La prdida de confianza como causa (justa?

) de despido para los

trabajadores de Direccin
12 Agosto, 2011

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PERDIDA-DE-CONFIANZA-COMO-CAUSA-JUSTA-DE-DESPIDO-PARA-LOS-
TRABAJADORES-DE-DIRECCION/

Por Orlando De Las Casas, Jefe del Area laboral de Jorge Avendao & Forsyth Abogados

Resulta frecuente separar al personal de direccin cuando se pierde la confianza. En la presente nota
analizaremos la validez o no de esa prctica.

Debemos partir sealando que personal de direccin es aquel que ejerce la representacin general
del empleador frente a otros trabajadores o a terceros, o que lo sustituye, o que comparte con aqullas
funciones de administracin y control o de cuya actividad y grado de responsabilidad depende el
resultado de la actividad empresarial (art. 43 del Decreto Supremo No. 003-97-TR, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, en adelante la LPCL). Es vlida, entonces, la separacin
de un personal de direccin al que se le ha perdido la confianza?

La legislacin nacional prev la proteccin contra el despido arbitrario una vez superado el periodo de
prueba. Esta situacin est prevista a nivel constitucional (La ley otorga al trabajador adecuada
proteccin contra el despido arbitrario, art. 27 Constitucin) como a nivel legal (Para el despido de
un trabajador sujeto a rgimen de la actividad privada, que labore cuatro o ms horas diarias para un
mismo empleador, es indispensable la existencia de causa justa contemplada en la ley y debidamente
comprobada, art. 22 de la LPCL).

Cules son las causas justas? El artculo 24 de la LPCL nos seala que las causas justas de despido
relacionadas con la conducta del trabajador son (i) la comisin de falta grave, (ii) la condena penal por
delito doloso y (iii) la inhabilitacin del trabajador. Si nos centramos en la comisin de una falta grave
(faltas que como se ha adelantado, deben estar previstas en la Ley), debemos recurrir al artculo 25
de la misma LPCL, norma que menciona diversas faltas que califican como graves, y determinan el
despido del trabajador, pero no considera la prdida de la confianza como una de ellas.

Siendo as, la pregunta que surge es qu ocurre cuando la relacin laboral del personal de direccin
termina por decisin exclusiva del empleador, y ste aduce como causa la prdida de la confianza
(que como hemos visto no se encuentra prevista como causa justa de despido).
La respuesta la encontramos en lo sealado por el segundo prrafo del artculo 34 de la LPCL, que
seala que si el despido es arbitrario por no haberse expresado causa o no poderse demostrar esta
en juicio, el trabajador tiene derecho al pago de la indemnizacin establecida en el Artculo 38 (es
decir, un sueldo y medio por cada ao trabajado con el lmite de doce remuneraciones) como nica
reparacin por el dao sufrido. Si bien dicho prrafo ha sido calificado como inconstitucional por
nuestro Tribunal Constitucional (en adelante TC), resultara de aplicacin al personal de direccin
(que de acuerdo al mismo TC est impedido de recurrir a una accin de garanta para procurar la
reincorporacin en el puesto de trabajo por la misma naturaleza del cargo que han ocupado, por la
estrecha relacin que ha existido entre el personal de direccin y el empleador, que finalmente
determina que a esta categora de trabajadores se les restrinja la posibilidad de reingresar a la
empresa[1]).

En ese sentido, la prdida de la confianza como causa de finalizacin de la relacin laboral resultara
ser en la prctica un despido arbitrario.

La posicin de nuestra jurisprudencia resulta ser contundente respecto de la procedencia del pago de
la indemnizacin por despido arbitrario para los trabajadores de direccin cuya relacin laboral ha
finalizado como consecuencia de habrseles perdido la confianza.

As tenemos, por ejemplo, la CAS No. 1489-2000-Piura de fecha 2 de diciembre de 2000, que en su
stimo considerando seal lo siguiente[2]:

() esta misma Ley (refirindose al Decreto Legislativo N 728) otorga sin distincin alguna a todos
los trabajadores, sean stos de confianza o no, despedidos injustificadamente, el derecho al cobro de
una indemnizacin ().

