BOLILLA I y tecnologa destinada a la produccin de bienes y servicios, esto es una
"unidad de produccin econmica". La sociedad comercial es un medio
1) DERECHO SOCIETARIO. Importancia de la materia. Motivos
por los cuales se constituyen sociedades (legales, impositivos,
jurdicos, econmicos, etc.).
A IMPORTANCIA DE LA MATERIA.
El derecho societario es el conjunto de normas que tienden a regular
la constitucin, funcionamiento y liquidacin de las sociedades. La base
de nuestro estudio ser la ley 19.550, con su posterior reforma por la ley
22.903.
Conocer a fondo las sociedades es vital para quienes pretenden
desarrollar en el futuro las ciencias econmicas, pues siempre (o casi
siempre) una sociedad ser el mbito en el cual esto ocurra.
B MOTIVOS POR LOS CUALES SE CONSTITUYEN
SOCIEDADES.
En razn de la existencia de intereses econmicos que no pueden ser
alcanzados individualmente o que de tal modo slo pueden serlo de un
modo imperfecto, los individuos se asocian entre s para lograr,
cooperando mutuamente, una satisfaccin econmica determinada.
Se habla de una unificacin de un conjunto de esfuerzos personales
en razn de un fin lucrativo comn a todos ellos.
A travs de esa unificacin que produce la creacin, mediante un
contrato, de una persona distinta a sus miembros, los individuos destinan
determinados bienes y se autoimponen una determinada organizacin
con el fin de obtener beneficios y, eventualmente, soportar prdidas. La
finalidad de las sociedades es obtener utilidades apreciables en dinero a
producirse como consecuencia de la actividad desplegada con los bienes
aportados por los socios.
La funcin econmica de las sociedades comerciales es la produccin
o intercambio de bienes o servicios.
Desde un punto de vista moderno se define a la "sociedad comercial"
como la cobertura jurdica de la empresa o la forma jurdica que sta
reviste. Por "empresa" se entiende a toda organizacin de capital, trabajo
1
tcnico puesto por el derecho para facilitar la actuacin asociada de 2 o
ms personas. Este "medio tcnico", creacin del derecho, va a ser
puesto a disposicin de las personas para su actuacin asociada, libre y
lcita, haciendo realidad el postulado constitucional. Tal instrumento o
"medio tcnico" es ofrecido en varios modelos llamados "tipos sociales"
de modo de adoptar aqul que se considere ms apto y apropiado para la
mejor realizacin de los fines que persiguen.
El efecto impositivo sobre cada uno de los socios es menor cuando
stos actan en sociedades. Adems, el rgimen impositivo vara segn
el tipo societario.
En sntesis, los individuos crean un sujeto distinto al que e atribuyen
determinados bienes para satisfacer una finalidad econmica comn que
es la de obtener beneficios mediante la realizacin de una determinada
actividad productiva. La creacin de tal sujeto se logra mediante la
formalizacin de un contrato que como tal, regla los derechos y
obligaciones de las partes con el fin de la consecucin de beneficios.
Nuestro ordenamiento legal reconoce dos clases de entes sociales: las
sociedades civiles y comerciales.
2) SOCIEDADES COMERCIALES. Concepto. Artculo 1 Ley
19.550: anlisis. Naturaleza jurdica: teoras.
La propia ley 19.550 nos proporciona un moderno concepto de la
sociedad comercial a travs de su artculo 1: "Habr sociedad comercial
cuando dos o ms personas en forma organizada, conforme a uno de los
tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a
la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los
beneficios y soportando las prdidas."
El artculo 2 de la ley 19.550 complementa la definicin y el
concepto de sociedad al agregar que: "La sociedad es un sujeto de
derecho con el alcance fijado en esta ley."
Analizados ambos artculos, resulta:
a) La exigencia de dos o ms personas excluye las llamadas
"sociedades de cmodo", o la utilizacin de la sociedad para limitar la
responsabilidad del empresario individual, ya que la subsistencia de la
pluralidad de socios reales durante la vida de la sociedad es una
exigencia legal, porque su desaparicin es causal de disolucin.
b) En forma organizada, esto es, con un contrato ajustado al art. 11 y
sus concordantes, regulan su actividad futura.
c) Conforme a uno de los tipos de esta ley. Regula los diferentes
tipos de sociedad admitidos y sanciona a los que se apartan de los rasgos
fundamentales con que la ley los caracteriza: son nulas.
d) Se obligan a realizar aportes: la formacin del capital social, a
cuya constitucin deben contribuir todos y cada uno de los socios, en la
medida y forma pactada, es un elemento esencial para la existencia y
subsistencia de la sociedad.
e) Para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o de
servicios, esto es, para un fin econmico.
f) Participando de los beneficios y soportando las prdidas: ambos
dan idea cabal de la participacin en el lea de la empresa comn, como
rasgo esencial para la existencia de la sociedad.
g) Es un sujeto de derecho con el alcance fijado en esta ley. No se
cuestiona en la doctrina contempornea que la sociedad est dotada de
personalidad jurdica, que la ley le reconoce para la consecucin de los
fines perseguidos por sus integrantes.
A NATURALEZA JURDICA: teoras
A) La doctrina contractualista
Es la doctrina clsica. Es la posicin de todos los Cdigos del siglo
XIX a partir del Cdigo Francs de 1807.
En nuestro derecho (hasta la sancin de la ley 19.550), la sociedad
era simplemente un contrato; tanto para el Cdigo Civil, como para el de
comercio.
B) Teora de la institucin
La teora de la institucin es obra de Hariou aplicada principalmente
al derecho constitucional y administrativo.
Esta teora implica:
1. El acto constitutivo de la sociedad origina una institucin (sujeto
2
de derecho con voluntad y personalidad propia para manejar
intereses);
2. La existencia de un principio de autoridad, necesario para el
cumplimiento del fin;
3. La institucin conlleva la idea de continuidad, de perdurabilidad.
C) Otras teoras
a) Se afirma que el acto constitutivo es un acuerdo colectivo
(negocio jurdico unilateral) caracterizado por ser formado por varias
personas que poseyendo un mismo inters actan como una sola parte, a
diferencia de la dualidad de partes que integran todo contrato.
b) Un sector de la doctrina alemana califica el negocio constitutivo
de acto complejo, en el cual varias personas animadas de un mismo
inters funden sus voluntades, perdiendo stas su individualidad para
integrar una voluntad unitaria comn a todas ellas.
c) El Cdigo italiano de 1942 (seguido en este aspecto por nuestra
ley 19.550) sigue la tesis de Ascarelli cuando afirma que el negocio de
sociedad es un contrato plurilateral, entendido como negocio jurdico
perteneciente a la categora de los contratos y caracterizados por la
existencia de dos o ms partes que poseen intereses contrapuestos y una
comunidad de fin..
Las notas que lo caracterizan son:
1. Integrado por una pluralidad de partes;
2. Intereses contrapuestos: cada una de las partes intenta obtener el
mejor partido posible de su aportacin;
3. Un fin comn: obtencin de beneficios repartibles;
4. Constituir un patrimonio para la explotacin de una actividad
lucrativa;
5. El objeto de las obligaciones de las partes (aportaciones) tiende a
hacer posible la consecucin del fin comn.
La ley 19.550 recepta esta teora del contrato plurilateral de
organizacin.
B PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES. Abuso.
Desestimacin o imponibilidad de la personalidad jurdica:
 anlisis legal-jurisprudencial.
Las sociedades comerciales son personas jurdicas privadas a las que
se le reconoce personalidad jurdica para ser titulares de derechos y para
ejercer esos derechos y contraer obligaciones, constituyendo un ente
diferenciado de los socios que las integran. Tienen un patrimonio propio,
indiferente a las deudas particulares de los socios, organizan su
administracin, les reconocen un nombre en propiedad, domicilio,
capacidad en razn de su objeto, etc. La ley de Sociedades en su art. 2
tambin reconoce esta personalidad, pero con limitaciones; las declara
"sujetos de derecho en los trminos de esta ley".
La autonoma patrimonial presupone esa personalidad, porque le da
la capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones
independientemente del patrimonio y personalidad de los socios que la
integran.
Concepto. La personalidad jurdica es conceptualmente nica, como
expresin de que los entes no fsicos, a los que la ley les reconoce
capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, son personas
jurdicas, cualquiera que sea el lmite de la personalidad o los requisitos
establecidos para adquirirla o reconocerla.
En nuestro derecho esta personalidad se adquiere por dos
procedimientos:
a) Por autorizacin administrativa en cada caso, con efecto
retroactivo a su fundacin si fueran civiles;
b) Por autorizacin legal genrica, a mrito del contrato que da
nacimiento a la sociedad, segn las disposiciones legales
pertinentes (sociedades civiles), o una vez inscrita en el Registro
Pblico de Comercio para las sociedades mercantiles.
C ABUSO.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar
tal a la que contrare los fines que aquella tuvo en mira al reconocimiento
o al que exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las
buenas costumbres.
La regla general es que la sociedad comercial es un sujeto distinto de
los socios que la componen y que tiene su patrimonio propio tambin,
3
distinto del de los socios. Sin embargo, y pese a que as lo destaca el art.
2 de la LS, l posibilita la aplicacin de las teoras que, con distintos
nombres, permiten evitar los abusos de la personalidad a travs de las
sociedades comerciales.
Dicho artculo, en concordancia con otros preceptos, permitir un
fecundo empleo del ordenamiento legal y facilitar la aplicacin de la
teora que llamamos del abuso de la personalidad. Esta teora tiende a
evitar que los sujetos socios hagan abuso de la personalidad jurdica en
perjuicio de terceros.
Debemos recalcar que la aplicacin de las teoras del abuso de la
personalidad debe realizarse restrictivamente, pues lo normal es que la
sociedad sea considerada un sujeto distinto de sus miembros y lo
anormal es que por va del allanamiento de la personalidad se confundan
la persona colectiva y los socios.
En sntesis, se permite que se deje de lado la personalidad jurdica y
que se apliquen directamente a los socios las consecuencias de los actos
realizados. Reiteramos que esta es una situacin normativamente
excepcional, ya que en principio hay que admitir la existencia de la
personalidad, y con todas las consecuencias que ello implica, debe
aplicrsela con cautela cuando se abusa del instrumento tcnico para
perjudicar a tercero.
D DESESTIMACIN O IMPONIBILIDAD DE LA
PERSONALIDAD JURDICA.
La desestimacin de la personalidad significa un apartamiento del
principio segn el cual la relacin jurdica es imputada a la persona
societaria y no a los socios que la integran.
Siendo la sociedad un "medio tcnico" que el derecho suministra a
los seres humanos para actuar asociativamente y la "personalidad
jurdica" un atributo conferido por la ley teniendo en miras un inters
general, cada vez que los individuos que recurren a la forma jurdica
societaria lo hagan apartndose de esos fines que tuvo presente el
legislador, la imputacin de los derechos y obligaciones no se har ya a
la sociedad sino directamente a los socios, desestimndose o
prescindiendo de la "personalidad jurdica".
 El juez puede, en tales supuestos, "romper el velo" de esa
personalidad jurdica y "penetrar" en la realidad, atribuyendo a los seres
humanos que actuaban detrs de ese velo, o encubiertos por l,
directamente, las responsabilidades emergentes de ciertas conductas
antijurdicas.
En directa relacin con este tema, el artculo 54 LS en su nueva
formulacin (ley 22.903) ha previsto expresamente la inoponibilidad de
la personalidad de la sociedad en los siguientes casos:
1) Cuando la actuacin de la sociedad encubra a obtencin de fines
extrasocietarios;
2) Cuando la sociedad constituye un recurso, un medio para violar la
ley, el orden pblico o la buena fe; y
3) Cuando sea un medio para frustrar derechos de terceros.
En tales casos, los actos y consiguientes responsabilidades de la
sociedad se imputarn directamente a las personas que hicieron posible
tal actuacin ilegtima, quienes respondern en forma solidaria e
ilimitada por los perjuicios causados.
Esta norma tiene sus antecedentes en decisiones jurisprudenciales,
siendo los fallos ms notables los dictados por la Corte Suprema de la
Nacin en los casos "Parke Davis" y "Swift-Deltec".
Por ejemplo, podemos apreciar el caso de la Ca. Swift de La Plata
s/quiebra. El juez Lozada, en razn de la condicin de dominada de
Swift, de cuyo paquete accionario era titular Deltec International,
consider lesivo al inters general el beneficio del concordato a favor de
Swift y lo rechaz, sin perjuicio de antes no haba hecho lugar a la
pretensin de Deltec de verificar sus crditos.
Tambin decret el juez, pocos das ms tarde, la extensin de la
quiebra a otras sociedades del grupo. La Cmara de Apelaciones en lo
Comercial, Sala C, confirm la no homologacin del concordato, pero
declar nula, por defectos procesales, la extensin de la quiebra, sin
perjuicio de ulteriores acciones al respecto.
Juez y Cmara hacen variada aplicacin de la teora de la
desestimacin sealndole diversos efectos y alcances.
Hoy da, el Art. 165 de la Ley 19.551 de concursos, abre sus propios
caminos para la aplicacin del concepto, al disponer que "la quiebra de la
4
sociedad importa la de toda persona que, bajo la apariencia de la
actuacin de aqulla, ha efectuado los actos en su inters personal y
dispuesto de los bienes como si fueran propios, en fraude a los
acreedores". Advirtase, sin embargo, que se ha suprimido de la ley el
Art. 168 del anteproyecto, que prevea que la quiebra de la sociedad
controlada comporta la de la controlante.
E BREVE RESEA HISTRICA. Desenvolvimiento.
Antecedentes argentinos.
El hombre acta desde la antigedad en forma asociada, advirtiendo
que reuniendo esfuerzos poda hacer ms fcil el logro de sus objetivos.
Pero el ordenamiento jurdico tardara en instrumentar "medios o
instrumentos tcnicos" adecuados para esa actuacin asociada.
En Babilonia, en el Cdigo de Hammurabi, se encuentra una de las
ms antiguas regulaciones jurdicas de esa actuacin humana asociativa.
Lo mismo se aprecia en las antiguas leyes chinas.
En el derecho romano no existi una legislacin "comercial" sino una
"comn. La sociedad era para los romanos un contrato consensual,
bilateral, por el cual 2 o ms personas se obligaban a poner en comn
bienes y trabajo para la obtencin de resultados ventajosos para todos. La
sociedad omnium bonorum parece vincularse al grupo familiar, fue en
principio la sociedad de familia, de hermanos, a la que luego se le
permiti la incorporacin de extraos.
La sociedad unius negotations nace del comercio internacional y sirve
para realizar en comunidad de fuerzas, una o ms operaciones de
comercio, como el prstamo a intereses.
De as actividades econmicas de la antigedad y el medioevo, es la
bancaria la ms importante y la que mereci ms atencin del legislador.
El estatuto del Banco San Jos de Gnova, aparece como uno de los
antecedentes de la SA moderna.
Tambin la actividad martima va a recurrir a las formas asociativas.
Recin en la Italia medioeval es cuando empieza a surgir la
concepcin integral de la temtica de las sociedades mercantiles,
tomando cuerpo la idea de la personalidad jurdica.
Ser el Cdigo de Comercio francs de 1807, el primero en consagrar
una regulacin general de la actividad comercial y prever all el rgimen
jurdico de las sociedades comerciales.
Siguiendo el criterio de este cdigo, los pases de Europa continental
y Amrica Latina, admiten la existencia de la sociedad colectiva, de la
sociedad en comandita por acciones y de las SA. La SRL fue introducida
con posterioridad por las leyes de Alemania, Blgica, Espaa, Francia y
en los pases de Amrica Latina. La sociedad de capital e industria es
reglamentada en algunas legislaciones como en nuestro pas, pero es
totalmente desconocida en Europa.
F ANTECEDENTES ARGENTINOS.
Se encuentran antecedentes de las sociedades comerciales a travs de
contratos celebrados en Crdoba y Tucumn a fines del siglo XVI, que
en general adoptan una forma similar a las "sociedades en comandita"
bajo la denominacin de compaas.
Estos contratos deban ajustarse a las Ordenanzas de Bilbao, que
regulaban la constitucin de las compaas, los aportes de capital y de
trabajo, la renovacin de los contratos, la forma de resolver las
diferencias entre los socios, la disolucin y liquidacin.
Se van concediendo luego, en Espaa, permisos especiales para la
creacin de sociedades por acciones que se llamarn "privilegiadas" y
actuaban en el Virreinato a travs de agentes.
A comienzos del siglo XIX, y durante casi 40 aos, se desarrollaron
en Bs.As. las sociedades de capital e industria, por lo que son incluidas
en el Cdigo de Comercio de 1862.
El Cdigo de 1889 no adopt el rgimen de sociedades del momento,
lo que oblig al dictado de una serie de leyes complementarias, entre
ellas:
- Ley 4.157: estabilidad para las inversiones en SA.
- Ley 8.867: obliga a estados extranjeros a aceptar la instalacin de
empresas argentinas, imponiendo la reciprocidad.
- Ley 11.645: SRL.
A estas normas se agregan decretos y jurisprudencia de la Inspeccin
General de Justicia.
La necesidad de una reforma del Cdigo y en especial del rgimen de
5
sociedades se plante en el Congreso de Derecho Comercial celebrado en
Bs.As. (1940), destacndose el proyecto de modificacin de Malagamga
y Aztiria (1958). Este, en conjunto con el de la Comisin Revisora
(1963), sirvi para la actual Ley de Sociedades.
En 1967 se constituy una comisin (Colombres, Halpern, Zaldvar,
Odriozola) para que modificara el 3 ttulo del cdigo. Esta comisin,
present un proyecto en 1969 y fue sancionado con algunas
modificaciones en 1972 como la Ley de Sociedades 19.550.
3) CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES EN BASE A:
responsabilidad, capital, forma de constitucin y otros elementos.
Las sociedades pueden agruparse segn particulares caracteres de su
estructura.
a) Pueden distinguirse conforme a la responsabilidad asumida por los
socios, en orden a las obligaciones de la sociedad:
- Sociedades de responsabilidad limitada: S.R.L., Annimas. Son
aquellas en que la responsabilidad personal de los socios en orden
a las obligaciones sociales, se limita a las respectivas
aportaciones.
- Sociedades de responsabilidad ilimitada: colectiva.
- Sociedades de responsabilidad mixta: sociedades de capital e
industria, en comandita simple y en comandita por acciones. En
ellas existen dos tipos de socios, que asumen responsabilidades
distintas (unos limitada y otros ilimitada).
b) Otra distincin es de acuerdo al capital:
- Sociedades de capital fijo (para modificarlo requieren la
modificacin del acto constitutivo), y
- Sociedades de capital variable: el capital aumenta o disminuye
por efecto automtico de ingreso o salida de socios con su
aportacin, sin que ello signifique modificacin del acto
constitutivo (v.g. sociedades cooperativas).
c) Se puede clasificarlas tambin de acuerdo a si son sociedades de
personas o de capital:
- Sociedades de personas: colectiva, en comandita simple, capital e
industria.
- Sociedad mixta: en ellas juega un papel balanceado el aspecto
personal y el capital. Son las sociedades en comandita por
acciones, y segn la doctrina, las SRL.
- Sociedades de capital: en el resto de las sociedades el elemento
predominante es el capital.
d) Segn la forma de constitucin, las sociedades se clasifican en:
- Regulares: cumplen todos los requisitos de la ley.
- Irregulares: son aquellas sociedades de uno de los tipos previstos
por la ley a las que le falta algn requisito de forma.
- De hecho: son las que no tienen siquiera contrato escrito y tienen
por objeto actos de comercio.
e) Segn la forma de representacin del capital, las sociedades se
clasifican en:
- Sociedades de inters: son la colectiva, de capital e industria y en
comandita simple.
- Sociedades por cuota: la SRL.
- Sociedades por acciones: la SA, la SA con participacin estatal
mayoritaria, la sociedad de economa mixta y la sociedad en
comandita por acciones.
Las sociedades en participacin son asimilables a las sociedades por
inters, aunque sin personalidad jurdica.
Las sociedades cooperativas, regidas por la ley 20.337, no son
sociedades comerciales, ni civiles, ni asociaciones, son "entes" distintos,
totalmente diferenciados de las anteriores.
4) DIFERENCIAS ENTRE SOCIEDADES COMERCIALES Y
CIVILES; asociaciones y cooperativas.
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Sociedad Comercial y Sociedad Civil.
Para distinguir una sociedad comercial de una civil, se debe seguir el
criterio de la forma: por el art. 1 es sociedad comercial cuando se
constituye conforme a uno de los tipos previstos en la ley, "cualquiera
sea su objeto".
La sociedad slo podr cambiar: la civil, adoptando forma de uno de
los tipos legislados; la comercial, por va de transformacin.
Sociedad Comercial y Asociacin.
Si bien ambas tienen un patrimonio propio y son sujetos de derecho,
en la asociacin no existen beneficios que puedan incorporarse al
patrimonio de los asociados y stos no tienen derecho, a diferencia de lo
que ocurre con las sociedades, en que lo tienen, a la cuota de liquidacin
del patrimonio del ente.
Dentro de un concepto genrico asociacin es "toda unin voluntaria,
duradera y organizada de personas que ponen sus fuerzas en comn para
lograr un fin determinado", por lo que la sociedad es una especie y
ambas presuponen la organizacin.
Nuestra doctrina distingue la sociedad de la asociacin en que en la
primera se persiguen beneficios a repartir entre los socios, reparticin
que la asociacin excluye necesariamente. La asociacin puede obtener
beneficios, pero ellos acrecientan el patrimonio social, y sobre el cual los
socios no tienen derecho alguno mientras subsiste la asociacin.
Sociedad Comercial Y Cooperativas
Las entidades cooperativas tienen profundas diferencias con las
sociedades comerciales. Bsicamente las cooperativas son la concrecin
jurdica de toda una filosofa de vida fundada en la "fraternidad y
solidaridad" humanas que ofrece a la "empresa" otra envoltura que si
bien desde un punto de vista estructural reviste los caracteres de la
sociedad comercial est, en cambio, orientada a la realizacin be aquellos
valores fundamentales del hombre.
El cooperativismo es esta filosofa.
El cooperativismo aspira a la realizacin plena del hombre, con
libertad, con predominio de los valores ticos fundamentales de
fraternidad y solidaridad humanos. Quiere deponer los factores egostas
de nuestra sociedad, eliminar la idea de "lucro" y realizar las capacidades
plenas del hombre poniendo el desarrollo econmico y tecnolgico al
servicio del bien comn, que es ponerlo al servicio de todos los hombres,
sin distinciones de raza, credos o concepciones polticas.
A SOCIEDAD, EMPRESA Y FONDO DE COMERCIO.
Se suele identificar la empresa (por el uso discrecional que se hace de
este vocablo) con la hacienda, la sociedad, el fondo de comercio, la casa
comercial, el negocio, etctera.
La EMPRESA constituye la actividad organizada, la actividad de
organizacin de los factores de la produccin.
El FONDO DE COMERCIO, que constituye un objeto del comercio,
es un conjunto de bienes, materiales e inmateriales, sobre el cual se
realiza la actividad organizativa y que adquiere su calidad de tal por el
hecho de dicha actividad y por la organizacin que le da el empresario.
La Ley de Sociedades Comerciales dispone expresamente que la
SOCIEDAD es un sujeto de derecho con el alcance fijado en la ley. La
sociedad adquiere la personalidad por el mero acuerdo de voluntades
constitutivo, adecundose a un tipo legal previsto sin necesidad de
reconocimiento ni otorgamiento por parte del Estado. La sociedad es la
forma jurdica que adopta la empresa.
La sociedad comercial (en particular) o el comerciante (entre
nosotros) pueden ser empresarios (sujetos), es decir, ejercen
profesionalmente una actividad organizada con el fin de la produccin o
del intercambio de los bienes o servicios, es decir, quines ejercen una
hacienda.
B DIFERENCIA CON OTRAS FIGURAS JURDICAS.
Sociedad y Fundacin.
En la fundacin no es esencial el fenmeno asociativo, lo cual es
decisivo para distinguirla de la sociedad. En efecto, la fundacin puede
ser creada por una sola persona y necesariamente debe perseguir fines
bien de comn sin propsito de lucro.
7
Sociedad y Comunidad
La distincin se halla en que la comunidad es esttica, esto es,
limitada al goce del bien, sin organizacin por los partcipes para la
produccin; en cambio, la sociedad es dinmica, constituda para la
explotacin de los bienes aportados, para el logro de beneficios a
distribuirse entre los socios por la organizacin para ese fin: esto es,
presupone la empresa.
Sociedad y Compraventa
En la compraventa, si bien cabe la fijacin de un precio determinable,
variable en funcin de los beneficios, no pueden darse los dems
elementos esenciales y especficos de la sociedad: fondo comn
integrado con los aportes de los participantes; contribucin a las
prdidas; colaboracin activa e igualitaria, que se traduce en la
participacin en la administracin, etc.
Sociedad y Locacin de Bienes o de Servicios
La locacin de bienes o de servicios puede acordarse con
participacin en los beneficios, sin que por ello alcance la calidad de
sociedad. En la locacin de servicios existe dependencia jurdica,
subordinacin, que repugna a la calidad de socio.
C COMERCIALIDAD DE LAS SOCIEDADES.
En la LS, todas las sociedades, exceptuando 2, son comerciales
aunque el objeto no sea comercial. Basta que se constituya con arreglo a
uno de los tipos previstos, al margen de su objeto, mientras ste sea lcito
o no sea prohibido en razn del tipo societario.
Las 2 sociedades que requieren tener objeto comercial son:
1. Sociedad de hecho.
2. Sociedad accidental o en participacin.
Las sociedades de economa mixta no son reguladas especficamente.
Sin embargo, el rgimen de la SA es el que se aplica supletoriamente, y
como las SA son comerciales por su forma, cabe interpretar que las de
economa mixta tambin lo son por su forma, cualquiera sea su objeto.
 D TIPOS SOCIETARIOS ADMITIDOS. Enumeracin y
caractersticas principales de cada uno.
La sociedad interesa como "contrato", pero interesa tanto y acaso
ms, como "relacin" (relacin recproca entre los socios generada por el
"'acto constitutivo"), ya que el contrato ("hecho") se agota en un punto o
en un lapso extremadamente limitado respecto de la que puede ser la
duracin de la relacin ("efecto").
Tanto el contrato de sociedad, como la relacin, comprende varias
especies, o hasta "tipos" de sociedad, que responden todos a la nocin de
sociedad, pero que difieren entre s.
La necesidad e importancia de la tipicidad la recepta el artculo 1 de
la ley 19.550: Habr sociedad... conforme a uno de los tipos previstos en
esta ley...
Por tipicidad, debe entenderse el ajuste de la estructura, es decir, de la
forma, a cualquiera de las especies reglamentadas por la legislacin, sean
cdigos de fondo o leyes ulteriores.
Contrario sensu, sociedades atpicas son las no consagradas
legalmente y pueden resultar de la combinacin de elementos de las
anteriores, o de la aparicin de entes con caractersticas total o
parcialmente no previstas por nuestras leyes.
La diversidad de tipos responde a las diversas exigencias econmicas
y tcnicas que los socios quieran satisfacer, tambin en relacin a las
dimensiones de los medios aportados a la sociedad y al elemento
actividad personal, del socio singular.
E ENUMERACIN.
La LS y leyes complementarias reconocen los siguientes tipos de
sociedad:
1. Colectiva.
2. En comandita simple.
3. De capital e industria.
4. Accidental o en participacin.
5. De responsabilidad limitada.
6. Annima; sociedad annima con mayora estatal.
7. En comandita por acciones.
8
8. De economa mixta.
9. Cooperativas.
F CARACTERSTICAS PRINCIPALES DE CADA UNO.
a) Sociedad Colectiva. En ella confluyen fundamentalmente 3
aspectos que permiten caracterizarla:
1. Es una sociedad personalista por excelencia, en la que tiene
mucha importancia la persona de los socios y sus relaciones;
2. Como consecuencia de ello, el capital social se halla dividido en
partes de inters que no son ejecutables por acreedores de los
socios y que en principio no son transferibles;
3. Los socios responden subsidiaria, solidaria e ilimitadamente por
las obligaciones sociales.
b) Sociedad en Comandita Simple. Participa de los mismos caracteres
que las colectivas pero reconoce como diferencia fundamental no exenta
de proyecciones, la existencia de dos clases de socios:
1. Los comanditados, que responden como los socios de las
colectivas por las obligaciones sociales y
2. Los comanditarios, cuya responsabilidad se encuentra limitada a
los aportes que se obligaron a realizar.
c) Sociedad de Capital e Industria. Es similar en sus caracteres a las
colectivas y en comanditas, pero reconoce dos clases de socios:
1. Los capitalistas, que responden por las obligaciones sociales
como los de las colectivas;
2. El socio industrial, que slo responde con las ganancias no
percibidas.
d) Sociedad de Responsabilidad Limitada. Es un tipo social en que
las participaciones sociales son de cesibilidad restringida y pueden ser
ejecutadas por los acreedores individuales de los socios. Asimismo, los
socios limitan su responsabilidad al capital social.
e) Annima. En este tipo social poco importan las condiciones
personales de los socios y las relaciones entre ellos. Importa
fundamentalmente el aporte patrimonial que realiza el socio. Las
participaciones societarias son en principio libremente transferibles y
ejecutables y los socios restringen su responsabilidad al capital que se
obligaron a aportar.
f) En Comandita por Acciones. En ellas se produce una simbiosis
entre la sociedad en comandita simple y la annima. Hay dos clases de
socios:
1. Comanditados, que responden como los socios de las colectivas;
2. Comanditarios, que responden como los accionistas de las
sociedades annimas.
g) Sociedades Accidentales o en Participacin. Se discute si
constituyen un tipo societario o no, y se sostiene que es una sociedad
anmala.
h) Cooperativa. Es un tipo social fundado en el esfuerzo propio y la
ayuda mutua, en el que los socios limitan su responsabilidad al capital
suscrito.
i) Sociedades de Economa Mixta. Tipo social en el que participan el
Estado y particulares, que tiende a la satisfaccin de necesidades de
orden colectivo y que estn sometidas a las normas de la ley de creacin
y de las sociedades annimas en cuanto no estn modificadas por ella.
j) Sociedad Annima con Participacin Estatal Mayoritaria. Es
aquella en que el Estado, en cualquiera de sus formas, posee una
participacin superior al 51% del capital y cuenta con los votos
necesarios para prevalecer en la formacin de la voluntad social. A la par
de las normas especiales se le aplican las disposiciones sobre sociedades
annimas.

9
 BOLILLA II
5) NORMAS GENERALES SOBRE FORMA Y constitucin debe contener, sin perjuicio de lo establecido para ciertos
PROCEDIMIENTO DE CONSTITUCIN DE SOCIEDADES
COMERCIALES. Contenido del acto constitutivo.
La ley establece determinadas formas para la constitucin de la
sociedad, que tiene primordialmente funcin de garanta para los
terceros, ya que el efecto de la publicidad es hacer oponibles los actos a
los terceros, y para ciertos tipos de sociedad, tambin para sus
integrantes (sociedades por acciones y SRL de 20 o ms socios).
La LS reglamenta la forma del acto constitutivo y dems recaudos
hasta su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, inscripcin con
que finaliza esta constitucin.
"El contrato por el cual se constituya o modifique una sociedad, se
otorgar por instrumento pblico o privado" (art. 4, modificado para las
SA por el art. 165, para las cuales se requiere instrumento pblico para la
constitucin).
La constitucin de la sociedad tpica se prueba con el acto
constitutivo debidamente inscripto, y publicado en su caso.
Ms cuando fuere de hecho o irregular, la prueba se sujetar a las
normas generales de ella.
Este sistema de formas de la ley es en general ad solemnitatem, en el
sentido en que la inobservancia de ellas -como de las dems acerca de la
publicidad- impide el nacimiento de la sociedad acordada, y slo surge
una sociedad irregular, sin perjuicio de que el cumplimiento posterior de
las formas produzca para lo futuro la regularizacin de la sociedad (esto
es, que la sociedad regular que nace con el cumplimiento total de las
formas es sucesora de la sociedad irregular antecedente, pero no sta
misma, porque no existe transformacin).
A CONTENIDO DEL ACTO CONSTITUTIVO
Sobre este particular, corresponde, en primer trmino, sealar (y
transcribir) que son regulados por los artculos 11 y 13, normas
especficas que desarrollan los conceptos que, sobre la naturaleza y la
estructura jurdica de la sociedad, contienen los artculos 1 y 2.
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El artculo 11 enumera todo el contenido necesario (requisitos
formales intrnsecos) del acto constitutivo: El instrumento de
tipos de sociedad:
1). El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio
y nmero de documento de identidad de los socios;
2). La razn social o la denominacin y el domicilio de la sociedad.
Si en contrato constare solamente el domicilio, la direccin de la
sede deber inscribirse mediante peticin por separado suscripta
por el rgano de administracin. Se tendrn por vlidas y
vinculantes para la sociedad todas las notificaciones efectuadas
en la sede inscripta;
3). La designacin de su objeto, que debe ser preciso y determinado;
4). El capital social, que deber ser expresado en moneda argentina,
y la mencin del aporte de cada socio;
5). El plazo de duracin, que debe ser determinado;
6). La organizacin de la administracin, de su fiscalizacin y de las
reuniones de socios;
7). Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas. En
caso de silencio, ser en proporcin de los aportes. Si se prev
slo la forma de distribucin de utilidades; se aplicar para
soportar las prdidas y viceversa;
8). Las clusulas necesarias para que puedan establecerse con
precisin los derechos y obligaciones de los socios entre s y
respecto de terceros;
9). Las clusulas atinentes al funcionamiento, disolucin y
liquidacin de la sociedad.
B ASPECTOS Y ELEMENTOS QUE DEBEN TENERSE EN
CUENTA AL CONSTITUIR UNA SOCIEDAD COMERCIAL.
Facultades del juez de registro. Publicacin, inscripcin y
legajos.
ASPECTOS Y ELEMENTOS QUE DEBEN TENERSE EN
CUENTA AL CONSTITUIR UNA SOCIEDAD COMERCIAL.
Los elementos generales del contrato de sociedad son los siguientes:
 a) Capacidad;
b) Consentimiento, es un requisito esencial para generar el vnculo
societario.
c) Causa y objeto;
d) Forma.
Los elementos especficos del contrato de sociedad son esenciales a
los efectos de la existencia del contrato, y son:
1. Pluralidad de socios. Como se trata de un negocio plurilateral de
naturaleza contractual, es indispensable la existencia de 2 o ms personas
por lo menos en la constitucin de la sociedad y durante la vida de ella.
Su inexistencia originaria implica nulidad de la sociedad.
2. Fondo comn. Para la consecuencia del objeto social es menester
la creacin de un fondo comn destinado a perseguir dicha finalidad. Tal
fondo comn originariamente es producto de la realizacin de los aportes
de los socios.
3. Participacin en los beneficios y soportacin de las prdidas. Son
elementos esenciales de la relacin societaria. Ambos son inherentes a la
calidad de socio. Econmicamente los beneficios son en definitiva la
renta o el ahorro de gastos que al socio le corresponde por haber
realizado los aportes. En ese mismo sentido, las prdidas son
disminuciones patrimoniales a consecuencia del riesgo empresario
corrido.
4. Affectio Societatis. Conceptualmente, es la voluntad de
colaboracin activa, jurdicamente igualitaria e interesada. Tal
colaboracin exige del socio una conducta leal en orden al cumplimiento
del objeto social. Por otra parte, el ser "jurdicamente igualitaria" implica
que los socios, aunque su participacin en el capital sea dispar, se
encuentren en un mismo plano y sin subordinacin entre ellos.
Finalmente se dice que es "interesada" porque el fin perseguido por los
socios es la obtencin de utilidades.
Tanto los elementos generales como los elementos especficos
provocan la aplicacin, en caso de ausencia de uno de ellos, de los
artculos 16 a 20 que tratan el rgimen de nulidad.
Cuando se trata en particular de un vicio referido a la "forma" del
contrato de sociedad, se aplican los artculos 21 al 26 que reglamentan la
11
situacin de la sociedad no constituida regularmente.
C FACULTADES DEL JUEZ DE REGISTRO
Segn el art. 6, el juez debe comprobar el cumplimiento de todos los
requisitos legales y fiscales. De modo que tiene amplias facultades para
el examen de la legalidad del contrato a inscribir, como lo ha establecido
la jurisprudencia en aplicacin del art. 34 del C.Com., sin que este
examen en nuestro derecho, sane los vicios de la constitucin de la
sociedad, sino que slo se refiere a la regularidad de la constitucin.
En el acto de constitucin cabe otorgar el mandato al encargado de
obtener el registro, para aceptar las modificaciones que se requieran para
la inscripcin; pero slo ser vlido para modificaciones de detalle y
ejercible en la medida en que la autoridad o juez del registro exija la
modificacin.
D PUBLICACIN, INSCRIPCIN Y LEGAJOS
El artculo 4 referido al instrumento de constitucin (documento
escrito) regula concretamente la opcin, como principio general, entre
instrumentos pblicos o privados: "El contrato por el cual se constituya o
modifique una sociedad, se otorgar por instrumento pblico o privado".
Normas posteriores, referidas a determinadas sociedades en
particular, regulan la necesidad de escritura pblica, para las sociedades
annimas (art. 165) y para las comanditas por acciones (art. 316).
Las sociedades comerciales estn sujetas a un rgimen de publicidad
que vara segn los tipos de sociedad, y cuya violacin se sanciona. La
publicidad tiene como funcin hacer oponibles a los terceros las
disposiciones del contrato constitutivo y sus modificaciones, con las
limitaciones de responsabilidad de los socios segn los tipos.
En cuanto a la necesidad de inscripcin, el artculo 5 dispone: El
contrato constitutivo o modificatorio se inscribir en el Registro Pblico
de Comercio del domicilio social, en el trmino y condiciones de los
artculos 36y 39 del Cdigo de Comercio. La Inscripcin se har previa
ratificacin de los otorgantes ante el juez que la disponga, excepto
cuando se extienda por instrumento pblico, o las firmas sean
autenticadas por escribano pblico u otro funcionario competente.
 Si el contrato constitutivo previese un reglamento, este se inscribir
con idnticas recaudos.
Las mismas inscripciones se efectuarn en el Registro Pblico de
Comercio correspondiente a la sucursal.
El artculo 36 aclara que los derechos y las obligaciones de los socios
empiezan desde la fecha del contrato de sociedad y el artculo 39 que el
aporte, en las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones debe
ser de bienes determinados, susceptibles de ejecucin forzada.
Los artculos 6 y 7, con relacin al contralor de legalidad por parte
del juez de registro y la necesidad de inscripcin para la regularidad del
acto constitutivo, disponen: El juez debe comprobar el cumplimiento de
todos los requisitos legales y fiscales. En su caso dispondr la toma de
razn y la previa publicacin que corresponda; luego el artculo 7: La
sociedad slo se considera regularmente constituida con su inscripcin
en el Registro Pblico de Comercio.
Es decir, que ''el control de legalidad compete en forma exclusiva y
excluyente, al rgano jurisdiccional y que en el caso de las sociedades
por acciones media la intervencin previa del organismo estatal de
contralor".
La inscripcin, por otra parte; pese al examen jurisdiccional, no tiene
efectos saneatorios, es decir, un contrato nulo seguir siendo nulo a pesar
de su inscripcin.
Este sistema de formas de la ley, es en general, ad solemnitatem, en el
sentido de que la inobservancia de ellas impide el nacimiento de la
sociedad acordada y slo surge una sociedad irregular, regida por los
artculos 21 y concordantes. El cumplimiento posterior (regularizacin)
implica el nacimiento de una nueva sociedad.
El art. 9 prev la formacin de un legajo para cada sociedad en
ocasin de la inscripcin en cualquiera de los "Registros". Este legajo se
integra con el duplicado de cada inscripcin y dems documentacin
referente a ella (designaciones de gerentes, directores, mandatos;
balances y dems documentacin contable, etc.).
La consulta ser pblica. La ordenacin sistemtica de los legajos y
de la documentacin includa, permitir una efectiva publicidad por la
facilitacin de la compulsa. El carcter pblico no significa gratuidad;
12
por lo que el Registro podr percibir una tasa por ese servicio.
E MODIFICACIONES DEL CONTRATO SOCIAL: requisitos.
Rigen los mismos principios formales (y procedimientos) que se
aplican al acto constitutivo del contrato de sociedad.
As, el artculo 12 dispone: Las modificaciones no inscriptas
regularmente obligan a los socios otorgantes. Son imponibles a los
terceros; no obstante, stos pueden alegarlas contra la sociedad y los
socios. salvo en las sociedades por acciones y en las sociedades de
responsabilidad limitada de veinte o ms socios.
Es decir que cualquier reforma o ampliacin que se haga en el
contrato social deber formalizarse por instrumento pblico o privado e
inscribirse con las mismas solemnidades reguladas para el acta de
constitucin.
El no-cumplimiento (omisin) de las formalidades respecto del acto
modificatorio no hace irregular a la sociedad, sino que se aplica la
sancin del articulo 12 que hemos transcripto (inoponibilidad a terceros).
Las modificaciones nulas, en razn de la ilicitud de su contenido,
anulan el contrato en su totalidad: porque la modificacin integra el
contrato en un todo inescindible (v.g. cuando el objeto se vuelve ilcito
con motivo de la modificacin introducida).
F CONTROL ADMINISTRATIVO Y JUDICIAL; sistemas.
Recursos.
El control administrativo de legalidad. La Ley lo instituye en lo
referente a las sociedades annimas a travs del Art. 167 que establece:
"El contrato constitutivo ser presentado a la autoridad de contralor para
verificar el cumplimiento de los requisitos legales y fiscales". Si bien
esta norma se refiere especficamente a las annimas, es aplicable a las
comanditas por acciones en virtud de lo dispuesto por el Art. 316.
Concordantemente con el transcripto Art. 167, tratndose de aportes
en especie el Art. 53 determina que su valuacin debe ser aprobada por la
autoridad de contralor, conforme con las reglas que fija la misma norma.
Por ltimo, "conformada la constitucin, el expediente pasar al juez
de registro quien dispondr la inscripcin si la juzgara procedente" (Art.
167, 2 parte).
 El mismo procedimiento debe seguirse respecto a las modificaciones
estatutarias.
El control judicial de legalidad. La actuacin judicial en el aspecto
que ahora consideramos tiene su raz en los Arts. 34, 46 y conc. del Cd.
Com., que disponen la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio
de... "Las escrituras de sociedad mercantil, cualquiera sea su objeto,
exceptundose los de sociedades en participacin". La ley 14.769, hace
depender el registro correspondiente a la Capital Federal de un Juzgado
de Primera Instancia en lo Comercial "de Registro" que se crea al efecto.
La Ley, siguiendo este mecanismo, obliga a inscribir en los registros
del domicilio social todo contrato constitutivo y sus modificaciones (Ley,
Arts. 5, 12 y conc.). La orden de inscripcin debe darla el juez de quien
dependa el registro, previa comprobacin del cumplimiento de los
requisitos legales y fiscales (Ley, art. 6). Asimismo, le cabe intervencin
al juez en la valuacin de los aportes en especie, conforme al Artculo
51. Cumplido lo que antecede, la sociedad se considera definitivamente
constituida (Art. 7).
El control judicial de legalidad no es saneatorio, es decir que los
eventuales vicios que tenga el acto constitutivo no quedan subsanados
por la resolucin judicial que dispone la inscripcin, ni por esta misma.
Pero este control judicial en las sociedades por acciones es posterior y
se superpone al administrativo, que hemos expuesto precedentemente.
G RECURSOS.
La L.O. 18.805 prev que contra las resoluciones de la I.G.P.J. podr
deducirse recurso administrativo o judicial a opcin del recurrente, con la
aclaracin de que la eleccin de una va excluye la otra (L.O., Art. 50).
La L.O. 18.805 as como su Decreto reglamentario reglan la
organizacin de la I.G.P.J. como organismo desconcentrado de la
administracin nacional (punto 36.1.2) no para regir en todo el pas
(salvo el caso previsto por el Art. 3.7.) sino para tener vigencia local. De
ah que en el marco nacional debemos estar a lo preceptuado por los
Arts. 306, 307 y 169 de la Ley que prevn slo recursos ante el tribunal
de apelaciones competente en materia comercial correspondiente al
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domicilio social. Lo que antecede es, naturalmente sin perjuicio de lo que
dispongan las leyes provinciales de organizacin a sus respectivas
autoridades de control.
Recursos administrativos contra las resoluciones definitivas.
Conforme lo establecido en el Decreto 1759/72, las resoluciones de
alcance individual, as como tambin las de alcance general, pueden ser
impugnadas por medio de los varios recursos administrativos que se
prevn en el Ttulo VIII, en las condiciones y forma all previstos y
conforme al procedimiento detallado en dicho Decreto y ley 19.549. A
este respecto, debe tenerse presente que al implicar stos recursos el
ejercicio de la opcin prevista por el Art. 5 de la LO 18.805, la decisin
que recaiga en el recurso interpuesto no impedir que se articule la va
judicial una vez resuelto el recurso administrativo.
Recurso judicial. Conforme con la Ley, el recurso de apelacin, que
deber interponerse ante la Cmara Apelaciones Com., (cuando la
resolucin recurrida se refiera a sociedades por acciones), o ante la
Cmara Apelaciones Civ. cuando aquella se refiera a asociaciones civiles
y fundaciones, debe ser articulado dentro de los cinco das de notificada
la resolucin, sustancindose conforme lo prescribe el Art. 189.
De acuerdo con lo normado por la Ley, Art. 307, s610 la apelacin
contra las sanciones de apercibimiento y multa ser concedida con efecto
suspensivo.
6) SOCIEDADES NO CONSTITUIDAS REGULARMENTE.
Sociedad de hecho e irregular. Concepto. Caractersticas.
Regularizacin. Disolucin. Receso.
SOCIEDADES NO CONSTITUIDAS REGULARMENTE
El art. 21 de la ley dispone: "Las sociedades de hecho con un objeto
comercial y las sociedades de los tipos autorizados que no se constituyan
regularmente, quedan sujetas a las disposiciones de esta seccin".
El art. 21 se refiere a sociedades "que no se constituyan
regularmente"; no dice "sociedades que no hayan cumplido con los
requisitos de forma o publicidad". Esto podra dar pie a suponer que su
rgimen se extiende a todas aquellas sociedades que no renan los
requisitos impuestos por la ley, salvo las atpicas y las de objeto
prohibido las que tienen un tratamiento especfico en los artculos 17 a
20.
A SOCIEDAD IRREGULAR Y SOCIEDAD DE HECHO: concepto
y caractersticas.
Surge del art. 21 de le ley la siguiente distincin: sociedad de hecho y
sociedad irregular.
Sociedad de hecho es la no instrumentada, la que surge de la
actividad econmica en comn de dos o ms personas que practican
actos de comercio para repartirse las utilidades y soportar las prdidas. El
art. 21 exige que se trate de una sociedad de hecho con objeto comercial,
y esto es lgico porque aqu no se puede hablar de tipicidad a6 y en
consecuencia el nico elemento posible para distinguir las sociedades de
hecho en civiles y comerciales radica en el objeto.
Sociedad irregular es la que se constituye conforme a uno de los tipos
autorizados, pero omite el requisito de su inscripcin (o publicacin si
ello es requerido al tipo societario).
Atento a la denominacin de la Seccin IV, resulta que para nuestra
ley son sociedades no constituidas regularmente (irregulares), las
sociedades de hecho y las tpicas constituidas por escrito pero no
inscriptas, a las que a su vez el art. 21 llama SOCIEDADES NO
CONSTITUDAS REGULARMENTE. Resulta as que podemos
emplear la expresin sociedad irregular en sentido lato y no en sentido
estricto.
En cuanto a las caractersticas de ambas, se puede decir que:
1) Tienen existencia precaria pues cualquiera de los socios puede
disponer la disolucin de la sociedad en todo momento y exigir su
liquidacin;
2) Los socios y quienes contraten con la sociedad responden
solidaria e ilimitadamente por las obligaciones sociales, sin el beneficio
de excusin;
3) Cualquiera de los socios representa y, en consecuencia, obliga a
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la sociedad frente a terceros.
B REGULARIZACIN
En principio, los defectos de la sociedad de hecho son insanables, en
tanto que los de la sociedad irregular se pueden corregir mediante el
proceso de regularizacin. El mismo es el proceso tendiente al total y
acabado cumplimiento de los requisitos formales exigidos por la ley.
El cumplimiento posterior de las formas (omitidas inicialmente)
produce, para lo futuro, la regularizacin de la sociedad, esto es, que la
sociedad regular que nace con el cumplimiento total de las formas es
sucesora de la sociedad irregular antecedente, pero no sta misma,
porque no existe transformacin). Cualquiera de los socios puede pedir la
regularizacin de la sociedad.
La subsanacin posterior del vicio de forma -segn HALPERN- no
significa la transformacin de la sociedad irregular en una sociedad
regular, sino que se trata de otra sociedad, sucesora de la sociedad
irregular, si se cumplen los recaudos legales impuestos para el respectivo
tipo societario. Explica HALPERN que en este caso no existe
transformacin, porque sta requiere la existencia de sociedad de un tipo
regulado por la ley, que cambia su estructura para convertirse en
sociedad de otro tipo tambin regulado por la ley: la sociedad irregular
no es un tipo de sociedad, sino una clase de sociedad que la ley tolera y
resulta de la frustracin de constitucin de una de tipo legal, a mrito de
un vicio de forma.
C DISOLUCIN
Cualquiera de los socios puede pedir la disolucin, principio que era
el bsico en la ley 19.550.
La reforma de la ley 22.903 consagra una variante de gran
importancia, cual es que aun mediando el pedido de disolucin los dems
socios tienen la posibilidad de regularizar la sociedad.
Para ello deben:
Uno de los socios podr pedir su regularizacin efectuando la
comunicacin pertinente a los dems socios, por medio
fehaciente;
 Dentro de los diez das siguientes a la ltima notificacin, los
socios reunidos, por mayora de personas, deben aprobar la
regularizacin de la sociedad;
Deben instrumentar el contrato social y solicitar la inscripcin en
el registro dentro de los sesenta das corridos siguientes a la
ltima notificacin.
Esta alternativa de regularizacin es realmente importante porque
permitir a los socios que puedan resultar "sorprendidos" por un pedido
de disolucin de la sociedad, regularizar rpidamente la misma.
Lgicamente que el plazo de diez das aparece como sensiblemente
breve, en un pas con las enormes distancias y las grandes dificultades en
las comunicaciones.
D RECESO
Congruente con la posibilidad de regularizacin otorgada por la ley y
respetando el derecho del socio disconforme a retirarse de la sociedad, se
ha regulado sobre el derecho de retirarse y a percibir su parte social. Tal
derecho es slo para los socios que votaron contra la regularizacin,
cuando debi incluir al socio o socios que peticionen la disolucin y no
obligarlos a concurrir a una reunin que ellos de antemano desaprueban.
Cabe incluir tambin a los ausentes, porque si bien la norma alude
nicamente al socio que vot en contra, como sujeto legitimado para
exigir el reembolso, ello no significa que el socio ausente carezca de tal
derecho, "pues la ausencia, cuando la ley exige mayoras de personas,
implica siempre voto negativo".
No tienen este derecho los socios que votaron en favor de la
regularizacin ni aqullos que se abstuvieron.
7) ESTIPULACIONES NULAS (art. 13 L.S. y otros). Nulidad de
ciertas estipulaciones estatutarias.
El artculo 13 complementa al articulo 11 sealando el contenido que
se encontrara afectado de nulidad: Son nulas las estipulaciones
siguientes:
1). Que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o
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se les excluya de ellos, o que sean liberados de contribuir a las
prdidas;
2). Que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con
un premio designado o con sus frutos, o con una cantidad
adicional, haya o no ganancias;
3). Que aseguren al socio su capital o las ganancias eventuales;
4). Que la totalidad de las ganancias y aun de las prestaciones a la
sociedad, pertenezcan al socio o socios sobrevivientes;
5). Que permitan la determinacin de un precio para la adquisicin
de la parte de un socio por otro, que se aparte notablemente de su
valor real al tiempo de hacerla efectiva.
A NULIDAD DE CIERTAS ESTIPULACIONES ESTATUTARIAS.
La ley 19.550, en otros artculos, declara nulas las estipulaciones de
diversa ndole por las que se pretenda privar a los socios de derechos
irrenunciables.
1) Es nula la estipulacin por la cual el socio renuncia el derecho a
la aprobacin e impugnacin de los estados contables y a la adopcin de
resoluciones de cualquier orden a su respecto (art. 69).
2) Es nula la renuncia al contralor individual por parte de los socios
de la contabilidad, administracin y gestin de los negocios (salvo en las
sociedades por acciones y en las sociedades de responsabilidad limitada
de 20 ms socios). No hay una norma expresa que declara la nulidad de
estipulacin de esta naturaleza, pero surge del carcter irrenunciable que
tiene tal derecho (art. 55).
3) En las sociedades de responsabilidad limitada no se puede
prohibir la transmisin de las cuotas, aunque se permite establecer
restricciones (art. 154).
4) Con respecto a las sociedades annimas existen varias
estipulaciones prohibidas:
Art. 245 in fine: "Es nula toda disposicin que excluya el derecho de
receso o agrave las condiciones de su ejercicio".
Art. 256: declara nula cualquier estipulacin que suprima o restrinja
la revocabilidad del cargo de director.
Art. 263: El estatuto de la sociedad annima no puede derogar el
derecho del accionista a optar por el voto acumulativo en la eleccin de
directores.
Art. 284: "Cada accin dar en todos los casos derecho a un solo voto
para la eleccin y remocin de los sndicos, sin perjuicio de la aplicacin
del artculo 288. Es nula cualquier clusula en contrario".
Art. 287: Refirindose a los sndicos, dispone: "El estatuto precisar
el trmino por el cual son elegidos para el cargo, que no puede exceder
de tres ejercicios; no obstante, permanecern en el mismo hasta ser
reemplazados. Podrn ser reelegidos.
5) Su designacin es revocable solamente por la asamblea de
accionistas. Es nula cualquier clusula contraria a las disposiciones de
este artculo".
8) REGIMEN DE NULIDAD. Diferentes supuestos.
Las dificultades de aplicacin del rgimen comn previsto por el
Cdigo Civil al contrato de sociedad provienen de su naturaleza
plurilateral o de organizacin y que conforme a l acto en el trfico
mercantil (contrataciones con terceros), los distintos tipos de sociedad, la
diversidad de causas de anulacin y la distinta posicin jurdica de los
socios, los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios.
La LS se ha preocupado de suministrar diversas normas, que
coordinadas con otros de la misma ley, permiten estructurar un rgimen
orgnico en la materia.
Halpern agrupa las distintos causales de nulidad en los siguientes
grupos:
1. Vicios que afectan la existencia de la sociedad (ej: inexistencia de
pluralidad de constituyentes);
2. Violacin de las condiciones generales de validez del acto
constitutivo: consentimiento, capacidad genrica y especfica,
objeto, causa;
3. Violaciones del tipo (sociedad atpica);
4. Clusulas prohibidas, por su trascendencia en el caso concreto;
5. Omisin de requisitos esenciales no tipificantes;
6. Violacin de requisitos esenciales no tipificantes, propios del tipo
16
de sociedad (ej: del proceso de constitucin de una SA);
7. Actividad ilcita.
La nulidad puede ser parcial o total: ser parcial si slo afecta ciertas
clusulas del contrato que no son esenciales para su subsistencia sin
cambiar los socios ni el tipo social, o cuando la participacin del socio
cuyo vnculo se anula no es esencial (ej: por el aporte o su personalidad),
salvo que sea sociedad de dos socios.
Tngase en cuenta que la ley sanciona con nulidad ciertas clusulas,
sin por ello afectar la validez del contrato (salvo los casos previstos en el
art. 13).
La nulidad no tiene efecto retroactivo.
A DIFERENTES SUPUESTOS.
a) Invalidez en razn del vnculo. En este aspecto se nota a simple
vista la naturaleza propia del acto constitutivo: contrato plurilateral de
organizacin.
El sistema de la ley viene a distinguir entre vicios de constitucin:
1. Por una parte, podemos referirnos a los vicios en la formacin del
contrato. stos generan nulidad, o anulabilidad en su caso, del
contrato social, del vnculo o de una clusula.
2. Y, por otra parte, a los vicios en los requisitos de organizacin, o
sea, todo contrato o una clusula de l; y los vicios de
exteriorizacin, o sea de la forma (documentacin y publicidad).
stos generan la irregularidad de una sociedad.
Consecuentemente con la naturaleza del contrato, la ley fija un
rgimen especial, estableciendo como principio general que la nulidad o
anulacin (en general invalidez) que afecte el vnculo de alguno de los
socios, no produce la anulacin del contrato.
b) Atipicidad. El art. 17 de la LS ha fulminado con nulidad absoluta
la constitucin de una sociedad de tipo no autorizado por la ley.
c) Objeto ilcito. El art. 18 establece que las sociedades con objeto
ilcito son nulas de nulidad absoluta. La nulidad es menester que surja
del objeto social, es decir, de la actividad o actividades establecidas en el
contrato social.
d) Actividad ilcita. El art. 19 de la ley contempla el caso de una
sociedad con objeto lcito que desarrolle actividad ilcita, y la sancin
que se prev es la nulidad absoluta.
e) Objeto prohibido en razn del tipo social. La ley en el art. 20
sanciona con la nulidad absoluta las sociedades que tengan objeto
prohibido en razn del tipo social (v.gr., SRL dedicada o que tenga por
objeto la actividad aseguradora).

