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INFORME N 001-2010-CCAP-CSJLI/PJ
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COMISIN ORGANIZADORA
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INTRODUCCIN
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A continuacin desarrollamos el Informe del Seminario Reglas generales de
Procesales y Penitenciarios.
I. Participantes
Asistentes
en el tema.
Poder Judicial.
Cuadro 01
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Alberto Eleodoro Gonzales Herrera 5 SPRL
Cuadro 02
Participantes Total
Magistrados 19
INPE 04
Ministerio Pblico 03
RENIEC 01
Tribunal Constitucional 04
MINSA 01
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MIMDES 01
Pblico en General 37
(abogados particulares y estudiantes de derecho)
Total 196
El Seminario se llev a cabo los das 12, 13, 26 y 27 de mayo, las dos primeras
1. EXPOSICIONES:
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La objetiva inseguridad de los bienes e intereses ciudadanos y
pblicos cuya proteccin compete al Estado
El incremento del sentimiento ciudadano de que tales bienes no
estn suficientemente resguardados.
Resolucin Ministerial N 514-2006-JUS: Creacin de la Comisin
encargada de elaborar un Anteproyecto de Ley en materia penal,
procesal penal y penitenciaria, con especial referencia a la
criminalidad organizada.
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Incremento notable de las penas.
Relajacin o supresin de garantas individuales de orden
procesal, la flexibilizacin de las garantas que deben regir la
ejecucin penal.
Legitimidad del Derecho Penal del Enemigo
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contra las Personas y la Extorsin Conexa cuando estos tengan
Trascendencia Internacional, ratificado por Per el 8.11.84 pero sin
que haya sido desarrollado hasta la fecha.
El trfico ilcito de drogas.- Convencin de las Naciones Unidas
contra el trfico ilcito de estupefacientes y sustancias sicotrpicas de
1988, y el Convenio "Rodrigo Lara Bonilla" entre los pases miembros
del Acuerdo de Cartagena, sobre Cooperacin para la Prevencin del
uso indebido y la Represin del Trfico Ilcito de Estupefacientes y La
corrupcin en sentido amplio.- Convencin Interamericana contra la
Corrupcin vigente para el Per desde el 4.7.97, y la Convencin de
las Naciones Unidas contra la Corrupcin de 2003.
El trfico de armas.- Convencin Interamericana contra la Fabricacin
y el Trfico Ilcitos de Armas de Fuego, Municiones, Explosivos y
otros Materiales Relacionados, vigente para el Per desde el 8.7.99.
Sustancias Sicotrpicas, vigente para el Per desde el 21.3.91.
La corrupcin en sentido amplio.- Convencin Interamericana contra
la Corrupcin vigente para el Per desde el 4.7.97, y la Convencin de
las Naciones Unidas contra la Corrupcin de 2003.
El trfico de armas.- Convencin Interamericana contra la Fabricacin
y el Trfico Ilcitos de Armas de Fuego, Municiones, Explosivos y
otros Materiales Relacionados, vigente para el Per desde el 8.7.99
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funcionarios, siempre que se cometan por una pluralidad de
personas o que el agente integre una organizacin criminal
(iv) Los llamados delitos agravados, siempre que se cometan por
una pluralidad de personas o que el agente integre una
organizacin criminal. Este Decreto Legislativo modific las
penas de los delitos de asesinato (artculo 108 del CP),
secuestro (artculo 152), violacin de menores (arts. 173 y 173-
A), robo (arts. 188 y 189) y extorsin (artculo 200).
(v) Contra la Humanidad.
(vi) Contra el Estado y la Defensa Nacional, previstos en los
Captulos I y II del Ttulo XV del Libro Segundo del Cdigo
Penal.
(vii) Terrorismo del D. Ley N 25475 y sus modificatorias, as como
el de apologa agravada -del delito de terrorismo- del artculo
316 pf. 3 del CP y lavado de activos del terrorismo de la Ley N
27765.
(viii) Delitos aduaneros de la Ley N 28008.
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Artculo 1.- Las reglas especiales previstas en los artculos 7, 8 y 9
de esta Ley son aplicables a los siguientes delitos:
1. Asociacin ilcita para delinquir.
2. Lavado de activos.
3. Trata de personas.
4. Trfico ilcito de personas.
5. Terrorismo.
6. Trfico ilcito de drogas, salvo el caso del artculo 298 del Cdigo
Penal.
7. Trfico de armas.
8. Trfico de menores.
Tambin son aplicables a los siguientes delitos siempre que se realicen
a travs de una organizacin delictiva:
9. Corrupcin de funcionarios.
10. Asesinato, secuestro, proxenetismo de los artculos 181, 181-A y
182 del Cdigo Penal, ofensas al pudor pblico del artculo 183-A
del Cdigo Penal, robo y extorsin.
11. Delitos contra la humanidad.
12. Delitos contra el Estado y la defensa nacional.
13. Delitos aduaneros y tributarios.
14. Delitos contra el patrimonio cultural.
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Debe asumirse el reto de elaborar y aplicar una legislacin que, hasta
donde nuestras limitaciones lo permitan, pueda ser til para enfrentar
la criminalidad organizada manteniendo el necesario equilibrio,
siempre que esto no sea una ilusin en el contexto del Derecho penal
del enemigo, entre eficiencia y garantismo.
