
Resuelvo
I. NO HACER LUGAR a la oposicin a la elevacin a
juicio y al pedido de sobreseimiento efectuado por la defensa de
Adolfo Miguel Tigel, Dr. Guillermo Jess Fanego.
II. NO HACER LUGAR a la oposicin a la elevacin a
juicio formulada por el Dr. Fernando Goldaracena, abogado defensor
de Jorge Luis Magnacco.
III. NO HACER LUGAR a la oposicin a la elevacin a
juicio y al pedido de sobreseimiento efectuado por Juan Martn
Hermida, Defensor Oficial de Horacio Luis Pessino.
IV. NO HACER LUGAR a la solicitud de extraccin de
testimonios efectuada por el Agente Fiscal.
V. DECLARAR E XTINTA LA ACCIN PENAL por
muerte respecto de CARLOS GALIN, de las restantes condiciones
personales obrantes en autos y, en consecuencia, DISPONER EL
SOBRESEIMIENTO del nombrado en orden a los hechos que se le
imputaran en la presente causa (art. 59 inciso 1 del Cdigo Penal y
art. 336 inciso 1 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin).
VI. SOBRESEER a CARLOS OCTAVIO CAPDEVILA, de
las restantes condiciones personales obrantes en autos, en orden los
hechos que le fueran imputado el presente expediente, dejando
expresa constancia de que la formacin de la presente causa en nada
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afecta el buen nombre y honor del que gozara (art. 336, inciso 4 del
Cdigo Procesal Penal de la Nacin).
VII. DECRETAR LA CLAUSURA DE LA INSTRUCCIN
y, en consecuencia, DISPONER LA ELEVACIN A JUICIO de las
presentes actuaciones respecto de ADOLFO MIGUEL DONDA
TIGEL, de las dems condiciones personales obrantes en autos, por
considerarlo coautor prima facie responsable del delito de retencin y
ocultamiento de un menor de diez aos, por los hechos que
damnificaron a Victoria Anala Donda Prez (art. 146 s egn ley
24.410- del Cdigo Penal y art. 351 del Cdigo Procesal Penal de la
Nacin).
VIII. DECRETAR LA CLAUS URA DE LA INSTRUCCIN
y, en consecuencia, DISPONER LA ELEVACIN A JUICIO de las
presentes actuaciones respecto de JORGE LUIS MAGNACCO, de las
dems condiciones personales obrantes en autos, por considerarlo
partcipe necesario prima facie responsable del delito de sustraccin,
retencin y ocultamiento de un menor de diez aos, por los hechos
que damnificaron a Victoria Anala Donda Prez (art. 146 segn ley
24.410- y 45 del Cdigo Penal y art. 351 del Cdigo Procesal Penal de
la Nacin).
IX. DECRETAR LA CLAUSURA DE LA INSTRUCCIN
y, en consecuencia, DISPONER LA ELEVACIN A JUICIO de las
presentes actuaciones respect o de HORACIO LUIS PESSINO, de las
restantes condiciones personales obrantes en autos, por considerarlo
partcipe necesario prima facie responsable del delito de alteracin
del estado civil de un menor de diez aos, en concurso ideal con el
delito de falsedad ideolgica de instrumento pblico, en calidad de
autor; a su vez en concurso ideal con el delito de falsedad ideolgica
de instrumento pblico, en calidad de partcipe necesario (art. 139,
inciso 2 -segn ley 11.179-, art. 293 primer prrafo segn ley 20.642-
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, 45 y 54 del Cdigo Penal y art. 351 del Cdigo Procesal Penal de la
Nacin).
Tmese razn, notifquese mediante cdulas electrnicas
a las que debern adjuntarse copia digital del presente, y remtase a
la Sala de Sorteos de la Excma. Cmara de Casacin Penal copia
certificada del exhordio y de la parte dispositiva del presente auto a
efectos de que se designe el Tribunal Oral qu e intervendr en la
presente, haciendo saber que ya intervino en el juzgamiento de los
hechos investigados en las presentes actuaciones el Tribunal Oral en
lo Criminal Federal nro. 6.
Ante m:
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