17
 BOLILLA III
9) CONSENTIMIENTO. FIN COMN. PLURALIDAD DE
SOCIOS. OBJETO: requisitos.
A CONSENTIMIENTO
Atento a la naturaleza de contrato que hemos aceptado, se requiere el
consentimiento de las partes, que debe ser real y efectivo: no lo hay y no
existe sociedad si no coinciden las voluntades o la sociedad es simulada
o la suscripcin es ficticia.
El consentimiento es el elemento esencial para la existencia de un
contrato plurilateral de organizacin vlido. Debe ser expresado con
discernimiento, intencin y libertad, y adems debe estar exento de
vicios.
"Es la manifestacin de voluntad de la persona (fsica o jurdica) de
constituir una sociedad comercial".
B FIN COMUN
El fin comn es un rasgo esencial de la sociedad; distingue a este
contrato de los dems contratos, y debe tener un sustrato econmico. Es
el elemento esencial de la causa del contrato. Al punto que MOSSA
juzga que reemplaza la affectio societatis.
Este fin comn busca la obtencin de un beneficio con una actividad
econmica: "la produccin o intercambio de bienes o servicios
participando de los beneficios y soportando las prdidas" (art. 1, LS).
Estos beneficios deben entenderse en sentido amplio; esto es, que no
tienen por qu traducirse en dinero, ya que pueden ser economas, ahorro
de gastos, por lo que quedan incluidas, v.g., la sociedad mutua de
seguros, las sociedades cooperativas, etc.
C PLURALIDAD DE SOCIOS
Es elemento esencial para que nazca la sociedad y para que subsista.
La pluralidad de socios implica la participacin de 2 o ms personas en
el acto constitutivo y durante la vida de la sociedad.
Requiere pluralidad de socio, no por aplicacin de los arts. 1 y 94,
inciso 8, sino tambin por su esencia (se refiere a la existencia del
18
negocio jurdico); pluralidad que debe mantenerse durante toda la
duracin del contrato, ya que su desaparicin es causal de disolucin si
no se restablece la pluralidad en el trmino de tres meses, y este nico
participante es ilimitadamente responsable por las obligaciones
contradas en ese lapso.
D OBJETO
Debemos distinguir entre el objeto del contrato de sociedad y el
objeto de las obligaciones de los socios (aportaciones). A su vez ambos
debemos diferenciarlos del objeto de la sociedad.
Por objeto del contrato de sociedad hay que entender las obligaciones
que engendra para los socios.
El objeto de las obligaciones de los socios, se reduce a la obligacin
de aportar al fondo comn para constituir un patrimonio social con el que
explotar una actividad econmica. El nacimiento de esta obligacin
coincide con la perfeccin del contrato de sociedad.
El objeto de la sociedad (u objeto social) es la actividad o actividades
para cuya realizacin la sociedad se constituye. Se distingue de "fin
social" entendido como el intento de obtener un lucro que sea repartido
entre los socios.
Brunetti define el objeto, como el conjunto de operaciones que la
sociedad se propone cumplir para ejercitar en comn una determinada
actividad econmica.
Puede afirmarse que el contenido del objeto social delimita los actos
y negocios que puede realizar la sociedad, la inversin de su patrimonio
y el mbito de las facultades de sus administradores. Por ello, es una
mencin imprescindible en la escritura de constitucin.
Debe distinguirse claramente objeto social de actividad. El objeto
indica categora de actos. La actividad, en cambio, es el ejercicio activo
de actos por la sociedad.
En el rgimen de la L.S., el objeto no hace a la comercialidad de las
sociedades: su naturaleza de tales se determina por la adopcin de uno
cualquiera de los tipos legislados, conforme a su artculo 3.
Requisitos Del Objeto
 La actividad que haga al objeto social debe ser:
1) Lcita: El artculo 18 dispone: Las sociedades que tengan objeto
ilcito son nulas de nulidad absoluta. Los terceros de buena fe pueden
alegar contra los socios la existencia de la sociedad sin que stos puedan
oponer la nulidad. Los socios no pueden alegar la existencia de la
sociedad, ni an para demandar a terceros o para reclamar la restitucin
de los aportes, la divisin de ganancias o la contribucin a las prdidas.
Declarada la nulidad, se proceder a la liquidacin por quien designe
el juez. Realizado el activo y cancelado el pasivo social y los perjuicios
causados, el remanente ingresar al patrimonio estatal para el fomento de
la educacin comn de la jurisdiccin respectiva.
Los socios, los administradores y quienes acten como tales en la
gestin social respondern ilimitada y solidariamente por el pasivo social
y los perjuicios causados.
2) Posible: El artculo 94 dice: La sociedad se disuelve...; 4) Por
consecucin del objeto para el cual se form, o por la imposibilidad
sobreviniente de lograrlo.
3) Determinada: Corresponde decir que as lo exige expresamente el
artculo 11: El instrumento de constitucin debe contener...; 3) La
designacin de su objeto, que debe ser preciso y determinado.
Luego tambin las facultades de los administradores o representantes
sociales quedan delimitadas por el "giro" o "trfico de la empresa de la
que es titular la sociedad".
10) CAPACIDAD PARA CONSTITUIR SOCIEDADES:
principios generales.
Principio general. Para constituir sociedad se requiere capacidad para
ejercer el comercio, y es hbil para ello quien segn las leyes comunes
tiene la libre administracin de sus bienes.
En igual situacin se encuentra el menor de edad, con 18 aos
cumplidos, autorizado para ejercer el comercio e inscripto en Registro
Pblico de Comercio.
La capacidad requerida para constituir una sociedad no es nica, sino
que, por el contrario, la misma vara segn la especia societaria de que se
19
trate.
Hay que distinguir incapacidad de hecho de incapacidad de derecho.
Se requiere en principio, ser capaz de hecho; sin embargo, encontramos
situaciones en las cuales llegan a tener inters en una sociedad comercial
los incapaces de hecho.
Incapacidad de hecho: pueden ser absolutas y relativas, y se refiere a
la incapacidad de ejercer ciertos derechos. Son incapaces absolutos de
hecho:
1. Las personas por nacer;
2. Los menores impberes;
3. Los dementes declarados tales en juicio;
4. Los sordomudos que no sepan darse a entender por escrito.
Los menores adultos tienen incapacidad relativa.
Incapacidad de derecho: nunca pueden ser absolutas (importara la
muerte Civil).
A las incapacidades de derecho para contratar, se refiere el artculo
1160 del Cdigo Civil: No pueden contratar... los que estn excluidos de
poderlo hacer con personas determinadas, a respecto de cosas especiales,
ni a aquellos a quienes les fuese prohibido en las disposiciones relativas a
cada uno de los contratos"
Hay que estudiarlas segn correspondan a personas fsicas o
jurdicas.
Personas Fsicas (casos especiales):
1) Los escribanos slo pueden ser accionistas.
2) Igual los jueces.
3) Igual los corredores.
4) Igual los martilleros.
5) Una situacin particular es la de los agentes de bolsa: "Los socios
actan en nombre de la Sociedad y no pueden operar en
ttulos-valores en nombre propio".
Casos De Incapacidades Especiales De Personas Jurdicas
Importan limitacin a la capacidad de derecho de las personas
jurdicas en su capacidad de ser socios, las siguientes normas:
a) Sociedad Socia: Por el artculo 30 slo se permite a las sociedades
annimas y en Comandita por Acciones, ser socias en sociedades por
acciones;
b) Participaciones de una sociedad en otra sociedad: el artculo 31
dispone: Ninguna sociedad excepto aquellas cuyo objeto sea
exclusivamente financiero o de inversin, puede tomar o mantener
participacin en otra u otras sociedades por un monto superior a sus
reservas libres y a la mitad de su capital y de las reservas legales. Se
excepta el caso en que el exceso en la participacin resultare del pago
de dividendos en acciones o por la capitalizacin de reservas.
Quedan excluidas de estas limitaciones las entidades reguladas por la
ley 21.526.
c) Participaciones recprocas: el artculo 32 regula: Es nula la
constitucin de sociedades o el aumento de su capital mediante
participaciones recprocas, an por persona interpuesta. La infraccin a
esta prohibicin har responsables en forma ilimitada y solidaria a los
fundadores, administradores, directores y sndicos.
Tampoco puede una sociedad controlada participar en la controlante
ni en una sociedad controlada por sta, por un monto superior, segn
balance, al de sus reservas, excluida la legal.
11) EXCEPCIONES: menores de 21 aos y mayores de 18 aos:
diversos casos. Menores de 18 aos: diversos casos (Cdigo
Civil y Cdigo de Comercio). Mayores de edad. Incapaces de
hecho: diversos casos. Sociedades entre cnyuges.
Incompatibilidades y prohibiciones: diversos supuestos.
Anlisis crticos.
A MENORES DE 21 AOS Y MAYORES DE 18 AOS.
A) Menor Autorizado.
El menor autorizado para ejercer el comercio tiene capacidad para
contratar sociedad (tambin para administrar y disponer de sus bienes),
ya que hacerlo es un acto de comercio. La revocacin de la autorizacin
expresa no afecta la validez ni la subsistencia de la sociedad celebrada.
B) Menor Emancipado.
20
Debe entenderse por menor emancipado el que, por matrimonio,
adquiere capacidad, la cual, a los efectos societarios, puede considerarse
equivalente a la que se adquiere con la mayora de edad.
C) Menores con ttulo habilitante para ejercer una profesin.
Estos pueden administrar y disponer de los bienes adquiridos con el
ejercicio de su profesin y pueden en juicio penal o civil por causas
referidas a esa actividad. Slo podr formar parte de sociedades en las
que limite en forma absoluta su responsabilidad, debiendo aportar los
bienes adquiridos en tales condiciones. Podr formar parte de SA o ser
socio comanditario.
D) Sociedad Entre Padre E Hijo.
Autorizada por el art. 12 del cdigo de comercio, sta es una sociedad
irregular o de hecho.
B MENORES DE 18 AOS.
Est prohibido el contrato de sociedad entre padres e hijos bajo su
patria potestad. En el caso de que los menores fueran herederos, "stos
debern ser socios con responsabilidad limitada" y el contrato
constitutivo deber ser aprobado por el juez de la sucesin.
INCAPACES DE HECHO: diversos casos.
La capacidad para constituir sociedad debe ser juzgada desde un
doble punto de vista:
a) En relacin a la responsabilidad que se asume;
b) En relacin a los bienes que se aportan.
En las sociedades en que el socio asume una responsabilidad
subsidiaria solidaria e ilimitada, se requiere la plena capacidad para
celebrar actos de comercio, y cuando se trate de un incapaz (sujeto a
tutela o curatela), la autorizacin debe concederse de acuerdo al cdigo
civil. La situacin del padre es diversa, atento a lo dispuesto por el art. 12
del cdigo de comercio, para el menor que ha cumplido 18 aos, para
asociar a este.
En cuanto a los dems menores sujeto a la patria potestad y fuera de
la hiptesis del art. 12 citado la autorizacin que la ley da a los padres
est sometida a las limitaciones del cdigo civil, que establece el sentido
de su alcance. De ah que puede decirse que si bien no pueden constituir
por ellos sociedad en la cual se compromete esa responsabilidad
solidaria, podrn celebrar sociedad de responsabilidad limitada o adquirir
acciones de una annima ms en su representacin no podrn fundar
sta, atento a la responsabilidad que para los fundadores establece la
L.S..
Estas distinciones en razn del tipo de sociedad se justifican:
a) Por distinta responsabilidad del socio;
b) Por la quiebra eventual del socio de responsabilidad solidaria.
Tngase en cuenta que el menor de 18 aos cumplidos puede ser
socio de sociedad cooperativa y la capacidad que le reconoce el cdigo
civil, respecto de los bienes ganados con su trabajo.
MUJER CASADA
En materia de sociedades debe distinguirse la capacidad de constituir
sociedad con terceros, de la existente para hacerlo con el esposo.
La sociedad con terceros, de cualquier tipo, con aportes de bienes
propios o gananciales de administracin reservada por parte de la mujer
casada mayor de edad, nace de su capacidad plena.
Si la mujer casada es menor de edad, adquiere por la emancipacin
capacidad plena para administrar y disponer de sus bienes a ttulo
oneroso, con la limitacin de que no podr afianzar obligaciones.
Iguales consideraciones se hacen para el varn emancipado por
matrimonio.
deber ceder su parte a otro socio o a un tercero en el mismo plazo.
D INCOMPATIBILIDADES Y PROHIBICIONES.
Existen profesiones y oficios que por razones especiales, la ley
entiende incompatibles con el ejercicio del comercio, sea en forma
personal o formando parte de sociedades comerciales.
Incompatibilidades:
a) Los escribanos slo pueden integrar sociedad como accionistas, al
igual que los jueces, los corredores y los martilleros;
b) Los agentes de bolsas se encuentran en una situacin particular.
Prohibiciones:
Estn prohibidos de contratar sociedad:
a) Los fallidos;
b) Los interdictos.
E ANLISIS CRTICO.
Urge un replanteo legislativo sobre el problema y regulacin
especfica de la capacidad para constituir sociedades.
En el rgimen de sociedades comerciales, la interpretacin dada a la
capacidad para constituir sociedades, ante la falta de regulacin expresa,
est encuadrada en la incompleta regulacin de las normas jurdicas.

C SOCIEDAD ENTRE CNYUGES

El artculo 27 resuelve una vieja polmica autorizndola respecto de
las sociedades por acciones y de responsabilidad limitada: Los esposos
pueden integrar entre s sociedades por acciones y de responsabilidad
limitada.
Cuando uno de los cnyuges adquiera por cualquier ttulo la calidad
de socio del otro en sociedades de distinto tipo, la sociedad deber
transformarse en el plazo de seis meses o cualquiera de los esposos
21
22
23
 BOLILLA IV
12) AFFECTIO SOCIETATIS. Concepto. Doctrina. Regulacin
implcita en la LS. Importancia prctica.
Concepto. La affectio societatis coincide con la idea de la voluntad de
formar sociedad.
Halpern sostiene que la affectio societatis es "la voluntad de
colaboracin activa, jurdicamente igualitaria e interesada".
Colaboracin activa, concretada no slo en los aportes de cada uno de
los socios, sino tambin por su actuacin en la administracin y gobierno
de los intereses sociales.
Jurdicamente igualitaria, porque los socios deben encontrarse en su
actuacin en un mismo plano jurdico, sin subordinacin de los unos a
los otros.
E interesada, porque ello resulta del fin, que es obtener beneficios a
distribuir.
En el derecho actual la expresin tiene un significado ms concreto y
un concepto puramente tcnico: se denominaba as a la intencin de los
contratantes con respecto a la unin de sus capitales, o de sus esfuerzos,
o de ambas cosas a la vez. Para obtener una utilidad comn. Supone una
mutua confianza entre los socios.
Doctrina. La doctrina de la jurisprudencia ha buscado en este
elemento la caracterizacin de la sociedad, indagando en los trminos del
contrato, en su mismo espritu, la manifestacin de la affectio entre los
socios. Mayoritariamente ha considerado que la affectio societatis es un
requisito para la existencia de la sociedad, quizs el elemento que mejor
la caracteriza. Su falta se ha considerado causa de disolucin o exclusin
del socio carente de inters por la suerte comn. Sin embargo, siguen sin
ponerse de acuerdo en cuanto al concepto de affectio societatis.
Para Castillo, es la intencin de formar la sociedad; para Salvat es la
voluntad o propsito de cooperacin en los negocios sociales aceptando
deliberadamente la participacin en las utilidades y prdidas.
La affectio societatis debe entenderse como la voluntad o intencin
de asociarse que encierra con mayor o menor acento, de acuerdo al tipo
24
societario, la voluntad de colaborar en forma activa en la empresa comn
(lo que lleva nsito el deber de lealtad del socio), el nimo de concurrir al
rea propia de la actividad negocial, todo ello desarrollado dentro de un
marco de igualdad jurdica, pues en la relacin societaria no existe
subordinacin por parte de alguno de los contratantes (socios) hacia l o
los otros".
Regulacin implcita en la LS. El principio de affectio societatis est
implcito en el artculo 54, 1 parte: El dao ocurrido a la sociedad por
dolo o culpa de un socio, constituye a su autor en la obligacin de
indemnizar sin que pueda alegar compensacin con el lucro que su
actuacin haya proporcionado en otros negocios.
Tambin el artculo 91, al prever la exclusin del socio si media justa
causa: grave incumplimiento de sus obligaciones.
Fargosi nos informa que: De un modo general se puede decir que la
doctrina francesa es la principal sostenedora de la importancia de la
affectio societatis como elemento tpico del contrato de sociedad.
Luego de un largo anlisis de la doctrina francesa, dice que una de las
formulaciones ms interesantes es la de Arthuys, quien ensea que "no
slo es necesario que los socios quieran realizar beneficios que
constituyan un acrecentamiento de fortuna, sino que tengan affectio
societatis, que para l no es "la voluntad de constituir una sociedad, sino
voluntad de reunir todas las fuerzas individuales resultantes del capital y
del trabajo, de la actividad de los socios, en forma tal de establecer una
colaboracin activa de una accin comn; agregando que de esta
colaboracin deben provenir los beneficios, y que esta regla es conforme
con la nocin de sociedad, donde el fin es el agrupamiento de fuerzas
individuales de toda naturaleza.
Es el criterio que le parece ms ajustado a lo que debe entenderse por
affectio societatis, ya que, es tpico del contrato de sociedad la reunin de
los intereses personales de los socios, adecundolos al emprendimiento
intentado mediante la celebracin del contrato. de modo que queden ellos
aletargados en tanto se trata de obtener el objeto perseguido.
Concreta Fargosi lo que entiende por affectio societatis: ...como lo
ensea Barassi, la affectio societatis no es la voluntad o intencin de
asociarse, sino la voluntad de cada socio de adecuar su conducta y sus
intereses personales, egostas y no coincidentes a las necesidades de la
sociedad para que pueda ella cumplir su objeto, y as, y a travs de ella,
que se mantenga durante la vida de la sociedad una situacin de igualdad
y equivalencia entre los socios, de manera que cada uno de ellos y todos
en conjunto observen una conducta que tienda a que prevalezca el inters
comn que es el modo de realizacin de los intereses personales.
La affectio societatis jugara preponderantemente en el perodo que
podra denominarse funcional de las sociedades y se revelara como la
conducta de los socios, destinada a adecuar sus intereses personales y
egostas al objeto social, de modo de hacer posible su realizacin,
posponiendo aquellos a lo que comnmente se denomina inters social.
Importancia prctica. Zavala Rodrguez sostiene la necesidad de la
presencia de este elemento, expresando que la voluntad de unin es el
primer elemento esencial de la causa del contrato de sociedad. Cada uno
de los contratantes no considera en adelante a su cocontratante como un
adversario contra el cual debe luchar para realizar una ganancia.
La importancia prctica de la affectio societatis est dada por la
igualdad jurdica y porque en virtud de ella la sociedad puede llegar a
lograr su objetivo social. Subsiste durante toda la vida de la sociedad.
Afirman algunos autores que en algunos casos es el nico rasgo tpico
que ofrece un criterio para distinguirlo de otras relaciones o contratos
con los que se confunde.
Tambin se la considera la conciencia de los socios de actuar como
miembros de la colectividad social, vinculados uno al otro, encaminados
hacia una finalidad comn, expuestos al mismo lea y debiendo
comportarse de acuerdo con la ley y el contrato.
A FONDO COMN: capital y patrimonio.
El art. 1, L.S., requiere la formacin de un fondo comn, que se
constituir con los aportes de cada uno de los socios, en la oportunidad y
los requisitos exigidos segn el tipo de sociedad ("dos o ms
personasse obliguen a realizar aportes para aplicarlos"): es el medio
para el logro del fin.
25
Aporte es en el cdigo una palabra de amplio significado, pues vale
para toda prestacin y por consiguiente para cualquier cosa que tenga
valor de uso o de cambio, para cualquier derecho, sea de propiedad de
goce, de uso, de usufructo, etc; tanto si la prestacin debe cumplirse de
una sola vez al comienzo de la sociedad, como si debe hacerse por cuotas
o continuamente por toda la duracin de la sociedad.
B CAPITAL Y PATRIMONIO
El valor del conjunto de los aportes constituye el capital social, que se
mantiene invariado mientras no se modifique el contrato: incorporacin
de nuevos socios, aumento o reduccin del capital por los
procedimientos legales. En cambio, el patrimonio social est formado
por el conjunto de bienes del activo con el cual la sociedad acta y
afronta el pasivo que lo integra.
Inicialmente, por lo general, capital y patrimonio coinciden, ms tan
pronto ese capital se invierte y la sociedad celebra negocios, realiza
gastos de explotacin, esa igualdad desaparece.
C APORTE. Principios generales. Inscripcin provisoria.
Determinacin. Mora y ejecucin del aporte.
APORTE: principios generales.
El aporte del socio es de la esencia del contrato; sin l no hay
sociedad ni socio, y le distingue de otros negocios jurdicos. El socio que
no cumple puede ser excluido; y si el aporte no existe, la sociedad es
anulable.
Este aporte debe resultar del contrato social, de lo contrario no es
aporte, an cuando el bien sea explotado por la sociedad.
Los aportes pueden consistir en obligaciones de dar y en obligaciones
de hacer.
D INSCRIPCIN PREVENTIVA.
El art. 38 contiene una precisin en orden a los bienes para cuya
transferencia se requiera la inscripcin en un registro. En este caso, debe
inscribrselos preventivamente a nombre de la sociedad. El problema del
carcter de la registracin puede ocasionar algunos inconvenientes en la
interpretacin de la norma; en efecto, cabra preguntar si la inscripcin
preventiva debe hacerse cuando la inscripcin es constitutiva, como; por
ejemplo, en la transferencia de inmuebles, o bien si la inscripcin
preventiva corresponde en todos los casos en que el legislador tiene
impuesta la registracin, aun cuando aquella tenga solamente efectos
publicitarios, como, por ejemplo, en la transferencia de fondo de
comercio.
Nos decidimos, sin dudar, por la ltima opinin, pues entendemos
que el legislador otorga proteccin al cumplimiento cabal y acabado de
las leyes y por ende es aplicable la norma con el alcance extenso de la
ltima opinin mencionada, tendiendo a asegurar el patrimonio de la
sociedad frente a los acreedores del socio aportante
Con la norma del art. 38 se pretende proteger a la sociedad y a los
terceros, mediante una anotacin preventiva que tiene por objeto inscribir
la indisponibilidad del bien.
La inscripcin preventiva se realiza porque se requiere la tutela de los
derechos del acreedor particular del socio que hace ese aporte. En virtud
de ella, el acreedor ver frustrada la posibilidad de embargar el inmueble
para la seguridad del crdito.
Una vez cumplida la constitucin regular, se proceder a la
registracin definitiva.
E DETERMINACION DE LOS APORTES
La determinacin de los aportes tiene diversas funciones:
a) Fija el capital social;
b) Establece la participacin de cada socio en las ganancias y el las
prdidas en defecto de previsin en el contrato;
c) Para determinar las mayoras en las deliberaciones sociales;
d) Para precisar la parte de cada uno en la liquidacin.
Si no se especifican los aportes en el contrato social, no obstante la
exigencia legal, la solucin propugnada es la nulidad de la sociedad. La
fijeza de los aportes tiene como consecuencias la inexigibilidad de
mayores aportes o la improcedencia de imponer la no distribucin de
utilidades para aplicarlas al desarrollo de la empresa social.
Adems, el aporte debe ser lcito y serio. El aporte ficticio debe ser
26
tratado como aporte inexistente, y produce la nulidad. Tampoco puede
depender de la voluntad del socio.
F MORA
El aporte debe hacerse en el plazo fijado en el contrato. Si el contrato
no fija plazo, desde la fecha de inscripcin en el Registro Pblico de
Comercio. Si el socio fuere remiso incurrir en mora automticamente y
queda obligado:
a) A resarcir los daos e intereses. Normalmente, si el aporte es en
dinero, los intereses; si es de bienes no dinerarios, el perjuicio
que cause efectivamente, inclusive por su prdida de valor si
estuviere destinado a la venta;
b) "La sociedad podr exclurlo", o exigirle el cumplimiento del
aporte. Se trata de una opcin que debe ejercer la sociedad.
Si se trata de sociedad por acciones, la ley prev:
1) La suspensin de los derechos de las acciones en mora; y
2) La venta de las acciones en mora; o
3) La caducidad de ellas, previa intimacin a integrar en un plazo
no mayor de 30 das, con prdida de las sumas pagadas; o
4) Exigir el cumplimiento del contrato de suscripcin.
G EJECUCIN DEL APORTE
La suscripcin impone la obligacin de cumplir con el aporte. Si nada
se dispuso en el contrato acerca de la calidad de la transferencia, se
presume que es en propiedad de la sociedad en el sentido de dominio
pleno; ya que en otro, todo aporte es en propiedad, con el alcance de que
la titularidad de los derechos aportados corresponde a la sociedad. Salvo
que conste expresamente que slo le transfirieron el uso y goce.
El aporte debe hacerse efectivo con los recaudos y formas que
impone la naturaleza del bien que lo integra: escritura pblica, tradicin e
inscripcin si fuere inmueble; tradicin y transferencia administrativa si
fuere un automotor; especificacin si fuere en cosas inciertas o
cantidades de cosas; etc. cuando fuere un fondo de comercio se cumplir
con la ley 11.867.