Formas de criminalidad.
La criminalidad organizada como sistema complejo.
Delimitacin conceptual de la criminalidad organizada.
Tipologas del crimen organizado y Empresa.
Manifestaciones incipientes o desarrolladas de C. O. en el Per.
mbitos de control de la criminalidad organizada empresarialmente.
Dficits de programacin o ejecucin poltico criminal.
Perspectivas de desarrollo.
FORMAS DE CRIMINALIDAD
G
R
A TRANSNACIONAL
D
O NACIONAL
CRIMEN ORGANIZADO
D
E
CRIMEN RELATIVAMEN
TE ORGANIZADO (BAN
C
DA LOCALES)
O
M
P CONCIERTO, COMPLOT
L - 12 - O CONFABULACIN
E
J
I
LA CRIMINALIDAD ORGANIZADA COMO SISTEMA COMPLEJO
JEFE
AUTORA MEDIATA FUNDADOR
O COAUTORA DIRIGENTE
REGIONAL
EMPRESAS
ACTOS EN CALIDAD
DE MIEMBRO DE O.C.
108- 152- 153- 179- 181- 181.A
183.A- 189- 189.A- 194-200-228-279A INVERSIONES
279B -279D -297 -303B -318A -319 a 325
308-9 Terrorismo - Lavado - Contrabando
ACTOS DE COLABORACIN
CONVENCION NNUU
CONTRA EL CRIMEN GRUPO ESTRUCTURADO
DE TRES O MS PERSONAS
ORGANIZADO TRANS
EXISTA DURANTE CIERTO TIEMPO
NACIONAL (Art. 2)
NO EXISTE CONSEN PARA COMETER UNO O MAS DELS GRAVES
SO PARA DEFINIR EL A FIN DE OBTENER BENEFICIO ECONMICO
O MATERIAL
CRIMEN ORGANIZA
DO.
SE LE CONFUNDE
CON LA BANDA O
EL CONCIERTO CRI
MINAL ACUERDO PLENARIO AGRUPACIN RELATIVAMENTE
04 - 2006 - 13 - ORGANIZADA, PERMANENTE
O ESTABLE, CON NMERO MNIMO
DE PERSONAS, DESTINADA A
COMETER DELITOS
SIN EMBARGO
TIPOLOGAS DE CRIMEN ORGANIZADO Y EMPRESA
AL RESPECTO, SE ASU POR UN MVIL DE PODER O RELIGIOSO. EN EL CASO DEL TERRORISMO SE TRADUCE EN
ME LA SIGUIENTE CLA LA BSQUEDA DE DESTRUIR EL SISTEMA POLTICO. SE CUESTIONA EL HECHO QUE FINAL
SIFICACIN. LAS O.C. MENTE PARA CONSEGUIR SUS OBJETIVOS IGUALMENTE TIENEN FINES ECONMICOS. DE
QUE FUNCIONAN COMO ALL QUE SE TPIFIQUE AUTONOMAMENTE EL FINANCIAMIENTO DEL TERRORISMO.
TRFICO DE
TRFICO DE
COLABORAC. MIGRANTES
DROGAS
JEFE HURTO ROBO
TERRORISTA
ABIGEATO
ACTO
TERRORISTA
PORNOGRAF.
MIEMBRO INFANTIL
ASOCIACIN
ILCITA - 317
LAVADO
SECUESTRO
PROVEER SECUESTRO DELS. MONET. PROXENETISMO
INFORMACIN
TRFICO DE FACILITAC. DE
CONTRABANDO
MENORES PROSTITUCIN
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Clarificando la Confusin
Nuestra Criminalidad Organizada no es asimilable al concepto de
banda o asociacin de malhechores (de alcance local). Movilidad.
Tampoco puede incluirse, por su esquema estructural, a la pandilla
barrial (gavilla).
No puede circunscribrsele a una organizacin de alcance
internacional: dejara sin respuesta. organizada a varias
manifestaciones.
Es equivocado igualmente vincular a nuestra C.O. Con una finalidad
delictiva determinada: organizacin dedicada a
Ergo: C.O. es: Un grupo relativamente estructurado y permanente de tres
o ms personas, con un fin delictivo indeterminado, y motivado
econmicamente o con otro objeto.
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AMBITOS DE CONTROL DE LA CRIMINALIDAD
ORGANIZADA
ORGANIZACIN CRIMINAL
- Incautacin
- Decomiso
GANANCIAS - Embargo
Y PATRIMONIO - Perdida de dominio
ATENDIENDO A LOS
RASGOS DE LA C.O., EL - Colaboracin eficaz
ESTADO DEBE COMBATIR
- Disociacin
LA INCIDIENDO EN LOS OPERATIVIDAD
SIGUIENTES MBITOS - Agentes encubiertos
DE LA . - Disolucin de empresas
- Incorporacin de EE al P.P.
Represin de jerarcas Salvo Terrorismo, TID, hurto y abigeato Terrorismo: no se castiga ms a jefe regiona
DESPROPORCIONALIDAD ABSTRACTA
LAVADO DE ACTIVOS
CONTRABANDO
PORNOGRAFA INFANTIL
ASOCIACIN ILCITA
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Perspectivas de Desarrollo
Ampliar tipificacin a los casos de direccin de una ORGANIZACIN
CRIMINAL
Reprimir ms al organizador o creador de una ORGANIZACIN
CRIMINAL. Igualmente al FINANCISTA (no slo terrorismo).