Tenemos, del mismo modo, la sentencia recada en el expediente Cas. N 820-2002-Lambayeque de

fecha 1ro. de marzo de 2004, referida de manera especfica a los trabajadores de direccin, en la que
se seala lo siguiente:

() el retiro de confianza de un trabajador de direccin constituye despido, no obstante que se trata

de un derecho del empleador previsto en el artculo 9 del TUO de la Ley de Productividad y
Competitividad Laboral, puesto que este afecta la estabilidad relativa que tienen los trabajadores de
esta categora, lo cual tendr como efecto el pago de la indemnizacin correspondiente. ().

Nuestro Tribunal Constitucional no se aparta en esencia de esta misma lgica. Si bien reconoce la
posibilidad de prescindir de un trabajador de direccin[3], no deja de desconocer en estos casos, el
derecho que le asiste al trabajador a percibir la indemnizacin por despido arbitrario. Tenemos, en
esa lnea, la sentencia 3501-2006-PA/TC, que seala:
11.f. La prdida de confianza que invoca el empleador constituye una situacin especial que extingue
el contrato de trabajo; a diferencia de los despidos por causa grave, que son objetivos, sta en cambio
es de naturaleza subjetiva. El retiro de la confianza comporta la prdida de su empleo, siempre que
desde el principio de sus labores este trabajador haya ejercido un cargo de confianza o de direccin,
pues de no ser as, y al haber realizado labores comunes o ordinarias y luego ser promocionado a
este nivel, tendra que regresar a realizar sus labores habituales, en salvaguarda de que no se
produzca un abuso del derecho (artculo 103 de la Constitucin), salvo que haya cometido una causal
objetiva de despido indicada por ley.

().

16. De la misma manera la calificacin de direccin o de confianza es una formalidad que debe
observar el empleador. Su inobservancia no enerva dicha condicin si de la prueba actuada esta se
acredita. Por lo que si un trabajador desde el inicio de sus labores conoce de su calidad de personal
de confianza o direccin, o por el hecho de realizar labores que implique tal calificacin, estar sujeto
a la confianza del empleador para su estabilidad en su empleo, de lo contrario solo cabra la
indemnizacin o el retiro de la confianza depositada en l, tal como viene resolviendo este Colegiado
(nfasis nuestro).

Este mismo criterio (y recurriendo al mismo texto) se repite en la sentencia 00180-2010-PA/TC.

Ahora bien, qu pasa con quienes ocupan el puesto de gerente general de una empresa? Nadie
duda que justamente el gerente general califica como puesto de direccin. Sin embargo, para esta
categora de trabajadores (los gerentes generales) contamos con una norma que podra hacernos
pensar que la separacin como consecuencia de la prdida de la confianza no constituye un despido
arbitrario.

Nos referimos al artculo 187 de la Ley General de Sociedades (Ley No. 26887, en adelante la LGS)
que establece que el gerente puede ser removido en cualquier momento por el directorio o por la junta
general, cualquiera que sea el rgano del que haya emanado su nombramiento, siendo nula cualquier
disposicin del estatuto o el acuerdo de la junta general o del directorio que establezca la
irrevocabilidad del cargo de gerente o que imponga para su remocin una mayora superior a la
mayora absoluta.

Como puede apreciarse, en apariencia, el gerente general puede ser retirado de manera inmotivada
del puesto que ocupa. Sin embargo, el hecho de poder ser removido (o retirado) por el solo hecho
de habrsele perdido la confianza exonera de responsabilidad a la empresa?, lo sealado por el
artculo 187 de la LGS incorpora una causa que permite dar por terminada la relacin laboral en el
caso especfico de los trabajadores que ocupan la gerencia general de una empresa sin que
corresponda el pago de la indemnizacin por despido arbitrario?
Pensamos que no. La remocin en modo alguno excluye el derecho a que corresponda el pago de la
indemnizacin por despido arbitrario (que en buena cuenta procede, como ya se ha sealado, por no
haberse expresado causa y la prdida de la confianza no calificara legalmente como causa que
justifique el trmino de la relacin laboral-).