13) ANLISIS DE LOS DISTINTOS BIENES QUE PUEDEN
APORTARSE: requisitos. Valuacin de aportes no dinerarios:
diversos casos. Impugnacin de la valuacin.
Respecto de los bienes que pueden aportarse, el art. 38 dispone: Los
aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, salvo para los
tipos de sociedad en los que se exige que consistan en obligaciones de
dar. Cabe establecer una doble regla:
1. En las sociedades de inters (sociedad colectiva, capital e
industria, etc.) cabe aceptar el aporte de toda clase de bienes,
incluso en uso o goce de la sociedad, dada la responsabilidad
solidaria y subsidiaria de los socios.
2. Mas en las sociedades en que la responsabilidad de los socios
est limitada (cuota del socio comanditario, SRL, SA), los
aportes deben consistir necesariamente en bienes determinados
que pueden ser objeto de ejecucin forzada por los acreedores
sociales, como consecuencia ineludible de esa limitacin de
responsabilidad, que hace del capital social (invertido en el
patrimonio) la nica garanta de los acreedores sociales. La
entrega de bienes en uso o goce puede ser objeto de prestaciones
accesorias.
Si nada se dice en el contrato acerca de cmo se integrar el aporte,
ste se har en dinero: el aporte en bienes no dinerarios requiere un
acuerdo expreso de los socios para aceptarlo y valuarlo, o un
procedimiento especial de valuacin en las sociedades por acciones.
Aporte de industria. Lo autoriza el art. 38. Slo procede en las
sociedades de inters, y su valor se excluye del capital.
Aportes de derechos. Rige el art. 40: Los derechos que puedan
aportarse cuando debidamente instrumentados se refieren a bienes
susceptibles de ser aportados y no sean litigiosos.
Aporte de crditos. Dice el art. 41: En los aportes de crditos la
sociedad es cesionaria por la sola constancia en el contrato social. El
27
aportante responde por la existencia y legitimidad del crdito. Si este no
puede ser cobrado a su vencimiento, la obligacin del socio se convierte
en la de aportar suma de dinero, que deber hacer efectiva en el plazo de
30 das.
Ttulos cotizables. Dice el art. 42: Los ttulos valores cotizables en
bolsa, podrn ser aportados hasta por su valor de cotizacin.
Si no fueran cotizables, o sindolo no se hubieran cotizado
habitualmente en un perodo de 3 meses anterior al aporte, se valorarn
segn el procedimiento del art. 51 y siguientes.
Bienes gravados. Regula el art. 43: Los bienes gravados slo pueden
ser aportados por su valor con deduccin del gravamen, el cual debe ser
especificado por el aportante.
Es decir que la ley autoriza su aporte pero exige la deduccin del
gravamen.
Fondo de comercio. Con relacin a su aporte la ley determina (art.
44) que debe procederse a su previo inventario y valuacin y que deber
cumplirse con las disposiciones legales que regulan su transferencia.
Aportes de uso y goce. La ley presume que los bienes se aportaron en
propiedad si no consta expresamente su aporte de uso o goce.
Por otra parte, el aporte, uso o goce slo se autoriza en las sociedades
de inters (colectiva, comandita simple, etc.).
En las SRL y en las sociedades por acciones slo son admisibles
como prestaciones accesorias.
A VALUACIN DE APORTES NO DINERARIOS
Cuando los aportes no son en dinero, deben ser valuados, ya sea por
los socios en el contrato social, ya sea por peritos, conforme al sistema
establecido por los arts. 51, 52 y 53.
a) En las sociedades por inters, "los aportes en especie se valuarn
en la forma prevenida en el contrato" (art. 51). Si el contrato nada
dispusiera, se valuarn segn "los precios de plaza". Y para el
caso de que por la naturaleza de los bienes o las caractersticas de
 su mercado, stos no existan, se valuarn "por uno o ms peritos
que designar el juez de la inscripcin".
b) Cuando se trate de aportes de los socios comanditarios en la
comandita simple y en las de responsabilidad limitada, se
establece un doble procedimiento de valuacin:
1. Determinacin del valor en el contrato por acuerdo de los
socios, con obligacin de indicar los antecedentes justificativos
de la valuacin. "En caso de insolvencia o quiebra de la sociedad,
los acreedores pueden impugnarla en el plazo de 5 aos de
realizado el aporte".
2. Determinacin del valor por valuacin judicial, segn
procedimiento precisado en el art. 52: "El socio afectado puede
impugnarla fundadamente en instancia nica", dentro del 5 da
hbil de notificado. La impugnacin se resolver por el juez con
audiencia de los peritos intervinientes. Si la valuacin en el
contrato es inferior a la tasacin pericial, se aceptar aquella;
pero si fuese superior deber el aportante integrar la diferencia,
salvo que se reduzca el capital con el consentimiento de socios
que representen tres cuartos del capital sin computar el del
interesado.
c) En las sociedades por acciones (annima, en comandita), la
valuacin se har con intervencin de la autoridad de control, con
recurso de apelacin para ante el tribunal que conoce en los
recursos contra las decisiones del juez de registro:
1. Si se trata de bienes con valor corriente, por su valor de plaza;
2. Por valuacin pericial;
3. Salvo que pueda ser reemplazada por informes de reparticiones
estatales o bancos oficiales, a juicio de la autoridad de control por
decisin apelable.
Si la valuacin es inferior al valor atribuido, se exigir la integracin
del aporte; excepto que el aportante solicite reduccin de ste al monto
de la valuacin, que de ser aceptada por socios que representen tres
cuartos del capital, no computado el del interesado.
Cuando el valor atribuido resulte inferior al de la valuacin, se
admitir el aporte por aqul valor.
28
El aportante tendr derecho de solicitar reduccin del aporte al valor
resultante de la valuacin siempre que socios que representen tres cuartos
del capital, no contado el del interesado, acepten esa reduccin.
Si se recurre a la valuacin judicial, los acreedores no pueden
impugnar la valuacin. En la sociedad de responsabilidad limitada cesa
la responsabilidad de los socios por la valuacin (art. 149).
B IMPUGNACIN DE LA VALUACIN
En caso de insolvencia o quiebra de la sociedad, los acreedores
pueden impugnarla en el plazo de cinco aos de realizado el aporte. La
impugnacin no proceder si la valuacin se realiz judicialmente.
La valuacin puede ser impugnada por el socio. Al respecto el
artculo 52 dice: El socio afectado por la valuacin puede impugnarla
fundadamente en instancia nica, dentro del quinto da hbil de
notificado y el juez de la inscripcin la resolver con audiencia de los
peritos intervinientes.
C EVICCIN Y VICIOS REDHIBITORIOS. Concepto.
Consecuencias.
Eviccin: significa privacin o turbacin en el derecho de propiedad,
uso o goce o posesin de una cosa, en virtud de sentencia judicial, por
causa anterior o contempornea a la adquisicin, que sufre el adquirente
a ttulo oneroso de un bien o derecho.
Vicios Redhibitorios: estos son los defectos ocultos de la cosa, cuyo
dominio, uso o goce se transmiti a ttulo oneroso, existentes al tiempo
de la adquisicin, que la hagan impropia para su destino, si de tal modo
disminuye el uso de ella, que de haberlos conocido el adquirente, no la
habra adquirido o habra dado menos por ella.
El aportante garantiza a la sociedad por eviccin y por los vicios
redhibitorios, por la sencilla razn de que es enajenante a ttulo oneroso.
Dadas cualquiera de las situaciones que por eviccin o vicios
redhibitorios priven a la sociedad del uso o goce del bien o derecho
aportado, o lo disminuyan considerablemente, la sociedad podr:
 a) Autoriza la exclusin del socio, sin perjuicio de su
responsabilidad por los daos ocasionados. Si no es excludo,
deber el valor del bien y la indemnizacin de los daos
ocasionados;
b) Cuando el bien fuere sustituble por otro de igual especie y
calidad, el socio podr evitar la exclusin si reemplaza el bien, e
indemniza los daos ocasionados;
c) Si el aporte fuera el usufructo del bien, se aplicar la regla
reseada en a).
Cuando el aporte es de uso o de goce, la prdida del bien pesa sobre
el socio, salvo pacto en contrario, que debe entenderse ineficaz respecto
de los terceros. Ms en los dems casos, en que el bien se transmite a la
sociedad en dominio pleno, los riesgos pesan sobre la sociedad sin
afectar los derechos sociales del aportante.
Si el socio slo aporta el uso o goce de un bien propio o ajeno, la
desaparicin de este uso o goce, o la prdida del bien sobre el cual versa,
tambin suprime el aporte del socio, que es de prestacin sucesiva, y
autoriza su exclusin.
D PRESTACIONES ACCESORIAS.
Adems de los aportes de capital, pueden convenirse prestaciones
accesorias. Estas integran el patrimonio y cumplen su funcin en las
sociedades en que la responsabilidad limitada de los socios no permite
considerarlas como aporte (v.g. prestaciones de una industria o cualquier
otro tipo de prestacin peridica).
El artculo 50 regula este particular: Puede pactarse que los socios
efecten prestaciones accesorias:
Estas prestaciones no integran el capital y;
1 Tienen que resultar del contrato; se precisar su contenido,
duracin, modalidad, retribucin y sanciones en caso de incumplimiento;
Si no resultaren del contrato se considerar obligaciones de terceros;
2 Deben ser claramente diferenciadas de los aportes;
3 No pueden ser en dinero;
4 Slo pueden modificarse de acuerdo con lo convenido o, en su
defecto, con la conformidad de los obligados y de la mayora requerida
29
para la reforma del contrato.
Cuando sean conexas a cuotas de sociedades de responsabilidad
limitada, su transferencia requiere en todos los casos la conformidad
prevista en el artculo 152; y si fueran conexas a acciones, stas debern
ser nominativas y se requerir la conformidad del directorio.
BOLILLA V
14) DOMICILIO Y SEDE SOCIAL. Doctrina y jurisprudencia.
En materia de sociedades debe distinguirse el domicilio social, de la
sede: el domicilio corresponde a la jurisdiccin en la cual se constituye y
cuya autoridad judicial competente autoriza a inscribirla en el Registro
Pblico de Comercio; y sede es el lugar preciso de determinada ciudad o
poblacin en donde funciona la administracin y gobierno de la
sociedad.
La distincin tiene consecuencias prcticas importantes, ya que si el
domicilio integra el contrato, su cambio es modificacin de ste que debe
hacerse con las formalidades de la constitucin; no as el cambio de sede.
La sede es, pues, el lugar donde efectivamente funciona la direccin y
administracin de la sociedad, que debe hallarse dentro del domicilio
estatutario o contractual (esto es, en la jurisdiccin del juez que autoriz
el registro), aunque el patrimonio o los establecimientos (de produccin)
se hallaren en otro lugar o lugares.
A DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA.
La L.S. (ley 19.550) determinaba en el artculo 11, inciso 2) la
obligacin de mencionar en el instrumento constitutivo de la sociedad "el
domicilio" de ella. La doctrina enseaba que el "domicilio social"
corresponda a la jurisdiccin en la cual se constitua la sociedad y cuya
autoridad judicial competente autorizaba a inscribirla en el Registro
Pblico de Comercio. En cambio, sede social era el lugar preciso, de
determinada ciudad o poblacin, en donde funciona la administracin y
gobierno de la sociedad.
Este concepto, o mejor dicho, esta distincin, no era pacfica, ya que
se haba interpretado anteriormente el artculo 291, inciso 2) del Cdigo
de Comercio, en el sentido que el domicilio era el asiento fsico del
negocio donde se llevar la contabilidad legal de la sociedad y que
implicaba la indicacin precisa de su sede social, calle, nmero y
localidad, pueblo o ciudad.
En el caso "Quilpe", se sent la siguiente doctrina:
El contrato de sociedad debe consignar el domicilio con
determinacin de calle y nmero, sin perjuicio de facultarse a los
administradores a cambiarlos dentro de la jurisdiccin, sin modificacin
de los estatutos y cumpliendo slo los dems recaudos legales.
La Inspeccin General de Personas Jurdicas (hoy Inspeccin General
de Justicia), autoridad a cargo del Registro Pblico de Comercio en la
Capital Federal, haba resuelto reiteradamente que "en cumplimiento del
artculo 11, inciso 2 de la ley 19.550 los contratos o estatutos de
sociedades debern establecer con precisin: -territorio, ciudad, calle,
nmero, piso, oficina o departamento - la ubicacin de su sede social".
La ley de facto 22.903, de reformas a la L.S., recogi "la solucin
propiciada por la jurisprudencia en el sentido de interpretar el concepto
de domicilio como referido a la jurisdiccin en la que se constituye la
sociedad; de este modo se posibilita que slo tal dato conste en el
contrato social...", consagrando tal posibilidad y permitiendo que la
direccin de su sede se inscriba por separado, habiendo modificado el
artculo 11, inciso 2, introduciendo un prrafo en tal sentido. Por ello el
cambio de direccin o sede social no requerir una modificacin del
contrato social -dando una solucin prctica a los problemas que una
interpretacin rgida como la de la autoridad a cargo del Registro Pblico
de Comercio de la Capital Federal planteaba-.
B SUCURSAL, FILIAL, AGENCIA.
SUCURSALES.
La sociedad puede establecer sucursales, entendindose por tal el
establecimiento social con autonoma jurdica suficiente para adquirir
derechos y contraer obligaciones para la sede central o casa matriz. Se
trata de dos establecimientos distintos (casa matriz y sucursal) pero que
tienen un solo patrimonio y una misma administracin. Se desenvuelven
en distintos mbitos geogrficos por necesidad de descentralizacin.
30
Al frente de la sucursal suele estar un factor o gerente. La
contabilidad de la sucursal forma parte de la contabilidad central.
La sucursal no tiene patrimonio, ni personalidad propios y lleva el
nombre de la empresa principal. Tiene domicilio especial.
C FILIALES.
Es una relacin que se da en una sociedad respecto de otra. Una
sociedad ejerce sobre otra, control jurdico-econmico de diverso tipo, de
acuerdo con lo que hayan convenido e instrumentado.
Filial, en cierto modo, es una especie dentro del gnero sociedades
controladas.
A la sociedad principal tambin se la llama matriz.
La filial tiene una independencia formal: patrimonio propio, nombre,
domicilio, organizacin, etc., en fin personalidad. En cambio, est
controlada, de hecho, por la casa matriz mediante mecanismos
convencionales.
Las obligaciones que contrae la filial son propios, pero en algunas
situaciones concursales se puede llegar a extender la responsabilidad a la
casa matriz.
D AGENCIA.
La agencia es simplemente una oficina del empresario. Mera oficina
administrativa, sin atribucin jurdica o negocial. Realiza tareas
administrativas: cobranza, recepcin, expedicin, contralor, etctera.
No hay factor frente a la agencia, sino meros empleados.
15) NOMBRE: razn social y denominacin. Naturaleza.
Transferencia. Nocin en cada tipo societario: omisin,
homonimia.
A NOMBRE: razn social y denominacin.
La LS exige que el contrato constitutivo contenga la denominacin o
razn social del ente asociativo. Ambas expresiones -"denominacin" y
"razn social"- comprenden lo que genricamente se conoce como
"nombre social".
 El nombre social individualiza la fisonoma compleja de la sociedad
como sujeto y fija el alcance la responsabilidad colectiva y subsidiaria de
los socios; de all que haya que complementarlo con las caractersticas de
cada tipo societario y, segn sea el lmite de la responsabilidad de sus
integrantes, se hablar de razn social o de denominacin, especies del
gnero nombre social.
La sociedad tiene en el nombre social un medio para hacerse conocer
en el pblico y diferenciarse en el mbito mercantil. La adopcin de un
nombre en la normativa societaria implica fundamentalmente
determinados efectos:
a) Caracteriza un ente que tiene por lo menos 2 personas que se han
reunido para participar de una actividad econmica;
b) Indica que la actividad cumplida bajo el nombre social es una
actividad organizada.
Denominacin es la voz o voces que identifican concretamente una
sociedad, y puede consistir en vocablos de fantasa, palabras que se
refieran a su objeto o bien contener nombre o nombres de los socios.
Razn social es la designacin de las sociedades con responsabilidad
ilimitada (por lo menos uno de los socios), cuando ella incluya su o sus
nombres. La utilizacin de la razn social no es obligatoria y no
constituye un elemento esencial para ningn tipo societario.
B NATURALEZA
El nombre de una sociedad, no es solamente un atributo de la
personalidad sino que debe ser considerado como un bien inmaterial
susceptible de valoracin pecuniaria sobre el que se ejerce un derecho de
propiedad en el sentido del artculo 17 de la Constitucin Nacional, del
cual no puede privrsele arbitrariamente, ni ser utilizado por otra
sociedad sin conculcar adems, el principio de inconfundibilidad, pues
por el solo motivo de ser el nombre el elemento que individualiza a la
persona jurdica que el ente societario importa, la ley le confiere el
derecho a la tutela de su propia personalidad.
C TRANSFERENCIA
El nombre, inherente a la sociedad y de uso exclusivo y excluyente de
31
sta, no es enajenable; esto es, la sociedad sucesora no puede emplearlo
como propio. Ms como encierra generalmente un valor comercial, podr
utilizarlo haciendo conocer su carcter de sucesora.
D NOCIN EN CADA TIPO SOCIETARIO.
Sociedad Colectiva. Los socios pueden optar por actuar bajo una
razn social o una denominacin.
La denominacin social se integra con las palabras SOCIEDAD
COLECTIVA o su abreviatura.
La razn social se formar con el nombre de alguno, algunos o todos
los socios. Contendr las palabras "y compaa" o su abreviatura, si en
ella no figuraren los nombres de todos los socios.
La ley sanciona cualquier violacin, haciendo responsable al
firmante, solidariamente con la sociedad, por las obligaciones as
contradas.
Sociedad en Comandita Simple.
La denominacin social se integra con las palabras EN
COMANDITA SIMPLE o su abreviatura.
La razn social se formar exclusivamente con el nombre o los
nombres de los socios comanditados.
La ley sanciona cualquier violacin, haciendo responsable al
firmante, solidariamente con la sociedad, por las obligaciones as
contradas.
Sociedad de Capital e Industria.
La denominacin social se integra con las palabras SOCIEDAD DE
CAPITAL E INDUSTRIA o su abreviatura.
En la razn social no podr figurar el nombre del socio industrial.
La ley sanciona cualquier violacin, haciendo responsable al
firmante, solidariamente con la sociedad, por las obligaciones as
contradas.
Sociedad de Responsabilidad Limitada.
La denominacin social puede incluir el nombre de uno o ms socios
y debe contener la indicacin SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD
LIMITADA, o su abreviatura o la sigla SRL.
 Si se utiliza el nombre con omisin de estas aclaraciones, la ley
responsabiliza al gerente ilimitada y solidariamente por los actos que
celebre en estas condiciones.
Esta sociedad no podr actuar bajo una razn social puesto que todos
sus socios son limitadamente responsables.
Sociedad annima.
La denominacin social puede incluir el nombre de una o ms
personas de existencia visible y debe contener la expresin SOCIEDAD
ANNIMA, su abreviatura o la sigla SA. Las sociedades annimas no
tienen razn social.
La omisin de esta mencin, har responsable ilimitada y
solidariamente a los representantes de la sociedad juntamente con sta
por los actos que se celebren en estas condiciones.
La Resolucin 3617 trata sobre los casos de homonimia y establece:
"la denominacin de una sociedad no debe confundirse con la de otra,
principio este que trasciende el inters privado por lo que carece de
importancia el consentimiento que hubiere prestado la sociedad
homnima".
Sociedad en Comandita por Acciones.
La denominacin social se integra con las palabras SOCIEDAD EN
COMANDITA POR ACCIONES o su abreviatura o la sigla SCA.
La razn social se formar con el nombre de alguno, algunos o todos
los socios. Contendr las palabras "y compaa" o su abreviatura, si en
ella no figuraren los nombres de todos los socios.
Sociedad Accidental o en Participacin.
Este tipo de sociedad "anmala" carece de denominacin y de razn
social.
E NOMBRE: marca.
Las marcas son signos distintivos aplicados a determinados productos
para diferenciarlos de otros semejantes o afines.
Su finalidad es identificar al producto en s mismo para formar la
clientela, mientras el nombre comercial est destinado a individualizar un
establecimiento industrial o comercial en la totalidad de sus elementos.
32
16) PLAZO DE DURACIN. Vencimiento. Prrroga.
Reconduccin o reactivacin. Jurisprudencia.
El contrato debe precisar el plazo de duracin de la sociedad. Las
razones de esta exigencia para todos los tipos de sociedad, obedecen a
diversas razones:
a) De seguridad jurdica para los propios socios, que as conocen la
extensin de sus derechos, ya que no se subordina la existencia a
la voluntad de cualquiera de los consocios;
b) De conservacin y desarrollo de la empresa, al eliminar una
causal de separacin individual del socio y la incertidumbre que
este derecho crea para la realizacin de planes de expansin;
c) De seguridad jurdica para los acreedores particulares de los
socios en las sociedades de inters, dadas las limitaciones a la
ejecutabilidad de las partes sociales;
d) De seguridad jurdica para los acreedores sociales, especialmente
cuando se trate de contratos de duracin o de ejecucin
continuada.
El plazo puede ser cierto en razn del objeto: como es la explotacin
de una concesin; esto es, determinado indirectamente, por el objeto.
Esta variante no es aceptada por la LS, que exige se precise la duracin
en el tiempo, ya que el sistema del Cdigo Civil es de indeterminacin
relativa.
A VENCIMIENTO. PRRROGA
El mero vencimiento del plazo produce la disolucin de la sociedad.
Para poder ser oponible a los terceros, debe ser inscrita en el Registro
Pblico de Comercio, previa publicacin en su caso.
La prrroga debe ser convenida y la inscripcin solicitada con
anterioridad al vencimiento del trmino, porque ste produce la
disolucin de la sociedad y la continuacin de los negocios se har
entonces como sociedad de hecho o irregular. La prrroga no puede
convenirse con efecto retroactivo, ni considerarse establecida por
voluntad presunta de los socios.
 El embargo de la parte de inters de uno de los socios hace imposible
la prrroga. Adems, el acreedor particular del socio puede impugnar ese
acuerdo de prrroga hecho en fraude de sus derechos.
B RECONDUCCIN O REACTIVACIN.
Art. 95. Con sujecin a los requisitos del primer prrafo (de la ley
22.903) puede acordarse la reconduccin mientras no se haya inscripto el
nombramiento del liquidador, sin perjuicio del mantenimiento de las
responsabilidades dispuestas por el art. 99.
Todo ulterior acuerdo de reconduccin debe adoptarse por
unanimidad sin distincin de tipos (si el nombramiento del liquidador se
hubiera inscripto).
Teniendo en cuenta que el vencimiento pudiera pasar desapercibido
para los socios, la ley 22.903 institucionaliza la posibilidad de
reconduccin del ente, es decir, que los socios puedan remover los
efectos de la disolucin operada para que la sociedad retorne al ejercicio
normal de su actividad.
Difiere de la prrroga en que esta ltima determina la continuacin
normal de ente siendo instrumentada para evitar la disolucin; la
reconduccin es un remedio para revertir los efectos de la disolucin ya
operada.
C JURISPRUDENCIA.
Dice la jurisprudencia al respecto de los temas tratados:
"El hecho de que venza el plazo de duracin de la sociedad no
implica que esta se convierta en irregular, en tanto se limite a las medidas
indispensables que conduzcan a su liquidacin".
Richard, Romero y Escuti sostienen que el vencimiento del trmino
no implica la aplicacin de las normas de administracin o liquidacin
propias de las sociedades de hecho o irregulares, mantenindose las
propias del tipo.
En cuanto a la prrroga, la jurisprudencia dice que la solicitud de la
inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de la decisin unnime
de prorrogar la existencia del ente tienen que ser hecha antes del
vencimiento del plazo y no puede ser suplida por la "exteriorizacin" de
la voluntad de continuar con el giro social, por ms que ella haya sido
33
instrumentada por escritura pblica.
La jurisprudencia mantiene que la reactivacin o reconduccin es la
"vuelta a la vida jurdica" de una sociedad ya disuelta, pero que ha
continuado funcionando por voluntad de sus socios.
17) ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN DE LA
SOCIEDAD. Principios generales. Responsabilidad.
Nombramiento y cesacin.
La doctrina ha distinguido administracin, representacin y gobierno
de la sociedad.
Se trata de tres funciones del sujeto de derecho realizadas a travs de
sus rganos sociales.
Gobierno de la sociedad es aquella facultad que tiene el rgano de la
sociedad que fija las pautas generales de orientacin en el
desenvolvimiento societario y de aprobacin y control de la gestin. Es
la facultad de fijar en general el orden al que han de adecuarse los
administradores en su actuacin, aprobando en definitiva o rechazando
tales pautas. Esta facultad se encuentra normalmente en la asamblea o
reunin general de socios.
La asamblea es el rgano administrador el que lleva adelante los
negocios sociales, acta frente a terceros, concreta la actuacin de la
sociedad siguiendo las pautas fijadas por el rgano de gobierno, tratando
de llegar a las metas fijadas.
Destacamos que ninguna de las funciones de los rganos societarios
son soberanas, sino que son funciones subordinadas, limitadas por las
prescripciones de la ley y del contrato; son, en definitiva, funciones
societarias.
Se ha distinguido adems entre administracin y representacin. Se
ha dicho que administracin se refiere al manejo de los negocios internos
de la sociedad en tanto que representacin se refiere al manejo externo de
la sociedad.
Esas dos funciones no se encuentran necesariamente diferenciadas y
en muchos casos (gerente de la SRL o administrador de la colectiva) el
rgano puede tener confundidas ambas funciones, que se distinguen
claramente en otros (administracin de la SA el directorio y
representacin, su presidente).
La sociedad es administrada por un rgano, cuyas funciones son
cumplidas por una o varias personas, sean stos socios, o bien, terceros
designados por ellos.
Estos socios o los terceros no son mandatarios de la sociedad, sino
funcionarios de sta: no son terceros, sino la sociedad misma que acta,
con arreglo a las atribuciones que les confiere el acto constitutivo y las
deliberaciones de la asamblea de socios (rgano de gobierno de la
sociedad).
La organizacin concreta de la administracin vara con cada tipo de
sociedad, mas existen ciertos principios generales:
a) La representacin de la sociedad est funcionalmente ligada a la
administracin: los actos de representacin no deben exceder los
lmites del objeto de la sociedad, debiendo los actos no ser
"notoriamente extraos" a l, por lo que es necesario que el
negocio constitutivo sea explcito acerca de las limitaciones del
objeto para que los terceros no sean inducido en error;
b) El administrador obliga a la sociedad cuando contrata en su
nombre;
c) La negligencia del administrador no autoriza la actuacin de
cualquier otro socio;
d) Ni los coadministradores ni los dems socios tienen derecho de
vetar los negocios tratados por los administradores;
e) El administrador no puede contratar con la sociedad sin
autorizacin previa de los socios, so pena de nulidad, salvo "los
contratos que sean de la actividad normal (de la sociedad), en las
mismas condiciones que la sociedad hubiera contratado con
terceros, haciendo saber su participacin al directorio y sndico y
abstenindose de intervenir en la deliberacin".
La administracin cumple la funcin de la decisin y de la ejecucin
interna. Pero la actividad social requiere entrar en contacto con el mundo
jurdico exterior, con terceros con quienes se contrata y respecto de
quienes se adquieren derechos y contraen obligaciones. Es necesario que
34
haya una o varias personas que al actuar en determinadas condiciones,
comprometan a la sociedad. Esta funcin es realizada por el rgano de
representacin.
En algunos tipos de sociedad, ambos rganos aparecen confundidos
en uno solo. Pero ello no quita que sean funciones perfectamente
diferenciadas.
A RESPONSABILIDAD
Cuando el contrato social calla sobre el punto, el acto de
administracin depende del objeto de la sociedad.
El art. 59 dispone: los administradores y los representantes de la
sociedad deben obrar con lealtad y con la diligencia de un buen hombre
de negocios. Los que faltaren a sus obligaciones son responsables,
ilimitada y solidariamente, por los daos y perjuicios que resultaren de su
accin u omisin.
La calidad de administrador es personal e indelegable.
La violacin de estas obligaciones hace responsables a los
administradores y representantes, en forma ilimitada y solidaria, por los
daos y perjuicios que los actos irregulares o la omisiones causen a la
sociedad o a terceros.
Son los socios quienes juzgarn la actuacin de sus administradores y
representantes, pudiendo resolver la "revocacin" de sus mandatos o cese
de sus funciones y la promocin de acciones civiles o penales.
Los terceros perjudicados tambin pueden accionar directamente
contra el administrador social.
B NOMBRAMIENTO Y CESACIN
El nombramiento de los administradores esta sujeto a las siguientes
normas:
a) En las sociedades por inters, la designacin en el acto
constitutivo exige la conformidad de todos los socios, porque tal
designacin lo integra. Esa unanimidad no es exigida para la
designacin posterior al acto constitutivo;
b) En las SRL, el nombramiento se realiza por mayora de capital;
c) En las SA, la LS adopt un sistema complejo:
 1) En principio, se elige por la asamblea ordinaria, por mayora
absoluta de votos presentes, excepto que
2) Existan diversas clases de acciones y el estatuto prevea la
eleccin por categoras, salvo que se prevea un consejo de
vigilancia, o que
3) Los accionistas opten por ejercer "voto acumulativo",
reglamentado por el art. 263 (que no se aplica cuando se prevea
un consejo de vigilancia).
d) La sociedad de economa mixta tiene un rgimen especial para
asegurar la intervencin estatal en la administracin.
La designacin y la cesacin de los administradores y representantes
sociales se debe inscribir en el Registro Pblico de Comercio, para que
puedan oponerse a terceros. Adems, tratndose de SRL, SA o
sociedades en comandita por acciones, estos actos deben publicarse.
El administrador cesa en ejercicio de su cargo:
1. Por muerte. En caso de sucesin por causa de muerte, los
herederos de la parte social del causante no adquieren derecho
alguno a ocupar los cargos que ste tena en la sociedad;
2. Por renuncia. sta debe ser presentada por el administrador,
aunque fuere socio, "en cualquier tiempo salvo pacto en
contrario, pero responde de los perjuicios que ocasione si la
renuncia fuere dolosa o intempestiva";
3. Por remocin. sta puede ser decidida por mayora de socios en causa de nulidad absoluta.
cualquier momento, an sin invocacin de causa, y ya se trate de
un administrador socio o no socio, designado o no en el contrato
social. La nica excepcin es el pacto expreso en contrario, que
la ley admite en este supuesto.
C CARACTERSTICAS ESENCIALES EN CADA TIPO
SOCIETARIO, EN SOCIEDADES NO CONSTITUIDAS
REGULARMENTE Y EN SOCIEDADES ACCIDENTALES.
Sociedad Colectiva.
La administracin puede estar confiada a una o ms personas, socias
o no socias. Si lo es a ms de una persona, la administracin puede
corresponderles en forma conjunta o indistinta.
35
La representacin coincide, normalmente, con el rgano de
administracin dada la simplicidad estructural de esta sociedad. Sin
embargo, el contrato social puede reservar ambas funciones a dos o ms
personas distintas.
Sociedad en Comandita Simple.
Se aplican los mismos principios de la sociedad colectiva, pero con la
salvedad de que los nicos socios que pueden ejercer la administracin y
la representacin son los socios comanditados.
La representacin coincide, normalmente, con el rgano de
administracin dada la simplicidad estructural de esta sociedad. Sin
embargo, el contrato social puede reservar ambas funciones a dos o ms
personas distintas.
Sociedad de Capital e Industria.
Tanto los socios capitalistas como los socios industriales pueden
ejercer la administracin y representacin de la sociedad.
La representacin coincide, normalmente, con el rgano de
administracin dada la simplicidad estructural de esta sociedad. Sin
embargo, el contrato social puede reservar ambas funciones a dos o ms
personas distintas.
Sociedad de Responsabilidad Limitada.
En las SRL el rgano de administracin es el gerente. Su ausencia es
Y es este mismo gerente, el encargado de representar a la sociedad.
Sociedad Annima.
En ellas, el rgano de administracin es el directorio, el cual es un
rgano colegiado (decisiones tomadas como cuerpo, reunido con qurum
y por mayora). Su ausencia o desfiguracin hace insubsanablemente
nula a la sociedad.
Las funciones ejecutivas de la administracin pueden ser delegadas
en un comit ejecutivo y/o en gerentes.
La representacin de la sociedad corresponde al presidente del
directorio, pero el estatuto tambin puede prever que la ejerzan uno o
ms directores que no sean el presidente.
Sociedad Accidental o en Participacin.
 La administracin est a cargo del socio gestor que es el nico que
aparece ante terceros. Pero su actuacin lo es a nombre propio, y no de la
sociedad (como consecuencia de la carencia de personalidad).
La representacin coincide, normalmente, con el rgano de
administracin dada la simplicidad estructural de esta sociedad. Sin
embargo, el contrato social puede reservar ambas funciones a dos o ms
personas distintas.
Sociedades no constituidas regularmente.
En las sociedades de hecho y en las sociedades irregulares, la
administracin es ejercida por cualquier socio, indistintamente.
18) ANLISIS DE LOS INCISOS 7, 8 Y 9 DEL ARTCULO 11.
Inciso 7. Las reglas de participacin en los beneficios y prdidas, es
un dato sobre el cual los socios pueden hacer declaraciones de voluntad
siempre que no caigan en algunas estipulaciones nulas (la LS establece
como nulos todos los supuestos en que la participacin en las utilidades o
la contribucin a las prdidas sea irrisoria, de tal manera que resulte un
verdadero fraude a la ley).
La distribucin de utilidades implica la necesidad de fijar la fecha de
cierre del ejercicio anual, a cuyo momento deber practicarse el
inventario y balance, dado que no pueden distribuirse ganancias que no
sean lquidas y realizadas resultantes de un balance debidamente
aprobado.
Pero, de todas formas, la ley prev la falta de toda declaracin, pues
hace presumir que la proporcin estar fijada en funcin del aporte
constitutivo del capital social.
Inciso 8. La ley, en normas imperativas, establece los derechos y
obligaciones de los socios, pero tambin existen otras normas meramente
dispositivas, sobre lo que podra versar la declaracin de voluntad.
Los derechos y obligaciones que cada socio tiene en la sociedad,
repercute en cada uno de los consocios, quienes deben respetar dichos
derechos y exigir el cumplimiento de las obligaciones.
Inciso 9. La ley contiene claras disposiciones sobre funcionamiento,
36
disolucin y liquidacin de las sociedades que, en principio, permiten
que se omita toda referencia a tales aspectos en el contrato sin perjuicio
de que el juez exija alguna inclusin en l a tenor del primer prrafo del
art. 11: "debe contener". Los socios podrn introducir normas
compromisorias para la organizacin de la sociedad en todas sus etapas.
En cuanto a la disolucin, el contrato puede establecer otras causales
de disolucin adems de los establecidos en la LS.
19) RESERVAS LEGALES, ESTATUTARIAS Y
FACULTATIVAS: requisitos.
El artculo 70 regula (para unas sociedades obligatorias y para otras
optativas) la constitucin de reservas: "Las sociedades de
responsabilidad limitada y las sociedades por acciones, deben efectuar
una reserva no menor del 5% de las ganancias realizadas y lquidas que
arroje el estado de resultados del ejercicio, hasta alcanzar el 20% del
capital social.
Cuando esta reserva queda disminuida por cualquier razn, no
pueden distribuirse ganancias hasta su reintegro.
En cualquier tipo de sociedad podrn constituirse otras reservas que
las legales, siempre que las mismas sean razonables y respondan a una
prudente administracin. En las sociedades de responsabilidad limitada
con veinte o ms socios y en las sociedades por acciones la decisin para
la constitucin de estas reservas se adoptar conforme al articulo 244,
ltima parte, cuando su monto exceda del capital y las reservas legales".
A DIVIDENDOS.
Por dividendo se entiende la utilidad peridicamente repartible.
Establecida la utilidad en el balance y dispuesta su distribucin por
los socios, es fcil determinar el dividendo, pues ste es la suma que
resulta de dividir el monto de la utilidad repartible por el nmero de
partes de inters, cuotas o acciones en que se fracciona el capital (o la
participacin social en caso de bonos de goce).
En nuestro derecho corresponde a la reunin de socios, o a la
asamblea ordinaria de accionistas fijar el dividendo del ejercicio.
Establece el art. 68: "Los dividendos no pueden ser aprobados ni
distribuidos a los socios sino por las ganancias lquidas y realizadas
resultantes de un balance confeccionado de acuerdo con la ley y el
estatuto aprobado por el rgano social competente..". Slo
excepcionalmente puede el rgano de administracin resolver la
distribucin de dividendos.
Declarado el dividendo por la asamblea, pasa a ser un derecho
creditorio por suma determinada, lquida y exigible, que puede ser
reclamada por el portador del ttulo correspondiente por todos los medios
legales.

37
 BOLILLA VI
20) SOCIO APARENTE. SOCIO OCULTO. SOCIO DEL SOCIO.
No siempre la posicin real del socio es la que aparece en el contrato
o durante el funcionamiento de la sociedad. Los distintos supuestos los
contempla la ley.
A SOCIO APARENTE
Es aquel que no reuniendo los requisitos para ser legalmente
calificado como socio, detenta exteriormente tal calidad. Por ejemplo, el
caso de una sociedad de inters en la cual no se cambia el nombre de los
socios que figuren en la razn social, tras su apartamiento de la sociedad.
Lo trata en forma clara el artculo 34: "El que prestara su nombre
como socio no ser reputado como tal respecto de los verdaderos socios,
tenga o no parte en las ganancias de la sociedad; pero con relacin a
terceros, ser considerado con las obligaciones y responsabilidades de un
socio, salvo su accin contra los socios para ser indemnizado de lo que
pagare."
B SOCIO OCULTO
Tambin llamado "no ostensible", se entiende aqul cuyo nombre no
aparece en el contrato social ni en el acto de su registro, cuando debiera
figurar o inscribirse como tal porque ha intervenido en la creacin del
ente como socio y tiene inters social (participacin en ganancias y
prdidas).
Al respecto dispone el artculo 34, 2 parte: "La responsabilidad del
socio oculto es ilimitada y solidaria en la forma establecida en el artculo
125."
Hay que distinguir el caso del socio oculto de la sociedad accidental o
en participacin. En ste caso existe una relacin real entre los socios,
existe sociedad.
El socio oculto, en cambio, no asume los riesgos de la explotacin del
negocio participando del mismo en forma clandestina. A l se extienden
los efectos de la quiebra de la sociedad (art. 165, ley 19.551).
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C SOCIO DE OTRO SOCIO
Ocurre cuando un socio otorga participacin a una o ms personas
(terceros respecto de la sociedad) en la parte de inters, cuota o accin
que tenga en una sociedad.
La ley regula esas relaciones en el artculo 35:
a) Carece de calidad de socio y de toda accin basada en el contrato
social, y
b) En cuanto a las relaciones entre socio y tercero-socio se aplicarn
las normas relativas a las sociedades accidentales o en
participacin.
21) SOCIEDADES QUE PARTICIPAN EN OTRAS. Prohibiciones
y limitaciones. Participaciones y limitaciones. Participaciones
recprocas. Sociedades controladas. Sociedades vinculadas.
Otras personas jurdicas socias.
Una sociedad participa en otra cuando adquiere parte de su capital,
sea en partes de inters, sea en cuotas, o en acciones.
Siempre con criterio de generalidad, la ley ha regulado otras
posibilidades de participacin de unas sociedades en otras.
A PROHIBICIONES.
Dice el art. 30: "Las sociedades annimas y en comandita por
acciones slo puede formar parte de sociedades por acciones".
La norma establece una incapacidad para las sociedades por acciones:
stas no pueden formar parte de sociedades por inters ni de SRL.
Las dems sociedades no tienen establecida ninguna limitacin, de
modo que pueden integrar cualquier tipo de sociedad.
Las sociedades que se encuentren en infraccin a este artculo sern
consideradas sociedades irregulares.
Se excluye la posibilidad que una SA participe de una sociedad de
otro tipo, para impedir de esta forma que escape al control estatal.
B LIMITACIONES.
La ley, en su art. 31, dispone: Ninguna sociedad, excepto aquellas
cuyo objeto sea exclusivamente financiero o de inversin, podr tomar o
mantener participacin en otra por un monto superior a sus reservas
libres y a la mitad de su capital y las reservas legales. Se excepta el caso
en que el exceso en la participacin resultare del pago de dividendos en
acciones o por la capitalizacin de reservas.
Quedan excluidas de estas limitaciones las entidades reguladas por la
ley 18.061. el Poder Ejecutivo Nacional podr autorizar en casos
concretos el apartamiento de los lmites previstos.
La norma tiende a preservar la directa relacin que existe entre el
objeto y el capital y por eso mismo excluye del rgimen a las sociedades
financieras y de inversin, cuyo objeto puede llevarla a la participacin
en otras empresas, bien a travs de la inversin, bien a travs de la
actuacin en el mercado financiero, colocando capitales del modo ms
conveniente.
La cifra establecida como mximo de participacin es el resultado de
adicionar el monto de las reservas libres, la mitad del capital y sus
reservas legales, operando los 3 elementos en conjunto como lmite
participacionario.
La ley impone la enajenacin de las participaciones que excedan ese
lmite, dentro de los 6 meses siguientes a la fecha en que se apruebe el
balance general del que resulta la superacin del lmite fijado.
Como se advierte, la norma se refiere a la participacin activa de una
sociedad en otra y, como consecuencia de ello, la sancin que ha
impuesto es la prdida del derecho a las utilidades y el derecho de voto
en cuanto exceda el lmite que el legislador impuso.
Tiene, por otra parte, la sociedad participante la obligacin de
comunicar a la participada esta circunstancia, dentro del trmino de 10
das despus de aprobado el referido balance.
La ley sanciona con la nulidad la constitucin o aumento de capital
con participaciones recprocas e innecesariamente agrega la misma
sancin para cuando los aumentos de capital se hagan por interpsita
persona.
C PARTICIPACIONES RECPROCAS.
El art. 32 de la ley 19550 prohibe las participaciones recprocas sea
39
por constitucin de nueva sociedad o por aumento de capital.
Mediante las participaciones recprocas ocurre que una sociedad
emplea parte de su patrimonio para integrar el de otra, convirtindose en
socia; a su vez la sociedad que recibe tal ingreso patrimonial emplea una
parte de su patrimonio en la suscripcin de las acciones o cuotas que la
sociedad participante emite en ocasin de resolver el aumento de su
capital. Esto trae como consecuencia que se reintegra al patrimonio de la
sociedad participante una parte de aquellos bienes que habran sido
destinados para integrar el capital de la sociedad participada. Se produce
as un crculo ficticio de dinero y de bienes y un aumento artificial del
capital de la sociedad participante y una descapitalizacin de la sociedad
participada.
La finalidad perseguida mediante la prohibicin del art. 32 es evitar
que entre ambas sociedades se produzca un entrecruzamiento que
conduzca a un ilusorio aumento de capitales.
La prohibicin de participaciones recprocas incluye el supuesto de
que las mismas se realicen a travs de personas interpuestas, pues la
situacin que se crea es la misma.
D SOCIEDADES CONTROLADAS Y VINCULADAS.
La ley se refiere a las sociedades controladas y controlantes, en cuyo
caso la participacin en una y otras est limitada por el monto de las
reservas, excluida la legal.
La ley procura evitar que la prohibicin de las participaciones
recprocas sea burlada a travs de personas jurdicas y, por ende, la
controlada y la controlante no pueden participar en la sociedad que la
controla ni en otra controlada por aquella por un monto que supere el
lmite de sus reservas con exclusin de la legal.
Para este Supuesto, la norma contiene una sancin distinta, ya que
impone la enajenacin de las cuotas o partes de inters en la proporcin
en que excedan el lmite fijado, dentro del trmino de seis meses. Este
trmino es perentorio y se computa a partir de la aprobacin del balance
del cual resulte la irregularidad que la ley sanciona.
Sociedades participadas son todas aquellas en las cuales otra
sociedad tiene parte, ya por haber concurrido originariamente como
socio, o porque adquiri tal calidad con posterioridad. Sociedad
participante es aquella que participa en otra.
Sociedades controladas y, correlativamente, controlantes son
aquellas en las cuales otra sociedad, por s o por intermedio de otra
controlada, posee una participacin suficiente para conferirle los votos
necesarios para formar la voluntad social. La mencin a la controlada
interpuesta es innecesaria, ya que la solucin es obvia.
Entre participacin y control hay una diferencia de grado o de
intensidad en la participacin.
Cabe sealar la prohibicin del la LS respecto de las sociedades
controladas, las cuales no pueden mantener participacin en la sociedad
controlante ni en otra controlada por sta por monto superior al de sus
reservas excluida la legal.
Sociedades vinculadas son, para nuestro derecho, participante y la
participada en que la participacin se d en ms del 10% del capital de la
otra.
El rgimen responde a las previsiones del art. 33, que se limita a
clasificarlas de tales, integrando la norma la obligacin de la obligacin
de la participante de comunicar a su participada cuando tuviere una
participacin que supere el 25% de aqullas, para que en la prxima
asamblea ordinaria se tome conocimiento del hecho.
E OTRAS PERSONAS JURDICAS SOCIAS
Las distintas relaciones y combinaciones entre sociedades pueden
conducir a dos tipos diferentes de vinculaciones:
a) Vinculaciones con relaciones de control o de dominacin entre
ellas, consagrando situaciones de subordinacin o dependencia, a
las que se refieren los artculos 31, 32 y 33, L.S.; y
b) Vinculaciones creadas con fines de cooperacin entre las
sociedades ausentes de nuestra ley 19.550 e incorporadas a
nuestra legislacin por la ley 22.903. no slo entre sociedades
sino entre "empresas", de modo de permitir formar parte de la
40
"agrupacin" al empresario individual.
22) ACREEDORES DE LA SOCIEDAD. Acreedores de los
socios.
A ACREEDORES DE LA SOCIEDAD.
Los socios de la sociedad colectiva, los socios capitalistas de la
sociedad de capital e industria, y los socios comanditados responden
solidaria e ilimitada, aunque subsidiariamente, por las obligaciones
sociales. Es decir que el acreedor de la sociedad antes de ejecutar los
bienes particulares de estos socios tiene que excutir los bienes del
patrimonio social.
El art. 56 dispone: "La sentencia que se pronuncie contra la sociedad
tiene fuerza de cosa juzgada contra los socios en relacin a su
responsabilidad social y puede ser ejecutada contra ellos, previa excusin
de los bienes sociales, segn corresponda de acuerdo con el tipo de
sociedad de que se trate".
El art. 56 exige que haya una sentencia contra la sociedad y que
previamente se hayan excutido los bienes sociales. Es decir que no basta
una interpelacin judicial; pero podr hacerse efectiva tal responsabilidad
de los socios cuando no se puedan localizar bienes libres de pertenencia
de la sociedad sobre los cuales trabar embargo.
Lo ms grave del art. 56 es cuando establece que la sentencia que se
pronuncie contra la sociedad tiene fuerza de cosa juzgada contra los
socios. Consideramos que para que se d tal efecto, los socios que
responden con su patrimonio particular, tienen que haber sido citados al
juicio seguido contra la sociedad como terceros interesados pues de otro
modo se los estara condenando sin habrseles otorgado la mnima
posibilidad de defensa en juicio y controlar la legitimidad del reclamo
del tercero y aventar as toda posibilidad de connivencia entre un
administrador no socio de mala fe y un supuesto acreedor de la sociedad.
B ACREEDORES DE LOS SOCIOS.
Los acreedores particulares del socio, no obstante que la cuotaparte
integra el patrimonio de su deudor, conforme al art. 57 slo pueden:
 1. Perseguir las utilidades que el socio debe percibir;
2. En caso de quiebra de la sociedad, se produce la quiebra del socio
y se cobran sobre el patrimonio particular del socio, en cuya
masa de acreedores tambin se verificarn los acreedores sociales
por la parte insoluta.
El acreedor no puede proceder a la ejecucin forzada de la cuotaparte
del socio, pero puede obtener su embargo para impedir la cesin de ella o
la prrroga de la sociedad. El embargo se notificar a la sociedad y se
inscribir en el Registro Pblico de Comercio.
Asimismo, el acreedor podr ejercer los derechos econmicos del
socio, por accin subrogatoria.
Siguiendo el principio de que el patrimonio del deudor es prenda
comn de los acreedores y que los acreedores tienen el derecho de
realizarlo forzadamente para la satisfaccin de sus crditos, y puesto que
las participaciones en las sociedades integran el patrimonio del socio, la
consecuencia lgica parecera ser que los acreedores personales gozarn
de la posibilidad de ejecutar la participacin del socio en la sociedad, sin
limitacin de ninguna especie. Pero no es exactamente as.
El acreedor del socio no puede nunca actuar contra los bienes
sociales, ya que stos integran el patrimonio de otra persona jurdica, la
sociedad; all opera en todo su vigor la separacin de las personalidades
del socio y la sociedad, y el principio de conservacin de la empresa,
como forma de conservacin del contrato generador de un nuevo centro
de imputacin diferenciada.
Pero en cambio los bienes del socio, en cuanto a sus participaciones
societarias, estn sujetos a las acciones de los acreedores, con las
particularidades que presenta el rgimen societario. Cuando la sociedad
divide su capital en partes de inters, el acreedor del socio no puede
ejecutar su participacin societaria, porque ello permitira cambiar el
socio, sino que el legislador restringe su posibilidad a cobrarse sobre las
utilidades que correspondieren al socio deudor o sobre la cuota de
liquidacin.
Distinta absolutamente es la solucin propuesta para las sociedades
por cuotas y acciones: en estos tipos societarios el acreedor goza de la
posibilidad de hacer vender forzadamente las acciones o cuotas de
41
propiedad de su deudor. La solucin es coherente, ya que, tratndose de
sociedades de capital, la personalidad del socio no adquiere la
importancia que tiene en las sociedades de personas.
En materia de annimas (y en general de todas las sociedades por
acciones) la fungibilidad de los socios es absoluta y por tanto no existe
lmite en la circulacin de los ttulos. Por ende, la posibilidad de
ejecucin de las partes sociales por el acreedor es absoluta. No obstara a
ello algunas limitaciones a la transferibilidad de las acciones que
impusieran un derecho de adquisicin preferente para la sociedad.
23) SOCIEDADES DE UN SOLO SOCIO. Problema. Derecho
comparado. El art. 2 de la Ley 20.705.
La sociedad implica, necesariamente la participacin de dos personas
al menos. Pero el concepto de sociedad, no es incompatible con la
eventualidad de que el socio venga a ser uno slo.
Esto, en el sentido que durante la vida de la sociedad, de la pluralidad
o dualidad, se puede pasar, excepcionalmente, a la unidad de socio.
Nuestra ley es coincidente con el principio de pluralidad. El artculo 1
habla de... Habr sociedad cuando dos o ms personas...; el artculo 11,
entre los requisitos del instrumento constitutivo menciona... identidad de
los socios (inc. 1)... obligaciones de los socios... (inc. 8).
El artculo 94, ms concretamente an, determina: La sociedad se
disuelve... 8: Por reduccin a uno del nmero de socios, siempre que no
se incorporen nuevos socios en el trmino de tres meses. En este lapso, el
socio nico ser responsable ilimitada y solidariamente por las
obligaciones sociales contradas.
Es decir que la pluralidad debe mantenerse durante la vigencia del
contrato. Su desaparicin es causal de disolucin, salvo el supuesto de
restablecimiento en el trmino indicado.
A DERECHO COMPARADO.
En EE.UU., pese a la diversidad de legislaciones vigentes, es un
hecho comn la aceptacin de la plena validez de las sociedades de un
solo socio, coincidiendo con lo legislado en Inglaterra, en donde la
pluralidad es slo exigida como un requisito formal, careciendo de
relevancia si ella es aparente y ejercida en realidad en representacin o
inters de un nico miembro.
B EL ART. 2 DE LA LEY 20.705.
Esta ley de ao 1974, ha creado las llamas "Sociedades del Estado"
que constituye una excepcin al requisito de pluralidad de partes.
El art. 2 dispone: Las sociedades del Estado podrn ser unipersonales
y se sometern en su constitucin y funcionamiento a las normas que
regulan las SA.
24) EL ESTADO DE SOCIO. Obligaciones y derechos de los
socios. Dolo o culpa de stos.
La pertenencia del socio a la sociedad se expresa con el concepto de
"participacin", o de "cointers" al que corresponde el derecho de socio
(derecho de participacin); mejor, segn algunos, un status.
Es un derecho que intilmente se tratara de reconducir a las
conocidas categoras tradicionales porque es, en primer lugar, una
"cualidad" o una "situacin", en lugar de un derecho subjetivo; es, ms
bien, una situacin por s misma, de contenido complejo, que incluye
derechos personales (de naturaleza no directamente patrimonial),
derechos de crdito (pero, por lo general, de naturaleza accesoria) y otros
derechos patrimoniales, pero de naturaleza no-creditoria.
En el contenido del derecho de socio, es preeminente el concurso de
l a la formacin de la voluntad social; concurso que se lleva a la prctica
mediante el ejercicio del derecho de voto.
Tal "estado" varia de un tipo a otro de sociedad.
Estado de socio es la persona que adquiere derechos y contrae
obligaciones que le dan el status de integrante en determinada persona de
existencia ideal, constituida como sociedad.
A DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS.
Las obligaciones y derechos de los socios empiezan desde la fecha
fijada en el contrato de sociedad.
42
Derechos de los socios. Perrotta ha hecho una clasificacin de los
derechos y obligaciones que configuran el estado de socio, de acuerdo a
su contenido, en:
1) Patrimoniales (participacin en las utilidades y en las prdidas.
Tambin en la liquidacin). Estos son fundamentalmente:
a) La participacin en las utilidades y
b) Derecho a la cuota de liquidacin (cuando la sociedad se disuelve
o en relacin al socio que se retira).
2) De gobierno (administracin y fiscalizacin). Se refieren
principalmente a la posibilidad de participar en el manejo social.
Aqu el grado de participacin del socio vara sustancialmente
segn el tipo societario de que se trate.
Estos derechos pueden subdividirse en:
a) Integracin de la administracin y participacin en el gobierno;
b) De voz y de voto;
c) De informacin;
d) De fiscalizacin y control de la contabilidad y administracin.
Una norma de la parte general que juega en relacin a stos temas es
la contenida en el artculo 55: "Los socios pueden examinar los libros y
papeles sociales, y recabar del administrador los informes que estimen
pertinentes. Esta disposicin no se aplica en las sociedades por acciones
y en las sociedades de responsabilidad limitada de veinte o ms socios."
Obligaciones de los socios: Las principales, desde un punto de vista
general a los diversos tipos societarios, son:
1) Realizar el aporte prometido para formar el capital social. Es la
principal de todas las obligaciones de los socios vinculadas al
acto constitutivo. El artculo 37 agrega: "El socio que no cumpla
con el aporte en las condiciones convenidas incurre en mora por
el mero vencimiento del plazo, y debe resarcir los daos e
intereses. Si no tuviere plazo fijado, el aporte es exigible desde la
inscripcin de la sociedad."
2) Soportar las prdidas.
3) Deber de lealtad.
4) Ejercer o no, el gobierno, administracin y representacin de la
 sociedad, segn el tipo societario que se trate y lo convenido en
el acto de constitucin.
Se desprende del principio de affectio societatis que est nsito en la
norma del artculo 91: "Cualquier socio en las sociedades mencionadas
en el artculo anterior, en las de responsabilidad limitada y los
comanditados en las de comandita por acciones, puede ser excluido si
mediare justa causa. Es nulo el pacto en contrario.
Habr justa causa cuando el socio incurra en grave incumplimiento
de sus obligaciones. Tambin existir en los supuestos de incapacidad,
inhabilitacin, declaracin en quiebra o concurso civil, salvo en las
sociedades de responsabilidad limitada ..."
De aqu se desprende tambin otras obligaciones del socio: la de
"actuar con lealtad" y la de "aplicar concretamente los fondos sociales
segn previsiones del contrato".
B DOLO O CULPA DE STOS.
Dice el art. 54 de la LS: El dao ocurrido a la sociedad por dolo o
culpa de un socio, constituye a su autor en la obligacin de indemnizar
sin que pueda alegar compensacin con el lucro que su actuacin haya
proporcionado en otros negocios.
El socio que aplicare los fondos o efectos de la sociedad a uso o
negocio de cuenta propia o de tercero est obligado a traer a la sociedad
las ganancias resultantes, siendo las prdidas o daos de su cuenta
exclusiva.
El socio responde a la sociedad por los daos que sta sufra como
consecuencia de su dolo o culpa. El socio no puede alegar compensacin
con el lucro o beneficio que su actuacin haya producido a la sociedad.
25) DOCUMENTACIN Y CONTABILIDAD. Balance. Estado de
resultado. Memoria. Copias.
Respecto de la documentacin, independientemente de lo que ello
significa en contabilidad, el artculo 73 prev la necesidad de libro
especial para documentar las resoluciones de los rganos colegiados
(aplicable a todas las sociedades). Dice ste artculo: Deber labrarse en
43
libro, especial acta de las deliberaciones de los rganos colegiados.
Las actas del directorio sern firmadas por los asistentes. Las actas de
las asambleas de las sociedades por acciones sern confeccionadas y
firmadas dentro de los cinco das, por el presidente y los socios
designados al efecto.
El artculo 72 deja sentado que la aprobacin de los estados contables
no libera a los administradores: La aprobacin de los estados contables
no implica liberacin de responsabilidades de los administradores y de
los sndicos.
El artculo 61 (mtodos mecnicos y otros) regula: El juez de registro
puede autorizar el empleo de medios mecnicos u otros para la
contabilizacin en reemplazo o complemento de los libros a que se
refiere el artculo 44 del Cdigo de Comercio, excepto el de inventarios y
balances.
El diario debe conservarse con asientos globales que no comprendan
perodos mayores de un mes. El mtodo de contabilizacin debe permitir
la individualizacin de las operaciones, as como tambin sus
correspondientes cuentas deudoras y acreedoras y su posterior
verificacin, con arreglo al art. 43 del Cdigo de Comercio.
Es decir; que la ley permite la utilizacin de medios mecnicos de
contabilidad y de registracin, sin suprimir loa libros "Diario" e
"Inventarios y Balance".
El libro de balances no puede dejar de ser encuadernado.
El libro, de conformidad con el rgimen general, contiene el
inventario y balances, lo que impone detenerse siquiera someramente
sobre las anotaciones que deben incluirse en el libro.
De acuerdo con los trminos del art. 48 del Cd. de Comercio, el
inventario, con el cual se abrir el libro, es una descripcin detallada del
active y pasivo del sujeto de derecho, en tanto que el balance es un
cuadro sinptico del inventario, una suerte de representacin sinttica del
inventario, en el que se expresa el estado econmico de la sociedad y del
cual pueden inferirse los resultados de la actividad social al cierre del
ejercicio.
El balance constituye una pieza fundamental de la que surge con
claridad y exactitud la situacin econmica y financiera de la sociedad en
el momento esttico de su cierre. Su contenido es doble: por una parte
recoge el activo de la sociedad, y por la otra, el pasivo de ella, al cual
debe sumarse el capital social, para determinar en esa compensacin la
existencia o no de utilidades. El balance es, pues, una sntesis del anlisis
patrimonial que constituye el inventario.
Valga decir que en relacin a las sociedades comerciales son
aplicables, en cuanto a balances e inventarios, las normas previstas en los
arts. 51, 52 y concs. del Cd. de Comercio para todos los tipos en
general, al paso que para las sociedades por acciones y el subgrupo de las
SRL de 20 o ms socios, se aplica el art. 62, LS con los recaudos
previstos en esa norma y los siguientes de la ley.
Por otra parte, la ley ha dejado limitado el sistema de libertad de
formas del balance y ha tomado como modelo legislativo la forma ms
habitual y tcnicamente ms recomendable de confeccin del balance,
resolviendo aplicar una frmula cuyas conceptualizaciones pueden
esbozarse como sigue:
El activo, comprende todos los bienes y derechos de que sea titular la
sociedad, as como aquellas erogaciones que se aprovecharn en
ejercicios futuros.
El pasivo, comprende todos los derechos, ciertos o contingentes que,
a la fecha de cierre del balance, los terceros tengan adquiridos o puedan
llegar a adquirir contra la sociedad.
El patrimonio neto, es el resultante de la relacin entre el activo y el
pasivo.
La Ley de sociedades trata muy particularmente en su art. 64 el
estado de resultados; ste, es la cuenta de ganancias y prdidas a que se
refiere el art. 52, Cd. de Comercio.
El cuadro de ganancias y prdidas permite a los interesados conocer
el resultado de cada una de las cuentas que integran el balance, es decir
cules son las que han producido ganancias y cules prdidas. El balance
slo puede considerarse complete si va unido a un cuadro demostrativo
de los resultados, de las ganancias y las prdidas.
El estado de resultados suministra un resumen analtico de los hechos
44
y factores significativos que durante el perodo considerado dieron lugar
a un aumento o disminucin de los recursos econmicos netos de la
empresa, excluidos aquellos cambios resultantes de distribuciones o
inversiones adicionales de los accionistas. Constituye una explicitacin
analtica del cuadro sinptico presentado en el balance.
Refleja la evolucin ocurrida durante el ejercicio en las ganancias y
prdidas sin asignacin especfica. Los cambios pueden provenir, no slo
de los resultados del ejercicio, sino tambin de las distribuciones y
asignaciones dispuestas por el rgano representativo de la voluntad
social.
Respecto a la Memoria que tambin anualmente deben presentar estas
sociedades, el artculo 66 regula: "Los administradores debern informar
en la memoria sobre el estado de la sociedad en las distintas actividades
en que haya operado y su juicio sobre la proyeccin de las operaciones y
otros aspectos que se consideren necesarios para ilustrar sobre la
situacin presente y futura de la sociedad. Del informe debe resultar:
1. Las razones de variaciones significativas operadas en las partidas
del active y pasivo;
2. Una adecuada explicacin sobre los gastos y ganancias
extraordinarias y su origen y de los aportes por ganancias y gastos
de ejercicios anteriores, cuando fueren significativos;
3. Las razones por las cuales se propone la constitucin de reservas,
explicadas clara y circunstanciadamente;
4. Las causas, detalladamente expuestas, por las que se propone el
pago de dividendos o la distribucin de ganancias en otra forma
que en efectivo;
5. Estimacin u orientacin sobre perspectivas de las futuras
operaciones;
6. Las relaciones con las sociedades controlantes, controladas o
vinculadas y las variaciones operadas en las respectivas
participaciones y en los crditos y deudas;
7. Los rubros y montos no mostrados en el estado de resultados, por
formar parte de los mismos, parcial o totalmente, de los costos de
bienes del activo".
 El artculo 62, impone la obligacin, a las S.R.L. y a las sociedades
por acciones, de presentar anualmente, los estados contables, la memoria
y cumplir con el artculo 67.
El artculo 67 (copias) a su vez dispone: "En la sede social deben
quedar copias del balance, del estado de resultados del ejercicio y de
resultados acumulados, de notas, informaciones complementarias y
cuadros anexos, a disposicin de los socios o accionistas, con no menos
de quince das de anticipacin a su consideracin por ellos. Cuando
corresponda, tambin se mantendrn a su disposicin copias de la
memoria del directorio o de los administradores y del informe de los
sndicos.
Un ejemplar de cada uno de esos documentos aprobados debe ser
remitido al juez de registro para su incorporacin al legajo de la
sociedad. Cuando se trate de una sociedad por acciones del artculo 299,
se emitir tambin un ejemplar a la autoridad de contralor."