Reprimir de manera autnoma al COLABORADOR con una
Organizacin Criminal, pero diferenciando claramente a las conductas
neutras.
Ampliar la idea de una organizacin criminal a tres miembros.
Readecuar las penas conminadas de acuerdo a criterios de
PROPORCIONALIDAD ABSTRACTA.
Ampliar agravante en caso del integrante de Organizacin Criminal en
delitos contra: la vida, el cuerpo; secuestro; extorsin; receptacin;
trfico de armas; el patrimonio cultural; el medio ambiente; la
humanidad; administracin pblica.
Especializar la lucha contra el Crimen Organizado
Sustituir progresivamente la extradicin por la orden de detencin.
Mejorar el sistema de proteccin de testigos.
Ampliar el mbito de aplicacin de la remesa controlada
Tipificar la conducta del soborno internacional de funcionarios
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Profesor de la Pontificia Universidad Catlica del Per 2000-2008
Conferencista para GTZ Cooperacin alemana al desarrollo.
Abogado Asociado del Estudio Caro y Asociados.
Miembro del staff de Docentes e Investigadores del CEDPE.
Tema: CRIMINALIDAD ORGANIZADA-MECANISMOS PREMIALES
TERMINACIN ANTICIPADA
ACUERDO
PLENARIO N
5-2008/CJ-116
TERMINACIN ANTICIPADA
ACUERDO
PLENARIO N
5-2008/CJ-116
RECHAZO HOMOLOGACION
DETERMINAC. DE LA SUFICIENCIA
CONTROL DE PENA (y dems
Consec. Jurd.) INDICIARIA
TIPICIDAD
(probabilidad)
TERMINACIN ANTICIPADA
1/3 CONFESIN
BENEFICIO
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TERMINACIN ANTICIPADA
IMPUGNACIN
HOMOLOGACIN
(sentencia anticipada RECHAZO (auto?)
o aprobatoria)
TERMINACIN ANTICIPADA
FORM.DE
AUTO
CONTIN.
APERTORIO INV. PREP.
ACdePP NCPP
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Da 13 de mayo del 2010.
penal:
Funciones poltico criminales y dogmticas del bien jurdico penal.
Funcin de garanta.
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Funcin teleolgica. Ejemplos: Los delitos de negociacin
incompatible.
La neutralidad de las normas penales y la funcin de la dogmtica
como lmite al ius puniendi (Gimbernat, Zaffaroni).
la pena):
La sancin de los delitos de organizacin como expresin de la
Delitos Tributarios.
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Funcionalidad poltico criminal (simbolismo, prevencin
policial, intervencin por sospecha) de los delitos de
organizacin.
Extincin de las propuestas decriminalizadoras:
La presencia de los delitos de organizacin en el buen y viejo
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Abogado y Magister en Derecho por la Universidad Nacional de
Trujillo.
Egresado del Programa de Doctorado en Derecho de la UNMS
Catedrtico de las Secciones de Post Grado de la Universidad Nacional
de Trujillo, Universidad Particular de Chiclayo y Universidad Csar
Vallejo.
Tema: LAS MEDIDAS COERCITIVAS DESDE UNA PERCEPTIVA
ACUSATORIA
INTRODUCCIN.
Sobre las medidas coercitivas se ha entendido que el Juez debe
imponerlas cuando califica la denuncia. En el propio A.A.A. el
magistrado define la sujecin del imputado, siendo irrelevante si
Fiscala pidi alguna medida especfica.
El Ministerio Pblico considera no tener obligacin de notificar su
formalizacin al imputado, remitindola al Juez Penal, quien tampoco
la notifica sino que se asla en su despacho, analiza el documento y
decide por cuenta propia entre abrir proceso con detencin o
comparecencia
Solo en ese momento se notifica
Consecuencia:
La primera noticia que tendr un ciudadano sobre el inicio de proceso
penal en su contra viene acompaada de un mandato de detencin
que no conoci y frente al que no tuvo oportunidad de defenderse
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Artculo 135 del CPP de 1991.
La base legal de los mandatos de detencin y comparecencia se limita a
los Art. 135 a 138 y 143 a 145 del CPP de 1991.
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En vez de usar los principios del sistema originario, los pocos
artculos vigentes fueron absorbidos por el viejo sistema e
interpretados inquisitivamente.
La mutilacin del Cdigo rompi su armona sistmica y coherencia
normativa, desvinculando el artculo 135 de sus inevitables
antecedentes legales (Arts. 55 inciso 3 y 132) de modo que
aisladamente generan la falsa impresin que el Juez puede dictar de
oficio medidas coercitivas
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Toda persona tendr derecho a ser oda pblicamente y con las
debidas garantas por un tribunal competente, independiente e
imparcial
La garanta de imparcialidad implica que el Juez:
a) Carece de inters en el objeto de discusin.
b) No est ni a favor ni en contra de las partes,
c) No puede sustituir en sus funciones y/o pretensiones a los sujetos
procesales,
d) No debe realizar presunciones contrarias a las partes en mrito a
su propio arbitrio.
DERECHO DE DEFENSA.
La primera noticia que recibe el imputado sobre un proceso puede
venir acompaada de una medida coercitiva.