Como hemos visto, y en resumen, la prdida de la confianza para el caso de los trabajadores de
direccin si bien permite dar por terminada la relacin laboral, no exime a los trabajadores
desvinculados por esta causal, del pago de la indemnizacin por despido arbitrario. Respecto de
quienes ocupan el cargo de gerente general si bien la LGS permite de manera expresa la remocin
del gerente general, no existe argumento legal para sostener que esta categora de trabajadores
pierde el derecho a la indemnizacin por despido arbitrario, en los casos en que el trmino de la
relacin laboral se haya dado como consecuencia de la prdida de la confianza.

[1] A menos claro, que se trate de un trabajador que no tena esa condicin, y posteriormente fue
promovido a trabajador de direccin, caso en el que la reposicin proceder pero en el puesto que
ocup antes de ser promovido al puesto de direccin.

2 La resolucin hace referencia a los trabajadores de confianza, que por definicin legal, pertenecen
a una categora distinta a la de los trabajadores de direccin. Sin embargo, resulta frecuente que se
haga referencia indistinta a los trabajadores de direccin y de confianza, respecto (i) de la
imposibilidad de ser repuestos en el trabajo y (ii) respecto de la procedencia de la indemnizacin por
despido arbitrario.

3 Advertimos que el Tribunal Constitucional no realiza una distincin adecuada entre trabajadores de
direccin y trabajadores de confianza.

[1] A menos claro, que se trate de un trabajador que no tena esa condicin, y posteriormente fue
promovido a trabajador de direccin, caso en el que la reposicin proceder pero en el puesto que
ocup antes de ser promovido al puesto de direccin.

[2] La resolucin hace referencia a los trabajadores de confianza, que por definicin legal, pertenecen
a una categora distinta a la de los trabajadores de direccin. Sin embargo, resulta frecuente que se
haga referencia indistinta a los trabajadores de direccin y de confianza, respecto (i) de la
imposibilidad de ser repuestos en el trabajo y (ii) respecto de la procedencia de la indemnizacin por
despido arbitrario.

[3] Advertimos que el Tribunal Constitucional no realiza una distincin adecuada entre trabajadores
de direccin y trabajadores de confianza.
Jorge Toyama
Jueves, 13 de noviembre de 2014 | Leda 51570 veces
SOBRE EL DERECHO A LA ESTABILIDAD LABORAL

Personal de confianza
quines son?
Enviar por email

Podramos decir dime para quin trabajas y te dir qu significa ser personal de
confianza. En algunos casos, la confianza supone una real promocin y cuenta con
un estatuto particular pero, en otros, es una mera etiqueta laboral generalizada para
evitar el pago de sobretiempo.

Te nombraron personal de confianza! No siempre esta noticia es recibida con placer por los
trabajadores. No siempre implica aumento de sueldos. A veces supone que ya no te
pagarn horas extras.

En algunos casos, la confianza supone una real promocin y cuenta con un estatuto
particular pero, en otros, es una mera etiqueta laboral generalizada para evitar el pago de
sobretiempo.
Quines son puestos de confianza? Podramos decir dime para quin trabajas y te dir
qu significa ser personal de confianza. Para el Estado, un trabajador de confianza puede
ser nombrado sin concurso y puede retirrsele la confianza sin justificacin. En este caso,
estn ministros y viceministros, secretarios generales, asesores, etc., quienes no son
funcionarios de carrera.

Para el sector privado tiene una connotacin diferente. La calificacin como personal de
confianza depende de la empresa en funcin a la naturaleza de cada puesto de trabajo.
Ciertamente, no es correcto calificar a todo el personal como de confianza pues se confa
en todos los trabajadores. Tampoco es personal de confianza todo aquel que puede ser
cesado sin indemnizacin pues, bajo determinadas caractersticas, una persona en cargo
de confianza puede tener derecho a estabilidad laboral.

Los trabajadores de confianza suelen laborar en contacto directo con el personal de

direccin (gerente general, gerentes de lneas, jefe regional, etc. que tienen tambin la
caracterstica de personal de confianza), manejar informacin reservada, preparar informes
estratgicos, tener un sistema de compensaciones por resultados, gozar de ciertas
prerrogativas o beneficios particulares, en ocasiones reemplazar al personal de direccin,
etc. Entonces, ingresan en esta categora supervisores, contadores, administradores,
secretarias de gerencia general, etc.