45
 BOLILLA VII
26) NACIONALIDAD DE LAS SOCIEDADES. Sociedades
multinacionales.
Las sociedades no tienen nacionalidad, porque sta presupone una
vinculacin poltica entre sbdito (o ciudadano) y Estado, ausente en las
sociedades, que slo crean entre sus participantes un vnculo jurdico de
base econmica.
La expresin nacionalidad de las sociedades es, en derecho privado,
una comodidad verbal para expresar el sometimiento del ente a
determinado rgimen legal para su constitucin y funcionamiento, tal
como en otras materias.
La LS no atribuye nacionalidad a las sociedades; se limita a
considerar las "sociedades constituidas en el extranjero", estableciendo
en qu medida le son aplicables a esas sociedades nuestras leyes cuando
actan dentro del territorio nacional.
Sociedades multinacionales. En la dcada siguiente a la segunda
guerra mundial, naci la "multinational corporation", que en los ltimos
aos se convirti en una expresin recurrente en el habla econmica,
poltica y periodstica de todos los pases.
An hoy, ocho de las diez empresas multinacionales de mayores
ventas son de raigambre estadounidense, y tambin lo son ms del
cincuenta por ciento de aquellas cuyas ventas anuales superan los mil
millones de dlares.
Cada una de esas empresas, y todas en conjunto, disponen de un
enorme poder econmico y poltico.
La "multinacionalidad" consiste en que ciertos elementos que se
estiman relevantes se encuentran o provienen de ms de un pas.
Estos elementos pueden ser de localizacin de sus actividades
productivas o administrativas, sus mercados, el origen de sus capitales, o
la nacionalidad de sus directivos o funcionarios.
Estas sociedades, tambin llamadas "empresas multinacionales" o
"corporaciones multinacionales", son aqullas que actan en ms de un
pas, sea estableciendo sucursales, o creando sociedades "filiales".
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La sucursal es una "dependencia" jurdica de la principal. La "filial"
en cambio, es una sociedad jurdicamente independiente, aunque
econmicamente subordinada.
Una caracterstica de la empresa multinacional es que la actividad
que realiza en el exterior representa un porcentaje muy importante de sus
ventas, inversiones y ganancias. Asimismo que su organizacin adquiere
un carcter internacional, sin perjuicio de mantener su carcter de
nacional en cuanto a la direccin, al patrimonio y a la estructura
administrativa.
La actuacin de estas grandes empresas en otros pases es fuente de
importantes inversiones directas, en equipos, maquinarias, instalaciones
y capital de explotacin. Tambin fuente de transmisin de tecnologa, de
conocimientos empresarios, de tcnicas, etctera.
27) SOCIEDADES CONSTITUIDAS EN EL EXTRANJERO:
rgimen legal argentino. Derecho comparado.
Cuatro son los criterios propuestos para la atribucin de nacionalidad
a las sociedades:
a) El que decidan los fundadores (autonoma de la voluntad);
b) El del lugar de la constitucin;
c) El de la sede social; y
d) El de las personas que aportan su capital y/o la dirigen o
administran (control).
Del primero casi no se conoce aplicacin. El segundo (b) lo aplican
Inglaterra y Estados Unidos. Estuvo su origen en el inters poltico de
proteccin a sus nacionales. Es el ms apto para determinar el
reconocimiento de una sociedad extranjera.
Una principal dificultad que ofrece el criterio de la sede social es la
multiplicidad de dates a que responde: si el directorio, la asamblea, las
oficinas, el principal establecimiento, el "cerebro", el lugar de adopcin
de las decisiones principales, etc.
Sin embargo, fue acogida por los pases de toda la comunidad
europea menos Holanda, que sigue el criterio del lugar de constitucin.
 A REGIMEN LEGAL ARGENTINO.
En el art. 118 de la LS, la ley dispone lo siguiente:
La sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su
existencia y forma por las leyes del lugar de constitucin.
Actos aislados. Se halla habilitada para realizar en el pas actos
aislados y estar en juicio.
Ejercicio habitual. Para el ejercicio habitual de actos comprendidos
en su objeto social, establecer sucursal, asiento o cualquier otra especie
de representacin permanente, debe:
a) Acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su
pas;
b) Fijar un domicilio en la Repblica Argentina, cumpliendo con la
publicacin e inscripcin exigidas por esta ley para las sociedades
que se constituyan en la Repblica;
c) Justificar la decisin de crear dicha representacin y designar la
persona a cuyo cargo estar ella.
Si se tratare de una sucursal se determinar adems el capital que se
le asigne cuando corresponda por leyes especiales.
Es decir, la sociedad ser reconocida como tal en nuestro pas en
tanto y en cuanto se ajuste ella a los requisitos de forma y fondo exigidos
por la ley del lugar de constitucin, para que sea vlida y regular.
Para las sociedades constituidas en el extranjero que constituyan
sociedad en la Repblica: Rige el artculo 123 que les exige la
inscripcin previa: Para constituir sociedad en la Repblica, debern
previamente acreditar ante el juez de registro que se han constituido de
acuerdo con las leyes de sus pases respectivos e inscribir su contrato
social, reformas y dems documentacin habilitante, as como la relativa propsitos prcticos, una organizacin en cadena sin afectar la identidad
a sus representantes legales, en el Registro Pblico de Comercio y en el
Registro Nacional de Sociedad por Acciones, en su caso.
Constituir sociedad en la Argentina no significa nicamente participar
del acto de fundacin, sino tambin adquirir posteriormente parte en
sociedad de inters o de responsabilidad limitada, porque esas
adquisiciones integran el contrato constitutivo y exigen su modificacin.
47
28) HOLDING. POLL O CARTELLS. TRUST. MONOPOLIO.
COMPETENCIA DESLEAL.
La vida econmica presenta otras formas comerciales asociativas, ya
sea para dominar el mercado, ya sea para repartirlo, o para actuar
concertados o unidos en l independizando los resultados.
As, a ttulo de ejemplo podemos sealar:
1. El trust, que una amalgama o fusin oculta de las sociedades;
2. El holding trust (o meramente holding o sociedades en cadena),
en el cual una sociedad tiene en otra u otras, a travs de la
propiedad de una parte del capital, el control del funcionamiento,
ya sea con el fin de dominar el mercado, o integrar la propia
produccin, o participar en los beneficios que esta integracin
produce a la controlada; etc.
La ley de Sociedades prev esta situacin, con varias normas.
El cartell ( o pool) se traduce en acuerdos de dos o ms sociedades
para realizar compras en comn, o ventas, o dividir el mercado entre los
participantes, o regular la produccin.
Tngase presente que todas estas formas de actuacin pueden ser
delictivas, cuando su modus operandi caiga dentro del concepto genrico
del art. 1 de la ley 12.906 o de los supuestos especficamente regulados
en el art. 2 de ella.
A HOLDING.
Sociedad holding es aquella cuyo principal objetivo resulta de
adquirir tantas acciones en otras compaas, como para darle la necesaria
mayora y el poder del control operativo en stas y as formar, con
de cada eslabn.
Mediante el encadenamiento, el holding permite abarcar con menos
capital, actividades econmicas de gran magnitud.
B POOL O CARTELLS.
El pool constituye un fenmeno de cointers o comunidad de
intereses en el cual 2 sociedades por acciones, entregndose
recprocamente la una a la otra un cierto nmero de las propias acciones,
participa cada una de ellas en los resultados de la otra. por la obtencin de clientela y de mercado y por el logro de beneficios
Son formas de coalicin monopolstica, mediante la divisin del econmicos, ello es a condicin de que se respeten determinados
mercado o de la produccin entre las personas participantes. Cada una de requisitos impuestos por la lealtad de la lucha y la necesidad de
ellas conserva su individualidad. garantizar derechos anlogos de los dems competidores.
El cartel suele organizar un comit integrado por representantes de las As es como el Cdigo de Comercio, reformado por la LS, prohibe a
empresas asociadas para ejercer control. los socios dedicarse (individualmente) al mismo trfico que sea objeto de
la sociedad a que pertenecen.
C TRUST.
El trust es una institucin propia del derecho anglosajn, por la cual
se transfiere la propiedad de ciertos bienes de una empresa aun tercero,
quien lo administra en beneficio del que se desprendi de su propiedad.
El administrador "trustee" adquiere el poder de decisin sobre el
patrimonio del que se lo confi. Ejercer la direccin y fija la poltica a
seguir segn su criterio.

D MONOPOLIO.
El monopolio es una situacin en la cual hay un solo vendedor de un
producto para el cual no existen buenos sustitutos.
Las utilidades de los monopolios crean incentivos para la entrada de
nueva capacidad productiva al mercado, pero esta entrada est cerrada,
sea por barreras impuestas por el Estado, como franquicias exclusivas
para llevar a cabo tipos especiales de negocios (taxis, autobuses,
compaas de gas, luz y telfono); o bien, por barreras impuestas por el
propio monopolista, como mantener la propiedad o el control exclusivo
de las fuentes de materia prima.
El monopolio tiene implicaciones importantes sobre el bienestar en
una economa. Cuando existe junto con los mercados competitivos, lleva
a restricciones en la produccin y a precios ms altos que los costos
marginales.

E COMPETENCIA DESLEAL.
La competencia aparece como una consecuencia inevitable de la
libertad de comercio y de trabajo. Pero este derecho a competir est
limitado y sometido a leyes que reglamentan su ejercicio.
Si bien todo habitante tiene derecho a contender con otros en la puja
48
 BOLILLA VIII
29) SOCIEDADES COLECTIVAS: concepto. Instrumentacin y
regularizacin. Caracteres. Denominacin. Modificacin de la
razn social.
A CONCEPTO.
La sociedad colectiva es caracterizada por el art. 125 como aquella en
que "los socios contraen responsabilidad subsidiaria, ilimitada y
solidaria, por las obligaciones sociales".
La responsabilidad de los socios es.
- Subsidiaria, porque una vez ejecutado el patrimonio social, los
acreedores sociales pueden ejecutar el patrimonio individual o
personal de cada socio o de todos los socios.
- Ilimitada, porque los socios responden con todo su patrimonio sin
posibilidades de limitacin.
- Solidaria, porque cada socio responder por el total adeudado y
no "pro cuota".
B INSTRUMENTACIN Y REGULARIZACIN.
El contrato constitutivo debe ajustarse a los siguientes requisitos de
forma y de fondo.
Son requisitos de forma:
a) Redactarse por instrumento pblico o privado, cualquiera sea el
monto del capital y la naturaleza de los bienes aportados.
b) La inscripcin del contrato constitutivo en el Registro Pblico de
Comercio. Esta inscripcin es constitutiva. En nuestro derecho la
sociedad tpica existe como tal con su inscripcin; omitida sta,
no existira sociedad colectiva ni aun en las relaciones internas,
entre los socios, sino una mera sociedad irregular.
Son requisitos de fondo:
a) El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio
y nmero de documento de identidad de los socios. Estos datos persiguen
la identificacin de los otorgantes en razn de homonimia eventual y fijar
la existencia de capacidad para el otorgamiento.
b) La razn social o la denominacin. La razn social dej de ser
49
esencial para la sociedad colectiva: su modificacin est autorizada por
el art. 125; ya no es causal de disolucin y su empleo es optativo
("Cuando se modifique la razn social, se aclarar esta circunstancia en
su empleo de tal manera que resulte indubitable la identidad de la
sociedad" -art. 126-).
Ms si se emplea la razn social, slo podr integrarse con el
nombre de uno o ms socios, con el aditamento de "Y COMPAA", o
su abreviatura si en ella no figuran los nombres de todos los socios.
La denominacin social se integran con las palabras "SOCIEDAD
COLECTIVA" o su abreviatura.
c) Domicilio de la sociedad, es decir, la circunscripcin en donde se
realizar el comercio, mas no el lugar geogrfico en el que se instalar el
establecimiento (sede social).
d) La designacin de su objeto.
e) El capital social.
f) El plazo de duracin, que debe ser determinado.
g) La organizacin de la administracin y de su fiscalizacin.
h) Las reuniones de los socios.
i) Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas.
j) La ley consagra amplia libertad para que los socios acuerden
cuantas clusulas juzguen idneas para ejercer sus derechos y ejecutar
sus obligaciones entre s y respecto de terceros.
C CARACTERES.
Conforme al concepto del art. 126 y consecutivos, son rasgos
distintivos de este tipo de sociedad la responsabilidad personal, ilimitada
y solidaria, aunque subsidiaria, de los socios.
En la realidad econmica legislada, se trata normalmente de sociedad
de pocos integrantes, que buscan lograr el fin perseguido por la
colaboracin personal y permanente, en la cual la personalidad de los
integrantes tiene influencia decisiva. La actividad personal del socio
prevalece sobre el elemento "capital" por l aportado.
D DENOMINACIN.
Nuestra ley designa este tipo como SOCIEDAD COLECTIVA,
apocopando su nombre, que debi ser "a nombre colectivo". Esta
designacin es relativamente moderna: la ordenanza francesa de 1673 la
denominaba "socit gnrale", y los prcticos, adems, sociedad
ordinaria o sociedad libre; lar ordenanzas de Bilbao, de 1737, la
legislaban sin darle una denominacin especfica.
30) ADMINISTRACIN: diversos casos. Remocin: derecho de
receso. Renuncia: responsabilidad. Modificacin del contrato
social. Mayoras. Actos en competencia.
ADMINISTRACIN: diversos casos.
La administracin de la sociedad debe ser organizada por los socios:
su silencio es suplido por la ley; en su defecto, administrar cualquiera
de los socios indistintamente.
La ley deja a los socios amplia libertad para organizar la
administracin social:
a) Puede designarse a uno de entre ellos para ejercerla. Incumbe a
ste el desempeo exclusivo de esa administracin sin que los dems causa" y el administrador niega su existencia, se necesitar sentencia
puedan inmiscurse en ella, so pena de exclusin.
b) Puede designarse a varios de ellos, sin determinar sus funciones ni
expresar que el uno no podr obrar sin el otro: se entiende, entonces, que
pueden realizar indistintamente cualquier acto de la administracin. En
caso de duda debe juzgarse que la designacin es disyuntiva.
c) Si se ha designado a varios de ellos, estipulndose que nada puede
hacer el uno sin el otro, ninguno puede obrar individualmente, an en
caso de que el coadministrador se hallase en la imposibilidad de actuar.
d) Puede designarse a varios de entre ellos, sea para que acten
conjuntamente slo en determinados actos.
Todas estas soluciones pueden ser materia de mltiples variaciones,
combinndose entre s o con otros posibles, porque la ley deja amplia
libertad a los socios para disponerlo: deben insertarse en el contrato
social e inscribirse en el Registro Pblico de Comercio, con la limitacin
de la regla del art. 58 en su aplicabilidad a terceros.
El administrador obliga a la sociedad colectiva, figurando las normas
generales; tanto cuando acta expresamente en su nombre, como cuando
50
realiza actos que no sean notoriamente extraos al objeto social y dentro
de sus facultades contractuales.
A REMOCIN: derecho de receso.
Las causas de remocin del o de los administradores sociales se
deben establecer en el contrato social. Se trata de un aspecto relevante
para el buen funcionamiento de la sociedad que no se puede omitir sin
grave riesgo de generar fracturas y malentendidos que alterarn el
espritu de cordialidad y mutua colaboracin que debe reinar en este tipo
de sociedades.
La ley prev reglas supletorias cuando se emiten tales previsiones
contraturales.
El administrador puede ser removido por decisin de la mayora de
los socios, sea el administrador socio o no socio, designado en el contrato
social o posteriormente, sin necesidad de invocar causa alguna, salvo
pacto en contrario.
Cuando el contrato exige para la remocin la existencia de ''justa
judicial de remocin y el administrador permanecer en su cargo hasta
entonces. Salvo que los dems socios o alguno de ellos hubiera
peticionado la designacin de un "interventor judicial". Los socios
disconformes tienen derecho de receso.
La accin judicial de remocin la puede promover cualquier socio,
invocando una causal justificada.
La reforma de la ley 19.550 efectuada por la ley 22.903, al modificar
el art. 129 consagr el derecho de receso de los socios disconformes con
la remocin del administrador social cuyo nombramiento fue condicin
expresa de la constitucin de la sociedad. Este derecho se justifica en
atencin a las responsabilidades que contraen todos los socios en esta
sociedad, an cuando no ejerzan la administracin.
B RENUNCIA: Responsabilidad.
Art. 130.- El administrador, aunque fuere socio, puede renunciar en
cualquier tiempo, salvo pacto en contrario, pero responde de los
perjuicios que ocasione si la renuncia fuere dolosa o intempestiva.
 El administrador puede renunciar en cualquier memento, salvo pacto
en contrario previsto en el contrato social. De todos modos, responde por
los perjuicios ocasionados a la sociedad si la renuncia fuese intempestiva
o dolosa.
La renuncia es "intempestiva" si fuera hecha a destiempo, en un
momento desfavorable para la sociedad. Y es "dolosa" si fuera efectuada
de mala fe, para causar un perjuicio a la sociedad. De todos modos, la
renuncia es un acto bilateral y debe ser aceptada por los socios, por lo
que stos tienen en todo momento, el derecho de rechazarla.
C MODIFICACIN DEL CONTRATO SOCIAL.
Salvo pacto en contrario incluido en el contrato, la modificacin del
contrato social requiere la unanimidad, regla explicable por la naturaleza
de la sociedad.
Debe tenerse en cuenta:
1. Que las normas legales supletorias integran el contrato, por lo
que al dejarlas de lado importa modificacin del contrato;
2. Aun cuando el contrato admita que pueda modificarse por
mayora, sta no puede variar la situacin de uno de los socios en
contra de su voluntad;
3. Las normas complementarias adoptadas por unanimidad no
pueden modificarse por simple mayora;
4. La modificabilidad no puede afectar la esencia del derecho de
socio ni la igualdad jurdica de las cargas.
D MAYORA.
Las decisiones se adoptan por mayora de capital: se suman las partes
sociales de los socios que votan a favor para saber si existe esa mayora.
La mayora absoluta sera el 50,01% del capital.
E ACTOS EN COMPETENCIA.
La ley regula el caso particular de las obligaciones o mejor,
prohibiciones de los socios, de los actos de competencia. As el art. 133
dice: Un socio no puede realizar por cuenta propia o ajena actos que
importen competir con la sociedad, salvo consentimiento expreso y
51
unnime de los consocios.
La violacin de esta prohibicin autoriza la exclusin del socio, la
incorporacin de los beneficios obtenidos y el resarcimiento de los
daos.
31) SOCIEDADES EN COMANDITA SIMPLE: concepto.
Instrumentacin y regularizacin. Caracteres. Denominacin.
Socios: responsabilidad.
A CONCEPTO.
La LS no define la sociedad en comandita simple, sino que fija el
concepto enunciando los esenciales caracteres tipolgicos en el art. 134
para ubicarlo dentro del concepto genrico enunciado en el art. 1: "El o
los socios comanditados responden por las obligaciones sociales como
los socios de la sociedad colectiva, y el o los socios comanditarios slo
con el capital que se obligan a aportar".
B INSTRUMENTACIN Y REGULARIZACIN.
La forma de constitucin se ajusta a la regla general del art. 4, LS:
instrumento privado o pblico debidamente inscrito. Tngase en cuenta
que la omisin de la inscripcin la hace sociedad irregular.
Si el acto constitutivo se extiende en instrumento privado, los
otorgantes debern ratificarse ante el juez de registro o las firmas
autenticarse por escribano pblico u otro funcionario competente.
En cuanto a los requisitos de fondo, adems de cuanto expresa el art.
11, el acto constitutivo debe:
a) Expresar la limitacin de la responsabilidad de los socios
comanditarios (su responsabilidad se limita "al capital que se obligan a
aportar").
b) Individualizacin del aporte, debindose tener en cuenta que el
capital comanditario se integra solamente con el aporte de obligaciones
de dar, debiendo entenderse por tal "bienes determinados, susceptibles de
ejecucin forzada".
c) Determinacin del valor del aporte del socio comanditario.
d) Precisar la participacin en las utilidades y soportacin de las
prdidas.
e) Denominacin. La denominacin puede ser:
- Subjetiva, constituda por una razn social, integrada solamente
por el nombre de uno o ms socios solidarios.
- Objetiva, por la denominacin que le atribuyan los socios.
Sea la denominacin objetiva o subjetiva, se integra con las palabras
SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE o su abreviatura.
C CARACTERES.
Conforme a la LS, son sus rasgos tipificantes la distinta
responsabilidad de las dos categoras de socios:
a) Uno o ms socios comanditados, de responsabilidad igual a la de
los integrantes de la sociedad colectiva, es decir, en forma
subsidiaria, ilimitada y solidaria,
b) Y uno o ms socios comanditarios, con responsabilidad limitada a
determinada suma o aporte.
D DENOMINACIN.
Se admiten dos posibilidades:
1) Simple denominacin (nombre cualquiera de fantasa o no) con el
agregado "SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE" o su abreviatura;
2) Una razn social con el nombre de uno o ms socios
comanditados con el agregado asimismo de "SOCIEDAD EN
COMANDITA SIMPLE" o su abreviatura.
E SOCIOS: responsabilidad.
La sociedad en comandita simple est caracterizada por el hecho de
que una categora de socios, los comanditarios, aportando solamente
"capital" y no participando en la gestin social, no asume
responsabilidad ante los terceros-acreedores sociales, y agota las propias
obligaciones en su aportacin (la llamada responsabilidad limitada).
Por otro lado, otra categora de socios, los socios colectivos o
comanditados, que aporta tambin capital o solamente trabajo (gestin y
direccin de la sociedad), asume en la comandita la misma posicin del
socio de la sociedad colectiva, o sea que est sujeto a responsabilidad
52
ilimitada: responde con el propio patrimonio personal, aunque sea con
carcter subsidiario.
F ADMINISTRACIN. Obligaciones, derechos y prohibiciones.
Otros aspectos.
ADMINISTRACIN.
La administracin y representacin de la sociedad est a cargo de los
socios comanditados, pudiendo el contrato designar a uno de entre stos
para cumplir con esa administracin, o a un tercero. Se aplican las
mismas normas de la sociedad colectiva sobre administracin, remocin
y renuncia del administrador.
A cargo del socio comanditario est vigente la denominada
prohibicin de inmixtin, esto es, de ingerencia en la gestin y en la
representacin general.
La exclusin del comanditario tiene races histricas y persigue:
1. Amparar a los terceros, que de otra manera no sabran a qu
atenerse, porque creara una apariencia de responsabilidad
solidaria;
2. A los consocios mismos, porque la limitacin de la
responsabilidad podra inclinarlos a la celebracin de negocios
arriesgados.
La LS faculta al comanditario "la gestin de los negocios sociales
urgentes", norma que debe ser interpretada restrictivamente.
G OBLIGACIONES, DERECHOS Y PROHIBICIONES.
Prohibiciones. A los comanditarios se les prohbe:
I. Inmiscuirse en la administracin;
II. Ser mandatarios de la sociedad.
Las prohibiciones obedecen a la necesidad de que por esta va no se
cree una apariencia distinta de la realidad en lo referente al rgimen de
responsabilidad de los comanditarios.
Derechos y obligaciones. Existen una serie de actos que ataen a la
calidad de socio, respecto de los cuales hay expresa autorizacin legal.
As, el socio comanditario tiene los siguientes derechos:
I. Examen e inspeccin de libros y papeles sociales;
II. Vigilancia de la actuacin de los administradores, y
consecuentemente derecho a solicitar intervencin judicial;
III. Opinar y dar consejos en todo lo referente a la marcha de la
sociedad;
IV. Consideracin y aprobacin de los estados contables;
V. Voz y voto en la designacin de administradores y en su
contrapartida la remocin;
VI. Realizar actos urgentes frente a la muerte, concurso, incapacidad
o inhabilitacin de todos los comanditados.
32) SOCIEDAD DE CAPITAL E INDUSTRIA: concepto.
Instrumentacin y regularizacin. Caracteres. Denominacin.
Socios: Responsabilidad.
A CONCEPTO.
Conforme al criterio de la LS de no definir los diversos tipos sociales
y slo fijar caracteres esenciales tipificantes que los ubican dentro del
concepto genrico de sociedad del art. 1, expresa el art. 141: "El o los
socios capitalistas responden de los resultados de las obligaciones
sociales como los socios de la sociedad colectiva; quienes aportan
exclusivamente su industria responden hasta la concurrencia de las
ganancias no percibidas".
B INSTRUMENTACIN Y REGULARIZACIN.
Debe constituirse por instrumento pblico o privado e inscribirse en
el Registro Pblico de Comercio: si as no lo hiciere la sociedad ser
irregular.
En cuanto al contenido del acto constitutivo, adems de lo exigido
por el art. 11:
a) El objeto debe ser especficamente determinado;
b) Debe determinarse con precisin el aporte del socio industrial,
que es menester que sea personal y directo;
c) La denominacin, que puede ser:
53
- Subjetiva, esto es, una razn social, que no puede ser integrada
con el nombre del socio industrial;
- Objetiva, esto es, la que le atribuyan los socios, creada por stos,
derivada del objeto u otra fuente.
En ambos casos se integra con la aclaracin SOCIEDAD DE
CAPITAL E INDUSTRIA o su abreviatura.
d) La organizacin de la administracin, que puede ejercerla
cualquiera de los socios, conforme a las reglas establecidas para la
sociedad colectiva;
e) La distribucin de utilidades, fijando la parte del socio o socios
industriales; "cuando no lo disponga se fijar judicialmente", aplicndose
un procedimiento sumario.
C CARACTERES.
La caracterizacin de esta sociedad se efecta sobre la base de la
determinacin de la distinta responsabilidad de los socios capitalistas y la
de los socios aportantes de su industria. Es decir, este tipo societario se
caracteriza:
1. Por tener socios capitalistas con cualidades de colectivos:
responsabilidad personal subsidiaria, ilimitada y solidaria.
2. Por tener socios industriales sin aporte de capital: ponen
solamente su trabajo. No responden con sus bienes personales
por las deudas de la sociedad (slo "hasta la concurrencia de las
ganancias no percibidas"). Concurren con iguales condiciones en
la administracin y gobierno que socios capitalistas.
3. No puede coexistir la calidad de socio capitalista e industrial en
la misma persona.
D ADMINISTRACIN. Distribucin de beneficios.
Resoluciones sociales: voto del socio industrial.
ADMINISTRACIN.
Para la sociedad de capital e industria el art. 143 establece que la
representacin y administracin puede ser ejercida por cualquiera de los
socios (capitalista o industrial), pero con exclusin de administracin por
un tercero. Esta regla se justifica por las peculiaridades de este tipo de
sociedad; y encierra un gran progreso al permitir el ejercicio de la
administracin por el socio industrial, porque el aporte de industria
puede consistir justamente en la habilidad de hacerlo por este socio, o
para compartir las tareas con el socio capitalista, etc.
E DISTRIBUCIN DE BENEFICIOS.
En materia de sociedad de capital e industria y como consecuencia de
la particular cualidad de los socios industriales, el art. 144 ha previsto,
mediante una norma particular: El contrato debe determinar la parte del
socio industrial en los beneficios sociales. Cuando no lo disponga se
fijar judicialmente.
La Exposicin de Motivos a su vez aclara que se ha preferido, entre
las varias soluciones posibles para el caso, resolver que la determinacin
de la parte de socio industrial en los beneficios sociales (si no se ha
estipulado en el contrato) se har judicialmente
F RESOLUCIONES SOCIALES: voto del socio industrial.
Sobre el gobierno de la sociedad tampoco se limita la intervencin
del socio industrial, y su participacin debe ajustarse al art. 145 sobre
resoluciones sociales: El art. 139 es de aplicacin a esta sociedad,
computndose a los efectos del voto como capital del socio industrial el
del capitalista con menor aporte.
Obviamente, si no hay ms que 2 socios, uno capitalista y otro
industrial, tendrn los mismos derechos en lo referente al voto.
Todo lo atinente a la gestin social, aprobacin de estados contables,
designacin y remocin de administradores, etc., requerir la mayora
absoluta de capital social. Las modificaciones del contrato social, incluso
la transferencia de una parte de inters a otro socio, requieren el voto
unnime de los socios, salvo pacto en contrario.
Las decisiones de la sociedad se tomarn por mayora absoluta de
capital: pero si se tratara de la modificacin del contrato social, se
requiere unanimidad; salvo pacto expreso en contrario previsto en el
contrato. Estas reglas de la sociedad en comandita simple son aplicables
a este tipo social. Dada la particular naturaleza de este tipo social, donde
el socio "industrial" no aporta bienes "cuantificables" en dinero, la ley
54
consagra una presuncin legal que es aplicable en tanto los socios no
hayan estipulado otra cosa en el contrato social.
La regla legal supletoria de la voluntad de las partes, establece que a
los efectos de las votaciones, al socio industrial se le debe fijar un capital
y para ello el artculo 145 L.S. prescribe que al socio industrial le
corresponder como capital el del capitalista con menor aporte. Es decir
que si el capital fuera integrado por tres socios capitalistas, con aportes
del: socio A, un 25%; socio B, un 45% y socio C, un 30%; en las
votaciones, al socio industrial se le deber adjudicar un capital del 25%
que es el menor que corresponde a los socios capitalistas.
En cambio, si fueran solamente dos socios, uno capitalista y otro
industrial, en las votaciones tendr cada uno igual peso, ya que al socio
industrial le adjudicaremos un capital del 100% igual que al socio
solidario.
La ley no prev el caso de que sean varios los socios industriales.
Supongamos el caso de una sociedad donde haya tres socios capitalistas,
con aportes como los del ejemplo anterior y cinco socios industriales.
Reiteramos que la regla del artculo I45 es supletoria de lo que las partes
establezcan en el contrato social y que es indudable que los socios
pueden apartarse de ella y convenir otra cosa. Pero si nada han previsto
en el acto constitutivo, entonces se aplica esa regla y la interpretacin
ms lgica ser que si fueran ms de uno los socios industriales, a cada
uno de ellos le corresponder en las votaciones un capital equivalente al
del socio capitalista con menor aporte.
33) SOCIEDAD ACCIDENTAL O EN PARTICIPACIN:
concepto. Caracteres. Derecho comparado. Personalidad.
Denominacin y formal. Comercialidad de esta sociedad.
A CONCEPTO.
La LS establece el concepto en el art. 361: "Su objeto es la
realizacin de una o ms operaciones determinadas y transitorias, a
cumplirse mediante aportaciones comunes y a nombre personal del socio
gestor. No es sujeto de derecho y carece de denominacin social; no est
sometida a requisitos de forma ni se inscribe en el Registro Pblico de
Comercio. Su prueba se rige por las normas de prueba de los contratos".
B CARACTERES.
Son sus caracteres esenciales:
a) Ser oculta, esto es, no se inscribe en el Registro Pblico de
Comercio ni se invoca por sus integrantes para contratar o negociar con
los terceros;
b) Su objeto est circunscripto a una o ms operaciones
determinadas y transitorias:
- Una o ms operaciones. Mientras el objeto de los otros tipos de
sociedad se integra con actividades determinadas en
cumplimiento del objeto social, en la sociedad en participacin el
objeto se limita slo a operaciones que deben ser determinadas y
transitorias.
- Determinadas y transitorias. El requisito es doble (y no
alternativo). Por determinadas debe entenderse operacin u
operaciones claramente precisas. Por transitorio ha de entenderse
lapso o plazo breve para su realizacin.
c) Carencia de personalidad jurdica, con las consecuencias de falta
de patrimonio social, de organizacin social, de nombre o denominacin
social, y de domicilio y sede sociales.
C DERECHO COMPARADO.
Actualmente, la sociedad en participacin se encuentra legislada en la
mayor parte de los pases, aunque cabe sealar que con una naturaleza
diferenciada: en alguno, como sociedad; en otros, como asociacin; y en
los Cdigos de Espaa, Portugal, Puerto Rico y Honduras, como
contrato. En cambio, no est receptada en el Cdigo Suizo de las
Obligaciones, ni la reglamentan el derecho ingls y el norteamericano.
D PERSONALIDAD.
Carece de personalidad jurdica, dado que no acta ante los terceros
como sociedad, sino que los gestores que contratan lo hacen como si
administraran un negocio propio.
55
La circunstancia de que carezca de personalidad jurdica, que el art. 2
reconoce a los dems tipos de sociedad, no le quita su carcter de
sociedad, carencia que es consecuencia de su falta de actuacin pblica,
respecto de terceros, ya que la personalidad es un instrumento que
facilita la proyeccin social hacia el exterior (inexistente en este tipo).
Debe tenerse presente que la personalidad jurdica no es un atributo
universalmente aceptado para todas las sociedades: el derecho alemn la
niega a las sociedades por inters; y tambin se le niega en el derecho
italiano.
An aceptando que en nuestro derecho fuera una sociedad anmala,
no por esto dejara de ser un tipo de sociedad regulado por la LS.
E DENOMINACIN Y FORMA.
Las expresiones accidental o en participacin, tienen en el nuevo
ordenamiento similar contenido (LS. Cap. II, Sec. IX).
Sin embargo, de este criterio no participan algunos autores que
sostienen que esa designacin encierra dos conceptos, que en otras
legislaciones se han mantenido separados:
a) La sociedad accidental, momentnea u ocasional, que se
constituye para realizar una o varias operaciones determinadas;
b) La sociedad en participacin que se constituye para explotar
todos o parte de los negocios de una empresa.
En igual sentido, el cdigo alemn de 1869 estableci la diferencia
entre ambos conceptos, que fue reiterada por la ley belga de sociedades
de 1873. Sin embargo, la mayor parte de nuestra doctrina ha seguido el
criterio de considerar ambas formas como matices de un mismo tipo
social, interpretacin que recoge la nueva normativa y que reafirma la
Exposicin de Motivos al sealar que estas expresiones se utilizan como
sinnimos o equivalentes.
Estas sociedades carecen de denominacin pues permanece oculta a
terceros que contratan con el socio gestor y bajo responsabilidad de ste.
En cuanto a su forma, puede constituirse por instrumento pblico o
privado. Pero aparte de eso no est sometida a requisitos de forma y
tampoco se inscribe en el Registro Pblico de Comercio.
 COMERCIALIDAD DE ESTAS SOCIEDADES.
Sol de Caizares sostiene que la sociedad accidental o en
participacin es "anmala"; o "interna" como dice Halpern o decir que
no es una sociedad, pero regularla como tal, no tiene importancia
prctica.
De todos modos, dentro de nuestro rgimen normativo, no es una
sociedad comercial, porque le faltan elementos esenciales para
considerarla tal, de conformidad con la precisa definicin dada en el art.
1, LS, y los requisitos de publicidad e inscripcin que establecen otros
artculos de la LS.
F ADMINISTRACIN. Relaciones de los socios entre s y con
terceros. Responsabilidad. Aportes, beneficios y prdidas.
Liquidacin. Normas supletorias.
ADMINISTRACIN.
Los negocios sociales son dirigidos por uno, algunos o todos los
socios, sin que la LS prevea la posibilidad de designar un tercero. La ley
los designa gestores. El socio gestor trata con los terceros a su nombre
personal; esto es, sin invocar la sociedad.
Frente al tercero acta como dominus, por lo que tiene plenitud de
facultades. Respecto de sus socios incurrir en responsabilidad por
infringir limitaciones contractuales o por su negligencia en el
desempeo.
Si la gestin fuere plural, ser responsables solidarios.
El gestor dura en sus funciones hasta la finalizacin del negocio o
negocios que son el objeto de la sociedad; pero es revocable con causa
justificada.
G RELACIONES DE LOS SOCIOS ENTRE S Y CON
TERCEROS.
Relaciones con los terceros. De acuerdo con el sistema de
responsabilidad, los terceros no tienen ms accin que contra los
gestores, y aunque demostraran la existencia de la sociedad (art. 25), no
obtendran accin alguna contra los participantes.
56
Consecuentemente, los participantes en ningn caso tienen accin
directa contra los terceros (art. 362, prr. 2). Entendemos que podran
ejercer la accin que tendran contra el gestor, para ejercitar los derechos
de ste contra los terceros deudores, a travs de una accin oblicua.
Relaciones entre los socios. Los participantes pueden controlar la
administracin del gestor, de los aportes que le hubieren hecho y de la
ejecucin de las operaciones determinadas y transitorias, como pueden
hacerlo los socios comanditarios; su actuacin en la administracin
traera consecuentemente su responsabilidad solidaria, al aparecer como
gestores.
Los socios participantes tienen derecho a la rendicin de cuentas de la
gestin, en otra accin que caracteriza a los negocios parciarios mas no a
la sociedad, que tiene otro rgimen de administracin, informacin de
cuentas y liquidacin. Se otorga una accin que incluso no podran
ejercer los socios de una sociedad de hecho, pues judicialmente slo
podran reclamar la disolucin y liquidacin, obteniendo la "rendicin de
cuentas" dentro del proceso liquidatorio.
A toda cuestin no prevista en cuanto a funcionamiento, disolucin y
liquidacin, previene el art. 366 que se aplicarn las reglas de la sociedad
colectiva en cuanto no sean contrarias las normas de esta seccin.
H RESPONSABILIDAD.
El hecho de tener especfico carcter de sociedad oculta, hace que el
gestor contrate con terceros a ttulo personal y, en consecuencia, la ley
regula las formas de responsabilidad que esa particular forma de
actuacin engendra.
Disponen al respecto los arts. 362 (terceros: derechos y obligaciones)
y el 363 (conocimiento de la existencia de socios): Los terceros
adquieren derechos y asumen obligaciones slo respecto del socio gestor.
La responsabilidad de ste es ilimitada. Si acta ms de un gestor, ellos
sern solidariamente responsables.
El socio que no acte con los terceros no tiene accin contra stos.
Luego el art. 363: Cuando el socio gestor hace conocer los nombres
de los socios con su consentimiento, estos quedan obligados ilimitada y
solidariamente hacia los terceros.
De las normas de estos artculos se desprende que:
1. Los terceros slo tienen accin contra el gestor;
2. Los terceros slo pueden ser perseguidos por el gestor;
3. El gestor queda obligado en forma ilimitada;
4. Si actan ms de un gestor quedan ilimitada y solidariamente
obligados;
5. Nadie puede reclamar excusin previa de los bienes sociales
porque, para el tercero, el patrimonio social no existe;
6. En el caso particular que el gestor denuncie la existencia de
partcipes (mediando consentimiento), todos quedan ilimitada y
solidariamente obligados.
La ley 22.903 de reformas a la ley 19.550, incorpor al art. 366 un
segundo prrafo que consagra que la liquidacin se har por el socio
gestor, quien debe rendir cuenta de sus resultados a los socios no
gestores. Se debe tener en cuenta, que en caso de quiebra del socio
gestor, se produce la disolucin de la sociedad accidental.
K NORMAS SUPLETORIAS.
El art. 366, 1 prrafo, LS, remite a las normas que rigen la sociedad
colectiva en cuanto a su funcionamiento y disolucin es tanto esas reglas
no contraren las especficas que regulan esta asociacin.

I APORTES, BENEFICIOS Y PRDIDAS.

Las partes pueden pactar libremente sobre el tipo de aportes que se
comprometen a efectuar, monto y plazo de integracin.
No son aplicables las normas generales relativas a los aportes
societarios.
El art. 361 expresa que el objeto se cumplir mediante aportaciones
comunes que se transfieren en propiedad al socio gestor. En caso de
liquidacin, el liquidador es el socio gestor y ste debe rendir cuentas de
su resultado a los socios no gestores.
Los socios no gestores adquieren un crdito contra el gestor por los
aportes efectuados.
Respecto de la contribucin a las prdidas del socio no gestor, el art.
365 la regula expresamente y como una norma exclusiva para estas
sociedades: Las prdidas que afectaren al socio no gestor no pueden
superar el valor de su aporte.