Como no existe pedido previo y especfico del Ministerio Pblico
tampoco existe una pretensin concreta frente a la cual ejercer
defensa. Va a ciegas
Se restringe el derecho fundamental a la libertad personal sin haber
odo ni permitido ejercer defensa.
PLURALIDAD DE INSTANCIAS.
Frente a un mandato de detencin slo cabe recurso de apelacin, el
que se concede sin efecto suspensivo.
Desde la perspectiva del imputado tanto el recurso impugnatorio
como la resolucin de Sala no sern segunda instancia sino la primera
(nica oportunidad donde expuso pretensin concreta).
Formalmente existen dos resoluciones pero slo se oyeron y valoraron
una vez los argumentos del imputado.
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Art. 139 inciso 11 de la Constitucin reconoce el principio de
aplicacin legal ms favorable al procesado en caso de duda o
conflicto de leyes.
Art. 139 inciso 14 de la Constitucin:
Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional El principio de no
ser privado del derecho de defensa en ningn estado del proceso.
Art. 8 inciso 1 de la Convencin Americana Sobre Derechos
Humanos:
Toda persona tiene derecho a ser oda con las debidas garantas y dentro de
un plazo razonable por un juez o tribunal competente, independiente e
imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de
cualquier acusacin penal formulada contra ella, o para la determinacin de
sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro
carcter.
Art. 8 inciso 2 literal d de la Convencin:
Durante el proceso toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las
siguientes garantas mnimas derecho del inculpado de defenderse
personalmente o de ser asistido por un defensor de su eleccin
Art. 14 inciso 1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos:
Toda persona tendr derecho a ser oda pblicamente y con las debidas
garantas por un tribunal competente, independiente e imparcial, establecido
por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin de carcter penal
formulada contra ella o para la determinacin de sus derechos u obligaciones.
Art. 14 inciso 3 literal b) del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos :
Toda persona acusada de un delito tendr derecho, en plena igualdad, a las
siguientes garantas mnimas disponer del tiempo y de los medios
adecuados para la preparacin de su defensa
La inmediacin, oralidad, concentracin y contradiccin constituyen
principios vigentes del proceso penal peruano, siendo posible
aplicarlos cuando se necesite valorar pretensiones contrapuestas.
No existe impedimento legal para que el Juez convoque a los sujetos
procesales a una audiencia donde en forma oral y contradictoria
sustenten sus pretensiones, debatiendo sobre la necesidad de limitar
preventivamente un derecho
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El Juez dictar resolucin con las garantas de imparcialidad, defensa,
celeridad y motivacin.
CONCLUSIN.
El sistema procesal mixto lentamente llega a su ocaso (no slo en el
Per sino en toda Amrica latina). Podemos negar esa realidad o
prepararnos para el cambio.
Los operadores jurdicos tendremos que reevaluar nuestras
convicciones y cuestionar lo que hasta ahora dbamos por
incontrovertible.
A pesar de los cuestionamientos de los contrarreformitas estamos
seguros que el nuevo modelo representar un avance histrico en la
justicia nacional: abandonaremos un sistema que lleva siglos de
retrazo y genera recarga, maltrato, mora y corrupcin.
Convencin de Palermo
mbito de aplicacin
Art. 5 Participacin en grupo delictivo organizado
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a) Por "grupo delictivo organizado" se entender un grupo
estructurado de tres o ms personas que exista durante cierto
tiempo y que acte concertadamente con el propsito de
cometer uno o ms delitos graves o delitos tipificados con
arreglo a la presente Convencin con miras a obtener, directa o
indirectamente, un beneficio econmico u otro beneficio de
orden material.
b) Por "grupo estructurado" se entender un grupo no formado
fortuitamente para la comisin inmediata de un delito y en el
que no necesariamente se haya asignado a sus miembros
funciones formalmente definidas ni haya continuidad en la
condicin de miembro o exista una estructura desarrollada;
CRIMINALIDAD ORGANIZADA
Diversas topologas y organizaciones (Prado Saldarriaga).
anteriormente visto.
Los casos de corrupcin en la dcada de los 90s fueron otros
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Denotan marcado empirismo. No son grupos profesionales, ni han
alcanzado un diseo definido y delimitado de las funciones que
deben cumplir sus integrantes.
Practican un Apoyo Mutuo Complementario. El espacio comn de los
centros carcelarios o de una rea comn de influencia: intercambio
frecuente de mandos e integrantes entre varios grupos delictivos para
el desarrollo de actividades delictivas comunes.
No se Aprecia Especializacin. Al interior de los grupos no se
encuentra integrantes que asuman por sus habilidades o
conocimientos tareas especficas. De all que el modus operandi aplique
el principio rudimentario de todos para uno y uno para todos.
Poseen un Nivel Artesanal y Local. El radio de accin de estos grupos
es limitado a un territorio local o nacional. Muy rara vez interactan o
intercambian operaciones o actividades en un plano internacional,
con la notoria excepcin de las firmas ligadas al trfico ilcito de
drogas que por su propia naturaleza y dinmica operativa mantiene
vnculos constantes con organizaciones criminales extranjeras.
Actividades criminales violentas. En lo fundamental cabra sealar
que el espacio de la criminalidad organizada que opera en el Per, se
relaciona con la comisin de delitos convencionales violentos como el
secuestro extorsivo y el robo a mano armada.