Las normas prevn que el personal de confianza puede tener un periodo de prueba mayor
(hasta 6 meses), no se pueden sindicalizar salvo que el estatuto sindical lo permita, no tienen
derecho a reposicin ante un despido incausado (segn el Tribunal Constitucional, aun
cuando consideramos que este rgano debiera referirse al personal de direccin, confianza
que ocupa un puesto jerrquico o confianza que est directamente vinculada al personal de
direccin) y si no estn fiscalizados no tienen derecho a horas extras.

Las horas extras probablemente han sido la razn central de la excesiva calificacin de
personal de confianza en ciertas empresas. Sin embargo, lo ms importante es que no se
fiscalice el tiempo de trabajo a dicho personal, esto es, no existan sanciones o descuentos
por tardanzas, se brinde flexibilidad en el manejo del horario, no se retribuya por las horas
de trabajo sino por el desempeo laboral o resultados, etc.

Entonces, primero es necesario apreciar cul es el rgimen laboral aplicable (pblico o

privado), y luego determinar las caractersticas especiales de cada puesto de confianza para
apreciar si hay o no derecho a horas extras.
Mircoles, 11 de marzo de 2015 | Leda 2860 veces
TC ENUMERA SUS CARACTERSTICAS

Un trabajador es de direccin
sin necesidad de ser
notificado
Enviar por email

Dentro de los trabajadores de una organizacin el personal de direccin cumple un

rol rector encontrndose a cargo del control y administracin de la actividad
productiva. Por ese motivo, su cargo se encuentra supeditado a la confianza del
empleador. A fin de precisar las particularidades de este tipo de cargos, el Tribunal
Constitucional analiz, a partir de un caso concreto, si el cargo de jefe de la Oficina
de Administracin de un Proyecto puede ser calificado como un cargo de direccin.

El anlisis se produjo sobre un trabajador que interpuso una demanda de amparo contra
su empleadora (Proyecto Especial Sierra Centro Sur-Ayacucho), a la que solicitaba que
dejara sin efecto el despido del que fue objeto y, en consecuencia, fuera repuesto.
Argumentaba que haba superado el periodo de prueba legal, y, por tanto, ya contaba con
proteccin contra el despido arbitrario.

Por su parte, la demandada contest que los trabajadores de dicho Proyecto estn sujetos
a un rgimen laboral especial que no admite estabilidad laboral, ya que se trata de un
proyecto de inversin; aada, adems, que el cargo que ocupaba el trabajador (Jefe de la
Oficina de Administracin) es de confianza, por lo que la reposicin no proceda. As lo
dispuso la sentencia del TC recaida en el Exp. N 04916 2011-PA/TC.

El TC menciona que, de acuerdo con la legislacin laboral, para calificar a un personal de

direccin o de confianza se requiere tanto identificar y determinar el puesto de direccin o
de confianza como comunicar al trabajador que ocupa dicho puesto que su cargo ha sido
calificado como tal. Sin embargo, el mismo Tribunal advierte que esta norma seala que la
inobservancia de estas formalidades no enerva la calidad de personal de direccin, en caso
de que exista una prueba que as lo demuestre.

Asimismo, para comprender mejor la naturaleza de estos puestos de confianza, el TC

realiza una sntesis de los distintos pronunciamientos que hicieron hincapi en las
particularidades de estos trabajadores frente a los trabajadores comunes, tales como: a)
la confianza depositada en l, siendo el fundamento de la relacin entre los trabajadores y
el empleador la buena fe; b) representatividad y responsabilidad en el desempeo de sus
funciones, las que lo ligan con el destino de la entidad pblica o empresa; c) direccin y
dependencia, es decir, que puede ejercer funciones directivas o administrativas en nombre
del empleador; d) la persona no determina la naturaleza del cargo de confianza, sino la
funcin; e) el retiro de la confianza comporta la prdida del empleo, siempre que desde el
inicio de sus labores este trabajador haya ejercido el cargo de confianza o de direccin.

En funcin de estas caractersticas se desprende que el cargo de jefe de la Oficina de la

Administracin es un cargo de direccin debido a las funciones y a sus propias
caractersticas, como la representatividad, la responsabilidad, la direccin, entre otras; por
ende, el TC declar infundada la demanda del trabajador al no resultar procedente la
reposicin.