J LIQUIDACIN.
Al respecto, el art. 366, dispone: Esta sociedad funciona, se disuelve
y liquida, a falta de disposiciones especiales, por las reglas de la sociedad
colectiva en cuanto no contraren esta seccin.
Liquidacin. La liquidacin se har por el socio gestor, quien debe
rendir cuentas de sus resultados a los socios no gestores.
57
 BOLILLA IX
34) SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.
Concepto. Caracteres. Instrumentacin y regularizacin.
Antecedentes. Denominacin. Nmero mximo de socios.
Capital Federal y Provincia de Buenos Aires (estatuto de
trmite rpido o estatuto tipo). Rgimen de control. Anlisis
crtico.
A CONCEPTO.
La LS fija sus caracteres en el art. 146: "El capital se divide en
cuotas; los socios limitan su responsabilidad a la integracin de las partes
que suscriban o adquieran, sin perjuicio de la garanta a que se refiere el
art. 150. El nmero de socios no se extender a 50".
Conforme a lo expuesto, Halpern la define as: "Es una sociedad de
naturaleza mixta, en la cual la responsabilidad de los socios no excede
del capital".
B CARACTERES.
Son caracteres esenciales de la SRL:
1) Es una sociedad de personas: los aportes de los socios son, en
principio, intransferibles, empero, la sociedad no se disuelve por
muerte, interdiccin o quiebra de uno o alguno de los socios.
2) Nmero limitado de socios;
3) Capital mximo;
4) Limitacin de la responsabilidad de los socios a la integracin de
las cuotas que suscriban o adquieran, sin perjuicio de la garanta
del art. 150 (por la cual el socio es solidariamente responsable
por los aportes en dinero no integrados como por la valuacin de
los aportes no dinerarios cuando no media tasacin judicial, por
lo que en estos casos su responsabilidad puede verse ampliada al
monto del capital social).
5) El capital social se divide en cuotas, y aun cuando la ley no lo
disponga expresamente, no pueden ser representadas por ttulos,
negociables o no.
58
6) La administracin y representacin de la sociedad, por medio de
gerentes, sin trmino de duracin y siempre revocables.
7) Control personal de los socios (cuando la sociedad tenga menos
de 20 socios) con control permanente optativo, que se hace
obligatorio (sindicatura o consejo de vigilancia) cuando cuenta
con 20 o ms socios.
C INSTRUMENTACIN Y REGULARIZACIN.
La SRL puede constituirse por instrumento pblico o privado.
El acto constitutivo controlado por el juez debe ser publicado e
inscripto. Se exige ratificacin a los otorgantes o bien certificacin de
firmas si no se otorg en instrumento pblico. Se publica el acto
constitutivo ntegro por un da en el Boletn Oficial o en los peridicos
oficiales de las respectivas provincias.
Las modificaciones del contrato tambin deben ser publicadas e
inscriptas, so pena de su inoponibilidad a los terceros.
D ANTECEDENTES ARGENTINOS.
En nuestro pas, las SRL fueron legisladas por la ley 11.645, del ao
1932. Su origen inmediato es el proyecto del senador Castillo.
La LS mantiene la estructura central del tipo como la regul la ley
11.645, con variantes sustanciales especialmente en cuanto al nmero
mximo de socio, que eleva a 50, dndoles a las sociedades de 20 o ms
socios un rgimen de notable ductilidad de organizacin y
funcionamiento, dado que su reglamentacin las coloca en un lugar
intermedio entre la SRL con menos de 20 socios y la SA cerrada.
Su creacin responde a necesidades econmicas insatisfechas por los
otros tipos societarios, necesidades que se llenaban parcialmente con el
bastardeo de las annimas.
F DENOMINACIN.
La designacin de esta clase de sociedades, que se ha universalizado,
es la de SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. As se
la conoce en Alemania, Francia, Austria, Suiza, Italia, Mxico,
Venezuela, Colombia, Per, Brasil y en nuestro pas.
Esta denominacin ha sido criticada por su amplitud (ya que la
annima, la cooperativa, son sociedades de responsabilidad limitada de
los socios) y por su inexactitud, porque no es la sociedad la que limita la
responsabilidad, sino los socios integrantes, pero todos coinciden en que
debe mantenerse porque as se ha universalizado.
En cuanto a la denominacin de las sociedades que se constituyen, el
art. 147 dispone: La denominacin social puede incluir el nombre de uno
o ms socios y debe contener la indicacin "sociedad de responsabilidad
limitada", su abreviatura o la sigla SRL.
G NMERO MXIMO DE SOCIOS.
El nmero mnimo de socios es de dos: resulta implcitamente del art.
1 y del art. 94. Debe tratarse de dos socios reales. La reduccin a un
socio no incorpora el patrimonio social al patrimonio personal del socio
subsistente: la sociedad debe liquidarse, y el remanente neto -saldado el
pasivo social- integrar el patrimonio particular del socio.
La ley 19.550 ha elevado el nmero de socios al mximo de 50 y ha
organizado la sociedad en subtipos:
1) Si tiene menos de 20 socios;
2) Si tiene 20 o ms hasta 50.
El nmero mximo de 50 no puede ser excedido ni aun por muerte de
alguno o algunos de los socios; si excediera por incorporacin de los
heredero, ser menester que stos establezcan un condominio sobre la
parte causante, pero no podrn constituir sociedad haciendo aporte de sus
derechos, para que la sociedad as creada sea titular de las cuotas en
calidad de nico titular de ellas.
Todo exceso sobre el mximo legal producir la nulidad de la
aceptacin de esos socios si se produce durante el transcurso de la
sociedad. Si se incurre en el exceso al constituirse la sociedad, debe
establecerse si el lmite es tipificante o slo esencial y subsanable.
Si se concluye que es tipificante, la sociedad es nula, de nulidad
absoluta. En cambio, si se estima que es un requisito esencial, slo ser
anulable y subsanable el vicio.
H CAPITAL FEDERAL Y PROVINCIA DE BUENOS AIRES
(estatuto de trmite rpido o estatuto tipo).
59
El estatuto de trmite rpido surgi con la finalidad de evitar demoras
como consecuencia de la realizacin de trmites tendientes a la
regularizacin de la sociedad.
Consiste en tipificar todos los contratos de SRL para agilizar sobre
todo el paso por el Registro Pblico de Comercio.
Restringen en cierta medida la voluntad social. Lo que debera
hacerse es dejar que los socios fijen las clusulas del contrato y hacer
ms eficiente la labor del Registro.
I RGIMEN DE CONTROL. Anlisis crtico.
Segn el art. 55, los socios pueden examinar los libros y los papeles
sociales y recabar al administrador los informes pertinentes.
Salvo pacto en contrario, el contralor individual de los socios no
puede ser ejercido en las SRL incluidas en el 2 prrafo del art. 158.
Los socios que no intervienen en la administracin tienen derecho de
fiscalizacin, que la ley otorga al socio, lo cual no significa intromisin
en la gestin ni en la representacin de la sociedad.
En las SRL con capital menor al del art. 299, el derecho de
fiscalizacin individual no puede suprimirse: es nula la clusula del
contrato que impida a un socio el ejercicio de este derecho. Los estatutos
pueden reglamentarlo a fin de que se haga de l un uso razonable.
35) CAPITAL SOCIAL. Divisin en cuotas y valor de las mismas.
Cmputo para el voto. Suscripcin. Integracin: requisitos.
Garantas por los aportes. Sobrevaluacin: efectos y
responsabilidades. Cuotas suplementarias. Reservas.
A CAPITAL SOCIAL.
El capital social constituye la mdula patrimonial de la sociedad. No
se determina arbitrariamente: es la suma de los aportes de los socios. La
sociedad nace y subsiste con la cifra de capital con que se constituye: su
modificacin importa la del contrato.
El capital debe fijarse en el contrato: es esencial.
B DIVISIN EN CUOTAS Y VALOR DE LAS MISMAS.
La LS, en su art. 148, dispone que el capital se dividir en cuotas, de
valor de 10 pesos o sus mltiplos, no representables en ttulos
negociables
No obstante que todas las leyes contienen disposiciones anlogas, los
beneficios de estas normas no son reales: la cesin de las cuotas exige
siempre la reforma del contrato social, publicarse e inscribirse. La nica
ventaja estara dada por la facilitacin de las votaciones en las reuniones
de socios, ms estas votaciones no son complejas aun cuando se
computara globalmente la parte de capital de los distintos socios, por su
escaso nmero incluso cuando alcance el mximo legal autorizado de
cincuenta.
C CMPUTO PARA EL VOTO.
La LS dispone la divisin en cuotas de 10 pesos o sus mltiplos, con
imposicin de que estas cuotas sean iguales.
El art. 161 dispone imperativamente que cada cuota da derecho a un
voto, por lo que no caben cuotas con derecho de voto preferente, o con
ms de un voto.
D SUSCRIPCIN.
El capital social debe ser ntegramente suscripto en el momento de la
celebracin del contrato. Despus de celebrado el contrato no pueden
introducirse nuevos suscriptores. La suscripcin no puede ser
condicional.
La ley no ha fijado el monto mnimo que debe suscribir el socio, por
lo que podr limitarse a suscribir una cuota.
F INTEGRACIN: requisitos.
El art. 149 fija cmo deben hacerse los aportes de las partes
suscriptas y determina las garantas de su integracin. Los aportes legales
mnimos en el momento de la constitucin de la sociedad son
imperativos; su infraccin anula la sociedad.
El LS, con la reforma de la ley 22.903, dispone que los aportes en
dinero deben integrarse por lo menos en el 25%, y completarse en el
plazo de dos aos. Y que los aportes en especie (bienes no dinerarios), en
todos los casos, deben integrarse totalmente en el acto de constitucin de
60
la sociedad.
La norma es fundamental dado que el capital es la garanta que se
ofrece a terceros.
G GARANTA POR LOS APORTES.
El art. 150 impone la garanta de los aportes. Tal artculo dice que los
socios garantizan ilimitada y solidariamente a los terceros, la integracin
de los aportes en efectivo, y la efectividad y valor asignado a los aportes
en especie, de acuerdo con el art. 51 de la ley.
La garanta subsiste durante el lapso de 5 aos en todos los casos,
debiendo hacerse la siguiente aclaracin:
a) En todos los casos la responsabilidad subsiste por 5 aos.
b) Si se produce transferencia de cuotas, la garanta subsiste
solidariamente con los adquirentes por el lapso de 2 aos. El
plazo se computa a partir de la inscripcin de la transferencia.
c) Todo pacto en contrario es ineficaz frente a terceros, pero vlido
entre las partes.
d) El plazo de 2 aos en que subsiste la garanta nunca puede ser
superior al de los 5 aos antes mencionado.
H SOBREVALUACIN: efectos y responsabilidades.
Dice el art. 150: La sobrevaluacin de los aportes en especie, al
tiempo de la constitucin o del aumento de capital, har solidaria e
ilimitadamente responsables a los socios frente a los terceros por el plazo
del art. 51, ltimo prrafo (plazo de 5 aos, excepto que se hubiere
optado por la valuacin judicial).
Debe tenerse presente que en caso de discordancia entre el valor
resultante del aporte y el valor asignado por el socio afectado, pueden
presentarse los siguientes supuestos:
a) Que el valor pericial sea superior al del contrato; en cuyo caso se
estar al valor del contrato;
b) Que el valor pericial sea inferior, en cuyo evento el socio podr
integrar el saldo en efectivo o solicitar reduccin del aporte al
valor resultante de la pericia (con acuerdo de los dems socios)
implicando la consecuente reduccin del capital.
La responsabilidad tiene su medida en la diferencia entre el valor real
de los bienes y el atribuido exageradamente, es decir el capital social.
Hay que tener presente que se trata de una responsabilidad solidaria de
los socios, si se dan los supuestos contemplados por la ley, y que,
consecuentemente, la deuda emergente de ella puede ser exigida a
cualquier socio, a alguno de ellos o a todos, con prescindencia de que
aquel a quien se la exige haya aportado correctamente o no.
As, por ejemplo, si uno de los socios aporta 2.000.000 en efectivo,
otro una mquina de calcular por 1000.000 y ella vale 1.000.000 y el
tercero y ltimo aporta una lapicera por 1.000.000 cuyo valor real es de
5.000, tendremos que el capital social ser de $4.000.000. A su vez, el
valor real de lo aportado ser de $3.005.000. En efecto, del capital social
($4.000.000) habr que restar el importe por el que se sobrevalor la
lapicera del tercer socio ($ 995.000) y nos dar el valor real aportado que
hemos indicado ($3.005.000). Por la diferencia existente entre el valor
aportado ($3.005.000) y al valor atribuido contractualmente a la totalidad
de los bienes, es decir el capital social ($4.000.000), o sea por la suma de
905.000, responden solidariamente los tres socios.
La nica forma de evitar esa garanta por parte de los socios es
efectuar una valuacin judicial de conformidad con lo prescrito en la
ltima parte del art. 149 de la ley.
I CUOTAS SUPLEMENTARIAS.
El art. 151 autoriza prever en el contrato:
El contrato social puede prever cuotas suplementarias de capital,
exigibles solamente por el acuerdo de los socios que representen el 50%
del capital social.
Adoptada la resolucin de integrar esas cuotas suplementarias, total o
parcialmente, publicada e inscripta, los socios quedarn obligados a
integrarlas.
La integracin de esas cuotas complementarias deber hacerse por los
socios en forma proporcional al nmero de cuotas, suscriptas por cada
uno al momento en que ellas sean exigibles.
Es facultativa para la sociedad.
J RESERVAS.
61
Las reservas son apartamientos de las ganancias netas, impuestas por
la ley, por el contrato o por decisin de la asamblea de socios, con fines
determinados por la ley, el contrato o decisiones asamblearias.
Reserva Legal. La ley (art. 70) impone la creacin de un fondo de
reserva legal, con no menos del 5% de las ganancias lquidas hasta
alcanzar el 20% del capital. La funcin de la reserva legal es asegurar la
integridad del capital para evitar que prdidas extraordinarias afecten la
solidez de la empresa e incrementa el crdito de la sociedad.
No participa de la naturaleza del capital, pero no se conserva en
dinero: si no en bienes del activo. No cabe utilizarla para la distribucin
de beneficios, y en caso de prdidas que disminuyen su importancia debe
reconstruirse con las ganancias de los ejercicios posteriores, sin que
puedan distribuirse utilidades entre los socios hasta su total reintegro.
La omisin de constituir la reserva, de hacer efectiva la deduccin
anual, llevar a distribuir ganancias que no son lquidas y realizadas, y
someter a los socios a la repeticin y a los gerentes a la responsabilidad
consiguiente frente a la sociedad y a los terceros.
Reservas Voluntarias. Adems de la reserva legal, el contrato puede
prever la constitucin de otras reservas. Cuando el contrato impone la
constitucin de las reservas, se trata de verdaderos aumentos de capital
en giro. Dado que integran el patrimonio, aumenta la garanta de los
acreedores sociales, y en caso de quiebra los socios no pueden
reclamarlas.
Adems, segn el art. 70, la asamblea de socios puede disponer la
constitucin de "otras reservas que las legales, siempre que las mismas
sean razonables y respondan a una prudente administracin".
36) ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN. Gerencia
unipersonal y/o plural. Designacin. Revocabilidad y remocin.
Derechos y obligaciones. Funciones. Responsabilidad de los
gerentes. S.R.L.
ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN.
El art. 157 dispone: "la administracin y representacin corresponde
a uno o ms gerentes". La organizacin de la administracin se centra
en el desempeo de uno o ms gerentes, socios o no, designados por
mayora de capital presente, que actan con el amplio control de los
socios.
La gerencia (gerente o gerentes) es el rgano necesario y permanente
de administracin y representacin de la SRL. El gerente es el
funcionario de la sociedad -socio o no- que lo desempea y se designar
en el contrato social o posteriormente por resolucin de mayora. En el
acto fundacional, en cambio, requiere unanimidad de todos los socios
porque as lo requiere el acto constitutivo de una sociedad.
Si la gerencia es colegiada, se prev la aplicacin de las mismas
normas que para el directorio de las sociedades por acciones.
Tngase presente que la representacin corresponde a la actuacin de
los gerentes con los terceros, incluida la actuacin en juicio, y con la
administracin pblica.
A GERENCIA UNIPERSONAL Y/O PLURAL.
La gerencia puede ser unipersonal o plural. En este ltimo caso,
desempeada por dos o ms gerentes, quienes pueden ser autorizados
para actuar indistintamente; o puede requerirse la actuacin conjunta de
dos o ms de los gerentes designados, caso en que as debern actuar, so
pena de no quedar la sociedad obligada; o tambin cabe fijar la esfera de
actuacin de cada uno de los gerentes, fijando la actividad que compete a
cada uno de ellos.
Dice adems el art. 157: Ms el contrato puede tambin organizar la
gerencia plural como un rgano colegiado. Si el contrato as lo dispone,
"sern de aplicacin las disposiciones sobre el funcionamiento del
directorio de la sociedad annima".
B DESIGNACIN.
La designacin del gerente es esencial, porque la ley confa a l esa
administracin. El nombramiento debe hacerse en el acto constitutivo o
posteriormente, sea por tiempo determinado o indeterminado.
En el supuesto de la designacin del primer gerente, si se hace por
acto separado del contrato constitutivo, el nombramiento deber hacerse
antes de su publicacin e inscripcin, dado que su designacin es
62
indispensable y sin l la sociedad no puede funcionar.
La designacin de los gerentes posteriores se realiza por decisin de
mayora del capital presente.
La reforma prev la designacin de gerentes suplentes para que
acten en caso de vacancia.
La cesacin del gerente como la designacin del reemplazante debe
ser publicada e inscripta.
C REVOCABILIDAD Y REMOCIN.
Los gerentes pueden ser separados de sus cargos en cualquier
momento, sin necesidad de justificar por qu y aunque no exista causa
suficiente; tanto si fueron designados en momento posterior.
En el supuesto que la designacin del gerente haya sido condicin
expresa de la constitucin de la sociedad, para su remocin se requerir
causa justa. Si el gerente negare la existencia de justa causa, conservar
su cargo hasta la sentencia judicial.
El gerente es revocable por pedido de cualquier socio, por causa
justificada, por va judicial; de lo contrario, el socio gerente, titular de la
mayora del capital, no podra ser removido.
Procede cuando el gerente realice actos o incurra en omisiones que
pongan a la sociedad en peligro grave: son causas justificadas la
incapacidad fsica, inconducta notoria, incapacidad tcnica, indelicadeza,
negligencia habitual, mala gestin, empleo abusivo de los bienes
sociales, toda violacin flagrante del contrato social, toda causa
justificativa de disolucin.
La LS ha consagrado la libre remocin del gerente por decisin de la
mayora del capital presente en la reunin.
Esta remocin no se subordina a la existencia de causa legtima. Pero
la falta de esta causa legtima puede dar al gerente el derecho a solicitar
la correspondiente indemnizacin.
La libertad de remocin del gerente halla lmite cuando la
designacin fuere condicin expresa de la constitucin de la sociedad.
D DERECHOS Y OBLIGACIONES.
Segn lo ha dispuesto la LS, los gerentes tienen los mismos derechos
y obligaciones que los que corresponden a los directores de las SA. La
ley 22.903 dispone adems, que los gerentes no pueden realizar por
cuenta propia o ajena, actos en competencia con la sociedad, salvo
autorizacin expresa y unnime de los socios.
Adems de la obligacin de representar a la sociedad (contratar y
actuar en el comercio por la sociedad y para ella), el gerente tiene
obligaciones administrativas:
- Gobernar al personal de empleados de la sociedad;
- Dirigir la vida interna de la empresa;
- Redactar los balances sociales;
- La tenedura de la contabilidad;
- Convocar y hacer reunir a los socios cuando fije el contrato o lo
impongan o hagan necesario los negocios de la sociedad;
- Cumplir y hacer cumplir las leyes; etc.
E FUNCIONES.
En cuanto a las facultades atribuidas a la gerencia (rgano ejecutivo),
la ley le ha conferido tanto la administracin (gestin interna..."los
mismos derechos y obligaciones que los directores"), como la
representacin o actividad externa de relacin con terceros. Es decir, que
los gerentes tienen todas aquellas funciones propias de un rgano de
administracin y representacin y se excluyen aquellas decisiones
(extraordinarias y ajenas al giro normal) que requieren la intervencin
del rgano de gobierno (asambleas de socios).
F RESPONSABILIDAD DE LOS GERENTES.
Los gerentes son responsables, en forma personal o solidaria, segn
sea la gerencia unipersonal o plural, y segn la reglamentacin de las
funciones establecidas en el contrato social. Si varios gerentes
participaron de un mismo acto generador de responsabilidad para la
determinacin de la misma se podr tener en cuenta la actuacin personal
que a cada uno le cupo en ese acto.
Tambin son responsables por los daos que causaren cuando
mediare dolo o culpa. Le son aplicables, asimismo, las normas generales
de la ley (y las especiales de la SA) sobre prohibicin de competencia:
63
no pueden dedicarse por cuenta propia, ni por cuenta ajena, al mismo
gnero de comercio que constituye el objeto de la sociedad.
37) FISCALIZACIN INTERNA: optativa y obligatoria. Normas
supletorias. S.R.L.
La fiscalizacin interna de la administracin deber regularse en el
contrato constitutivo:
El art. 158 establece lo siguiente, respecto de la fiscalizacin interna
en las SRL:
- Fiscalizacin Optativa: puede establecerse un rgano de
fiscalizacin, SINDICATURA o CONSEJO DE VIGILANCIA,
que se regir por las disposiciones del contrato.
- Fiscalizacin Obligatoria: la SINDICATURA o CONSEJO DE
VIGILANCIA son obligatorios en la sociedad cuyo capital social
es superior a $2.100.000 (art. 299, inc. 2)
En ambos casos se aplicarn supletoriamente las reglas existentes
para las SA. La ley 22.903 agreg un prrafo al art. 158 que merece
especial atencin: las atribuciones y deberes de stos rganos no podrn
ser menores que los establecidos para tal sociedad (la annima) cuando
es obligatoria.
38) RESOLUCIONES SOCIALES: diversos casos y requisitos.
Actas.
A RESOLUCIONES SOCIALES.
Sobre el particular el art. 159 establece: El contrato dispondr sobre
la forma de deliberar y tomar acuerdos sociales. En su defecto, son
vlidas las resoluciones sociales que se adopten por el voto de los socios,
comunicando a la gerencia a travs de cualquier procedimiento que
garantice su autenticidad, dentro de los 10 das de habrseles cursado
consulta simultnea a travs de un medio fehaciente; o las que resultan
de declaracin escrita en la que todos los socios expresan el sentido de su
voto.
 Es decir, las resoluciones para las SRL se adoptarn de acuerdo con falta de previsiones contractuales en el caso de que la sociedad tuviere
lo prescripto en el contrato social. En ausencia de tal previsin, sern menos de 20 socios, el acta deber ser firmada por todos ellos.
vlidas las decisiones que se adopten siguiendo alguno de estos Conforme a lo dispuesto por el art. 73 de la LS, deber llevarse un
procedimientos: libro especial de actas para los rganos colegiados. En la SRL ello
- Voto de los socios comunicado a la gerencia por medio fehaciente, suceder normalmente para las asambleas -excepto cuando no se previera
dentro de los 10 das de cursada la consulta respectiva; o este modo de deliberacin de los socios- y para la gerencia y la
- Por declaracin escrita en que todos los socios expresan el sentido sindicatura cuando funcionen en forma colegiada. Si el contrato prev un
de su voto. consejo de vigilancia, tambin ser necesario que sus deliberaciones
En el segundo prrafo del mismo artculo, establece: En las consten en un libro de actas. Todos estos libros, lo mismo que los
sociedades cuyo capital alcance el importe fijado por el art. 299, inc. 2 contables, debern ser rubricados en el Registro Pblico de Comercio.
($2.100.000) los socios reunidos en asamblea resolvern los estados Adems, establece el art. 162: Las resoluciones sociales que no se
contables del ejercicio, para cuya consideracin sern convocados dentro adopten en asamblea constarn tambin en el libro exigido por el art. 73,
de los 4 meses de su cierre. mediante actas que sern confeccionadas y firmadas por los gerentes
Esta asamblea se sujetar a las normas previstas para la SA, dentro del 5 da de concluido el acuerdo.
reemplazndose el medio de convocarlas por la citacin notificada En el acta deber constar las respuestas dadas por los socios y su
personalmente o por otro medio fehaciente. sentido a los efectos del cmputo de los votos. Los documentos en que
Respecto de las SRL con capital superior a $2.100.000, resulta consten las respuestas debern conservarse por 3 aos.
obligatorio el sistema de asambleas, modificando la forma de
notificacin de la convocatoria a los socios, que debe ser en forma
personal o por medio fehaciente.
Para cualquier modificacin contractual, la ley 22.903 adopt el
criterio general de exigir la mayora de tres cuartas partes del capital si
no se hubiera previsto mayora especial en el contrato. Al mismo tiempo
se otorga a los socios disidentes el derecho de receso. Se aclara que si un
solo socio representa el voto mayoritario, se necesitar, adems, el voto
de otro socio.
Las dems resoluciones sociales que no impliquen modificacin del
contrato, se adoptarn por mayora de capital presente en la asamblea o
partcipe en el acuerdo, salvo que el contrato social exija una mayora
superior.

B ACTAS.
Los socios deliberan sobre los asuntos de la sociedad, reunidos en
asambleas. De tales asambleas se deber dejar constancia en el libro de
actas con todas las formalidades de la ley, debiendo especificarse que, a
64
 BOLILLA X
39) SOCIEDADES POR ACCIONES. Concepto. Enumeracin.
Caracteres comunes. Origen. Desenvolvimiento histrico.
A CONCEPTO.
La sociedad por acciones es aquella en que, por un lado, las
obligaciones sociales gozan solamente de la garanta (genrica) del
patrimonio de la sociedad y, por el otro, las cuotas de participacin de los
socios estn representadas "por acciones"; los socios no responden ms
que de las aportaciones suscriptas.
Se distingue de otras sociedades por la responsabilidad limitada y a
su vez se distingue de la S.R.L. por el hecho de la distribucin del capital
social en "acciones". Estas acciones pueden ser, a su vez, nominativas o
annimas.
La caracterstica esencial de estas sociedades, reside justamente, en el
hecho de que por las obligaciones sociales, responde solamente la
sociedad con su patrimonio y no responde nunca -ni siquiera con carcter
subsidiario- el socio. Este ltimo es deudor de la sociedad y, nicamente,
por la aportacin prometida y no efectuada todava. No existe
responsabilidad ultra vires, en el sentido que los acreedores sociales, no
pueden contar con la responsabilidad subsidiaria del socio.
La sociedad por acciones puede definirse como la "sociedad de
naturaleza mercantil, cualquiera que sea su objeto, cuyo capital
(integrado por las aportaciones de los socios) est dividido por acciones
transmisibles que atribuyen a su titular la condicin de socio, el cual
disfruta del beneficio de la responsabilidad limitada frente a la sociedad
y no responde personalmente de las deudas sociales.
B ENUMERACIN.
Son sociedades por acciones:
1. Sociedad annima;
2. Sociedad annima con mayora estatal;
3. Sociedad de economa mixta;
4. Sociedad en comandita por acciones;
65
5. Sociedad cooperativa.
C CARACTERES COMUNES.
Son caracteres comunes a las sociedades por acciones:
a) Por ser una sociedad capitalista: los aportes slo pueden consistir
en dinero, o bienes o derechos valorables en dinero;
b) Por ser una sociedad de responsabilidad limitada para sus
negocios;
c) Por ser una sociedad regida democrticamente (sometida al
rgimen de mayoras o unanimidad segn cases muy especiales).
Otras dos notas caractersticas que pueden ayudar a la mejor
comprensin del concepto de estas sociedades; son:
d) Ser una sociedad en la que el socio no es titular de un derecho de
gestin personal por el simple hecho de ser socio, y en la que para
ser administrador no es necesario ser accionista;
e) Ser una sociedad abierta en la que la condicin de socio es
extremadamente fungible.
D ORIGEN.
El precedente ms aceptado de las sociedades por acciones son las
Compaas de las Indias (a comienzos del siglo XVII) coincidentes con
la primera explosin capitalista y expansin colonialista. Estas
compaas tuvieron necesidad de grandes capitales y fueron
contemporneas de la primera revolucin comercial: la primera
manifestacin de grandes empresas, antecedente de la gran sociedad
annima de la actualidad.
En el siglo XIX el maquinismo y la revolucin industrial produjeron
una profunda transformacin econmica. Unido a ello la ideologa liberal
de la revolucin (el lassez faire, laissez passer), provocaron el auge del
capitalismo industrial y financiero.
El instrumento jurdico predilecto de ese capitalismo fue la sociedad
por acciones. Se necesitaron por primera vez grandes capitales para las
empresas. La sociedad por acciones permiti colectarlos y concentrarlos
para concretarlos a un fin econmico.
Este tipo de sociedad, luego de la Primera Guerra Mundial, ya no es
instrumento jurdico al servicio exclusivo del sistema capitalista. El
Estado y otros entes de derecho publico recurren frecuentemente a la
sociedad annima para dotar de vestidura jurdica a empresas que se
crean para alcanzar fines de orden o inters general.
F DESENVOLVIMIENTO HISTRICO.
Las sociedades por acciones aparecen en la historia de la economa
cuando se hacen necesarias estructuras jurdicas especficas para el
desarrollo de grandes empresas que requieren el agrupamiento de
cuantiosos capitales.
Esta necesidad, motiva que se den como alicientes al buscado
inversor en tales empresas, la limitacin de su responsabilidad
pecuniaria, la posibilidad de recuperar en cualquier momento los fondos
invertidos y el derecho a controlar la gestin social.
Es as como las llamadas compaas de colonizacin (s. XVII) se
encuadran en sociedades por acciones, que ya presentan caractersticas
propias de las actuales annimas, y en comandita.
Con el correr del tiempo y en razn de que va resultando preciso por
los requerimientos del trfico mercantil, los rasgos de las primitivas
compaas por acciones se cristalizan en el derecho positivo de algunos
estados europeos, hasta ser recogidos orgnicamente por el Cdigo de
Comercio francs de 1807.
En el Continente europeo y pases anglosajones la revolucin
industrial del Siglo XIX y el afianzamiento del capitalismo econmico,
dan al tipo societario que tratamos el desarrollo que es conocido. As es
como comienzan por adoptar esta estructura empresas dedicadas a las
grandes obras pblicas, los bancos y empresas de seguros, las compaas
de transportes terrestres y martimos, las industrias ms importantes, las
sociedades de explotacin minera y, en fin, prcticamente toda iniciativa
mercantil que necesita el concurso de grandes capitales y limitacin de
responsabilidad para sus socios.
La Repblica Argentina y, en grado variable segn su desarrollo, los
dems pases latinoamericanos, no son ajenos a este fenmeno; pero el
mismo se presenta varias dcadas despus de acaecido en Europa y
Estados Unidos de Amrica. En nuestro Continente las -sociedades de
66
personas y las empresas unipersonales recin son desplazadas y
reemplazadas por las sociedades accionarias -casi exclusivamente por las
annimas- tras la primera guerra mundial. Hoy da nuestra situacin al
respecto es anloga a la fornea; no se concibe una sociedad mercantil de
importancia, si no es con la estructura de sociedad por acciones.
40) SOCIEDAD ANNIMA. Caracteres especficos. Importancia
social y econmica. Fundamentos de los diversos controles
estatales. Sistema normativo y de autorizacin. Reglamentacin
especial en razn del objeto.
A CARACTERES ESPECFICOS.
Son rasgos fundamentales de las SA, los siguientes:
I) REQUISITOS DE FORMA, que son integrativos-constitutivos:
a) Constitucin por instrumento pblico;
b) Conformidad de la autoridad administrativa de fiscalizacin
permanente;
c) Publicidad e inscripcin en el Registro Pblico de Comercio,
ordenadas por el juez de registro;
II) REQUISITOS DE FONDO: adems de la pluralidad de
constituyentes, objeto, domicilio:
a) Carencia de razn social;
b) Capital, y su representacin por acciones negociables segn la
forma que se determine; la suscripcin, monto de la misma por
los distintos constituyentes, forma de integracin, y en su caso,
plazo para el pago del saldo no integrado en ese acto;
c) Administracin de la sociedad por un directorio;
d) Decisiones de los socios en asamblea (gobierno);
e) Fiscalizacin de la administracin, sea por sindicatura, sea por
consejo de vigilancia, sea por ambos.
B IMPORTANCIA SOCIAL Y ECONMICA.
Pese a que en nuestro pas, al amparo de franquicias impositivas y de
las razones sucesorias, crecieron pequeas SA, cuantitativamente suelen
ser muy importantes. Ello hace que el capital que representen tambin lo
sea. Sin embargo, la SA fue concebida como el instrumento jurdico
necesario para la realizacin de grandes empresas. Adems, existen
ciertas normas impositivas que tienden a estimular la inversin en
acciones, a travs de la pertinente degradacin.
Ciertos rasgos de las sociedades annimas, que les fueron
individualidad, como la limitacin de responsabilidad pecuniaria de los
participantes, divisin de su capital en partes alcuotas lo que admite su
suscripcin en la medida del inters o posibilidad del accionista, y la
representacin del mismo capital por acciones negociables lo que hace
factible al capitalista recuperar en cualquier memento la inversin o su
valor al tiempo del retire, las convirtieron en tentadores mecanismos de
renta o de especulacin para los ahorristas o inversionistas, cualquiera
fuese su capacidad econmica.
La estructura societaria presenta en s misma tales ventajas para el
cumplimiento de los objetivos empresarios que en algunos pases el
Estado, para llevar a cabo actividades comerciales, industriales o de
servicios, constituye o hace adoptar a sus organismos la forma de
sociedades annimas.
En nuestro pas, a partir del ao l967 tambin el Gobierno argentino
adopt el "molde" de la sociedad annima para llevar a cabo por s y sin
la participacin de capitales privados grandes empresas. (Caso de las
obras del complejo El Chocn-Cerros Colorados, que se iniciaron en esa
poca).
C FUNDAMENTOS DE LOS DIVERSOS CONTROLES
ESTATALES.
Dice Barbero, que la causa de cierto degeneramiento en los fines
originales de las sociedades annimas (grandes capitales para emprender
grandes empresas) tanto por el carcter de la "anonimidad" cuanto por el
hecho de la "limitacin de la responsabilidad" sirviendo de
especulaciones frecuentemente no merecedoras de tutela jurdica, es un
hecho imputable a la malicia humana, a la cual, por desgracia, le repugna
muy poco sacar provecho para fines inicuos de los aspectos dbiles de las
cosas; y ste, entre tantos mritos, ha sido el defecto del instituto.
La ley 19.550 ha tratado de proveer algn remedio. Ha regulado un
67
particular rgimen de control para las grandes sociedades sobre la base
del capital autorizado y otro mucho menos riguroso para las pequeas
(sociedades de familia).
La regulacin del rgimen de constitucin, funcionamiento y
liquidacin de las sociedades annimas, se realiza mediante las
previsiones de determinadas normas de la propia ley 19.550 y diversas
leyes y decretos que reglamentan sobre el particular.
a) Los artculos 299 y siguientes regulan el control genrico. En el
orden nacional se realiza por intermedio de la Inspeccin General
de Personas Jurdicas, dependiente del Ministerio de Justicia. La
ley 18.805 y el decreto 2293/71 reglamentan su funcionamiento.
b) La ley 17.861 reglamenta la Comisin Nacional de Valores, para
el control de las sociedades por acciones que recurren a la oferta
pblica (cotizacin en bolsa). Somete a estas sociedades a un
control especial del Mercado de Valores y de la Bolsa.
c) El Banco Central (regido por la ley 18.011) controla a los
restantes bancos que son necesariamente sociedades annimas.
d) La ley 20.091, regula el control de las empresas de seguros.
e) El decreto 142.277/43.y el artculo 299 regulan el control de las
sociedades de capitalizacin y ahorro.
f) El decreto 368/62 regula el control de las sociedades de ahorro y
prstamo para la vivienda.
D SISTEMA NORMATIVO Y DE AUTORIZACIN.
Sistema de la autorizacin. El rgimen denominado de la
"autorizacin" se caracteriza por la obligacin de dar cumplimiento a
determinados requisitos formales contenidos en el Cdigo y al
subsiguiente permiso que se le otorga al ente para su funcionamiento. La
sociedad que se desea fundar debe ceirse a ciertas exigencias legales del
tipo. Tales exigencias se refieren, principalmente, al nmero de socios y
al capital, y secundariamente, a otros aspectos relacionados con la
organizacin de la compaa. Cumplidos estos requisitos el poder
judicial o el administrador otorgan la "autorizacin" y luego la sociedad
debe inscribirse en un registro.
Tal fue el sistema que adopt nuestro Cdigo de Comercio a travs de
los Arts. 291, 292 y 313 y siguientes. Pero, adems, en la ltima parte del
Art. 318 se estableca una cierta' discrecionalidad de la administracin
pblica al decirse: "El Poder Ejecutivo acordar la autorizacin, siempre
que... su objeto (el de la sociedad) no ser contrario al inters pblico".
El procedimiento de la "autorizacin" mereci la crtica general de la
doctrina. En este sentido, expresa Brunetti que "la autorizacin
gubernativa es disposicin de ndole policaca que nos lleva al sistema de
las concesiones del siglo XVII y no se comprende como hoy puede
subsistir".
Tan reconocida ha sido la ineficacia de este sistema de autorizacin
gubernamental que ni siquiera fue establecido en Italia y Alemania a
pesar del franco estatismo imperante en la poca del fascismo y del
nacional-socialismo.
En Amrica, Argentina dej de lado el sistema a que nos referimos
recin en 1972 y solamente Chile, Uruguay y Paraguay, lo conservan
an.
Sistema de los preceptos normativos. En la segunda mitad del siglo
pasado aparece el sistema llamado "de los preceptos normativos" o
sencillamente "normativo" o "reglamentario" fundado sobre una doble
base: "una serie de disposiciones rgidas que compensen la limitacin de
responsabilidad y un sistema de publicidad, no slo para el hecho de su
constitucin, sino para los actos ms importantes de la vida social".
Los abusos cometidos para el otorgamiento de las autorizaciones, la
tendencia a sortear los requisitos impuestos para obtenerlas y el excesivo
empleo de las comanditas por acciones (no sujetas al sistema burocrtico
de la autorizacin), llevaron en Francia a la sancin de la Ley del 24 de
julio de 1867 que reglamenta en un mismo plano y con similares
exigencias a las annimas, las comanditas por acciones y las llamadas
"sociedades de capital variable". Con este nuevo rgimen la annima se
libera de la previa "autorizacin" y cumplidos determinados requisitos
normativos y de publicidad -establecidos para todas las sociedades del
tipo en la legislacin de fondo- que son someramente verificados por la
autoridad judicial la compaa se inscribe y queda definitivamente
constituida. Luego, al igual que en el rgimen de la "autorizacin",
68
durante su funcionamiento debe ceirse a las normas del Cdigo
existentes para el tipo societario en cuestin. Este rgimen normativo se
origina en Francia, para luego extenderse a Alemania (1870), Austria,
Italia y otros pases.
Nuestra Ley, si bien incorpora el sistema "normativo" establece el
requisito de la "conformacin" por la autoridad de contralor (art. 167) lo
que equivale en la prctica -hasta cierto punto- a mantener la
"autorizacin" que impona el art. 318 del Cdigo de Comercio.
E REGLAMENTACIN ESPECIAL EN RAZN DEL OBJETO.
La exigencia de que el objeto sea preciso y determinado constituye
una garanta para los accionistas ya que las facultades del directorio
quedan delimitadas por el objeto, y para los terceros, ya que conforme
con tal objeto saben hasta dnde la sociedad queda obligada por la
actuacin de su representante.
Hay sociedades que en razn de su actividad estn sometidas a un
control estatal especfico. Tal es el caso de las SA (bancos, compaas
financieras, sociedades de ahorro y prstamo para la vivienda o cajas de
crdito). Tales sociedades son sometidas al control permanente del Banco
Central de la Repblica Argentina.
Adems, las compaas de seguros estn sujetas al control de la
Superintendencia de Seguros de la Nacin, las sociedades que cotizan en
bolsa, a la Comisin Nacional de Valores.
41) CONSTITUCIN DE S.A. POR ACTO NICO. Requisitos,
forma y trmite. Rgimen de control (en la LS en nuestra
provincia). Sistema de control en Capital Federal y provincia de
Buenos Aires (estatuto de trmite o tipo: anlisis crtico).
Controles en razn del objeto social. Jurisprudencia
administrativa y judicial. Modificaciones.
El artculo 165 encara concretamente el problema de la constitucin y
forma de la sociedad annima: La sociedad se constituye por instrumento
pblico y por acto nico o por suscripcin pblica.
A REQUISITOS.
El artculo 166 se refiere a la constitucin por acto nico y sus
requisitos. El mismo dispone el cumplimiento de los requisitos previstos
por el art. 11, ya estudiados, adems de otros especficos:
1. Capital. Determinacin del capital y de los ttulos que lo
representan, y todo lo concerniente a las caractersticas de las
acciones: clases, modalidades de emisin y dems variantes de
ellas. Tambin se refiere al rgimen de aumento.
2. Suscripcin e integracin del capital: aportes, tipos de aportes,
modalidades de integracin (efectivo -al contado o a plazos- y en
especie), etc.
3. Eleccin de directores y sndicos. En el mismo acto se deben
designar las personas que van a integrar los rganos de
administracin y fiscalizacin y el trmino por el cual
desempearn el cargo.
El artculo, en su parte final, determina que a los firmantes del acto
constitutivo se los considera fundadores; aspecto ste sumamente
importante para determinar la responsabilidad establecida por los arts.
183 y 184 durante el perodo que va desde la celebracin del contrato
hasta la inscripcin de la sociedad.
B FORMA.
La SA se constituye por instrumento pblico.
C TRMITE.
Formalizado as -una vez cumplidos los requisitos formales y
sustanciales- el acto constitutivo, que recoge la voluntad fundacional de
los intervinientes, corresponde analizar el trmite que debe seguirse.
1) Trmite administrativo. La documentacin debe ser presentada
ante la autoridad de contralor (en las provincias, ante los organismos
provinciales, por ser consecuencia del poder de polica; en Crdoba, ante
la Inspeccin de Sociedades Jurdicas, antigua y criticable designacin;
69
en la Capital Federal, la Inspeccin General de Personas Jurdicas).
La autoridad de contralor debe verificar el cumplimiento de los
requisitos legales y fiscales. El examen, no debe limitarse nicamente a
la LS, sino que debe extenderse a la totalidad de la legislacin aplicable,
en especial lo referente al objeto y la actividad, en orden al tipo social, a
la integracin del capital, etc.
La presentacin ante la autoridad de contralor debe hacerse dentro de
los 15 das corridos del otorgamiento del contrato.
Si ste expresa su conformidad, el expediente pasa al juez de registro
para proseguir el trmite interno.
En el caso de que sea rechazado, los motivos pueden ser defectos
subsanables por los mismos representantes "de la sociedad" o no, y en
este segundo caso ser necesaria la modificacin del contrato.
2) Trmite judicial. El prrafo 2 del art. 167 supedita la inscripcin a
la aprobacin judicial, que debe ser posterior a la conformidad
administrativa.
La conformidad de la autoridad de contralor en modo alguno impone
al juez la obligacin de ordenar la inscripcin en el Registro Pblico de
Comercio, ya que es l libre de hacerlo o no segn su leal saber y
entender conforme a las normas vigentes.
La inscripcin no tiene efectos saneatorios.
D RGIMEN DE CONTROL (en la LS en nuestra provincia).
La LS reduce las funciones del rgano administrativo a verificar el
cumplimiento de los requisitos legales y fiscales.
En el orden federal, el organismo encargado de esta fiscalizacin es
la Inspeccin General de Justicia (IGJ). Las provincias tienen creados
organismos similares bajo diversas denominaciones. En Salta, el rgano
de control es la Inspeccin General de Personas Jurdicas (IGPJ) y el
Juzgado en Primera Instancia en lo Comercial del Registro.
Los arts. 167 y 168 de la LS exigen la presentacin previa del
contrato constitutivo a la autoridad de contralor, cuyo plazo se presume
ser dentro de los 15 das de su otorgamiento.
La ley no establece un plazo dentro del cual el rgano administrativo
de fiscalizacin deba pronunciarse acerca del acto constitutivo sometido
a su control de legalidad. Esta omisin crea inconvenientes pues los
trmites administrativos suelen prolongarse por mucho tiempo.
Hay juristas que opinan que tales plazos deben ser establecidos por
cada provincia y Capital Federal.
E SISTEMA DE CONTROL EN CAPITAL FEDERAL Y
PROVINCIA DE BUENOS AIRES (estatuto de trmite o tipo: anlisis
crtico).
Se ha sostenido que los estatutos deben ser "trajes de confeccin o a
medida". No se puede perder de vista el carcter de sujeto y contrato
abierto plurilateral organizativo de la sociedad.
El IGPJ, con sus estatutos tipo o de trmite rpido, ante la gran
cantidad de constituciones, implica una forma de estatismo jurdico, una
incitacin a constituir sociedades que se rijan por dicho estatuto tipo, a
masificarlas.
La solucin radica en poner plazos para expedirse, en cobrar tasas
mayores por rapidez por poco comn.
Pero pensar que por la va del estatuto tipo (ahora tambin para SRL)
se logra solucionar el problema de la cantidad, es un error, que perjudica
la estructura de la sociedad.
En todo caso, las dependencias de la IGPJ que tengan muchos
expedientes deben ser reestructuradas internamente, en lugar de recurrir
al facilismo de los estatutos tipos, que est haciendo da la sociedad un
contrato no plurilateral de organizacin, sino de adhesin.
F CONTROLES EN RAZN DEL OBJETO SOCIAL.
70
G JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA Y JUDICIAL.
Tucumn, 1973: "No cabe afirmar que los actos o controles
administrativos que se ejerce a los efectos de la constitucin definitiva de
la SA sean instrumento pblico".
Tucumn, 1973: "Las SA pueden ser constituidas en un solo acto o en
un procedimiento continuado; en ambos casos deben reunir requisitos
fundamentales, comunes y especficos de ellos. En el primer caso, slo se
las puede constituir por instrumento pblico, y en el segundo caso, por
instrumento pblico o privado".
Tucumn, 1973: "Cuando se trata de constitucin por acto nico, el
art. 165 LS requiere el instrumento pblico, que es comnmente la
escritura pblica".
Sala B: "No cumple con la exigencia de instrumento pblico, la
constitucin de una sociedad por instrumento privado elevado a escritura
pblica despus de su aprobacin por la autoridad de contralor
administrativo".
Salta, 1973: "Habiendo sido constituida la SA por escritura pblica,
su modificacin debe ser hecha necesariamente por esta clase de
instrumento pblico, porque el art. 1184 C.Civil exige imperativamente,
bajo pena de nulidad, que todos los actos accesorios de contratos
redactados en escritura pblica, deben ser realizados de esta forma, por
instrumento pblico".
H MODIFICACIONES.
Las modificaciones deben hacerse por escritura pblica, cuando as se
instrumentara su constitucin.
 42) CONSTITUCIN POR SUSCRIPCIN PBLICA O
SUCESIVA. Requisitos. Diversas etapas.
Es excepcional la constitucin por suscripcin pblica, o constitucin
sucesiva, por ser engorrosa y por el uso que se da a las SA. Normalmente
la sociedad que recurre a la suscripcin pblica se constituye
previamente "por acto nico" y despus se dispone a aumentar el capital
para de esa forma lograr aportes de terceros extraos a los fundadores.
CONCEPTO.
Hay constitucin por suscripcin pblica cuando determinadas
personas -los promotores- presentan un proyecto -programa de fundacin
de una SA- cuyo objeto y actividad deber cumplirse a travs de la
suscripcin del capital por accionistas inicialmente indeterminados,
quienes, con la intervencin de un banco, decidirn la constitucin o no
de una SA.
Los artculos 168 y 170 regulan y explican por s solos el mecanismo
de la constitucin por suscripcin pblica del capital, el programa y su
contenido necesario: En la constitucin por suscripcin pblica los
promotores redactarn un programa de fundacin por instrumento
pblico o privado, que se someter a la aprobacin de la autoridad de
contralor. Esta lo aprobar cuando cumpla las condiciones legales y
reglamentarias. Se pronunciar en el trmino de quince das hbiles; su
demora autoriza el recurso previsto en el artculo 169.
Aprobado el programa, deber presentarse para su inscripcin en el
Registro Pblico de Comercio en el plazo de quince das. Omitida dicha
presentacin en este plazo caducar automticamente la autorizacin
administrativa.
Todos los firmantes del programa se consideran promotores.
Luego, el artculo 170 (contenido del programa), agrega: El programa
de fundacin, debe contener:
1. Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, nmero de
documento de identidad y domicilio de los promotores;
2. Bases del estatuto;
3. Naturaleza de las acciones; monto de las emisiones programadas;
71
condiciones del contrato de suscripcin y anticipo de pago a que
obligan;
4. Determinacin de un banco con el cual los promotores debern
celebrar un contrato con el fin de que el mismo asuma las
funciones que se otorguen como representante de los futuros
suscriptores.
A estos fines el banco tomar a su cuidado la preparacin de la
documentacin correspondiente, la recepcin de las suscripciones y de
los anticipos de integracin en efectivo, el primero de los cuales no podr
ser inferior al veinticinco por ciento del valor nominal de las acciones
suscriptas.
Los aportes en especie se individualizarn con precisin. En los
supuestos en que para la determinacin del aporte sea necesario un
inventario, ste se depositar en el banco. En todos los cases el valor
definitivo debe resultar de la oportuna aplicacin del artculo 53;
5. Ventajas o beneficios eventuales que los promotores proyecten
reservarse.
Las firmas de los otorgantes deben ser autenticadas por escribano
pblico u otro funcionario competente.
El mtodo es de muy escasa aplicacin hasta el presente, ya que se
trata de supuestos excepcionales, de creacin de entes de gran
importancia econmica que justifique los gastos del proceso, los estudios
previos que presupone (jurdicos, financieros, econmicos, de mercado,
etc.).
En el orden de su realizacin el proceso se desarrolla segn el
siguiente mtodo:
1) Elaboracin del programa de fundacin. Quienes se propongan
promover la fundacin de una SA por este procedimiento -que la ley
denomina promotores-, redactarn un programa de fundacin, por
instrumento pblico o privado, que debe someterse a la aprobacin de la
autoridad de contralor e inscribirse en el Registro Pblico de Comercio,
en el trmino de 15 das. Su contenido lo establece el art. 170 de la LS.
2) Suscripcin del capital. El banco debe proceder a levantar la
suscripcin del capital dentro de un plazo que no exceder de 3 meses
desde la inscripcin registral del programa. El banco elaborar los
contratos de suscripcin a firmarse con cada suscriptor de capital. Este
contrato debe contener los datos personales del suscriptor; cantidad de
acciones suscriptas; el anticipo de integracin en efectivo y en el caso de
aportes en especie se individualizarn con precisin; y convocatoria a la
asamblea de constitucin definitiva.
Suscripto el capital, tendr lugar la asamblea constitutiva; pero puede
ocurrir que la suscripcin fracase, en cuyo caso los contratos de
suscripcin quedan resueltos de pleno derecho y el banco debe restituir
lo recibido a cada suscriptor, sin descuento alguno. Si, por el contrario, la
suscripcin excede el monto previsto, ser la asamblea constitutiva la
que resolver si aumenta el capital o reduce las suscripciones.
3) Asamblea constitutiva. Esta asamblea se constituye con la
presencia del banco interviniente y de los promotores y ser presidida
por la autoridad de control. Deben comparecer, por lo menos,
suscriptores que representen la mitad ms una de las acciones suscriptas.
Si la asamblea fracasa por no reunir ese qurum, se da por terminada la
promocin de la sociedad y se devolver a cada interesado lo que hubiera
integrado.
Si hay qurum suficiente, deliberar la asamblea. En ella, cada
suscriptor tiene derecho a tantos votos como acciones haya suscripto e
integrado en la proporcin fijada.
Los promotores pueden, a su vez, ser suscriptores.
La asamblea resolver si se constituye la sociedad y, en caso
afirmativo, sobre los dems puntos del orden del da (actuacin de los
promotores, aprobacin del estatuto social, designacin de directores,
sndicos, etc.).
4) Inscripcin registral. Aprobada la constitucin de la sociedad
deber presentarse el acta de la asamblea constitutiva a la autoridad de
contralor. Debe publicarse por un da el extracto del contrato o estatuto
social en el Boletn Oficial.
A LA LLAMADA SOCIEDAD EN FORMACIN; anlisis
crtico. Capacidad.
Cierta parte de la doctrina reconoce la vida de la SA dividida en 2
72
perodos: el primero, que cubre el lapso entre el momento de suscripcin
del acta constitutiva y la inscripcin de la escritura de sociedad en el
Registro Pblico de Comercio, y el segundo que comprende los actos
posteriores a su inscripcin.
Debe tenerse en cuenta que si bien previamente a la inscripcin no
hay sociedad, existe un ente cuyo carcter habr que determinar porque
su misma existencia y las manifestaciones de su voluntad tienen
consecuencias jurdicas.
En este sentido, nuestra jurisprudencia se inclin por considerar a la
sociedad en formacin como asimilable a las sociedades de hecho o
irregulares, posicin que fue parcialmente aceptada en doctrina y
posteriormente en la LS, al establecer un rgimen que es en cierta forma
semejante al instaurado para regir a las sociedades no constituidas
regularmente.
De lo expuesto, surge que nuestro derecho positivo no contempla a la
sociedad annima en formacin como un ente gobernado por normas
especficas que regulen de manera autnoma el comportamiento
traducido en dicho modo de operar. Se trata de un fenmeno corporativo,
atpico, sujeto al rgimen propio de las sociedades irregulares.
Todos los actos que se practiquen en este perodo hacen responsables
solidaria e ilimitadamente a quienes lo realicen.
En la constitucin por acto nico, tal responsabilidad corresponde a
directores y fundadores.
En la constitucin por suscripcin pblica, esa responsabilidad se
extiende a promotores y directores, pero en ningn caso a los
suscriptores.
Los terceros que hubieren contratado con la sociedad en formacin
no pueden alegar su falta de constitucin definitiva para excusarse de
cumplir sus obligaciones.
43) ACTA CONSTITUTIVA Y ESTATUTOS. Estipulaciones
necesarias y convenientes. La unidad contractual. El estatuto de
trmite rpido (estatuto tipo) de la Capital Federal. Anlisis
crtico. Aspectos y elementos que deben considerarse en la
 constitucin de una SA.
A ACTA CONSTITUTIVA Y ESTATUTO: estipulaciones necesarias
y convenientes.
El acta constitutiva es el instrumento a travs del cual los fundadores
expresan su voluntad de dar nacimiento a la sociedad. As, Rubio dice
que "la escritura afecta a la sociedad como contrato. Los estatutos a la
sociedad como corporacin... quizs baste..., seala que la escritura
afecta a la fase contractual mientras los estatutos se refieren a la vida
corporativa". Es que el acta constitutiva puede o no contener al estatuto
mientras que ste no puede darse sin existe aqulla. El estatuto, a su vez,
se forma con el conjunto de normas que regulan el funcionamiento,
disolucin y liquidacin del ente, dentro del marco que seala la Ley; en
caso de silencio la situacin social que se plantee se dirimir conforme
las normas legales. En otras palabras, el estatuto contiene las
disposiciones reglamentarias de la Ley, a las que las partes se someten
como si stas fueran la Ley misma.
El estatuto participa de la misma naturaleza contractual del acto
constitutivo. Se trata, al igual que sta, de una de las modalidades de los
contratos de organizacin.
As, son datos propios y bsicos del acta constitutiva:
1) Identificacin de los otorgantes;
2) La expresa voluntad de constituir sociedad bajo el tipo en
cuestin;
3) La discriminacin de las aportaciones, modo y condiciones de las
mismas;
4) La aprobacin del estatuto;
5) La integracin de los rganos de administracin y fiscalizacin, y
6) La designacin de los eventuales autorizados o apoderados para
llevar a cabo los trmites de constitucin.
Respecto del contenido del estatuto
1) Denominacin. La nica exigencia ineludible es que la
denominacin contenga siempre la expresin sociedad annima, su
abreviatura o la sigla S.A.; la omisin de esta mencin har responsables
ilimitada y solidariamente a los representantes de la sociedad juntamente
con sta por los actos que se celebren en esas condiciones (Art. 164).
73
2) Domicilio.
3) Objeto.
4) Capital. La ley requiere que el acta constitutiva contenga la
enunciacin del capital social, que deber ser expresado en moneda
argentina, y la mencin del aporte de cada socio.
5) Duracin. El instrumento constitutivo debe indicar el plazo de
existencia de la sociedad, determinndolo con precisin.
Bases de organizacin. El estatuto deber indicar las normas relativas
a la administracin de la sociedad, a su rgano de fiscalizacin
(sindicatura o consejo de vigilancia o ambos) y a las reuniones de los
socios (asambleas). Debern fijarse la fecha de cierre del ejercicio social
y ciertas bases para la confeccin de los estados contables, incluso la
reglamentacin de la formacin de reservas, remuneracin de directores
y sndicos. Tambin es necesario prever la disolucin y el proceso de
liquidacin.
B LA UNIDAD CONTRACTUAL.
C EL ESTATUTO DE TRMITE RPIDO (ESTATUTO TIPO) DE
LA CAPITAL FEDERAL: anlisis crtico.
La Resolucin N 6 aprueba el Estatuto Modelo de SA el que, en caso
de ser adoptado expresamente y sin reservas, tendr carcter de
obligatorio en cuanto a su texto y no se transcribir al instrumentarse
dicho acto.
En el instrumento constitutivo se dejar constancia de la adopcin,
por los constituyentes del Estatuto Modelo de SA.
 Slo se admitirn personas fsicas en carcter de constituyentes en un
nmero no mayor a 5.
Los expedientes que se formen con la documentacin referente a la
solicitud de inscripcin registral y que se ajusten al sistema de esta
Resolucin tendrn carcter preferencial y urgente.
Anexo 1:
1. La sociedad tiene su domicilio legal en la ciudad de Bs.As.
2. Su plazo de duracin es de 99 aos, desde su inscripcin en el
Registro.
3. Su objeto es establecido por los constituyentes en el instrumento
respectivo.
4. El capital social resulta del instrumento de constitucin y se
divide en acciones ordinarias, al portador con derecho a voto.
5. El capital puede aumentarse hasta el quntuplo por la asamblea
ordinaria, mediante la emisin de acciones ordinarias al portador
con derecho a voto, emisin que la asamblea puede delegar al
directorio.
6. La direccin y administracin de la sociedad estarn a cargo del
directorio, integrado por 1 a 5 miembros titulares.
D ASPECTOS Y ELEMENTOS QUE DEBEN CONSIDERARSE
EN LA CONSTITUCIN DE UNA SA.
La LS prev 2 procedimientos para constituir una SA: por acto nico
o recurriendo a la suscripcin pblica.
Se acude a la constitucin por acto nico, cuando las personas
dispuestas a fundar la sociedad cuentan con los recursos suficientes para
integrar el capital. No quiere decir que la constitucin por acto nico no
vaya precedida de largas tratativas, sino que todas las tratativas se
realizan en forma privada, no hay invitacin del pblico en general.
Se acude a la constitucin por suscripcin pblica cuando, tratndose
de empresas de enorme volumen no se logra reunir el capital para
constituir la sociedad y resulta necesario acudir al pblico invitndolo a
formar parte de la SA que se proyecta constituir.
Dadas las dificultades del mecanismo de constitucin por suscripcin
74
pblica, en la prctica, para la constitucin de una SA de gran capital se
utiliza el sistema de constitucin por acto nico, acudiendo a la
intervencin de entidades financieras que suscriben inicialmente gran
parte del capital y luego de constituir definitivamente la sociedad, tratar
de especular con la venta de las acciones suscriptas.
44) FUNDADORES Y PROMOTORES: concepto, distincin.
Obligaciones, responsabilidades y derechos. Beneficios. Actos
realizados durante el perodo fundacional y regulatorio.
Asuncin de obligaciones por la sociedad.
A CONCEPTO Y DISTINCIN.
Promotores. Se consideran tales a quienes concibieron el proyecto de
constituir la SA, redactaron el programa de fundacin, asumen la
iniciativa de su creacin y toma a su cargo los actos conducentes a la
constitucin definitiva, asumiendo la responsabilidad legal por los actos
y contratos al efecto, sin otros derechos que la compensacin.
Responden solidariamente por las obligaciones contradas para la
constitucin, amn de todos los dems firmantes del programa.
Los fundadores son los constituyentes de la sociedad en el
procedimiento de constitucin por acto nico. En la constitucin por acto
nico, todos los firmantes son considerados fundadores y, ellos y los
directores, son personal y solidariamente responsables de los bienes
recibidos y de los actos practicados.
B OBLIGACIONES, RESPONSABILIDADES Y DERECHOS.
Para los promotores:
a) Si la constitucin de la sociedad no tiene xito, los suscriptores
no podr sufrir descuento alguno; los contratos de suscripcin se
resolvern de pleno derecho y los promotores soportarn todos los
desembolsos y obligaciones contradas con motivo de la constitucin de
la sociedad;
b) Si la constitucin de la sociedad tiene xito, la LS distingue:
 1. Obligaciones referentes a los actos de constitucin, los
promotores quedan liberados frente a los terceros y la sociedad
deber asumirlas si han sido legtimamente contradas;
2. Por las dems obligaciones contradas por los promotores subsiste
la responsabilidad ilimitada y solidaria.
Adems del derecho al reembolso de los gastos de constitucin y
liberacin de las obligaciones referentes a esta constitucin, la LS
reconoce a los promotores el derecho a beneficios que deben ser
individualizados en el programa.
Estos derechos no pueden menoscabar el capital social, por lo que no
cabe entregarles acciones de capital en pago de los servicios prestados, ni
una suma fija, porque tambin infringira esa integridad del capital, que
persigue la disposicin.
El plazo previsto deben ser los primeros 10 ejercicios en que se
distribuyan las utilidades, sin tener en cuenta su monto.
Los promotores tienen un deber de lealtad y deben abstenerse de
obtener beneficios ocultos.
En cuanto a los fundadores:
a) Obligaciones contradas por los fundadores para la constitucin
de la sociedad, que deben ser asumidas por la sociedad, por lo que
quedan liberados frente a los terceros con esa inscripcin. Entre estos
gastos se comprenden: redaccin de estatutos -honorarios, impuestos-,
otorgamiento del acto constitutivo, diligencias, etc. Son los gastos
realizados legtimamente.
b) Las dems obligaciones contradas comprometen su
responsabilidad solidaria e ilimitada: la sociedad, una vez inscrita, puede
asumirlas, pero no los liberar ante los terceros. La asuncin por la
sociedad no liberar a los fundadores sino si el tercero acepta la
delegacin, porque la sociedad no es sucesora, aunque hayan contratado
para ella.
C BENEFICIOS.
Segn el art. 185, NO PUEDEN RECIBIR LOS PROMOTORES Y
FUNDADORES NINGN BENEFICIO QUE MENOSCABE EL
75
CAPITAL SOCIAL.
Seguidamente expresa: que su retribucin puede consistir en la
participacin hasta el 10% de las ganancias por el trmino mximo de 10
ejercicios en que se las distribuya.
La fundacin tambin puede haber significado para uno o ms
fundadores inversin de gastos y tiempo en la realizacin de estudios,
investigaciones y pruebas para presentar a los dems fundadores un
cuadro de las posibilidades de la constitucin de la sociedad. De ah que
el art. 185 prevea los beneficios que pueda reconocrseles en
remuneracin de sus sacrificios.
D ACTOS REALIZADOS DURANTE EL PERODO
FUNDACIONAL Y REGULATORIO.
En toda etapa fundacional, o de constitucin de sociedad, transcurre
un lapso entre la celebracin del contrato y la inscripcin de l. Si en esa
etapa se realizan actos, los intervinientes responden personal, ilimitada y
solidariamente, de conformidad con lo expuesto para las sociedades
irregulares, es decir: no gozan del beneficio de excusin.
F ASUNCIN DE OBLIGACIONES POR LA SOCIEDAD.
1) Cuando la SA ha sido constituida por acto nico, el art. 183
establece que, una vez inscripta la sociedad, se imputan a ella las
obligaciones contradas para la constitucin y que los gastos realizados
deben pagarlos los fundadores y directores.
Y, por ms que la sociedad asuma expresamente las obligaciones,
queda en pie la responsabilidad de los fundadores y directores.
2) Cuando la sociedad ha sido constituida por suscripcin pblica, la
responsabilidad es de los promotores, los cuales debern responder
solidariamente por los gastos y obligaciones, incluso por la comisin del
banco interviniente.
Una vez inscripta la sociedad, quedar ella obligada si las
obligaciones han sido contradas legtimamente por los promotores, si
han sido aprobadas o si han sido necesarias para la constitucin.
Si la sociedad no paga los gastos realizados por los fundadores,
directores y promotores, tendrn stos accin en contra de la sociedad
por los gastos y obligaciones necesarios para la constitucin. que pueda parecer excesivo formalismo.