Trafico ilcito de drogas
Lavado de dinero
Secuestro
Trafico de personas
Corrupcin
Robo
LEGISLACIN PENAL
Tipo penal autnomo.
Formar parte de una organizacin delictiva
Art. 317 del Cdigo Penal
Circunstancias agravantes especficas que operan con la comisin de
ciertos delitos cuando son ejecutados por quin acta en calidad de
integrante de una organizacin delictiva.
186, prrafo segundo, inciso 1;
89, prrafo in fine
220 inciso d ; 225 inciso a
- 32 -
297 inciso 6
318A inciso b;
3 incisos b y c del Decreto Ley 25475
3 inciso b de la Ley 27765
10 inciso e de la Ley 28008.
Comisin del delito en condicin de integrante de una banda o asociacin
delictiva
Segunda parte del inciso 1 del prrafo segundo del artculo 186
Artculo 257 A .
Diversos trminos que han sido interpretados de manera idntica en
ocasiones.
Asociacin Ilcita Banda Organizacin delictiva asociacin para
delinquir
Ello ha sucedido en la doctrina y la jurisprudencia
Para la existencia de una asociacin ilicita regularmente se requiere de
una materialidad de la misma.
BENEFICIOS PENITENCIARIOS:
Secuestro: 7x1, No semilibertad, de la pena libertad condicional,
- 33 -
Criterios legislativos diversos
No existe una limitacin en base a la pertenencia de crimen
organizado.
Elemento que puede ser derivado de la prognosis de conducta que
realiza el magistrado.
Consideraciones del nivel de pertenencia a la organizacin y el tipo
de actividad desarrollada.
- 34 -
de una empresa constituida para tal efecto en Panam, en cuyas
operaciones insertaron dinero ilcito.
Durante los aos 1987 y 1988 los procesados tuvieron incrementos
patrimoniales por actividades ilcitas, los que fueron ocultados ante la
Hacienda Pblica. El Tribunal Supremo resolvi condenar a los
procesados por delito de receptacin y por delito fiscal.
- 35 -
d. El origen lcito o ilcito es irrelevante.- Al Derecho Tributario le
interesa que la riqueza sea el fundamento de la tributacin por tanto
la ilicitud o licitud del dinero resulta irrelevante para el Derecho
Tributario
e. En el Per se encuentra vigente el Artculo 52 de la Ley del
Impuesto a la Renta que seala lo siguiente: Se presume que los
incrementos patrimoniales cuyo origen no pueda ser justificado por el
contribuyente o responsable, constituyen renta neta no declarada por
ste (...) no pueden sustentarse con utilidades derivadas de
actividades ilcitas
- 36 -
est facultada legtimamente para aplicar el artculo 52 de la LIR,
por las siguientes razones:
(i) () de acuerdo con el artculo 74 de la Constitucin no es
funcin de la administracin tributaria, ni tiene facultades para
ello, determinar la procedencia lcita o ilcita de una renta
especfica.
(ii) () que la administracin tributaria tenga que verificar
previamente si el incremento patrimonial no justificado
proviene de rentas lcitas o ilcitas es una exigencia irrazonable
que tornara en inviable la realizacin de sus facultades
tributarias.
(iii) () el impuesto a la renta grava hechos o actividades
econmicas, no las conductas de las personas en funcin de si
estas son lcitas o ilcitas; de lo contrario, se establecera un
antecedente negativo muy grave porque para que una persona
se exima de sus obligaciones tributarias bastara que sta
alegue la ilicitud de sus utilidades; lo cual quebrara el
principio constitucional tributario de igualdad (artculo 74 de
la Constitucin) frente a aquellas personas que cumplen, de
acuerdo a ley, con sus obligaciones tributarias
- 37 -
bienes jurdicos que protege, el proceso penal no puede ser
considerado equiparable al procedimiento de determinacin
tributaria. La obviedad de la sustancial diferencia entre ellos releva a
este Colegiado de mayores consideraciones al respecto.
- 38 -
privativa de libertad no menor de 5 (cinco) ni mayor de 8 (ocho) aos y con 365
(trescientos sesenta y cinco) a 730 (setecientos treinta) das-multa."
Ejemplo:
X, peruano domiciliado en Per obligado a pagar el 30% de IR, tiene
ganancias ascendentes a S/100,000.00 fruto de una actividad lcita. X
deposita los S/. 100,000.00 en cuenta bancaria panamea. El da N nace
la obligacin tributaria de X, pero ste valindose de cualquier artificio
fraudulento, omite pagar los S/30,000.00 por concepto de IR.
Consumacin del delito de lavado de Activos: NO se consuma
el da N cuando habiendo nacido la obligacin tributaria y
estando dentro del hecho imponible, X omite pagar los
S/30,000.00. Se consuma en el momento en que X realiza
- 39 -
transferencias, compras, alquileres, o cualquier otro acto
tendiente a insertar en el trfico comercial legal el dinero
obtenido ilcitamente, dndole una apariencia de legalidad.
No ser necesario que realice actos de conversin y
transferencia por la totalidad del dinero depositado en la
cuenta.
En relacin al acto de tenencia y ocultacin.- X NO consuma el
delito de lavado de activos con la mera tenencia del dinero
ilcito en la cuenta bancaria debido a que la sola posesin
forma parte del delito precedente: la defraudacin tributaria.
El delito de lavado de activos se comete nicamente respecto
del dinero que el agente debi pagar al fisco y que, valindose
de cualquier artificio, engao, astucia, ardid u otra forma
fraudulenta, dej de pagar en todo o en parte.
Legislacin Comparada
- 40 -
Transaccin Financiera: Concepto amplio que engloba todas las
operaciones realizadas por una entidad financiera.
Actividad Ilegal especfica: Hace referencia a las 170 ofensas que son
consideradas como delitos precedentes del Lavado de Activos.
- 41 -
Si bien los condenados fueron sancionados por fraude telefnico y no
por evasin tributaria, se tom en cuenta que no se poda utilizar el
Sistema Financiero para realizar operaciones orientadas a la evasin
tributaria, an cuando esta afecte a un Estado distinto.
c. Caso American Express Bank International (AMEX)
En agosto de 2007, la empresa American Express Bank International
fue condenada por el Tribunal Federal de Florida por no mantener
un programa efectivo contra el lavado de dinero. Se impuso a
AMEX una multa ascendente a US $65 millones a raz de una
ruptura en los procedimientos contra el lavado de dinero en el
banco entre el 2002 y el 2004, que permiti que dinero proveniente
del Mercado Negro Cambiario de Pesos Colombianos ingresara a
ciertas cuentas, algunas de ellas controladas por corporaciones en
ultramar.
El Departamento de Justicia de los EEUU estuvo de acuerdo en
diferir la causa despus de que AMEX tomara responsabilidad por
la falla y prometiera fortalecer sus salvaguardas (Deferred
Prosecution Agreement)
d. Caso Sobinbank
El Banco de Mosc, Sobinbank fue acusado de sacar ilegalmente de
Rusia US $ 7.000 millones de dlares de ayuda extranjera a travs del
Banco de Nueva York.
- 42 -
*Fernndez, Andrs. El Lavado de Activos y su relacin con la
Evasin Tributaria. II Congreso Internacional de Prevencin del
Lavado de Activos y del Financiamiento del Terrorismo. Mayo
2010.
Especficamente, se propone retener el 30% sobre cualquier pago
retenible realizado en una entidad financiera extranjera, a menos
que la institucin acuerde con la IRS identificar y reportar
cuentas de los EEUU en sus entidades a la IRS.
Es un nuevo y amplio rgimen de retencin de impuestos de
ciudadanos de los EE.UU., destinado a aumentar el
cumplimiento tributario a travs de mejorar la informacin de
las personas de EE.UU. que invierten en Offshore y parasos
fiscales.
Este rgimen de retencin de impuestos, sera posible de evitar si
la institucin Financiera Extranjera acuerda con el IRS revelar
anualmente la identidad de los cuentahabientes, y titulares
estadounidenses de las cuentas extranjeras de los
cuentahabientes, junto con los detalles de dichas cuentas.
Tambin incrementa los requisitos de reporte para las cuentas
extranjeras en offshore y otras inversiones. Si se llega a aprobar
esta ley:
o La retencin de los impuestos de la fuente hace que se
presuma que todos son; por lo menos, evasores.
o Esto ratificara que la percepcin o inversin de rentas en
el exterior, omitindose el pago de impuestos en los
EEUU, implica la comisin de delito tributario.
- 43 -
Actualmente, se desempea en el Sistema Financiero peruano,
encargndose especficamente del Sistema de Prevencin de Lavado de
Activos en un Banco peruano como Gerente de dicha rea
TEMARIO
- 44 -
3. Resolucin SBS N 838-2008, Normas Complementarias para la
Prevencin del Lavado de Activos y Financiamiento del Terrorismo.
I. E L VE R DA DE R O R OL DE L O C E N L A G E S T I N DE L R IE S G O
DE E X P OS IC I N A L L A VA DO DE A C T IVO S . (C ontinuac in)
Algunos apuntes :
Ciertos Apuntes:
- 46 -
el contrario, poseen responsabilidad compartida en la
implementacin del SPLA (Art. 3 y 21 de la Resolucin SBS N
838-2008).
2. Por tanto, sern las empresas supervisadas, su Directorio,
Gerencia General, OC los depositarios de las obligaciones PLA.
a todos stos se les impone un deber de garante respecto a las
operaciones que se realizan en sus canales transaccionales
3. A partir de las disposiciones normativas establecidas por la SBS
respecto a las funciones del Oficial de Cumplimiento, se puede
sostener que ste es un colaborador de la UIF en la inspeccin y
contino monitoreo de la efectiva implementacin del SPLA.
(Art. 20, Resolucin SBS N 838-2008.
4. El Oficial de Cumplimiento debe emitir informes peridicos
(trimestrales y semestrales) a la UIF a fin de poner de su
conocimiento el grado de cumplimiento regulatorio (Art. 25, 26,
27 y 28 Resolucin SBS N 838-2008).
5. A pesar que cuente con un Comit PLA, debe de ser autnomo
en sus funciones de reporte de operaciones sospechosas (Art.
17 Resolucin SBS N 838-2008).
6. Las empresas supervisadas estn sujetas a visitas anuales para
la verificacin del cumplimiento de las exigencias regulatorias.