45) RECURSOS CONTRA LAS DECISIONES

ADMINISTRATIVAS Y JUDICIALES EN LA A RECURSOS REFERIDOS A CONTROLES NO SOCIETARIOS.
CONSTITUCIN Y MODIFICACIN ESTATUTARIA.
Recursos referidos a controles no societarios.
Contra las decisiones administrativas, como contra las del juez del
registro, corresponde un recurso ante el Tribunal de Apelaciones, que
entiende los asuntos resueltos por el mencionado juez.
La apelacin debe interponerse dentro del quinto da a partir de
notificada la resolucin administrativa o judicial, ante quien haya fallado
en contra de la sociedad. El escrito debe fundarse, es decir, deben
expresarse los agravios en el mismo escrito de apelacin y ante la misma
autoridad cuya resolucin se apela.
El juez o el organismo de contralor debe elevar el expediente dentro
de los cinco das de interpuesto el recurso. Debemos acotar que para la
interposicin del recurso se sigue la normativa federal procesal, es decir,
se lo funda en el acto de la interposicin lo cual nunca se hace en
Crdoba. Por ello, ante la posible aplicacin por los tribunales de
Crdoba de las normas procesales, habr que cuidarse de interponer el
recurso fundado.
Es disidente la jurisprudencia sobre la posibilidad de que la cmara
corra vista a la autoridad de contralor o al fiscal de cmara.
Dentro del procedimiento de Crdoba seguramente, aunque
intilmente, por las normas vigentes y por las costumbres imperantes, los
autos sern puestos en la oficina por seis das, debiendo el apelante -so
pena de correr el riesgo de que se le declare desierto el recurso y que
quede firme la resolucin impugnada-, ratificar los agravios expresados o
ampliarlos, y la autoridad de aplicacin puede informar. En el caso de la
resolucin judicial, obviamente el juez no podr informar, pero
seguramente se aplicar el ordenamiento procesal local sin modificacin
alguna.
Sin perjuicio de ello aconsejamos que se haga la doble expresin de
agravios, aunque no sea ms que para no correr riesgos intiles pese a
76
77
 BOLILLA XI
46) CAPITAL. Suscripcin e integracin. Bienes aportables: forma,
plazos, valuacin. Intangibilidad del capital.
A CAPITAL SOCIAL.
Para la LS, es el monto global del valor asignado a los bienes
aportados o prometidos aportar en ejecucin de las suscripciones en el
acto constitutivo o en el llamado a suscripcin pblica.
El capital realmente aportado es un requisito esencial para la
existencia de la SA. De ah que deba juzgrsele como elemento
tipificante, por su trascendencia y porque, su presentacin por acciones
negociables caracteriza a la sociedad, distinguindola, en concurrencia
con otros elementos de los dems tipos.
El capital no podr ser inferior a 2.500.000 australes. Este monto
podr ser actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que lo estime
necesario (art. 186). Para el aos 1985, el capital mnimo se haba
actualizado en 3.000 australes.
B SUSCRIPCIN E INTEGRACIN.
Respecto de la suscripcin del capital en general, el art. 186 dispone
que el capital debe suscribirse totalmente al tiempo de la celebracin del
contrato constitutivo y no podr ser inferior al monto referido
anteriormente
Adems, en esta seccin "capital social" y "capital suscripto" se
emplean indistintamente.
Respecto de la integracin del capital que se suscribe, segn deba
aportarse en dinero o en especie, el art. 187 regula: La integracin en
dinero efectivo no podr ser menor del 25% de la suscripcin; su
cumplimiento se justificar al tiempo de la inscripcin en el Registro
Pblico de Comercio con el comprobante de su depsito en un Banco
oficial.
Los aportes no dinerarios deben integrarse totalmente. Slo pueden
consistir en obligaciones de dar y su cumplimiento justificar al tiempo
de solicitar la conformidad del art. 167.
Se aplican las mismas reglas que para las SRL y la integracin total
78
de los aportes no dinerarios debe cumplirse en un plazo no mayor a los 2
aos.
C BIENES APORTABLES.
El capital social puede formarse por aportes en dinero en efectivo - lo
que no suscita problemas -, o de bienes que no sean dinero, esto es, en
especie.
I. Integracin en dinero.
Si bien el capital debe ser totalmente suscripto al tiempo de la
celebracin del contrato constitutivo, cuando el aporte se integra en
dinero, no podr ser menor del 25% de la suscripcin y el saldo deber
pagarse en el plazo que determine el acto constitutivo, y no podr
exceder de dos aos.
II. Integracin en bienes no dinerarios.
El art. 39 dispone que en las sociedades por acciones "el aporte debe
ser de bienes determinados, susceptibles de ejecucin forzada". Se trata
de obligaciones de dar que deben ser integradas totalmente al tiempo de
la constitucin de la sociedad.
El aporte de bienes en especie plantea el problema de qu bienes
pueden aportarse. Con este criterio, deben descartarse como bienes
aportables: los de goce de una cosa (locacin, usufructo, etc.); los
servicios personales - aportes de industria -; la clientela; el valor llave,
etc.
D INTANGIBILIDAD DEL CAPITAL.
En las sociedades en que est limitada la responsabilidad de los
socios, el capital es intangible, intangibilidad que la ley consagra en
resguardo y proteccin de los terceros y de los propios accionistas,
presentes y futuros, salvo las variaciones que pueda introducrsele con
arreglo a los procedimientos que la ley fija (aumento y reduccin de
capital).
Esta intangibilidad es de orden pblico porque no puede afectarse por
los estatutos ni por las decisiones de la asamblea de accionistas.
Esta intangibilidad del capital implica:
a) La prohibicin de emitir acciones por debajo de la par, porque
aceptarla significara la recepcin de aportes por debajo del capital
nominal emitido;
b) Que antes de la distribucin de utilidades se absorban las prdidas
de los ejercicios anteriores.
E AUMENTO DE CAPITAL: casos y requisitos. Accin de
nulidad. Emisin bajo la par. Suscripcin preferente: rgimen
legal. Limitaciones. Accin judicial.
AUMENTO DE CAPITAL: casos y requisitos.
Durante la vida de la sociedad el desarrollo de la empresa puede
exigir el aumento de capital, sea para la expansin, sea para sanear el
pasivo, sea nominalmente para adecuarlo a la realidad patrimonial
(capitalizacin de reservas), sea para pagar dividendos con acciones.
El estatuto puede prever el aumento hasta la quintuplicacin. Si as
fuera, la decisin de aumento del capital incumbe a la asamblea
ordinaria, la que funcionar y resolver el asunto. La asamblea slo
podr delegar en el directorio la poca de la emisin, la forma y
condiciones de pago. La resolucin de la asamblea se publicar e
inscribir.
En las SA autorizadas a hacer oferta pblica de sus acciones, la
asamblea puede aumentar el capital sin lmite alguno ni necesidad de
modificar su estatuto. El directorio podr efectuar la emisin por
delegacin de la asamblea, en un o ms veces, dentro de los 2 aos a
contar desde la fecha de su celebracin.
El aumento de capital puede disponerse:
Por la capitalizacin de las reservas (aumenta el patrimonio).
Por oferta pblica de acciones.
Con el pago del dividendo con acciones al valor nominal.
Por la revaluacin del activo.
F ACCIN DE NULIDAD.
El art. 199 prev y condiciona la forma en que debe efectuarse la
oferta pblica de acciones para aumentar el capital: Es nula la oferta
pblica cuando se hayan violado las disposiciones legales que la regulan.
Los directores, sndicos y miembros del consejo de vigilancia son
79
ilimitada y solidariamente responsables de las consecuencias resultantes.
El art. 200 sanciona tcitamente con nulidad el incumplimiento de las
previsiones del art. 199 y otorga esa accin al suscriptor: El suscriptor
puede ejercer esa accin de nulidad y exigir solidariamente de la
sociedad, los directores, los sndicos y los miembros del consejo de
vigilancia el resarcimiento de los daos.
G EMISIN BAJO LA PAR.
El precio de la accin no puede ser inferior al nominal (es decir, por
debajo de la par), pero puede ser mayor. As lo determina el art. 202: Es
nula la emisin de acciones bajo la par, excepto en el supuesto de la ley
19.060. (en este supuesto la Comisin Nacional de Valores ejerce el
control).
Se podr emitir con prima que fijar la asamblea extraordinaria
conservando la igualdad en cada emisin. El saldo que arroje el importe
de la prima, descontados los gastos de emisin integra una reserva
especial.
H SUSCRIPCIN PREFERENTE: rgimen legal. Limitaciones.
La LS ha regulado el derecho preferente a suscribir el aumento del
capital por los accionistas existentes. La institucin se funda en la
proteccin de la integridad de su participacin social para los viejos
accionistas, "puesto que con el ejercicio de su opcin recuperan por
medio de las nuevas acciones lo que pierden sobre las viejas por efecto
de la nueva emisin".
El derecho se refiere:
1) Aumento del capital;
2) Aumento contemporneo o sucesivo a la reduccin;
3) Al caso de enajenacin de las acciones adquiridas por la sociedad
y no canceladas.
La LS fija las condiciones de ejercicio del derecho:
a) Acciones incluidas. La ley reserva el derecho para las acciones
ordinarias y el estatuto puede extenderlo a las acciones preferidas. Se
aplica an en el supuesto de aumento previsto por el art. 188.
b) Preferencia dentro de cada categora y conservando la proporcin
en que cada categora integra el capital social.
c) La asamblea que dispone el aumento es la que fija las
condiciones de ejercicio y slo podr delegar en el directorio la poca de
la emisin, forma y condiciones de pago.
d) Plazo para el ejercicio. Resuelto el aumento e inscrita la decisin
en el Registro Pblico de Comercio, la sociedad debe publicar avisos
haciendo el ofrecimiento a los accionistas, avisos que deben insertarse en
el diario de publicaciones legales, y cuando se trate de sociedades sujeta
a la fiscalizacin permanente, tambin, en uno de los diarios de mayor
circulacin en la Repblica y por el mismo plazo. El accionista goza del
plazo legal de 30 das siguientes al de la ltima publicacin.
El art. 197 prev la posibilidad de que la asamblea suspenda o limite
el ejercicio del derecho de suscripcin preferente, y limita las hiptesis
de exclusin.
Para disponerlo es menester:
1) Decisin expresa de la asamblea extraordinaria, y debe hacerlo al
disponer el aumento del capital;
2) En la medida en que sea necesario para satisfacer el inters de la
sociedad: la exclusin puede ser limitada;
3) En casos concretos (art. 197);
4) Lo debe exigir el inters de la sociedad, y ste debe ser especfico
y concreto;
5) Que las acciones deban integrarse en especie o que se den en
pago de obligaciones preexistentes;
6) Es menester que la cuestin figure en el orden del da, ya que no
es una cuestin complementaria ordinaria del aumento de capital
que figura en l.
I ACCIN JUDICIAL.
La Ley eleva a la categora de norma de orden pblico al derecho de
preferencia, al prescribir que ste no puede ser suprimido o
condicionado, salvo lo dispuesto en el Art. 197.
En esta forma se reafirma el principio del derecho de preferencia
como un derecho individual del accionista y de tal modo la Ley lo faculta
para actuar judicialmente contra la sociedad emisora en el supuesto de
80
que sta lo desconozca.
La Ley, Arts. 195 y 198, autoriza al accionista afectado a exigir
judicialmente que la sociedad cancele las suscripciones que le hubieren
correspondido, de haberse respetado su derecho.
Debe interpretarse que el juicio se promueve a fin de dejar sin efecto
la suscripcin que ha realizado otro accionista, o tercero, en la parte
proporcional que le hubiera correspondido al litigante en caso de haber
ejercitado su derecho. De prosperar el litigio, que se sustanciar por
procedimiento sumario (Ley, Art. 15) y si las acciones an no han sido
entregadas, el juez de comercio autorizara la suscripcin de las nuevas
acciones por parte del accionista afectado.
Asimismo y a fin de aventar conflictos sobre el monto indemnizable,
la Ley prescribe que "la indemnizacin en ningn caso ser inferior al
triple del valor nominal de las acciones que hubiera podido suscribir (el
accionista perjudicado) conforme al artculo 194". La Ley establece un
mnimo, pero no un mximo, por lo que el intrprete, habida cuenta de
las circunstancias podr fijar una indemnizacin mayor.
La Ley, afirmando el derecho de preferencia "establece una
indemnizacin tasada para el caso de que se provoque la lesin de ese
derecho".
La accin judicial deber ser promovida en el trmino de seis meses a
partir del vencimiento del plazo de suscripcin, o sea del trigsimo da
despus de la ltima publicacin.
J REDUCCIN DE CAPITAL: casos y requisitos. Reservas:
clases.
La reduccin del capital puede hacerse necesaria o conveniente
durante la vida de la sociedad, por diversas causas:
a) Por las prdidas;
b) Por la abundancia del capital, con relacin a un limitado
desarrollo;
c) Por el ejercicio del derecho de receso;
d) Por amortizacin de las acciones.
Sobre este particular, el art. 203 dispone: La reduccin voluntaria del
capital debe ser resuelta por la asamblea extraordinaria con informe
fundado del sndico, con su opinin al respecto.
El art. 204 reglamenta los requisitos para su ejecucin: La resolucin
sobre reduccin da a los acreedores el derecho regulado en el art. 83 (la
publicidad dispuesta en la ley de transferencias del fondo de comercio) y
deber inscribirse previa la publicacin que el mismo requiere.
Esta disposicin no regir cuando se opere por amortizacin de
acciones integradas y se realice con ganancias o reservas libres.
El art. 205 se refiere a la reduccin del capital en el supuesto de
prdidas: La asamblea extraordinaria puede resolver la reduccin del
capital en razn de prdidas sufridas por la sociedad para restablecer el
equilibrio entre el capital y el patrimonio sociales.
Finalmente el art. 206 se refiere al supuesto en el que el nivel de las
prdidas es de tal magnitud que la reduccin del social capital es
obligatoria: La reduccin es obligatoria cuando las prdidas insumen las
reservas y el 50% del capital.
K RESERVAS: clases.
Las reservas son sustracciones del resultado de la explotacin para
afrontar prdidas eventuales previsibles.
Si bien la reserva no integra el capital social, es utilidad ingresada al
patrimonio y acta como capital e giro: de ah que no exista en el haber
social en dinero, sino que estn invertidas (equipos, valores, materias
primas, etc.).
Cabe distinguir la reserva legal, las reservas estatutarias y las reservas
facultativas.
La reserva legal est prevista en el art. 70 del la LS y es de orden
pblico: de las utilidades realizadas y lquidas se sustraer el 5% hasta
cubrir el 20% del capital social, como mnimo. Se calcula sobre la
totalidad de utilidades, antes de determinar cualquier reserva o
remuneracin calculada sobre esas utilidades.
Los estatutos pueden prever una mayor sustraccin.
Las reservas estatutarias son las indicadas e impuestas en los
estatutos. El monto de la reserva aprobado por la asamblea de
accionistas, es impugnable si no se ajusta a los criterios establecidos por
el art. 70.
81
Las reservas facultativas son las que enunciadas en los estatutos, no
se imponen al directorio en la confeccin del balance, sino que se
comenten a la prudencia de los rganos sociales.
Las reservas extraordinarias son las no enunciadas en los estatutos,
pero que la previsin o prudencia de la administracin aconsejan formar
para evitar prdidas previstas para ejercicios posteriores: renovacin de
material de produccin, para cuyo reemplazo resultan insuficientes las
amortizaciones en razn de la inflacin o la alza de precios por la
situacin econmica internacional o interna (conflictos blicos, etc.);
riegos a que est sometida la explotacin, y que no se hallan asegurados
o que no pueden serlo; etc.
47) REPRESENTACIN DEL CAPITAL. Certificados: formas y
clases.
La sociedad annima es una sociedad cuyo capital se representa en
acciones.
El capital, como conjunto de los aportes realizados por los integrantes
de la sociedad, se divide en fracciones iguales cuya incorporacin a
ttulos representativos negociables, son el presupuesto indispensable para
ejercitar los derechos que del ttulo emanan.
Indica la ley que "mientras las acciones no estn integradas
totalmente, slo pueden emitirse certificados provisionales nominativos".
La accin es emitida en representacin de un aporte definitivamente
integrado. Esa falta de integracin total solamente puede extenderse en el
tiempo cuando el aporte consista en dinero en efectivo ya que tratndose
de bienes en especie, la integracin se efecta por el total del capital
suscripto.
Hasta tanto esa integracin se complete, la sociedad debe emitir
certificados provisorios que revisten todas las cualidades de un ttulo de
crdito.
La LS exige que el certificado sea emitido en forma nominativa. La
exigencia encuentra fundamento en la necesidad de proteger la
integracin de la accin en el proceso de circulacin del ttulo, para lo
cual toda transmisin debe constar en el respectivo libro de acciones.
 Los certificados son negociables.
Cumplida la integracin de la accin, el accionista puede exigir a la
sociedad emisora la entrega del ttulo definitivo.
ACCIONES. Concepto, forma y clases. Naturaleza jurdica.
Transferencia. Limitaciones estatutarias. Adquisicin preferente
de las acciones. Libros de registro de acciones: casos y requisitos.
A ACCIONES. Concepto, forma y clases. Transferencia.
El capital se divide en fracciones (porciones de igual monto), cada
una de las cuales se llama accin, y est representado por ellas: es rasgo
tipificante de la SA.
La designacin o nombre de accin en esta materia, tiene un triple
significado: se refiere a una fraccin del capital; al derecho patrimonial a
esa fraccin; y al ttulo que la representa.
En esta ltima funcin certifica el derecho de socio.
Las acciones pueden o no representarse en ttulos que en este ltimo
caso puede comprender un o ms de ellas. Los ttulos pueden emitirse al
portador o en forma nominativa, y en este ltimo caso, endosable o no.
Las acciones nominativas mencionan el nombre de su titular, por lo
tanto, para ejercer los derechos en l incluidos, se exige no slo la
posesin del ttulo, sino tambin la identidad entre los datos personales
del poseedor y los consignados en la accin y en el libro de registro de
acciones. Las acciones nominativas pueden ser endosables o no. En el
primer caso, su transferencia requiere solamente el endoso del ttulo y su
tradicin.
En el segundo caso, la transferencia de la accin requiere el convenio
decisin entre cedente y cesionario, debiendo cualquiera de ellos,
notificar por escrito la transferencia a la sociedad, solicitando su
registracin a fin de que esa operacin sea oponible a terceros.
Las acciones al portador no contienen el nombre de su titular. Por
ello, su simple posesin confiere al tenedor la legitimacin para el
ejercicio de los derechos.
El estatuto puede autorizar que todas las acciones o alguna de sus
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clases NO se presenten en ttulos. Esto le quita a la accin el carcter de
ttulo de crdito, al no estar representada en ttulo alguno. Ello determina
la inaplicabilidad, para este instituto, de las disposiciones sobre ttulos
valores.
Segn la ley 22.903, estas acciones, llamadas acciones escriturales,
debern inscribirse en cuentas llevadas a nombre de sus titulares por la
sociedad emisora en el registro de acciones escriturales, bancos
comerciales o de inversin o caja de valores autorizados. En todos los
casos, la sociedad, entidad bancaria o caja de valores deben otorgar al
accionista comprobante de la apertura de su cuenta y de todo movimiento
que inscriban en ella.
Las acciones pueden clasificarse de acuerdo a los derechos
patrimoniales que confieren a sus titulares en: acciones comunes u
ordinarias, acciones diferidas y acciones preferidas (deben ser iguales
derechos para cada clase).
Las acciones preferidas importan una preferencia o privilegio
patrimonial para su titular:
1. Cobro de un dividendo fijo habiendo utilidades;
2. Cobro preferente de las utilidades hasta un cierto porcentaje
prefijado. Las utilidades sobrantes se distribuyen entre las
acciones comunes;
3. Pago de dividendos fijos acumulativos, siempre que existan
utilidades;
4. Preferencia en caso de liquidacin de la sociedad: se reembolsan
en primer trmino las acciones preferidas.
Las acciones diferidas significan una categora en la cual los titulares
tienen derechos patrimoniales menores que los correspondientes a las
acciones comunes u ordinarias. Participan en los dividendos o en la cuota
de liquidacin, una vez cobrados los derechos de las preferidas y de las
ordinarias.
Las acciones comunes u ordinarias son las que concurren a los
dividendos o a la liquidacin en forma proporcional, una vez satisfechos
los derechos de las acciones preferidas.
 B NATURALEZA JURDICA.
Tanto el certificado provisorio como la accin tienen la misma
naturaleza jurdica: ambos son ttulos valores, reconocidos as por la ley.
C TRANSFERENCIA.
La circulacin de la accin es una caracterstica esencial y un rasgo
tipificante de la SA, lo cual deriva de la condicin de ttulo valor que la
ley le atribuye.
En principio, la transmisin de las acciones es libre, es decir, exenta
de modificaciones y conformidades. No obstante ello, pueden imponerse
restricciones a la transmisibilidad de las acciones nominativas, a
condicin de que esas restricciones no importen la prohibicin de su
transferencia.
En cuanto a la transmisibilidad de las acciones escriturales, la
circunstancia de que no se encuentren representadas en ttulos en nada
altera su negociabilidad.
El art. 215 expresa lo siguiente: La transmisin de acciones
nominativas o escriturales y de los derechos reales que las graven debe
notificarse por escrito a la sociedad emisora o entidad que lleve el
registro e inscribirse en el libro de cuenta pertinente. Surte efecto contra
la sociedad y los terceros desde su inscripcin.
En el caso de acciones escriturales, la sociedad emisora o entidad que
lleve el registro cursar aviso al titular de la cuenta en que se efecte un
dbito por transmisin de acciones, dentro de los 10 das de haberse
inscripto en el domicilio que se haya constituido en las sociedades
sujetas al rgimen de la oferta pblica; la autoridad de contralor podr
reglamentar otros medios de informacin a los socios.
Las acciones endosables se transmiten por una cadena ininterrumpida
de endosos y para el ejercicio de sus derechos el endosatario solicitar el
registro.
D LIMITACIONES ESTATUTARIAS.
El art. 214 autoriza insertar en el estatuto limitaciones a la
transmisibilidad de las acciones nominativas, sin que puedan importar la
prohibicin de transferencia.
83
La limitacin de la transmisibilidad puede consistir en diferentes
frmulas y su fundamento consiste generalmente en evitar el ingreso de
personas extraas a la sociedad o para impedir que la competencia se
infiltre en ella.
Estas clusulas deben limitarse a las acciones nominativas porque son
contrarias a la esencia de la accin al portador.
La intransferibilidad absoluta o clusulas equivalentes, seran nulas
porque afectaran a la esencia de la sociedad. El juego prctico de la
clusula restrictiva debe permitir la posibilidad de negociar la accin,
aunque restrinja la libertad de la negociacin.
La limitacin debe constar en el ttulo, y as ser oponible a los
terceros.
E ADQUISICIN PREFERENTE DE LAS ACCIONES.
Una de las formas utilizadas para restringir, sin llegar a prohibir, la
transmisibilidad de las acciones, es mediante la estipulacin del derecho
de preferencia a favor de uno, varios o todos los accionistas, de manera
tal que cualquier socio, en el caso de llegar a decidirse a transferir sus
acciones, deber notificar a aqullos para que ejerzan el derecho de
opcin.
Art. 194, 195, 196
F LIBROS DE REGISTRO DE ACCIONES: casos y requisitos.
El libro de registro de acciones, por los datos e informacin que
proporciona, resulta de inters para la sociedad, los accionistas y los
terceros. Para la sociedad porque individualiza al accionista con todos los
efectos que ello comporta; se constata la integracin de la accin y los
derechos reales que eventualmente la gravan.
Para los accionistas, porque la insercin en el libro "sirve para
legitimar como socio al adquirente de las acciones" y lo acredita
vlidamente para el ejercicio de los derechos que emanan del ttulo que
posee.
Finalmente para los terceros, porque resulta de inters cualquier
informacin que surja del libro y que eventualmente pueda afectar sus
derechos (por ej: en su calidad de acreedor prendario, de usufructuario,
de acreedor embargante, etc.).
Dice el art. 213: Se llevar un libro registro de acciones con las
formalidades de los libros de comercio, de libre consulta por los
accionistas, en el que se asentar:
1. Clases de acciones, derechos y obligaciones que comporten;
2. Estado de integracin con indicacin del nombre del suscriptor;
3. Si son al portador, los nmeros; si son nominativas, las sucesivas
transferencias con detalle de fechas e individualizacin de los
adquirentes;
4. Los derechos reales que gravan las acciones nominativas;
5. La conversin de los ttulos, con los datos que correspondan a los
nuevos;
6. Cualquier otra mencin que derive de la situacin jurdica de las
acciones y de sus modificaciones.
Por otra parte, el libro de registro de acciones deber ajustarse a lo
que sobre el particular exige el art. 53 del Cdigo de Comercio; esto es,
deber estar encuadernado y foliado y presentado a Tribunal a cargo del
Registro Pblico del domicilio de la sociedad para que lo individualice y
se ponga en l nota datada y firmada del destino del libro, del nombre de
aqulla y del nmero de hojas que contenga.
48) INDIVISIBILIDAD. Condominio. Usufructo. Prenda.
Adquisicin de acciones por la sociedad. Amortizacin.
Sindicacin de acciones: naturaleza, casos, validez.
A INDIVISIBILIDAD. CONDOMINIO. La accin (como unidad) es
indivisible. Si la accin pertenece a varias personas, los derechos deben
ser ejecutados por un representante comn. Al respecto el art. 209 regula
concretamente: Las acciones son indivisibles.
Si existe copropiedad se aplican las reglas del condominio. La
sociedad puede exigir la unificacin de la representacin para ejercer los
derechos y cumplir las obligaciones sociales.
Esta regla impide que los derechos que concede la accin puedan ser
ejercidos por personas diferentes y si hubiere copropiedad de una accin,
la sociedad podr exigir que se unifique la representacin para ejercer los
84
derechos derivados de la condicin de accionista: derecho de voto,
derecho de preferencia, derecho al dividendo, etc.
B USUFRUCTO.
El usufructo es otra de las relaciones jurdicas de la que puede ser
objeto la accin: derecho real de usar y gozar de una cosa, cuya
propiedad pertenece a otro (nudo propietario) siempre que no se altere su
substancia.
El usufructuario debe usar del bien y conservarlo.
La ley regula especialmente este contrato y as el art. 218 dispone: La
calidad de socio corresponde al nudo propietario.
El usufructuario tiene derecho a percibir las ganancias obtenidas
durante el usufructo. Este derecho no incluye las ganancias pasadas a
reserva o capitalizadas, pero comprende las correspondientes a las
acciones entregadas por la capitalizacin.
El dividendo se percibir por el tenedor del ttulo en el momento del
pago: si hubiere distintos usufructuarios se distribuir a prorrata de la
duracin de sus derechos.
El ejercicio de los dems derechos derivados de la calidad de socio,
inclusive la participacin en los resultados de la liquidacin, corresponde
al nudo propietario, salvo pacto en contrario y el usufructo legal.
Cuando las acciones no estuvieren totalmente integradas, el
usufructuario para conservar sus derechos debe efectuar los pagos que
correspondan, sin perjuicio de repetirlos del nudo propietario.
C PRENDA.
Las acciones pueden ser objeto de prenda, la que vara en cuanto a las
formalidades de constitucin, segn la forma de las acciones gravadas:
1. Aunque sean ttulos al portador, respecto de los terceros no es
suficiente la entrega material de los ttulos; se requiere el contrato
escrito aunque la tenencia por el acreedor dificulte su ejecucin
por parte de los dems acreedores del deudor;
2. Si las acciones son nominativas, la prenda es inoponible a la
sociedad y a los terceros hasta tanto se inscriba en el libro de
acciones.