- 47 -
Ubicacin de las agencias
- 48 -
manejo del Banco, contigencias regulatorias, contingencias
operativas (OFAC), contingencias reputacionales.
SISTEMA NACIONAL
E INTERN. DE PREV. SISTEMA FINANCIERO Y
DE LAVADO DE ECONMICO (Distorsin)
ACTIVOS
ADMINISTRACION
DE JUSTICIA
(Encubrimiento)
CARACTERSTICAS
TPICAS
DELITO COMUN
CONDUCTAS TPICAS
Incluso el que
(deshacerse del TIPO SUBJETIVO
intervino en
bien primigenio)
el delito precedente
- 49 -
ACTOS DE OCULTAMIENTO O TENENCIA (Artculo 02 - Ley 27765)
El que adquiere, utiliza, guarda, custodia, recibe, oculta, administra o transporta
dentro del territorio de la repblica o introduce o retira del mismo o mantiene en su
poder dinero, bienes, efectos o ganancias, cuyo origen ilcito conoce o puede
presumir, y dificulta la identificacin de su origen, su incautacin o decomiso, ser
reprimido con PPL no menor de 8 ni mayor de 15 aos ()
CARACTERSTICAS
TPICAS
AGRAVANTES
SBS
SPLA
UIF
Sujetos Obligados a reportar
(Art. 8 ley N 27693 y Art. 3 de la Ley 29083
Ej.. bancos, financieras, notarias, etc.
OFICIAL DE CUMPLIMIENTO
Oficial de Cumplimiento
Deteccin Ministerio
De Operaciones Pblico
Inusuales
UIF (SBS)
Evaluacin
- 3 Conocim.
- Parmetros Calificacin ROS
OPERACIN Reporte de
SOSPECHOSA Oper. Sospech.
desafiliacin?- Riesgo
reputacional
SECRETO BANCARIO
CONFIANZA
CLIENTE BANCO
CONFIDENCIALIDAD
- 52 -
SECRETO BANCARIO: FUNDAMENTO
SECRETO
BANCARIO
AUTONOMIA
RELACION DEBER DERECHO A LA EN LA
DE CONFIANZA PROFESIONAL INTIMIDAD PROTECCIN
CONSTITUCIONAL
OPERACIONES
ACTIVAS
LEY 26702
SECRETO
BANCARIO
OPERACIONES OPERACIONES
PASIVAS - 53 - NEUTRAS
LEVANTAMIENTO DEL SECRETO BANCARIO
(Incl. Reserva tributaria):
CONSTITUCION
Art. 2,
num. 5. 2pf.
COMISIN
FISCAL DE INVESTIGADORA
JUEZ DEL
LA NACION
CONGRESO
FISCAL DE LA
JUEZ
- 54 - NACIN
LEVANTAMIENTO DEL SECRETO
BANCARIO (incl. reserva tribut.):
Ley 27379
(medidas limitativas
En Inv. Preliminar)
Ctas. directas y
Inmovilizacin
Vinculadas
(no estn a su nombre Por 15X15
LEY 27399
Inv. Preliminar para Altos funcionarios
(Art. 99 CPE)
FISCAL DE
- 55 - LA NACIN
Sin autorizacin
SECRETO BANCARIO ?
RES. SBS N 838-2008
(Modif. Res.
C. 148-2010(12- SBS N 6561-2008)
4-10) Agosto
2010
-Sin neces. De inv.
-Sin que sean oper.
-Inisuales o sospech.
-Sin control judicial
Megabase de datos
REMISION DE
REMISION DE RO De todas las op.
ROPE bancarias
Circular G-145-
2009 (31/12/09)
Vigencia: abril 2010
RESERVA BURSATIL
UNIDADES
SUPERAVITARIAS
DISM. DE RIESGO
INTERMEDIARIOS
FINANCIEROS
DISMIN. DE
COSTOS DE
UNIDADES TRANSACCION
- 56 -
DEFICITARIAS
RESERVA BURSATIL
DECISIONES
FINANCIERAS
CONSUMO O ADMINISTRACIN
AHORRO INVERSIN FINANCIAMIENTO
DE RIESGO
RESERVA BURSATIL
STOCK EXCHANGE SECRET
Principio por el cual los directores, funcionarios y trabajadores de las
Sociedades Agentes, as como miembros del consejo directivo, funcionarios y
trabajadores de las bolsas, deben mantener en absoluta reserva informacin
acerca de los compradores o vendedores de los valores transados
RESERVA BURSATIL
Fiscal de la
Nacin
RESERVA
BURSATIL Juez
- 57 -
Expositor: Dr. Armando Salvador Neyra.
Abogado de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
Juez del Tercer Juzgado Supraprovincial de Lima
Ha sido Juez del Juzgado Supraprovincial de Derechos Humanos.
TEMAS RELEVANTES:
1. Generalidades de la ICLA.
2. Aspecto normativo del delito previo.
3. Jurisprudencia de la Sala Penal Nacional sobre el delito previo.
4. Determinacin del delito previo.
1. GENERALIDADES
1. Las leyes especiales que tipifican los delitos fuera del Cdigo Penal,
son:
- Ley de Terrorismo : D. Ley 25475.
- Ley Tributaria: D. Leg. 813.
- Ley de los Delitos Aduaneros: Ley 28008.
- Tipo norma que integran disposiciones penales, procesales y de
ejecucin penal.
2. Ley 27765. No incluy en su articulado normas sobre consecuencias
accesorias aplicables a las personas jurdicas involucradas en el
delito.
3. No regul procedimientos especiales como la terminacin anticipada
(como s la Ley Tributaria y Aduanera).
- 58 -
4. Slo tipifican delitos dolosos (por el principio de legalidad si hubieran
delitos culposos estaran expresamente determinado).
5. No ha incluido circunstancias atenuantes.
6. Tampoco ha definido monto o valores mnimos para calificar la
operacin como contravencin.
7. B.J.P: Concurren varios bienes jurdicos cuya afectacin o puesta en
peligro sucesiva y paralela se va generando y haciendo preeminencia
en cada etapa o estacin del proceso que siguen las operaciones
delictivas que ejecuta el agente, as se tiene que:
- Actos de colocacin e intercalacin comprometen la estabilidad la
transparencia y legitimidad del sistema econmico y financiero.
- Ocultamiento y tenencia afectan la eficacia de la justicia penal frente
al crimen organizado.
8. No excluye que el autor del delito pueda ser tambin el que intervino
en el delito precedente, siempre que ejecute actos posteriores de
movilizacin de los activos ilcitos generados por su conducta
delictiva previa (auto lavado).
9. La actual configuracin de los supuestos de conversin, transferencia,
ocultamiento y tenencia de activos son delitos de resultado, para la
consumacin del delito ser necesario verificar si se logr con tales
conductas dificultar la identificacin de su ilcito origen.
10. Cabe la tentativa.
11. La Ley 27765 no ha considerado circunstancias atenuantes por escaso
valor de los bienes sometidos a operaciones de lavado, sobretodo
teniendo en cuenta que es prctica frecuente el llamado pitufeo o
venta ambulatoria informal de moneda extranjera.
12. Como seala el profesor Prado Saldarriaga se debera quizs
establecer con criterio de proporcionalidad, que cundo tales actos de
microlavado no excede a 5 UIT se considere un efecto atenuante.
13. Dificultad de interpretacin de la norma por operadores del derecho
(MP, Procuradura, Imputado y Juez).
14. Morfologa y el contenido especfico de todas las normas que integran
la Ley 27765 es como sigue:
- Actos de Conversin y Transferencia (Art. 1).
- Actos de Ocultamiento y Tenencia (Art. 2).
- Circunstancias Agravantes (Art. 3).
- 59 -
- Omisin de Reporte de Operaciones y Transacciones Sospechosas
(Art. 4).
- Reglas sobre el levantamiento del secreto bancario y de las
reservas tributarias (Art. 5).
- Empleo de la prueba indiciaria y autonoma procesal del lavado
de activos (Art. 6).
- Disposiciones Derogatorias (Art. 7)
2. ASPECTO NORMATIVO LPCLA (Ley 27765) Delito Previo
- Dificulta la identificacin de su
Art. 2: Actos de Ocultamiento y Tenencia origen, su incautacin o deco-
miso.
- 60 -
En los Delitos materia de la presente ley no es necesario que las actividades
ilcitas como delito previo estn sometidas a:
- Investigacin.
- Proceso judicial.
- Hayan sido objeto de sentencia condenatoria
DELITO PREVIO
ACTOS DE INVESTIGACIN, PROCESOS JUDICIALIZADOS O
SENTENCIAS CONDENATORIAS
1. Actos de Investigacin (Notitia Criminis Investigacin
Formalizacin de Denuncia).
2. Procesos Judicializados.
3. Sentencias Condenatorias.
1 y 2 vulneran el derecho de presuncin de inocencia?
- 61 -
Caso 1: Rayme
Caso 2: Pare de Sufrir
Caso 3: Friedrich Escalante
Caso 4: Z 1
Caso 5: Z 2
Caso 6: Dinero sin dueo
Caso 7: Esprragos
- 62 -
Exige conductas activas u omisivas que por su propia naturaleza
deben contener ciertas propiedades que se ubican en el tiempo y en el
espacio.
- 63 -
IV. ULTIMO PRRAFO DEL ARTCULO 6 DE LEY PENAL CONTRA
EL LAVADO DE ACTIVOS.- LEY N 27765
Artculo 6.- Disposicin Comn
() En los delitos materia de la presente ley, no es necesario que las
actividades ilcitas que produjeron el dinero, los bienes, efectos o
ganancias, se encuentren sometidas a investigacin, proceso judicial o
hayan sido objeto de sentencia condenatoria.
[1] Vid. Hernando Hernando, Quintero, El lavado de activos, Bogot, Jurdicas Gustavo
Ibez, 1997, pp 17 y ss.
V. PLENO JURISDICCIONAL NACIONAL PENAL
[16 Y 17 DE OCTUBRE DE 2009]
- 64 -
IMPUTACIN OBJETIVA Y SUBJETIVA:
Posibilidad de excluir la responsabilidad en el mbito objetivo:
Prohibicin de regreso
Principio de confianza
Principio de Legalidad.-
- 65 -
Concluidas las exposiciones, se procedi a la Clausura, comprometindose
la Comisin a priorizar en eventos de capacitacin sobre temas de
actualidad cuyo aprendizaje beneficie a todos los participantes.
- 66 -