D ADQUISICIN DE ACCIONES POR LA SOCIEDAD.
La sociedad no puede adquirir sus propias acciones salvo los
supuestos legales que as lo autorizan: arts. 235 y 244 (supuestos de
reduccin de capital) y arts. 220 y 224. La expresin amplia de la ley
"adquisicin" incluye en su rgimen la permuta, la dacin en pago, etc.
Se trata de una verdadera incapacidad de la sociedad, creada por la
ley en proteccin de la misma sociedad y de los terceros acreedores, su
violacin produce la nulidad absoluta del acto.
El art. 220 prev 3 supuestos de adquisicin de acciones por la
sociedad: La sociedad puede adquirir acciones que emiti, slo en las
siguientes condiciones:
1. Para cancelarlas y previo acuerdo de reduccin de capital;
2. Excepcionalmente, con ganancias realizadas y lquidas o reservas
libres cuando estuvieren completamente integradas y para evitar
un dao grave, lo que ser justificado en la prxima asamblea
extraordinaria;
3. Por integrar el haber de un establecimiento que adquiere o de una
sociedad que incorpore.
El art. 221 complementa al 220: El directorio enajenar las acciones
adquiridas en los supuestos 2 y 3 del artculo anterior dentro del trmino
de un ao; salvo prrroga por la asamblea.
Los derechos correspondientes a esas acciones quedarn suspendidos
hasta su enajenacin; no se computarn para la determinacin del
qurum no de la mayora.
E AMORTIZACIN.
El art. 223 regula la amortizacin de acciones lo cual implica una
forma de adquisicin por la sociedad (implica su rescate) y cancelacin.
Dice el art. 223: El estatuto puede autorizar la amortizacin total o
parcial de acciones integradas, con ganancias realizadas y lquidas, con
los siguientes recaudos:
1. Resolucin previa de la asamblea que fije el justo precio y
asegure la igualdad de los accionistas;
2. Cuando se realice por sorteo, se practicar ante la autoridad de
85
contralor o escribano de registro, se publicar su resultado y se
inscribir en los registros.
3. Si las acciones son amortizadas en parte, se sentar en los ttulos.
Si la amortizacin es total se anularn reemplazndose por bonos
de goce.
F SINDICACIN DE ACCIONES: naturaleza, casos, validez.
Un tema vinculado al derecho de voto en las asambleas es el referido
a la sindicacin de acciones o sindicato de accionistas.
La sindicacin de acciones es un negocio jurdico (naturaleza)
externo a la sociedad al que se refiere la Exposicin de Motivos,
mediante el cual dos o ms accionistas establecen derechos y
obligaciones respecto del ejercicio de sus derechos de accionistas, sea
para votar conjuntamente, sea para no enajenar sus acciones fuera del
grupo, etc., y que, por tanto, adquieren la calidad de ejercicio de un
derecho de consecucin en forma externa a la sociedad.
Ascarelli define el convenio de sindicacin como aqul mediante el
cual los accionistas se obligan recprocamente a votar en un mismo
sentido o se obligan a entregar las acciones a un gerente de confianza
comn, con mandato irrevocable para que lleve a cabo la actuacin
acordada por los accionistas sindicados. Por lo general, el objeto que se
persigue (con la sindicacin de acciones) es limitar o impedir la
transmisin de las acciones de que son titulares y/o combinar los
derechos de voto que les corresponden conforme aquello que se decide
fuera de la sociedad.
Los sindicatos pueden clasificarse en:
1. Sindicatos de mando, estos se dirigen a asegurar el gobierno de la
sociedad en manos de los accionistas sindicados, que no slo se
comprometen a votar en un determinado sentido, sino que se
obligan a no ceder o transferir sus participaciones a otros
miembros del sindicato, por un determinado perodo de tiempo.
2. Sindicatos de bloque, este, por el contrario, se forma entre
accionistas alejados de la administracin y disconformes con la
misma, con el objeto de fortalecer su posicin y lograr mayor
peso en las decisiones que deba adoptar la sociedad.
 Lo corriente es que ambos acten en forma combinada.
Los sindicatos se concretan generalmente mediante el depsito de las
acciones comprometidas para evitar su enajenacin, pues el pacto de
sindicacin resulta inoponible a los adquirentes de las mismas. Este
depsito se efecta a un tercero o a uno de los sindicados, pero sin
transferir la propiedad de ellas. Este tercero, llamado sndico, recibe de
aquellos accionistas un poder para asistir a las asambleas, conforme a las
instrucciones que reciba, emanadas del sindicato, que adopta sus
decisiones por mayora en reuniones similares a la que tienen lugar en la
propia sociedad.
El objetivo ms importante es el de establecer la forma en que se
deber desenvolver y desarrollar una SA.
La doctrina en general niega validez a estos convenios cuando:
1. Sean contrarios a los estatutos sociales;
2. Afecten los principios generales del derecho en materia
contractual;
3. Cuando impliquen abuso de derecho.
49) DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS ACCIONISTAS.
Dividendos.
DERECHOS.
Halpern agrupa los derechos de los accionistas en 4 categoras
principales:
1. Negociabilidad de las acciones;
2. Intervencin en la administracin y gobierno de la sociedad;
3. Derecho al dividendo;
4. Derecho de minora.
Al hablar de participacin del accionista en las utilidades, se est
haciendo referencia al derecho al dividendo y a la cuota proporcional en
el evento de la liquidacin de la sociedad.
El dividendo, es la participacin en las utilidades lquidas y
realizadas, distribuidas conforme a los estatutos y al balance aprobado
por la asamblea.
La cuota de liquidacin es la distribucin entre los accionistas del
remanente del patrimonio realizado, una vez pagados los acreedores de la
86
sociedad y los gastos de la liquidacin.
El accionista tiene un derecho irrenunciable a las utilidades que
constituyen el fin de la sociedad de la cual forma parte. Una vez
dispuesta la distribucin por las asambleas es un crdito del accionista
contra la sociedad.
Puede circunstancialmente no distribuirse dividendos cuando la
sociedad resuelve constituir reservas no legales. Estas deben ser
razonables y responder a un criterio prudente de administracin (art. 70).
A OBLIGACIONES.
Se pueden sintetizar las obligaciones de los accionistas en las
siguientes:
1. Observancia de la ley y los estatutos;
2. Unificacin de la representacin en el supuesto de cotitularidad
de acciones;
3. Integracin de los aportes;
4. Recibir los ttulos en forma nominativa hasta la total integracin
de los mismos;
5. Responsabilidad solidaria;
6. Aceptar el cambio de estatutos a menos que ejercite el derecho de
receso.
50) BONOS DE GOCE Y PARTICIPACIN. Bonos para el
personal.
Los bonos de goce se emiten en sustitucin de las acciones
amortizadas totalmente.
Dan derecho:
a) A participar en las utilidades;
b) En caso de disolucin, a participar en el producido de la
liquidacin.
Si no se le otorga expresamente, no tendrn derecho de voto, no slo
por aplicacin de esta norma sino tambin porque:
1. No son acciones, porque no representan capital;
2. Conforme a los arts. 237, 238, 239, 243 y 244;
 3. La sola participacin en las ganancias no da por s derechos a
intervenir en la gestin social.
La LS, en su art. 229, denomina bonos de participacin a los
conocidos en doctrina con el nombre de acciones de industria, los cuales
pueden emitirse por prestaciones que no sean aporte de capital (el trabajo
de un tcnico, el goce de un invento o de una licencia).
Estos bonos "slo dan derecho a participar en las ganancias de
ejercicio", no son acciones (por lo tanto, sus poseedores no tienen la
calidad de accionistas), y en consecuencia a esas normas y a su
naturaleza:
a) No puede reconocerse derecho de voto por el estatuto;
b) No participan en la distribucin de las reservas, por no ser
ganancias del ejercicio;
c) No participan en el resultado de la liquidacin, ni an en la que
exceda del reembolso del capital a los accionistas;
d) Pero deber reconocrseles el derecho de impugnar el balance por
inexacto o no confeccionado conforme a la ley;
e) Pueden ser limitados en el tiempo.
En la LS estos bonos de participacin deben distinguirse de los
derechos especiales que pueden conferir las prestaciones accesorias, que
son accesorias de las acciones nominativas previstas en el art. 51, y
resultan de estos ttulos.
En el art. 230, la ley prev la creacin de los bonos de participacin
para el personal, como una especie de los "bonos de participacin" del
art. 229. En consecuencia:
a) Es aplicable, salvo el derecho de voto que el estatuto puede
reconocerles; y adems
b) Las ganancias que les correspondan se computarn como gastos
de la sociedad, lo que se justifica porque integran el salario;
c) Son intransferibles;
d) Caducan con la extincin de la relacin laboral, cualquiera que
sea la causa.
87
51) DEBENTURES: concepto, clases. Sociedades que pueden
emitirlos. Garantas. Contenido de los debentures. Debentures
convertibles.
A CONCEPTO.
El derecho societario gener un instrumento crediticio, tpico de las
sociedades comerciales, mediante el cual stas pueden aportar capitales
sin recurrir al aumento del capital social. Se trata de los debentures u
obligaciones, tpicos ttulos de crdito negociables emitidos por
sociedades por acciones que contraen un emprstito importante,
dividiendo as su deuda en fracciones, es decir en partes alcuotas
representadas por dichos ttulos valores.
Cada obligacionista es esencialmente un acreedor de la sociedad,
siendo sta la principal caracterstica que diferencia al debenturista del
accionista.
B CLASES.
La ley reconoce 5 clases de debentures, los 4 primeros sealados por
el art. 326, y la ltima, por la ley 17.122:
1. Debentures con garanta flotante.
2. Debentures con garanta comn.
3. Debentures con garanta especial.
4. Debentures convertibles en acciones.
5. Debentures previsionales, los mismos son emitidos para
consolidar el pasivo previsional a favor del Instituto Nacional de
Previsin Social. Se trata de debentures con garanta flotante
sujetos a un rgimen especial.
C SOCIEDADES QUE PUEDEN EMITIRLOS.
El art. 325 informa sobre quines pueden emitir debentures: Las
sociedades annimas, incluidas aquellas con participacin estatal
mayoritaria, y las sociedades en comandita por acciones podrn contraer
emprstitos en forma pblica o privada, mediante la emisin de
debentures u obligaciones negociables.
De esta disposicin general, quedan excluidas las sociedades
dedicadas a capitalizacin y ahorro.
D GARANTAS.
Los debentures pueden emitirse:
1. Con garanta especial. En este caso afectan a su pago bienes
determinados susceptibles de hipoteca. Esta garanta debe especificarse
en el acta de asamblea que resuelva la emisin.
2. Con garanta flotante. Se afectan a su pago todos los derechos,
bienes muebles e inmuebles, presentes y futuros o una parte de ellos, de
la sociedad emisora. Otorga los privilegios que corresponden a la prenda,
a la hipoteca o a la anticresis. La posesin y tenencia de los bienes
afectados continan siendo ejercidos por la sociedad deudora en carcter
de propietaria, lo que le permite disponer de ellos libremente. Incluso,
puede substituir los bienes afectados por otros, sin necesidad de
consentimiento de los debenturistas.
3. Con garanta comn. Importa colocar a los debenturistas en
similar situacin a los acreedores quirografarios de la sociedad. Sin
embargo, a travs del fiduciario, pueden: revisar la documentacin y
contabilidad de la sociedad deudora, asistir a las reuniones de directorio
sin voto pero con voz, y les cabe solicitar la suspensin del directorio en
los supuestos previstos por la LS, as como continuar los negocios
sociales o liquidar a la sociedad deudora.
E CONTENIDO DE LOS DEBENTURES.
Los ttulos de debentures deben ser de igual valor. Cada ttulo puede
representar ms de una obligacin (art. 335).
Los ttulos pueden ser al portador o nominativos. Los nominativos, a
su vez, endosables o no (art. 335). Cuando son nominativos su
transmisin debe notificarse a la sociedad e inscribirse en el libro de
registro.
El artculo 336 seala el contenido necesario de los ttulos: Los ttulos
deben contener:
1. La denominacin y domicilio de la sociedad y los datos de su
inscripcin en el Registro Pblico de Comercio;
2. El nmero de la serie y de orden de cada ttulo y su valor
88
nominal;
3. El monto de la emisin;
4. La naturaleza de la garanta, y si son convertibles en acciones;
5. El nombre de la institucin o instituciones fiduciarias;
6. La fecha del acta de emisin y de su inscripcin en el Registro
Pblico de Comercio;
7. El inters estipulado, la poca y lugar del pago, y la forma y
poca de su amortizacin.
Pueden llevar adheridos cupones para el cobro de los intereses o el
ejercicio de otros derechos vinculados a los mismos. Los cupones sern
al portador.
F DEBENTURES CONVERTIBLES.
Una de las posibilidades que se pueden incluir dentro del rgimen de
los debentures es su convertibilidad en acciones, caso que se ha previsto
legislativamente en el art. 334 de la Ley de sociedades, que ha fijado
algunas normas:
1) Cualquiera que sea la clase o categora que tengan, los accionistas
gozan de privilegio para suscribir en proporcin a sus acciones
con derecho de acrecer, los debentures convertibles que la
sociedad emita (art. 334, inc. 1).
2) No puede hacerse la conversin de los debentures cuando se
hubieren emitido bajo la par y la conversin fuere en desmedro
del capital social (art. 334, inc. 2).
3) Mientras no se haya hecho la conversin, est prohibido
amortizar o reducir el capital social, aumentarlo por incorporacin
de reservas o ganancias, distribuir las reservas o modificar el
estatuto en cuanto a distribucin de ganancias, es decir, que estn
prohibidos todos los aspectos de orden patrimonial que regan la
marcha de la sociedad y que pudo haber tenido en cuenta el
debenturista para contratar.
Por nuestra parte sealamos que el carcter de convertible puede
adicionarse a cualquier clase de debenture, ya que la clasificacin del art.
326 no lo excluye. En efecto, la ley, al sealar las clases, dispone que los
debentures sern con garanta flotante, con garanta comn o con
garanta especial, y que cuando el privilegio no se restrinja a
determinados bienes inmuebles, se considerar con garanta flotante,
diferenciando claramente las tres especies.
Por otra parte, al hablar de los debentures en general, agrega en el
segundo prrafo que podrn ser convertibles en acciones de acuerdo con
el programa de emisin y hasta emitirse en moneda extranjera.
52) CONTRATO DE FIDEICOMISO. Forma y contenido. Emisin
y suscripcin. Fiduciario. Asamblea. Suspensin del Directorio,
accin de nulidad. Administracin. Disolucin. Liquidacin y
quiebra de la sociedad deudora. Emisin en el extranjero.
A FORMA Y CONTENIDO.
La LS clasifica como fideicomiso el contrato que deben celebrar las
sociedades que deciden emitir debentures con un banco para que ste
tome a su cargo las tareas relativas a la suscripcin.
El artculo 339 se refiere a la forma y contenido obligatorio del
contrato de fideicomiso: El contrato que se otorgar por instrumento
pblico se inscribir en el Registro Pblico de Comercio y contendr:
1. La denominacin y domicilio de la sociedad emisora y los datos
de su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio;
2. El monto del capital suscripto e integrado a la fecha del contrato;
3. El importe de la emisin, naturaleza de la garanta, tipo de
inters, lugar del pago y dems condiciones generales del
emprstito, as como los derechos y obligaciones de los
suscriptores;
4. La designacin del banco fiduciario, la aceptacin de ste y su
declaracin:
a) De haber examinado los estados contables de los dos ltimos
ejercicios; las deudas con privilegio que la sociedad reconoce; del
monto de los debentures emitidos con anterioridad, sus
caractersticas y las amortizaciones cumplidas;
b) De tomar a su cargo la realizacin de la suscripcin pblica, en su
caso en la forma prevista en los artculos 172 y siguientes.
5. La retribucin que corresponda al fiduciario, la que estar a cargo
89
de la sociedad emisora.
Cuando se recurra a la suscripcin pblica el contrato se someter a
la autoridad de contralor de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 168.
B EMISIN Y SUSCRIPCIN.
La suscripcin puede ser pblica o privada y la emisin requerir que
la asamblea extraordinaria la haya dispuesto expresamente de antemano,
sin que haya podido encomendarlo al directorio. Esa misma asamblea
resolver el monto de la emisin, garantas, tasas de inters,
convertibilidad y dems derechos referentes a los debentures. El
directorio ser quien estipule con el banco el contrato de fideicomiso.
Cualquier transgresin e inexactitud hace solidariamente
responsables a los directores, sndicos y fiduciarios. La falta de
cumplimiento de las formas interpuestas en pro de la publicidad, tornan
lo actuado inoponible a terceros.
C FIDUCIARIO.
El fiduciario es un banco con el que la sociedad emisora debe
celebrar un contrato de fideicomiso para poder emitir los debentures.
Esta exigencia de la ley de que el fiduciario sea un banco rige slo
durante el perodo de emisin y suscripcin de los debentures.
Posteriormente, la asamblea de debenturistas puede designar a cualquier
persona, siempre que no est afectada por causales de inhabilidad o
incompatibilidad. Pueden ser uno o varios fiduciarios.
El artculo 338 regula las obligaciones del mismo: La sociedad que
decida emitir debentures debe celebrar con un banco un fideicomiso por
el que ste tome a su cargo:
1. La gestin de las suscripciones;
2. El contralor de las integraciones y su depsito, cuando
corresponda;
3. La representacin necesaria de los futuros debenturistas, y
4. La defensa conjunta de sus derechos e intereses durante la
vigencia del emprstito hasta su cancelacin total de acuerdo con
las disposiciones de esta seccin.
No pueden ser fiduciarios, seala Halpern:
 1) Quienes no pueden ser directores de sociedades annimas;
2) Quienes no pueden integrar el consejo de vigilancia, y
3) Quienes no puedan ser sndicos.
El cargo de fiduciario es rentable y la retribucin debe ser
determinada en el contrato de fideicomiso.
El fiduciario puede ser removido del cargo (an sin causa) por la
asamblea de debenturistas, o con justa causa a pedido de un debenturista.
El fiduciario no contrae responsabilidad personal, salvo dolo o culpa
grave en el desempeo de sus funciones.
D ASAMBLEA DE DEBENTURISTAS.
Todas las resoluciones de los debenturistas deben decidirse en
asamblea. La misma es convocada por la autoridad de control o por el
juez, a pedido de un fiduciario o de un grupo de debenturistas.
Las reuniones de debenturistas y su funcionamiento se rigen por las
siguientes normas (pertenecientes a las de la asamblea ordinaria de la
SA):
1) Es presidida por un fiduciario y se rige por las normas previstas
para la asamblea ordinaria de la sociedad annima (art. 354).
2) Es de su competencia remover y designar fiduciarios y dems
asuntos que hacen a los debenturistas.
3) La convoca la autoridad de contralor y en su defecto el juez a
solicitud de los debenturistas que representen el 5% de los debentures o a
solicitud del fiduciario.
4) Puede aceptar modificaciones en las condiciones del emprstito
con las mayoras necesarias para las asambleas extraordinarias de la
sociedad annima. Las condiciones fundamentales de la emisin no
podrn alterarse si no hay unanimidad.
5) Sus resoluciones son obligatorias para los ausentes y para los
disidentes (art. 354).
6) Se aplican los arts. 251 y 254, pudiendo impugnar cualquier
fiduciario o debenturista. Conoce en la impugnacin el juez del domicilio
de la sociedad.
La asamblea tiene las siguientes atribuciones o competencia:
90
a) La de remover al fiduciario y designar reemplazante;
b) Decidir la liquidacin o continuar el giro de los negocios, y
c) Modificar las condiciones del emprstito.
Las resoluciones de la asamblea de debenturistas son obligatorias
para los ausentes, y disidentes, es decir que son obligatorias para todos
los debenturistas.
La asamblea de debenturistas (obligacionistas) a diferencia la
"asamblea de socios" no es, ni funciona como rgano de la sociedad, sino
como rgano del cuerpo externo de los debenturistas, deliberante,
precisamente, en inters de estos como contrapuestos a la sociedad.
E SUSPENSIN DEL DIRECTORIO.
El artculo 345 seala las facultades del fiduciario cuando se trata de
debentures con garanta comn o flotante: El fiduciario en los casos de
debentures con garanta comn o garanta flotante, tiene siempre las
siguientes facultades:
1) Revisar la documentacin y contabilidad de la sociedad deudora;
2) Asistir a las reuniones del directorio y de las asambleas con voz y
sin voto;
3) Pedir la suspensin del directorio;
a) Cuando no hayan sido pagados los intereses o amortizaciones
del prstamo despus de treinta das de vencidos los plazos
convenidos;
b) Cuando la sociedad deudora haya perdido la cuarta parte del
activo existente al da del contrato de emisin;
c) Cuando se produzca la disolucin forzosa o la quiebra de la
sociedad.
Puede pedir, en el supuesto del inciso 3 del artculo 345 la suspensin
del directorio y reemplazarlo en la administracin de la sociedad.
Cuando viene a ser procedente la suspensin del directorio por
tornarse exigibles los debentures, la ley ha dispuesto que el juez, a
solicitud del fiduciario y sin ms trmite, disponga la suspensin del
directorio, designando en su reemplazo al fiduciario o los fiduciarios,
quienes recibirn bajo inventario la administracin y los bienes sociales
(art. 346). Aunque la ley no lo consigna expresamente, el fiduciario
deber acreditar ante el tribunal su calidad de tal, el incumplimiento que
hace exigibles los debentures y procedente la medida que solicita.
F ACCIN DE NULIDAD.
El directorio suspendido puede promover accin de nulidad para
probar la inexactitud de los fundamentos alegados por el fiduciario, para
lo cual goza del plazo perentorio de 10 das a contar desde el momento
en que fuera notificado (art. 350).
Mediando la promocin de la accin, no podr promoverse la
liquidacin de la sociedad mientras no exista sentencia firme y entre
tanto el fiduciario debe limitarse a los actos de conservacin y
administracin ordinarios de la sociedad deudora.
G ADMINISTRACIN. DISOLUCIN. LIQUIDACIN Y
QUIEBRA DE LA SOCIEDAD DEUDORA.
Una vez suspendido el directorio, el fiduciario entra en la
administracin y representacin de la sociedad con todas las facultades
propias del rgano, y la ley le confiere el carcter de liquidador, si la
asamblea de debenturistas convocada al efecto resolviera la disolucin
(art. 547).
Si la asamblea resuelve la continuacin de los negocios sociales, el
fiduciario deber destinar los fondos disponibles al pago de los crditos
pendientes y de los intereses y amortizaciones de los debentures hasta
regularizar los servicios. Normalizada la situacin, se restituir la
administracin a quienes corresponda (art. 348, parte 2).
Pero si se acordare la liquidacin de la sociedad en la asamblea de
debenturistas, actuar del modo siguiente:
1) Si se trata de debentures emitidos con garanta flotante, realizar
los bienes que constituyen la garanta y repartir su producido entre los
debenturistas, despus de pagados los crditos con mejor privilegio. El
remanente, si lo hubiere, ser entregado a la sociedad deudora, y a falta
de quien tenga personera para recibirlos el juez designar quien lo haga
a peticin del fiduciario: (art. 348).
2) Si fueren debentures emitidos con garanta comn y hubiere otros
acreedores, resuelta la liquidacin el fiduciario, proceder a realizarla
91
judicialmente en la forma de concurso, de acuerdo con lo dispuesto por
la ley 19.551, en cuyo caso el fiduciario asume el carcter de sndico y
liquidador necesario, estando facultado para actuar por medio de
apoderado (art. 349).
Por otra parte, se produce el vencimiento anticipado de los debentures
cuando la sociedad fuere declarada en quiebra, en cuyo caso el fiduciario
ser liquidador coadyuvante necesario de ella. El mismo efecto de
vencimiento anticipado tiene para los debentures la disolucin de la
sociedad deudora (arts. 351 y 352, LS).
H EMISIN EN EL EXTRANJERO.
Toda sociedad constituida en el extranjero que emita debentures con
garanta flotante sobre bienes situados en la Repblica, proceder a
inscribir, antes de la emisin, en los registros pertinentes, el contrato o
acto a que obedezca la emisin de los debentures o del cual surja el
monto de los debentures que van a emitirse, as como las garantas
otorgadas. De lo contrario, estas garantas no surtirn efecto en la
Repblica (art. 360).
Toda emisin de debentures con garanta realizada por sociedad
constituida en el extranjero, que no se limite a la de determinados bienes
susceptibles de hipoteca, se considerar como emisin con garanta
flotante. Si la garanta fuere especial, se proceder tambin a su
inscripcin en el registro donde est consignado el bien afectado.
Las inscripciones podrn hacerse a solicitud de la sociedad, del
fiduciario o de un debenturista cualquiera.
92
 BOLILLA XII
53) RGANOS DE LA SA. Naturaleza.
Las personas jurdicas, dentro de las cuales se incluyen las sociedades
annimas, necesitan de rganos para crear, emitir y ejecutar su voluntad
en lo interno, as como tambin para realizar actos y negocios con
terceros a fin de cumplir el objeto social para cuya consecucin se
formaliz el contrato constitutivo.
En las sociedades annimas se advierte la existencia de unos rganos
que expresan la voluntad social, de otros que ejecutan la voluntad social
y de otros ms que controlan que esa expresin y ejecucin se formalicen
dentro del mbito de cumplimiento de la ley y del contrato de
organizacin, incluyendo esto ltimo no slo el cumplimiento de
requisitos formales y objetivos, sino tambin de contenido en cuanto esos
actos no deben ser contrarios al cumplimiento o consecucin del objeto
social.
La sociedad annima impone, segn el marco de normas imperativas
que limitan el contenido contractual, tres rganos sociales concretos. El
primero, vinculado a la constitucin, es la asamblea general de
accionistas, cuya misin fundamental es procurar la reunin de todos los
accionistas para deliberar sobre problemas fundamentales sometidos a su
consideracin por la ley o los estatutos, a fin de formar por el sistema de
mayoras la voluntad soberana de la persona jurdica, como acto colegial,
o sea donde un haz de voluntades distintas se funden en una sola, tras
una deliberacin formalmente vlida y discernida dentro de los lmites
legales y contractuales, de trascendencia interna. Representa los cuerpos
constituyentes y legislativos de la democracia.
El segundo rgano es de administracin, paralelo al poder ejecutivo,
encargado de la gestin interna y de dar trascendencia externa a las
decisiones asamblearias en cuanto ejerce la representacin de la sociedad
frente a terceros, con la responsabilidad consiguiente por los abusos de
poder.
El tercer rgano, suerte de poder judicial, es rgano de fiscalizacin y
control, no slo de las cuentas sociales, sino tambin de la legalidad,
93
constituido por la sindicatura, a la que puede agregarse el consejo de
vigilancia, amn del contralor estatal permanente o limitado.
A DIRECTORIO. Requisitos. Duracin. Eleccin por mayora,
por categora de acciones por acumulacin de votos. Eleccin por
el Consejo de Vigilancia: efectos. Reeleccin. Incompatibilidades
y prohibiciones para ser director. Renuncias. Remocin.
Remuneracin.
DIRECTORIO.
La administracin de la sociedad est a cargo del Directorio, a quien
se le confa la gestin inmediata de los negocios sociales. En esta funcin
est sujeto a control permanente de legitimidad de la sindicatura y no
permanente de la gestin de la asamblea general de accionistas, excepto
en lo dispuesto por la ley o los estatutos.
Es un rgano colegiado necesario, permanente y continuo, desde la
iniciacin de la actividad social hasta la disolucin y designacin de
liquidadores, no existe interrupcin, reflejo de la unidad jurdica que
traduce la existencia de la sociedad, aunque cambien las personas que lo
integran.
Es un rgano colegiado aun cuando sea unipersonal, pues esto le da
carcter de rgano deliberativo, que asegura la gestin colectiva (qurum
y decisin mayoritaria), cuyos miembros pueden o no ser socios.
El directorio est integrado por uno o ms directores. Generalmente
el nmero es plural e impar. Sus funciones consisten en la conduccin de
los negocios sociales, administracin de sus bienes y gobierno del
personal. Son responsables solidaria e ilimitadamente por las culpas de
gestin y la violacin de las leyes, de los estatutos y de las decisiones de
la asamblea.
B REQUISITOS.
Las condiciones de elegibilidad estn fijadas en distintos artculos de
la LS, y por los principios generales:
1. No es menester que el director elegido sea accionista;
2. El elegido debe tener capacidad para el comercio;
3. Los empleados no pueden ser directores;
 4. La doctrina niega que una persona jurdica pueda ser director;
5. La LS no establece lmite de edad;
6. No pueden ser directores ambos cnyuges;
7. La mayora absoluta de los directores deben tener domicilio real
en la Repblica.
C DURACIN.
Los directores duran en sus funciones el trmino que fijen los
estatutos, que no puede exceder de tres ejercicios. Si es designado por el
Consejo de Vigilancia, puede durar 5 aos.
D ELECCIN.
El directorio primero de la sociedad se elige al constituirse la
sociedad. Las asambleas de accionistas sucesivas debern observar
respecto de la eleccin de directores las previsiones estatutarias. Aunque
no es comn, podra ser que el estatuto previera que el directorio lo elige
el Consejo de Vigilancia (arts. 255 y 281).
De acuerdo con la organizacin de la administracin, la asamblea
podr ejercer su eleccin directa o indirectamente. Se producir esta
segunda cuando est organizado el consejo de vigilancia que viene a
modificar el tiempo de duracin o ejercicio del cargo y la remuneracin.
En efecto, si existe consejo de vigilancia, se podr disponer en los
estatutos que la eleccin del Directorio la realice el Consejo (art. 281)
con las siguientes ventajas:
a) Aunque la minora tuviere adecuada representacin en el consejo,
el directorio ser elegido por simple mayora;
b) La remuneracin del directorio podr ser fija, soslayando los
problemas a que da lugar el art. 261, marcando la independencia y
el tecnicismo del directorio;
c) Se robustece esa conduccin ejecutiva al autorizar que la duracin
en el cargo pueda extenderse a 5 aos, y no limitarse a los 3
ejercicios que como mximo puede durar en el cargo el director
elegido directamente por la asamblea sin perjuicio -en ambos
casos- de la reelegibilidad salvo disposicin explcita en contra
del estatuto.
94
Las formas de eleccin directa pueden ser varias: por mayora de
votos presentes, "eleccin por categora", o bien, "eleccin por
acumulacin de votos".
Concretando sobre este punto:
1) Que la forma corriente de votar la eleccin de directores ser por
simple mayora de votos presentes, en asamblea ordinaria legalmente
constituida.
2) Adems de esa forma, la ley prev que los directores sean votados
por los accionistas, segn las clases de acciones (art. 262), o bien por
acumulacin de votos (art. 263).
3) Respecto de la votacin por categora o clase de acciones, la ley
dispone que en el caso de que existan diversas clases de acciones, sea por
tener cada clase o categora naturaleza distinta (ordinarias con o sin voto
privilegiado, acciones con preferencias patrimoniales a las que no se les
haya restringido el derecho a voto), o bien aun dentro de una igual
naturaleza (siendo todas ordinarias de un voto, por ej.), el estatuto puede
prever que cada clase tenga representacin en el directorio, en cuyo caso,
no slo determinar qu nmero elige cada clase, sino la forma de
eleccin.
4) Con relacin a la eleccin por acumulacin de votos, el artculo
263 dispone: Los accionistas pueden ejercer su derecho de voto para la
eleccin de -directores por el sistema del "voto acumulativo" hasta un
tercio de las vacantes a llenar. En tal caso se proceder de la siguiente
forma:
1. Cada accionista dispondr de un nmero de votos igual al que
resulte de multiplicar los votos que normalmente le hubiesen
correspondido por el nmero de directores a elegirse;
2. Cada accionista podr distribuir o acumular sus votos en nmero
de candidatos igual o inferior al nmero de vacantes a ser
cubiertas, en la forma que juzgue ms conveniente;
3. El resultado de la votacin se computar por persona. El
Directorio no podr renovarse en forma parcial o escalonada, si
de tal manera se impide el ejercicio del voto acumulativo.
La decisin de votar acumulativamente deber notificarse a la
sociedad con anticipacin no menor de 5 das a la celebracin de la
asamblea, con indicacin de las acciones con las que se ejercer.
La sociedad deber informar a los accionistas que lo soliciten, acerca
de la recepcin de notificaciones en ese sentido. Recibida una de ellas
todos; los accionistas quedarn facultados para aplicar el sistema del voto
acumulativo.
El estatuto no puede derogar este derecho, ni reglamentarlo de
manera que dificulte su ejercicio pero el mismo se excluye en el supuesto
previsto en el artculo 262.
La remocin de los directores elegidos segn este rgimen, slo
proceder cuando incluya a la totalidad de los directores, salvo los casos
de los artculos 264 y 276.
Respecto de los dos tercios de cargos restantes la eleccin se realiza
en forma ordinaria, como vimos en el apartado anterior: por lista y por la
mayora requerida para la asamblea ordinaria.
Con este sistema, cada accionista podr acumular sus votos o
distribuirlos en los cargos a llenar por el sistema de acumulacin (la
tercera parte).
Con este sistema, a mayor cantidad de directores aumentan las
posibilidades de las minoras para obtener un representante en el
directorio.
Las acciones que no participaron en la eleccin de las dos terceras
partes de los cargos a cubrirse tendrn tantos votos como resulta de
multiplicar sus votos por el nmero total de cargos a cubrirse. Estos
votos se pueden acumular respecto de los directores (un tercio del total) a
cubrirse con voto acumulado (multiplicado).
E REELECCIN.
Segn el art. 256, LS, los directores pueden ser reelegidos, an en
silencio del estatuto. La no reelegibilidad debe ser expresamente
dispuesta en el estatuto, el que tambin puede establecer otros lmites a la
reeleccin (v.g., nmero de veces, intervalo obligatorio, etc.).
En caso de silencio a este respecto, se entiende que se admite la
reelegibilidad indefinida.
F INCOMPATIBILIDADES Y PROHIBICIONES.
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Son causales de incompatibilidades y prohibiciones para ser director,
las siguientes:
1. Quienes no pueden ejercer el comercio;
2. El fallido por quiebra declarada culpable o fraudulenta, hasta 10
aos despus de su rehabilitacin;
3. El concursado civil por el trmino de 5 aos despus de su
rehabilitacin;
4. Los condenados penalmente:
a) Con accesoria de inhabilitacin de ejercer cargos pblicos;
b) Los condenados por hurto, robo, defraudacin, cohecho,
emisin de cheque sin fondos y delitos contra la fe pblica.
5. Los funcionarios de la administracin pblica cuyo desempeo se
relacione con el objeto de la sociedad, hasta 2 aos del cese de
sus funciones.
G RENUNCIAS.
La renuncia es un acto unilateral del director, que requiere
aceptacin, y hasta tanto puede retractarse, porque la LS la somete a la
aceptacin del directorio. De lo contrario el renunciante deber continuar
en funciones hasta tanto la prxima asamblea se pronuncie. nicamente
el directorio no podr aceptarla en los siguientes supuestos:
1. Si la dimisin del director afectare el funcionamiento regular del
rgano. Es decir, si afectare su qurum, por ejemplo;
2. Si la renuncia fuere dolosa o intempestiva, es decir con la
intencin de infligir un dao a la sociedad o efectuada en
momentos o circunstancias que pueden daarla.
En estos casos, el renunciante tiene la obligacin de permanecer en el
cargo hasta que la prxima asamblea ordinaria se pronuncie. La renuncia,
si bien no requiere causa, cuando es abusiva es fuente de responsabilidad
para el renunciante.
H REMOCIN.
Los directores son revocables por la asamblea general de accionistas,
incluso el primer directorio, designado por los fundadores.
No es menester indicar causa de la remocin y el estatuto no podra
exigirla (art. 256), porque restringira la revocabilidad, lo que esa
disposicin prohibe.
La remocin debe figurar en el orden del da de la asamblea
claramente. La asamblea adopta la decisin por la mayora prevista para
la asamblea ordinaria. El estatuto no puede aumentarla, ni exigir qurum
especial ni disponer que la propuesta cuente con auspicio o apoyo
mnimo, etc.
I REMUNERACIN.
Los directores son remunerados por su actuacin, y si los estatutos no
fijan esa remuneracin lo har la asamblea general de accionistas. Si la
asamblea no lo hiciera, se determinar judicialmente.
La remuneracin puede revestir diversas modalidades:
1. Puede ser fija;
2. O calcularse en proporcin a las utilidades del ejercicio y
distribuirse con arreglo a la asistencia del directorio a las
reuniones u otras pautas.
El art. 261 dispone la limitacin al mximo del 25% de las utilidades,
en el cual se incluye cualquier clase de remuneracin que perciban los
directores, incluso sueldos por tareas tcnicas permanentes. Dicho monto
se limitar al 5% cuando no se distribuyan dividendos a los accionistas.
Se calcula sobre las utilidades netas y lquidas.
54) FUNCIONAMIENTO. Atribuciones, derechos y obligaciones.
Prohibicin de contratar con la sociedad: anlisis legal.
Responsabilidades: sociales e individuales. Acciones contra los
directores.
A FUNCIONAMIENTO.
El director no acta individualmente (exceptuando el poco comn
supuesto de directorio unipersonal o disposicin expresa de los
estatutos), lo hace en colegio. Quien administra es el directorio.
Sus funciones consisten en la conduccin de los negocios sociales,
administracin de sus bienes y gobierno del personal.
El cargo de director es personal e indelegable. Los directores no
96
podrn votar por correspondencia, pero en caso de ausencia podrn
autorizar a otro director a hacerlo en su nombre, si existiera qurum. Su
responsabilidad ser la de los directores presentes.
El directorio se reunir al menos una vez al mes y cuando lo requiera
cualquiera de los directores. La convocatoria se har en este ltimo caso
pr el presidente, para reunirse dentro del 5 da de recibido el pedido. En
su defecto podr convocarlo cualquiera de los directores.
Para las sesiones se requiere, como qurum, la mitad ms uno de los
miembros. Las decisiones se toman por mayora de presentes.
B ATRIBUCIONES, DERECHOS Y OBLIGACIONES.
El directorio tiene atribuciones razonablemente implcitas e
incidentales para el logro del objeto social y cumplir con la actividad
social, por lo que puede celebrar todos los actos o negocios que sean un
medio para lograrlo o realizarlo o tiendan a ese fin.
Podr comprar acciones de otra sociedad, siempre que no sea para
especular ni emplearla con un fin en s mismo: deben ser de sociedad de
objeto vinculado al suyo, porque si fuera distinto se apartara de su
objeto a travs de la otra sociedad, cuyas acciones adquiere.
En el orden interno de la sociedad y para el funcionamiento de sta,
debe:
1) Convocar la asamblea de accionistas;
2) Impugnar las decisiones de la asamblea;
3) Ejecutar las decisiones de la asamblea, adoptando los medios
para hacerlas efectivas, includas las reformas aprobadas del
estatuto;
4) Colaboracin con el sndico;
5) Colaboracin con el consejo de vigilancia;
6) Ciertas funciones en la emisin de acciones;
7) Las comunicaciones y vinculaciones con las autoridades
administrativas de vinculacin.
Adems, el art. 59 impone las obligaciones de lealtad y diligencia, y
adems tiene el deber de cumplir la ley social y hacerla cumplir.
C PROHIBICIN DE CONTRATAR CON LA SOCIEDAD.
 En cuanto a la contratacin con la sociedad, el art. 271 prev dos
hiptesis de contratacin posible:
1) Los contratos que sean de la actividad normal de la sociedad, que
podr celebrar en las condiciones comunes del mercado.
La normalidad resultar del objeto del contrato (debe hallarse en la
actividad cotidiana de la sociedad), las condiciones de l (por la
importancia o monto, el precio y su pago, y el plazo fijado para la
ejecucin), y la clase de terceros (ventajas especiales concedidas a las
sociedades controlantes o controladas y con proveedores habituales).
2) Los contratos excluidos de la autorizacin legal analizada (esto
es, que exceden de la actividad normal), slo pueden celebrarse previa
autorizacin del directorio, o de la sindicatura, si no existiese qurum
para reunir al rgano de administracin. Estas operaciones deben,
adems, ser comunicadas a la asamblea, que debe convalidarlas.
Los contratos no aprobados por la asamblea, son nulos; y generan
responsabilidad personal y solidaria para los directores o sndicos que los
autorizaron, por los daos y perjuicios irrogados a la sociedad.
D RESPONSABILIDADES.
El art. 59 establece dos normas de conducta del director y una regla
genrica de responsabilidad (ms ampliamente expuesta en el art. 274):
a) Deber de obrar con lealtad;
b) Con la diligencia de un buen hombre de negocios;
c) Responsabilidad ilimitada y solidaria cuando faltaren a sus
obligaciones, por los daos y perjuicios que resultaren de su accin u
omisin.
El art. 274 regula especficamente para la SA las normas del art. 59 y
prev esa responsabilidad por mal desempeo de su cargo, segn el
criterio del art. 59, as como por la violacin de la ley, el estatuto o el
reglamento y por cualquier otro dao producido por dolo, abuso de
facultades o culpa grave.
E ACCIONES CONTRA LOS DIRECTORES.
Dos son las acciones de responsabilidad contra directores y gerentes,
extensibles a miembros del consejo de vigilancia o de la comisin
97
fiscalizadora (sndicos). La accin individual de que gozan el accionista
y el tercero por el dao directo causado a su patrimonio, accin no
sometida a condicin alguna y de la que es libre titular el sujeto pasivo
del dao; y la accin social.
La accin social de responsabilidad que puede ejercer nicamente la
sociedad y slo en el caso de inaccin de sus representantes, puede ser
ejercitada por alguno de los accionistas en forma individual (accin
social ejercitada individualmente).
El contenido de esta accin social es el dao al patrimonio social, o
sea el dao indirecto y mediato al patrimonio de los socios.
Esto ltimo es lo que la diferencia de la accin individual de
responsabilidad, que es la que tiene el socio o un tercero por los daos
directos e inmediatos sufridos en su patrimonio por el indebido manejo
del representante de la sociedad.
La accin social de responsabilidad es una sola y la ejerce la
sociedad; no podra ser intentada por ninguno de los accionistas, ya que
se la otorga a stos nicamente ante la inactividad de los representantes
de la sociedad, pero siempre en inters directo de ella, a fin de que, por
su medio, aseguren sus intereses indirectos los accionistas.
La accin social de responsabilidad ser ejercida por los
representantes de la sociedad previa resolucin de asamblea, resolucin
que puede adoptarse aunque no figure el tema en el orden del da en
cuanto sea consecuencia directa de otro asunto incluido en ella (art. 276),
como, por ejemplo, el rechazo de los estados contables por dolo, etc.,
resolucin que provocar la inmediata remocin y el reemplazo del
director.
Si la asamblea denegare o rechazare la pretensin de iniciar la accin
de responsabilidad, podr ejercrsela como un derecho de minora por
accionistas que representen no menos del 5% y que hubieren votado
negativamente el intento de extinguir la responsabilidad de los directores
(art. 275). En ese caso la accin de responsabilidad ir unida a la de
remocin con justa causa y podr dar lugar a la intervencin judicial si se
dan los supuestos de los arts. 113 y siguientes.
En caso de quiebra la accin social podr ser ejercida por el sndico o
bien individualmente por cualquiera de los acreedores en beneficio del
concurso.
Si los representantes de la sociedad no promovieran la accin social
de responsabilidad dentro del trmino de 3 meses desde la fecha de la
resolucin de la asamblea, cualquier accionista podr promoverla (art.
277), y el representante de la sociedad ser responsable de los daos que
resulten del incumplimiento del acuerdo. En caso de que varios
accionistas promovieran la accin, se las acumular, si hay identidad de
causales y de sujetos pasivos.
F COMIT EJECUTIVO. GERENTES. Jurisprudencia.
Representacin de la sociedad.
El art. 269 autoriza que el estatuto organice un Comit Ejecutivo,
integrado por directores que tengan a su cargo nicamente la gestin de
negocios ordinarios, y bajo la vigilancia y supervisin del Directorio. El
art. 269 establece las bases:
1) Integrado por directores;
2) En nmero plural, porque comit implica esa pluralidad;
3) En consecuencia, colegiado;
4) Encargado de los negocios de la sociedad.
Sobre estas bases deja la organizacin al estatuto, porque ella
depender de las necesidades o conveniencias de la administracin
concreta de la sociedad.
La creacin del comit ejecutivo consagra una divisin de funciones
regulada por el estatuto, otorgndole la LS, "la gestin de los negocios
ordinarios": deben considerarse tales, las operaciones habituales de la
sociedad, no slo con los terceros, sino tambin con relacin a la
administracin interna (gobierno y disciplina del personal, contabilidad
social, relaciones con las autoridades administrativas, etc.).
Funcionar con el qurum y resolver con la mayora que establezca
el estatuto que lo organiza, para los asuntos que requieran decisin
colectiva. Deber labrar acta de sus reuniones, pudiendo asistir los dems
directores, con voz pero sin voto, as como tambin deber asistir el
sndico y el consejo de vigilancia en su caso.
G GERENTES
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El art. 270 autoriza al directorio a designar gerentes generales o
especiales.
El gerente es un empleado de la sociedad, subordinado, aunque sea
director, a quien se confan actividades o funciones ejecutivas de la
administracin. El poder que se le otorgue puede ser general para
ejecutar las decisiones del directorio, pero no para representar a la
sociedad, que el art. 268 reserva al presidente del directorio, o uno o ms
directores si el estatuto lo autoriza. Pero nada impide que por poder
especial se le confe cierta representacin (v.g., suscribir cheques o letras
de cambio, etc.).
El contrato puede ser por plazo determinado o indeterminado; y su
remocin dispuesta por el directorio que lo design. Si fuere director, su
remocin por decisin asamblearia producir tambin su cesacin en el
cargo, as como cualquier otra causa de cesacin. El art. 264 sobre
prohibiciones e incompatibilidades, le es aplicable, sea que se trate de
gerente general o especial.
Responden ante la sociedad y los terceros por el desempeo de su
cargo en la misma extensin y forma que los directores", sin distinguir
entre gerentes generales o especiales.
Jurisprudencia.
La jurisprudencia se encarg de aclarar que "el gerente tiene
facultades de administrar y no de disposicin" declarando por ello
ineficaz el otorgamiento por aqul de un aval (Cm. Civ. y Com., 2 de
Tucumn, 31-11-74).
"Normalmente, salvo casos excepcionales, el gerente de una sociedad
annima no es sino ejecutor de las resoluciones del directorio" (Cmara
Apelaciones Com., Sala A., 17-10-56)
H REPRESENTACIN DE LA SOCIEDAD.
La representacin de la sociedad le est reservada al presidente del
directorio, por el art. 268, o a dos o ms directores si el estatuto lo
permite (en este supuesto se aplicar el art. 58).
El art. 58 ha establecido el rgimen general de representacin de la
sociedad, que el estatuto no puede modificar, porque se trata de
facultades legales, sin perjuicio de la eficacia interna de las restricciones
estatutarias y la responsabilidad por su violacin.
Conforme al art. 58 debe distinguirse:
a) Puede celebrar todos los actos que no sean notoriamente extraos
al objeto social.
b) Excepto la organizacin plural de la representacin, esto es, la
representacin conjunta. Esta excepcin puede darse cuando el estatuto
autorice a dos o ms directores a ejercerla.
55) ASAMBLEAS. Clases. Atribuciones. Lugar de la asamblea.
Convocatoria: forma, plazo, publicidad, orden del da.
Requisitos para asistir. Representacin por mandatario. Cuarto
intermedio. Suspensin, postergacin: efectos. Doctrina y
jurisprudencia.
A ASAMBLEAS.
En una primera nocin la asamblea de accionistas (o socios) es la
reunin colegiada de todos los socios a fin de deliberar acerca de
intereses de la sociedad.
A ello debe agregarse la necesidad de asegurar el conocimiento de la
asamblea por parte de los socios (formal convocatoria) y la facultad de
obligar a todos los socios por resolucin de mayoras.
En consecuencia, podra definirse a la asamblea como "reunin de
accionistas, debidamente convocada para deliberar y decidir por mayora
sobre determinados asuntos sociales propios de su competencia".
"Reunin de accionistas" no implica totalidad de socios, sino el
qurum establecido por la ley; "debidamente convocada", significa que
debe serlo por quienes la ley autoriza a ello (v.g. directorio) y con la
forma de notificacin que corresponda (v.g. publicaciones); "deliberar y
decidir por mayora", significa que sus acuerdos no necesitan,
normalmente ser adoptados por unanimidad.
La asamblea podr deliberar y votar exclusivamente sobre los asuntos
expresados en el orden del da (salvo totalidad de socios y unanimidad de
votes), siempre que sean de su competencia.
La asamblea de accionistas es el rgano de gobierno, soberano en la
99
formacin y expresin de la voluntad social. A la asamblea incumbe
decidir sobre la continuacin, la modificacin, o la disolucin de la
sociedad, y ratificar o denegar (con efecto anulativo) el pedido de
convocatoria de acreedores realizada por el directorio (ley de quiebras).
Es un rgano necesario exigido por la ley y le corresponde el
nombramiento, control y destinacin de los directores (administradores)
de la sociedad.
B CLASES.
Es tradicional la distincin entre asambleas generales y especiales.
Las primeras son las que nuclean a la totalidad de los accionistas, las
segundas las que agrupan a un grupo determinado de accionistas, a una
"clase de acciones". Existe tambin la llamada asamblea constitutiva
cuando la SA se constituye por el procedimiento de suscripcin pblica,
pero sta integra una etapa del procedimiento de formacin de la
sociedad, en cambio, las otras presuponen una sociedad ya constituida.
A su vez las asambleas generales se clasifican en ordinarias y en
extraordinarias.
La diferencia entre ordinarias y extraordinarias es la competencia de
una y de otra; y no el tiempo de la convocatoria o de la reunin. La
competencia de la ordinaria (art. 234) es propia del desenvolvimiento
normal de lo previsto en el contrato plurilateral de organizacin de
constitucin de la sociedad, incluso el aumento de capital hasta el
quntuplo, previsto en el contrato constitutivo.
En cambio, la competencia de las asambleas extraordinarias (art. 235)
es de trascendencia puesto que implica una modificacin o alteracin del
contrato de organizacin.
C ATRIBUCIONES.
Asamblea ordinaria. La asamblea general ordinaria tiene una
competencia taxativamente delimitada por la ley. Le corresponde
analizar y resolver todos los temas inherentes a la marcha normal de la
SA. Sobre su gestin empresarial, sus resultados, su evolucin, sus
perspectivas.
El artculo 234 atribuye a la asamblea ordinaria competencia sobre
los siguientes:
1) Balance general, estado de resultados, distribucin de ganancias,
memoria del directorio e informe del sndico, para cuyo
tratamiento debe convocarse dentro de los cuatro meses del cierre
del ejercicio;
2) Designacin y remocin de directores, sndicos y miembros del
consejo de vigilancia, su responsabilidad y sus retribuciones; para
la designacin de los mismos tambin debe ser convocada dentro
de los cuatro meses del cierre del ejercicio;
3) Medidas relativas a la gestin social que le competa resolver
conforme a la ley y el estatuto o que le sometan a su decisin el
directorio, el consejo de vigilancia y los sndicos;
4) El aumento de capital dentro del quntuplo en los trminos del art.
l88 de la ley.
Asamblea extraordinaria. Tiene por competencia resolver sobre
asuntos especiales, no comunes a la marcha de los negocios sociales.
Conforme a los trminos del artculo 235 de la ley, la asamblea
extraordinaria es competente para resolver todos los asuntos que no sean
de competencia de la ordinaria, la modificacin de los estatutos y en
especial:
1) El aumento de capital salvo el supuesto contemplado por el art.
188 y 234, inc. 4;
2) Reduccin del capital;
3) Reintegro del capital (nueva integracin, sin recibir como
contrapartida nuevas acciones);
4) Rescate, reembolso y amortizacin de acciones;
5) Fusin, transformacin, escisin y disolucin de la sociedad;
6) Nombramiento, remocin y retribucin de los liquidadores;
consideracin de las cuentas y de los dems asuntos relacionados
con la gestin de la liquidacin social que deba ser objeto de
aprobacin definitiva;
7) Limitacin o suspensin del derecho de preferencia en los
trminos del art. 197;
8) Emisin de debentures y su conversin en acciones; y,
9) La emisin de bonos.
100
D LUGAR DE LA ASAMBLEA.
En cuanto al lugar donde se ha de reunir la asamblea, se debe tener
presente lo dispuesto por el art. 233, prr. 2, que fija un lmite ambiental
para la reunin e impone que ella se haga en la sede social o en un lugar
que corresponda a la jurisdiccin del domicilio social.
E CONVOCATORIA: forma, plazo, publicidad, orden del da.
El art. 236 determina sobre este punto que las asambleas sean
extraordinarias u ordinarias, y por ende las especiales las convocar el
directorio.
El sndico podr formalizar la convocatoria cuando lo considere
conveniente respecto de las extraordinarias (art. 294, inc. 7) y en orden a
ordinarias y especiales cuando el directorio lo omita.
Podrn requerir tambin la convocatoria accionistas que sean titulares
del 5% del capital social, porcentaje mximo fijado por la ley que puede
ser disminuido por va del estatuto segn las previsiones constitutivas.
El consejo de vigilancia, cuando exista, tiene facultades para
convocar a asambleas cuando lo estime necesario (art. 281, inc. b), lo
cual entendemos con las mismas limitaciones que para el sndico, a fin
de no colisionar con las atribuciones del directorio.
Pero, la asamblea no puede autoconvocarse.
Plazo.
La asamblea ordinaria para tratar los balances y dems estados
contables y la designacin de administradores y sndicos debe
convocarse dentro de los 4 meses del cierre del ejercicio (art. 234, in
fine). Obviamente, no existe un trmino similar para la convocatoria a
asamblea extraordinaria.
Cuando la convocatoria a asamblea le sea requerida al directorio en
los supuestos indicados en el apartado anterior, ste o el sndico deber
hacerlo dentro de los 40 das de recibida la solicitud.
El problema merece inters, pues a falta de convocacin dentro del
referido plazo, la convocatoria podr hacerla la autoridad de contralor o
hacerse judicialmente, con la responsabilidad por los daos y gastos
consiguientes por parte de los rganos que incumplieron y la posibilidad
de remocin.
Para el llamamiento a asamblea, en cuanto a publicidad, hay que
distinguir si se rene ella en primera convocatoria o si por falta de
qurum se tiene que convocar despus a nueva reunin -segunda
convocatoria-, advirtindose la posibilidad de que el estatuto prevea y
autorice a convocar simultneamente a primera reunin y
subsidiariamente a segunda, que se realizar una hora despus. Esta
forma de llamamiento simultneo, previsto en el art. 237, prr. 2, no es
aplicable a las SA que hacen oferta pblica de sus acciones, y para las
asambleas extraordinarias.
Para la PRIMERA CONVOCATORIA o para CONVOCATORIA
SIMULTNEA, deben publicarse avisos durante 5 das en el boletn
oficial o diario de publicaciones legales de la jurisdiccin, con no menos
de 10 das de anticipacin ni ms de 30 de la fecha de reunin.
La asamblea en SEGUNDA CONVOCATORIA deber celebrarse
dentro de los 30 das del llamamiento en primera, y de ser necesarias las
publicaciones, por no haberse previsto o estar prohibido -art. 299- el
llamado simultneo, los avisos se formalizarn durante 3 das con 8 de
anticipacin como mnimo; el tope sern siempre los 30 das de la
primera convocatoria.
Forma.
La convocatoria habr de hacerse por publicaciones en el diario de
publicaciones legales y, adems, en el caso de las sociedades del art. 299,
o sea sujetas a contralor estatal permanente o abiertas, debern realizarse
(tanto en primera como en segunda convocatoria si no hubiera qurum
para la primera) en uno de los diarios de mayor circulacin general en la
Repblica, no siendo suficiente que sea en los de mayor circulacin en la
regin de la sede social.
Los avisos debern indicar el carcter de la asamblea (general o
especial, ordinaria o extraordinaria), fecha, hora, lugar de reunin, como
forma de asegurar la presencia de los accionistas (como lugar no slo la
ciudad sino tambin la calle, nmero, piso, etc. ), el orden del da como
elemento delimitativo de la competencia de la asamblea y que atae a la
101
validez de su deliberacin -art. 246-, el nombre de la sociedad como
forma de identificacin del llamamiento.
Adems del rtulo de la asamblea, es requisito fundamental la
mencin de los temas a tratar a travs del orden del da (art. 246), que
limita la competencia de la facultad deliberativa de la reunin de socios
tendiente a configurar la voluntad social. El orden del da hace referencia
al temario a tratar en las asambleas y que debe ser determinado ab initio
por quien realiza la convocatoria.
Esta serie de limitaciones, por la especie de asamblea y por el orden
del da, viene a reconocer una situacin especial de la SA: la existencia
de simples inversionistas, normalmente desinteresados de la marcha de la
sociedad en cuanto obtengan adecuados dividendos o la cotizacin de las
acciones sea adecuada para realizar una ganancia basada en la diferencia
entre el precio de compra y el de venta de ellas.
F REQUISITOS PARA ASISTIR.
A la asamblea pueden asistir los accionistas y deben concurrir los
directores, sndicos y gerentes. Tambin en las sociedades comprendidas
en el art. 299 de la LS y en aquellas respecto de las cuales la autoridad de
contralor ejerza la atribucin conferida por el art. 301, est facultado para
asistir un funcionario de la misma. Si los estatutos han otorgado derechos
de voz o de voto a los tenedores de bonos, tambin tienen derecho a
asistir a la asamblea. Adems, algunas de estas personas pueden hacerse
representar.
La LS ha hecho obligatoria una prctica sumamente difundida en
nuestros estatutos, imponiendo a los accionistas, para asistir a las
asambleas, el depsito en la sociedad de sus acciones con no menos de 3
das hbiles de anticipacin al de la fecha fijada para la reunin. El
depsito incluye las acciones nominativas, las al portador y las
escriturales. El propsito de la ley es que quien concurra a las asambleas
pueda acreditar su carcter de socio.
Las acciones y los nombres de los accionistas, al hacerse el depsito
son registrados en el libro de asistencia a asambleas, otorgndoseles
comprobantes de recibo, que servirn para ser admitidos a la asamblea y
para obtener la devolucin de los ttulos una vez finalizada.
Si las acciones estuvieran depositadas en un banco o en una
institucin autorizada al efecto, ser suficiente la presentacin, en el
trmino indicado, de los certificados de depsito que aqullos emitan.
Establece el art. 238: Para asistir a las asambleas, los accionistas
deben depositar en la sociedad sus acciones o un certificado de depsito
o constancia de las cuentas de acciones escriturales, librado al efecto por
un banco, caja de valores u otra institucin autorizada, para su registro en
el libro de asistencia a las asambleas, con no menos de 3 das hbiles de
anticipacin al de la fecha fijada. La sociedad les entregar los
comprobantes necesarios de recibo, que servirn para la admisin a la
asamblea.
Los titulares de acciones nominativas o escriturales cuyo registro sea
llevado por la propia sociedad, quedan exceptuados de la obligacin de
depositar sus acciones o presentar certificados o constancias, pero deben
cursar comunicacin para que se los inscriba en el libro de asistencia
dentro del mismo trmino.
G REPRESENTACIN POR MANDATARIO.
La ley autoriza la representacin de los accionistas por mandatarios.
Mandatario puede ser cualquier persona fsica hbil, pero no pueden
serlo los directores, los sndicos, los miembros del consejo de vigilancia,
los gerentes y restantes empleados de la sociedad.
H CUARTO INTERMEDIO.
El cuarto intermedio es el tiempo por el cual se suspende, por propia
decisin del rgano, la sesin de la asamblea. La reunin en la cual las una medida cautelar que tiende a evitar que la sociedad ejecute
deliberaciones se reanudan forma con la anterior una sola asamblea.
Este instituto es especialmente importante cuando las deliberaciones
se prolongan por un tiempo excesivo, o cuando se requiere un
intercambio formal de ideas para acordar soluciones sobre algn punto
en particular. La suspensin puede ser por un tiempo breve, en el mismo
da, sin levantar la sesin, o por un perodo de varios das.
Adems, se debe tener en cuenta:
1) Slo podrn participar en la segunda reunin los accionistas que
102
cumplieron con el depsito de sus acciones con la debida anticipacin.
Quienes no lo hicieron para la primera reunin, no pueden luego hacerlo
en la segunda.
2) Se admite el pase a cuarto intermedio por una sola vez, a fin de
evitar que por este mecanismo quede distorsionada la unidad de la
asamblea y su carcter de rgano no permanente, y la necesidad de
pronunciarse sobre el temario del orden del da.
3) El plazo mximo para continuar con la sesin es de 30 das.
4) El orden del da no puede sufrir alteraciones entre una reunin y
la otra porque es una sola asamblea.
Sin embargo, y porque es preciso evitar que el paso del tiempo pueda
afectar su fidelidad, "se confeccionar acta de cada reunin".
I SUSPENSIN, POSTERGACIN: efectos.
No procede suspender la celebracin de las asambleas de las SA
porque implicara privar a stas ltimas de formar voluntad sobre los
puntos del orden del da establecido. Si la mencionada voluntad fuese
formada irregularmente o decidiese en forma contraria a la ley, los
reglamentos y el estatuto, de ello se seguirn las consecuencias que en
derecho correspondan, pero no puede impedirse esa actuacin de toma de
decisiones, paralizando la gestin social.
Es posible la postergacin de la convocatoria, cuando medien
motivos suficientes y siempre que se haga publicidad de ella. Caso
contrario, los socios pueden recurrir a la justicia.
Cuando tiene lugar la impugnacin de decisiones asamblearias, el
juez puede suspender provisoriamente las decisiones asamblearias, como
decisiones que puedan resultar lesivas para los accionistas impugnantes.
sta debe ser ordenada por el Tribunal de Alzada, toda vez que los
tribunales inferiores se muestren renuentes a decretarla.
Suspensin de resoluciones.
- No procede decretar la suspensin preventiva -art. 252, ley 19.550-
de la decisin asamblearia por la cual se fija los dividendos y la forma de
hacerlos efectivos, cuando el propio impugnante la ha aceptado
parcialmente al cobrar los dividendos correspondientes a sus acciones
preferidas, resultando tal conducta contradictoria con la solucin prevista
en la norma legal citada.
- Los arts. 251, 252 y 254 de la ley 19.550 ponen claramente en
evidencia que aun cuando se estime que la resolucin de una asamblea
puede ser violatoria de la ley, estatuto o reglamento (en este caso, el
derecho de receso ejercido en virtud de una decisin anterior), no cabe
disponer su suspensin sino, eventualmente, impugnar su nulidad en
cuanto fuere viable una vez realizada.
- La urgencia de la medida cautelar -elemento sustancial para que
proceda suspender la ejecucin de las decisiones de la asamblea de
accionistas-, as como el perjuicio que prima facie hayan causado o
eventualmente puedan provocar, a la sociedad o a sus integrantes, las
decisiones objetadas que adopt la mayora de los concurrentes, tienen
que estar debidamente acreditados para configurar los "motivos graves"
que exige el art. 252 de la ley 19.550.
- Si quien peticiona la suspensin de los efectos de la asamblea
societaria, en los trminos del art. 252 de la ley 19.550, no aport al
juicio ningn elemento fehaciente que demuestre las irregularidades
atribuidas a la convocatoria y al desarrollo de la asamblea que impugna,
ni que las decisiones adoptadas en sta lo han sido en violacin de la ley
o de los estatutos sociales, as como tampoco acredit fehacientemente la
urgencia de la medida solicitada, ni el perjuicio que prima facie haya
causado o eventualmente pueda causar, a fa sociedad o a sus integrantes,
la decisin objetada, se infiere la inexistencia de los "motivos grave- que
exige el precitado artculo.
- Las atribuciones judiciales para decretar la suspensin de las
decisiones: de- una asamblea impugnada estn condicionadas a la
existencia de motivos graves y a la posibilidad de consumacin de
hechos que causen perjuicios irreparables.
- La suspensin de la decisin de la asamblea de la sociedad annima,
autorizada por el art. 252 de la ley 19.550, implica el presupuesto de que
se haya invocado la accin de impugnacin de nulidad de la resolucin
asamblearia.
103
J DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA.
56) QURUM. Mayoras. Supuestos especiales. Presidencia.
Inhabilitaciones.
A QURUM.
El qurum es el nmero mnimo de personas o de capital que se
requiere para que pueda entrar en funciones un rgano colegiado. Es un
requisito legal que se impone para asegurar una representatividad
mnima que la ley supone satisfactoria para deliberar vlidamente.
Mediante el qurum se requiere la presencia en la asamblea, de un
nmero mnimo de acciones. Su ausencia impide la celebracin de la
asamblea. Vara segn la ndole de la asamblea que se trate.
a) Asamblea ordinaria:
1) Primera convocatoria. El qurum exigido para la asamblea
ordinaria a celebrarse en primera convocatoria requiere la presencia de
accionistas que representen la mayora de las acciones con derecho a
voto.
2) Segunda convocatoria. En este supuesto, existe qurum cualquiera
sea el nmero de acciones con derecho a voto (en los trminos antes
puntualizados) que se encontraren presentes.
b) Asamblea extraordinaria:
1) Primera convocatoria. El qurum exigido para la asamblea
extraordinaria a celebrarse en primera convocatoria, exige la presencia
del 60% de las acciones con derecho a voto, si es que el estatuto no
exigiere uno mayor.
2) Segunda convocatoria. Para el qurum de la asamblea general
extraordinaria en segunda convocatoria, se exige la presencia del 30% de
acciones con derecho a voto, a cuyo respecto caben iguales
consideraciones a las anteriores, salvo que el estatuto disponga lo
contrario (aumentando o disminuyendo el mismo).
En lo que hace a los supuestos especiales contemplados en el art. 244,
prr. 4, en razn de las mayoras que exige para resolver tanto en
primera como en segunda convocatoria, implcitamente se exige un
qurum mayor que los anteriormente mencionados. Ello es as en
funcin de exigir el voto favorable de la mayora de acciones con
derecho a voto, pero sin computarse la pluralidad de votos y teniendo las
preferidas derecho a voto. consecuentemente el qurum, nunca ser
menor a la mitad ms uno de las acciones con derecho a voto, y
considerando a todas como de un voto.
B MAYORAS
Cuando se habla de mayoras para adoptar vlidamente una decisin,
se presupone una asamblea con qurum.
Tanto en las asambleas ordinarias como extraordinarias, la ley exige
que las resoluciones se adopten por mayora absoluta de votos presentes.
Al hablar de mayora se exige el voto favorable de la mitad ms uno
de los presentes. Es decir, que no basta la simple mayora que se presenta
siempre como primera minora.
Ahora, debemos considerar el rgimen de mayora impuesto por la
ley para los supuestos especiales de asamblea general extraordinaria. En
las asambleas extraordinarias previstas en el art. 244 -a saber:
transformacin, prrroga, disolucin anticipada, transferencia de
domicilio al extranjero, cambio fundamental del objeto social, la
reintegracin total o parcial del capital, fusin, escisin- no se admitir
"voto plural" de las acciones que otorguen ese derecho. Por la
trascendencia de los mismos para la vida social es que la ley exige una
mayora especial: el voto favorable de la mayora de acciones con
derecho a voto.
Finalmente, debemos manifestar que en las asambleas unnimes se
requiere el voto favorable de la totalidad de las acciones con derecho a
voto, emitibles en relacin al tema que se trate. Dems est decir que el
qurum requerido es el de la totalidad de acciones, tengan o no derecho a
voto.
C PRESIDENCIA.
Quien preside la asamblea carece de voto adicional y slo tiene
participacin en el ordenamiento del debate, adems de la suscripcin del
acta (art. 73, prr. 2).
En virtud de lo dispuesto por el art. 242 le corresponde dirigir la
104
asamblea al presidente del directorio o a quien lo reemplace, salvo que
los estatutos dispongan otra cosa. En su defecto, por la persona que
designen los asamblestas.
Si la asamblea es convocada judicialmente o por la autoridad de
contralor, la misma debe ser presidida por el funcionario que designe
quien dispuso la convocatoria.
D INHABILITACIONES.
El art. 241 impone una prohibicin de votar a los directores, los
sndicos, miembros del consejo de vigilancia y gerentes en relacin a
decisiones vinculadas con la aprobacin de sus actos de gestin.
Tampoco lo pueden hacer en las resoluciones atinentes a su
responsabilidad o remocin con causa.
La prohibicin existe tambin para los accionistas o sus
representantes que en una operacin determinada tenga por cuenta propia
o ajena un inters contrario al de la sociedad..
E DERECHO DE RECESO: concepto. Casos y requisitos.
REEMBOLSO: valuacin, plazos y caducidad.
CONCEPTO.
El art. 245 estatuye este derecho de tutela recproca entre los intereses
de la sociedad (o sea, entre los medios para cumplir adecuadamente el
objeto social) y los intereses individuales inderogables de los accionistas,
es decir, precave la colisin entre la finalidad societaria y la finalidad
individual, entendindose por finalidad societaria el cumplimiento del
objeto social.
A nuestro entender el derecho de receso o separacin es un derecho
tpicamente econmico del accionista dentro de la SA, ejercido por aqul
mediante una determinacin o juicio de valor sobre la conveniencia de
retirarse con reembolso del valor de sus acciones o transferir el ttulo en
forma externa a la sociedad, ante una resolucin de trascendencia
adoptada con su oposicin o ausencia por la asamblea general, lo cual
resume el inters patrimonial del accionista en la participacin societaria.
El derecho de receso es la facultad que tienen los accionistas
disidentes y ausentes para separarse de la sociedad cuando la asamblea
decide una cuestin que altera profundamente la situacin de ellos.
F CASOS.
Los casos en que el accionista puede ejercer el derecho individual
inderogable (pues cualquier pacto que lo restrinja ser nulo) son aquellos
en que se produce una alteracin fundamental en las apreciaciones del
contrato de organizacin.
Se otorga el derecho de receso:
1) En caso de Aumentos de Capital, que exceden al quntuplo, pues
requiere un mayor esfuerzo pecuniario exigido al accionista.
2) En caso de Transformacin de la sociedad, pues produce una
variacin fundamental de la responsabilidad del socio.
3) En caso de Prrroga de la sociedad;
4) En caso de Transferencia del domicilio al extranjero, implica una
modificacin sustancial al contrato.
5) En caso de Cambio fundamental en el objeto.
6) En caso de Reintegracin total o parcial del capital.
7) En caso de fusin, pero con ciertas limitaciones. No se otorga al
accionista de la sociedad "incorporante".
8) En caso de escisin.
9) En caso de Retiro voluntario de la cotizacin o de la oferta
pblica de las acciones para las sociedades "abiertas" del art. 299.
10) En caso de continuacin de la sociedad en el supuesto de sancin
firme de cancelacin de oferta pblica o de la cotizacin de sus
acciones.
No corresponde este derecho en los siguientes supuestos:
1) En caso de disolucin anticipada de la sociedad;
2) En caso de fusin y escisin, para los accionistas de la sociedad
incorporante;
Titulares del derecho de receso. nicamente son titulares de este
derecho quienes no votaron favorablemente o quienes, siendo accionistas
a la fecha de la resolucin que estiman que los afecta, no estuvieron
presentes en la asamblea respectiva.
105
Plazo de ejercicio. Para los presentes que votaron negativamente es
de 5 das; en cambio, para los ausentes es sustancialmente mayor (15
das), dada la necesidad que acaso tengan de tomar conocimiento de los
trminos exactos de la resolucin que debe transcribirse.
G REEMBOLSO: valuacin, plazo, caducidad.
El reembolso del valor de las acciones, que no tiene otro significado
el ejercicio del derecho de receso como derecho patrimonial del
accionista, queda fijado al valor resultante del ltimo balance aprobado,
que, por tanto, no ser necesariamente un balance del ejercicio, sino que
puede ser un balance a fin de determinar una transformacin, o una
fusin, o una escisin, o constituir reservas especiales, etctera.
Forma y plazo. El capital recedente debe ser devuelto en numerario.
Como lo seala Halpern, los accionistas no pueden reclamar la entrega
de determinados bienes (ni tan siquiera los que aportaron) ni la sociedad
imponer el pago en especie.
El receso, como acto jurdico, se concreta con la notificacin del
recedente a la sociedad. Sin embargo, sta recin se encuentra obligada a
efectuar el correspondiente pago a partir del momento en que la
resolucin que motiva el receso deba considerarse firme; en las hiptesis
que involucre una modificacin estatutaria ser a partir de su inscripcin
en el Registro Pblico de Comercio, y en los casos del art. 94 inc. 9
(retiro de la oferta pblica o cotizacin de acciones) desde que la
correspondiente resolucin sea definitiva.
En sntesis, la concesin de un plazo razonable para el pago al
recedente debe verse aceptable (por otra parte no est impedido por la
ley) y su extensin depender de las circunstancias de cada caso,
debiendo considerarse al efecto la situacin de la sociedad en primer
trmino y, luego el inters particular del accionista.
Valuacin. La LS en el art. 245, establece que "las acciones se
reembolsarn por el valor resultante del ltimo balance aprobado". Si
bien de este procedimiento puede eventualmente resultar un valor
inactualizado, el abandono del sistema de un balance especial "ha
obedecido a las graves dificultades prcticas para el funcionamiento
eficaz de este remedio". Entre stos inconvenientes deben destacarse los
derivados del costo de su confeccin, el tiempo que demanda hacerlo y la
posibilidad de ser impugnado tanto por la sociedad como por el o los
recedentes lo cual significar una demora que, por lo general, ir en
perjuicio de stos.
La norma de la LS debe entenderse referida a cualquier balance
inmediato anterior a la asamblea cuya decisin motiv el receso, y no
forzosamente a un balance de ejercicio; evidentemente no corresponde
practicar un balance especial.
El pago de las acciones del accionista recedente debe hacerse dentro
del ao de clausura de la asamblea que origin el receso. Para ciertos
casos ser menor el plazo, de 60 das. En todos los casos el valor de la
deuda se ajustar a la fecha del efectivo pago.
Caducidad. El derecho de receso caduca si la resolucin que lo
origina es revocada por otra asamblea celebrada dentro de los 60 das a
contar desde el vencimiento del plazo para ejercer este derecho por los
accionistas ausentes.
H IMPUGNACIN DE LAS DECISIONES ASAMBLEARIAS.
Requisitos y casos.
El artculo 251 regula la impugnacin de la decisin asamblearia, la
promocin de la correspondiente accin de nulidad y determina quienes
estn legitimados para ejercerla.
La impugnacin de las decisiones asamblearias corresponde por
violacin de la ley, del estatuto o del reglamento. Dentro de este
concepto y siguiendo la norma del art. 58 ("notoriamente extraos al
objeto social"), entendemos impugnable la decisin que por omisin o
por accin implique un apartamiento notorio del cumplimiento del objeto
social o cree una imposibilidad de cumplirlo.
Titulares del derecho son:
a) Los directores (la ejecucin los hara responsables);
b) El sndico y los miembros del consejo de vigilancia por igual
razn que los directores;
106
c) La autoridad de control.
d) Los accionistas que no hayan votado favorablemente la
resolucin.
e) Los accionistas ausentes en la asamblea en que se tomo la
resolucin ilegtima.
f) Excepcionalmente, tambin podrn impugnarla quienes votaron a
favor, si su voto es anulable por vicios de la voluntad.
La accin judicial contra la sociedad se promover dentro de los 3
meses de la fecha de la asamblea, por ante el juez de comercio de la
jurisdiccin del domicilio de la sociedad.
El artculo 252 autoriza al juez a suspender la efectivizacin de la
resolucin impugnada: El juez puede suspender a pedido de parte, si
existieren motivos graves y no mediare perjuicio para terceros, la
ejecucin de la resolucin impugnada, previa garanta suficiente para
responder por los daos que dicha medida pudiere causar a la sociedad.
El art. 253, sobre acumulacin de acciones, establece que todas las
impugnaciones que se deduzcan se tramitarn en un solo juicio, por lo
cual habr que esperar que venza el plazo de 3 meses para disponer su
trmite, acumulndolas.
I ACCIN JUDICIAL: trmite, diversos aspectos. Revocacin
de la decisin impugnada: responsabilidad de los accionistas.
ACCIN JUDICIAL: trmite, diversos aspectos.
Ante la apariencia de validez de la resolucin asamblearia, slo cabe
la declaracin de ineficiencia de ella de dos formas:
1. mediante una accin de impugnacin judicial a cuyo fin se
declare, o
2. mediante la revocacin en una asamblea posterior extraordinaria.
No mediando la revocacin, podr iniciarse la accin de impugnacin
dentro del plazo de seis meses a partir de la clausura de la asamblea, y si
lo resuelto o la resolucin impugnable est sometida a publicacin
(modificacin de estatutos, p. ej.), dentro de los 3 meses de la fecha de la
asamblea.
Promovido el juicio y sin perjuicio de las medidas cautelares a que
nos referiremos acto seguido, la accin se suspender hasta que venza el
mencionado plazo de 3 meses, a los fines de la acumulacin de acciones
que puedan intentarse.
Suspensin preventiva de la ejecucin. Como medida cautelar y sin
perjuicio de la suspensin del trmite para la sustanciacin de la causa
(art. 252), el juez puede suspender a peticin de parte la ejecucin de la
resolucin impugnada (similar a lo previsto por el art. 303, inc. 1). El
carcter de medida cautelar permite adoptarla slo contra la prestacin de
contracautela, cuando no causa perjuicio para terceros no vinculados a la
litis, y cuando existe verosimilitud del derecho de conformidad con lo
expuesto en la demanda y posibilidad de dao por la ejecucin de la
resolucin impugnada ("si existieren motivos graves", dice el art. 252).
Trmite. Amn de lo ya expresado sobre la suspensin del trmite
para la acumulacin de acciones (art. 253), el trmite ser el del juicio
sumario -art. 15- o el del juicio similar que corresponda segn la
organizacin procesal de la jurisdiccin correspondiente al domicilio
social de la sociedad, lugar donde se tramitar la causa.
Vencido el plazo de seis meses, proseguir el trmite acumulndose
todas las acciones que hubieren sido promovidas, y que debern ser
denunciadas por el directorio en todas y cada una de las causas,
integrndose as un litisconsorcio activo necesario.
J REVOCACIN DE LA DECISIN IMPUGNADA:
responsabilidad de los accionistas.
El artculo 254 dividido en dos partes bien diferenciables prev, en
una, la responsabilidad de los accionistas por las resoluciones nulas o
anulables y, en la otra, la posibilidad de sanear el acuerdo impugnado
mediante ratificacin en asamblea posterior y la responsabilidad por los
efectos que se hubieren podido producir en el interin.
Dice la ley que los accionistas que aprobaron la resolucin
impugnada responden personal, ilimitada y solidariamente de los daos
que hubieren irrogado, tanto directamente por la resolucin como por las
consecuencias del juicio, sin perjuicio de la responsabilidad que pudiera
corresponder a directores, miembros del consejo de vigilancia y sndicos.
107
Por ello, una asamblea posterior que podr ser convocada por los que
votaron afirmativamente o por los disidentes o por los directores,
consejeros o sndicos, cualquiera fuere su responsabilidad, podra dejar
sin efecto el acuerdo impugnado, revocndolo, con lo cual se impedira
la iniciacin continuacin del proceso, segn corresponda. La
revocacin surtir efectos desde entonces. Sin embargo, la
responsabilidad se subsiste por los efectos ya producidos y en tanto sean
consecuencia directa de la decisin asamblearia revocada.
K NULIDAD DE LA ASAMBLEA: anlisis.
La jurisprudencia establece al respecto de la nulidad de la asamblea,
lo siguiente:
- Corresponde declarar la nulidad de la asamblea de una sociedad
annima si al tiempo de su realizacin exista una orden judicial que
dispona expresamente su suspensin, sin que lea bice para ello la
apelacin interpuesta contra aqulla, cuya concesin lo fue en efecto
devolutivo.
- Si lo que se reclama es la nulidad de una decisin asamblearia de
una sociedad annima, tomada conforme al mecanismo estatuido por una
disposicin reglamentaria de la Inspeccin General de Personas Jurdicas
-asamblea en la cual se eligi a dos directores-, es improcedente la
decisin del juez a quo de citar a juicio a los dos directores y al
organismo mencionado, puesto que en caso de que se adoptare tal
criterio, si al sustanciarse una controversia entre particulares se
cuestionara la constitucionalidad de una norma jurdica, debera
comparecer a juicio el organismo del cual sta eman. Por otro lado, si se
advierte que para el derecho constitucional argentino la declaracin de
inconstitucionalidad tiene efecto slo relativo al caso juzgado, no se
justifica, en tal hiptesis, la presencia del organismo de control, ya que la
sentencia que se pueda dictar no le causa perjuicio alguno, ni impide la
aplicacin de la disposicin cuestionada con carcter general, aun cuando
en ese proceso se la declare inconstitucional. Tampoco la citacin de
aquellos directores elegidos por la asamblea impugnada es viable, pues el
art. 251 de la ley 19.550 establece que las acciones de este tipo deben ser
promovidas contra la sociedad, persona jurdica distinta de sus miembros
y de sus directores.
- Demandada la nulidad de la asamblea, y celebrada una nueva en el
transcurso del pleito, en la cual no participaron los socios que lo hicieron
en la anterior, no Cabe dictar sentencia invalidatoria, pues carecera de
utilidad jurdica para la actora.
- La accin de nulidad de la asamblea debe ser promovida contra la
sociedad, la cual actuar por medio de su rgano de representacin
conforme a sus estatutos, salve el supuesto de que la accin sea deducida
por la mayora de los directores o de los miembros del consejo de
vigilancia.
57) FISCALIZACIN PRIVADA O INTERNA. Naturaleza.
Derecho comparado.
Debe entenderse por fiscalizacin interna de las sociedades por
acciones el control de su administracin y, eventualmente, de la gestin
de la empresa, por rganos de la sociedad (la sindicatura y el consejo de
vigilancia) y en su caso por auditores contratados por ste ltimo.
Debe distinguirse:
A) El control de legalidad que es siempre obligatorio, y
B) El control de gestin que es optativo y que se relaciona con el
desenvolvimiento o actividad de la empresa y est dado bsicamente para
el consejo de vigilancia.
O sea que la fiscalizacin societaria, en principio y segn los usos en
nuestras sociedades por acciones, es atribuida a la sindicatura, sin
perjuicio de que tambin pueda ejercerla el consejo de vigilancia. En
cambio, es privativo de este rgano el control de la gestin empresaria.
Adems del control directo por uno o ambos rganos citados, tambin
puede efectuarse a travs de una auditora anual contratada por el consejo
de vigilancia y a cargo de la sociedad, pero bajo responsabilidad de ste.
En el caso, puede prescindirse de la sindicatura.
Naturaleza. El sndico no es un mandatario de la sociedad ni un
108
representante de los accionistas.
La doctrina que mejor explica su naturaleza jurdica es la que ve en la
designacin de los sndicos, no un contrato, sino un acto unilateral o
nombramiento que lo inviste de facultades o atribuciones que la ley le
confiere, lo cual permite considerarlo verdadero rgano social que ejerce
una funcin exclusivamente interna.
Derecho Comparado. Nuestra legislacin como el derecho alemn y
el francs despus de 1966, instituye 2 rganos de control: el consejo de
vigilancia y la sindicatura.
Sin embargo, en las legislaciones extranjeras citadas, el consejo de
vigilancia es tratado en el cuadro de los rganos de administracin, lo
que separa -hasta cierto punto- su misin y funciones de aquellas
correspondientes a los "revisores" y "comisarios de cuentas"; en cambio,
en nuestra ley, la diferenciacin funcional entre consejo y sindicatura no
es clara. Advirtase, en este orden de ideas, que su art. 281, inc. g)
establece que el consejo "tiene las dems funciones y facultades
atribuidas en esta ley a los sndicos" sin que exista, para el caso, una
derogacin expresa y obligatoria de la sindicatura.
Lo apuntado hace que ambos rganos, consejo de vigilancia y
sindicatura, deban considerarse -siempre segn nuestro sistema- en el
marco del control interno de la sociedad.
A SINDICATURA. Obligatoriedad y prescindencia. Requisitos
para ser sndico. Inhabilidades e incompatibilidades. Sistema de
eleccin. Comisin fiscalizadora. Duracin. Revocabilidad.
Vacancia. Remuneraciones. Atribuciones y deberes.
Responsabilidad. Acciones judiciales. Anlisis crtico de la
sindicatura.
SINDICATURA.
La sindicatura es el rgano de control bsico, organizado por la ley
para las SA "abiertas".
El instituto, tiende a organizar el contralor de las sociedades por
acciones; es fundamentalmente un control del rgano ejecutivo: el
directorio. Es un rgano permanente y necesario; dado el carcter
despersonalizado del vnculo entre la sociedad y los accionistas, en el
que se tiene en cuenta fundamentalmente el capital. A la par de ello,
dicha organizacin es necesaria ante el nmero multitudinario de
accionistas que puede tener una SA y, que, de no existir, podra suscitar
graves problemas administrativos si todos ellos intentaran ejercer
individualmente el control que se otorga en otros tipos societarios.
La sindicatura se integra por uno o ms sndicos (en las sociedades
abiertas necesariamente debe ser impar). En algunos casos es un rgano
plural y colegiado. Si es plural, cuando el estatuto as lo prevea ser
colegiada. Pero necesariamente ser colegiado, con no menos de tres
sndicos, cuando se trate de sociedad incluida en el art. 299.
Es designado por la asamblea, desempeado por profesionales
idneos que pueden o ser accionistas, de duracin limitada y cuyo
nombramiento es revocable.
No es mandatario de la sociedad, y son sus caracteres:
a) rgano permanente indispensable;
b) Desempeo por un funcionario temporario reelegible;
c) Revocable, porque la decisin se funda en una relacin de
confianza personal;
d) Indelegable.
B OBLIGATORIEDAD Y PRESCINDENCIA.
La sindicatura es un rgano necesario porque la sociedad
indispensablemente debe contar con l (forma parte de su organizacin
tipificante), excepto que el estatuto organice un control ms amplio, con
el consejo de vigilancia, supuesto en que puede prescindir de la
sindicatura (art. 283), y la suplantar por auditora anual contratada por
ese consejo de vigilancia: el informe de la auditora sobre los estados
contables se someter a la asamblea.
La sindicatura es un rgano obligatorio para las SA abiertas, en cuyo
caso es colegiado; pero es optativos en las SA cerradas, en este ltimo
caso, siempre que el estatuto as lo prevea y se trata de un rgano
unipersonal
Cuando por el capital, una annima cerrada se convierta en "abierta"
109
no necesitar modificar el estatuto para designar la sindicatura
obligatoria.
C REQUISITOS PARA SER SNDICO.
Para ser sndico no se requiere ser accionista. El art. 285 establece
como requisitos:
1. Ser abogado con ttulo habilitante, o
2. Contador pblico, tambin con ttulo habilitante, o
3. Sociedad civil, con responsabilidad solidaria, constituida
exclusivamente con estos profesionales;
4. En todos los casos, tener domicilio real en el pas.
El art. 285 determina los requisitos para la designacin, de domicilio
real en el pas y ttulo habilitante (abogado o contador pblico).
Puede ser una persona fsica o sociedad civil con responsabilidad
solidaria exclusivamente constituida por esos profesionales
mencionados. No advertimos la razn por la cual se excluya a las
sociedades comerciales personalistas (por partes de inters) constituidas
exclusivamente por esos profesionales y cuyo objeto fuera prestar esa
clase de servicios. Formulamos esta crtica, dado el carcter actual de la
sociedad comercial en la que ni el lucro ni el objeto comercial son
caracterizantes.
D INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES.
La LS establece como causales de inhabilidad las enumeradas para
ser director en el art. 264:
1. Quienes no pueden ejercer el comercio;
2. El fallido por quiebra declarada culpable o fraudulenta. Dura por
10 aos despus de su rehabilitacin;
3. El concursado civil por el trmino de 5 aos despus de su
rehabilitacin;
4. Los condenados penalmente:
a) Con accesoria de inhabilitacin de ejercer cargos pblicos;
b) Los condenados por hurto, robo, defraudacin, cohecho,
emisin de cheque sin fondos y delitos contra la fe pblica.
5. Los funcionarios de la administracin pblica cuyo desempeo se
 relacione con el objeto de la sociedad hasta 2 aos del cese de sus
funciones.
Son causales de incompatibilidad:
1. Quienes se hallen inhabilitados para ser directores;
2. Ser director, gerente o empleado en la misma sociedad o de otra
controlada o controlante;
3. Tampoco pueden serlo los cnyuges, los parientes por
consanguinidad en lnea recta, los colaterales hasta el cuarto
grado inclusive y los afines dentro del segundo de los directores y
gerentes generales;
E SISTEMA DE ELECCIN.
La designacin la realiza la asamblea de accionistas, en la que todas
las acciones tienen un solo voto. Por consiguiente, en esta votacin
carece de relevancia la accin de voto plural (art. 284).
En cuanto a la forma de eleccin por la asamblea, puede ser o por
clases de acciones o por voto acumulativo (arts. 234, 288 y 289, que
remiten a la aplicacin de las normas para elegir directores).
Conforme al art. 284, los sndicos son elegidos por la asamblea,
eleccin en la cual las acciones "darn en todos los casos derecho a un
voto", con las consecuencias:
a) Que no se aplica el voto plural;
b) Tambin votan las acciones preferidas.
Estas normas no pueden ser modificadas por el estatuto.
Si existieran diversas clases de acciones, el estatuto puede autorizar
que a cada una de ellas corresponda la eleccin de uno o ms sndicos
titulares e igual nmero de suplentes: en este caso, el estatuto
reglamentar la eleccin. En este supuesto la sindicatura ser
necesariamente plural, y la eleccin se har dentro de la clase o categora
por mayora, en asamblea especial.
Si no se aplica la eleccin por categora o clase, se aplicar el voto
acumulativo, lo que requiere para que pueda regir que la sindicatura sea
desempeada por no menos de tres sndicos, ya que la acumulacin slo
puede aplicarse sobre un tercio de las vacantes a llenar.
110
F COMISIN FISCALIZADORA.
Cuando el nmero de miembros de la sindicatura es plural -por
disposicin del estatuto o por imperativo legal en el caso de las
sociedades del art. 299-, la sindicatura debe actuar como cuerpo
colegiado, con la denominacin de comisin fiscalizadora. Como cuerpo
colegiado, se debe llevar libro de actas y el estatuto debe reglamentar su
constitucin y funcionamiento.
En ese organismo colegiado el miembro disidente puede ejercer
individualmente todos los derechos y atribuciones y cumplir todos los
deberes que especifica el art. 294. De esta forma, por un lado se permite
al sndico disidente -eventualmente designado por la minora a travs del
voto acumulativo- salvar su responsabilidad, y por el otro cumplir
eficazmente su funcin de fiscalizacin.
G DURACIN.
El plazo durante el cual ejercer sus funciones el designado o los
designados, variar segn lo determine el estatuto, pero no puede exceder
de 3 ejercicios -debiendo permanecer en el cargo mientras no sean
reemplazados.
H REVOCACIN.
Los sndicos pueden ser reelectos indefinidamente y su designacin
slo puede ser revocada por la asamblea de accionistas (art. 287), que
puede disponerla an sin causa, pero siempre que no medie oposicin de
accionistas que representen el 5% del capital social.
I VACANCIA.
Al designar a los sndicos o al sndico titular se debe proceder -por
imperio del art. 284- a la eleccin de igual nmero de suplentes. Por
tanto, ante una vacancia, cualquiera que sea la causa -temporal o
definitiva-, debe suplirlo el sndico suplente. Advirtase a este respecto
que, producida una causal de inhabilitacin prevista por las normas
vigentes, durante el desempeo del cargo el sndico debe cesar
inmediatamente en sus funciones e informar al directorio dentro del
trmino de diez das (art. 291).
 Si existiendo la vacante, por cualquier motivo -v. gr., impedimento
del suplente-, no se le pudiere cubrir con el suplente, el directorio
convocar de inmediato a una asamblea de accionistas, para que proceda
a subsanar el defecto (art. 291).
J REMUNERACIN.
La funcin que desempean los sndicos debe ser remunerada.
Deber ser fijada o por el estatuto o por la asamblea de accionistas. En
cuanto a sus emolumentos no rige la limitacin establecida en el art. 261,
que comprende a los directores y miembros del consejo de vigilancia,
exclusivamente.
K ATRIBUCIONES Y DEBERES.
El art. 294 da una lista de atribuciones y deberes de los sndicos.
Dijimos que estamos en presencia de un "rgano de control", por ello sus
facultades y deberes son de control de gestin y de legalidad de la
actuacin del "rgano de administracin y representacin. Sus funciones
pueden sintetizarse as:
1) Fiscalizar la administracin de la sociedad, pudiendo examinar
los libros y documentos, verificar disponibilidades y ttulos de
crdito, obligaciones, etctera;
2) Convocar a la asamblea extraordinaria cuando lo juzgue necesario
y a la asamblea ordinaria o asambleas especiales cuando omitiere
hacerlo el directorio; hacer incluir en el orden del da de la
asamblea los puntos que considere procedentes;
3) Presentar a la asamblea ordinaria un informe escrito y fundado
sobre la situacin econmica y financiera de la sociedad y que
contendr adems, su opinin sobre los estados contables y la
memoria;
4) Vigilar que los rganos sociales den debido cumplimiento a la ley,
estatutos, reglamentos y decisiones asamblearias;
5) Investigar las denuncias que le formulen los accionistas que
representen por lo menos el dos por ciento del capital social. En
tal caso comunicar al directorio y requerir el tratamiento que
juzgue pertinente, pudiendo convocar a la asamblea de inmediato
111
para que resuelva al respecto. Asimismo informar a los
accionistas que lo pidan, en nmero no inferior al indicado, sobre
las materias que stos lo requieran y sean de su competencia.
En general se les otorgan atribuciones para controlar la legalidad de
la gestin social (recurdese que el consejo de vigilancia ejerce, adems
de ese control, el de mrito de la gestin administradora inclusive y hasta
puede tener otras atribuciones ya sealadas).
Esas atribuciones y deberes no se limitan a ejercicios futuros a su
designacin sino que incluye los ejercicios econmicos anteriores.
L RESPONSABILIDAD.
El art. 296 dispone que los sndicos son ilimitada y solidariamente
responsables por el incumplimiento de sus obligaciones. Dicha
solidaridad se da, no slo con respecto a los dems sndicos -si la
organizacin es plural-, sino tambin de los miembros del directorio, por
los hechos u omisiones de stos, cuando el dao no se hubiere producido
si hubiera actuado de conformidad con lo establecido en la ley, estatuto,
reglamento o decisiones asamblearias.
La responsabilidad debe ser decidida por la justicia, a instancia de la
sociedad, previa decisin de la asamblea, o bien dados los supuestos por
instancia de accionista. Recordamos que la decisin asamblearia de
promover la accin implica la remocin automtica del sndico.
M ACCIONES JUDICIALES.
Se aplican los arts. 277, 278 y 279, referidos a las acciones que se
pueden ejercer contra los directores.
ANLISIS CRTICO DE LA SINDICATURA.
Las razones del fracaso de la sindicatura no deben buscarse en
deficiencias legislativas, sino en razones de funcionamiento prctico,
pues lo corriente es que los socios designen como sndico en el acto
fundacional al contador o abogado de la sociedad, en el convencimiento
de estar cumpliendo con una mera formalidad exigida por la ley, a punto
tal que la remuneracin correspondiente, en el mejor de los casos,
aparece como un premio por el asumido por este funcionario.
Por otro lado, las obligaciones que el art. 294 impone a la sindicatura,
son raramente cumplidas y casi nunca exigidas, a punto tal que la
presentacin del informe a los accionistas, referido a los estados
contables del ejercicio, es generalmente redactado por los
administradores, sin injerencia del rgano de fiscalizacin. Podra quizs
aventurarse que la existencia del sndico es advertida recin en el
supuesto de conflicto de intereses a fin de que ste suministre
informaciones que sern empleadas en futuras demandas, pero aun as,
una simple bsqueda en la jurisprudencia revela que no son fallos
aislados aquellos que obligan a la sindicatura a suministrar a los
accionistas los informes que le fueron requeridos extrajudicialmente, sin
resultado de ningn tipo.
58) CONSEJO DE VIGILANCIA. Naturaleza. Requisitos para ser
miembro. Normas aplicables. Eleccin. Atribuciones y deberes.
Coadministracin. Eleccin del Directorio. Prescindencia de
sindicatura y auditora anual en caso de existencia del Consejo
de Vigilancia: casos, anlisis. Responsabilidades. Acciones
judiciales.
A CONSEJO DE VIGILANCIA. NATURALEZA.
El consejo de vigilancia es el rgano que tiene por misin permanente
fiscalizar los aspectos formales de la administracin social y controlar su
gestin, con cargo de informar peridicamente a los accionistas al
respecto; adems, estatutariamente pueden atribursele facultades de
coadministracin.
Pude considerarse una institucin afirmada en la estructura de la SA
moderna. Ejerce una funcin de control de la administracin (directorio).
Es un rgano facultativo, colegiado, formado por accionistas
necesariamente que se eligen en asamblea ordinaria. Su inclusin en el
112
estatuto es optativa.
Son sus caractersticas tipificantes:
1) Es un rgano colegiado, integrado por 3 a 15 miembros;
2) Integrado exclusivamente por accionistas;
3) Designado por la asamblea ordinaria;
4) Son reelegibles y su nombramiento revocable libremente;
5) Es un rgano de control.
B REQUISITOS PARA SER MIEMBRO.
El Consejo de Vigilancia debe ser integrado por no menos de 3
miembros ni ms de 15. Todos deben revestir la calidad de accionistas.
C NORMAS APLICABLES.
Por disposicin del art. 280 se aplican las siguientes normas:
1) La asamblea ordinaria los designa y remueve, y fija su
retribucin;
2) Les impone las mismas restricciones que a los directores en lo
referente a las limitaciones en el voto (art. 241: estados
contables, dems actos relacionados con su gestin, su
remocin y su responsabilidad);
3) Son elegidos por un trmino que no puede exceder de tres
ejercicios -debe estar determinado en el estatuto- y deben
permanecer en el cargo hasta que se los reemplace;
4) El estatuto puede prever la existencia de suplentes, pero a
diferencia de los directores, el sndico -si existe- no puede
designar a los reemplazantes -cuando no se haya previsto otra
forma-, pues ello sera contrario a la institucin;
5) El consejero no puede renunciar si con ello se revierte el
normal funcionamiento del consejo, ante quien debe presentar
la renuncia, la que no puede ser aceptada si impide o dificulta
su regular funcionamiento;
6) El qurum es de la mitad ms uno de los miembros;
7) Rigen las mismas limitaciones que para las remuneraciones del
directorio;
8) Les conciernen las mismas prohibiciones e incompatibilidades
 que sufren los directores para poder ser electos y desempear el
cargo. Por ello corresponde su remocin conforme al art. 265;
9) El cargo es personal e indelegable;
10) Rigen tambin las mismas disposiciones que tienen por objeto
resguardar a la sociedad de la actuacin de los directores; ello
as por remisin del art. 280 a los arts. 272 y 275;
11) Es aplicable, asimismo, la inscripcin prevista por el art. 66 y
las dems disposiciones que menciona el art. 280.
En resguardo de los accionistas y del dbil vnculo societario entre
sociedad y accionistas, la ley impone imperativamente la designacin de
un rgano de control: el consejo de vigilancia -cuyas funciones exceden
el mero control- o la sindicatura. Esta segunda puede ser obviada
nicamente en el caso de que se hubiere establecido el consejo y se
contratara una auditora anual.
D ELECCIN.
El rgano se integra con accionistas en nmero de 3 a 15 -segn lo
establezca el estatuto- por designacin e la asamblea.
La eleccin se realiza de la misma forma que la de los directores
(arts. 234, 262 y 263): esta designacin debe hacerse por mayora de
votos, sin perjuicio de aplicar en su caso las normas sobre eleccin por
categoras de acciones (art. 262) y el voto acumulativo (art. 263).
El nombramiento de los consejeros y su cesacin debe ser inscripto
en el Registro Pblico de Comercio y en el Registro de Sociedades por
Acciones, previa publicacin legal.
E ATRIBUCIONES Y DEBERES.
La ley seala con precisin las funciones adjudicadas a este rgano.
Son funciones propias del Consejo de Vigilancia y obligatorias:
1) Examinar a contabilidad social, los bienes sociales, papeles y
documentos, y realizar arqueos de caja.
2) Recabar informes al directorio sobre contratos celebrados o en
curso de celebracin;
3) Exigir del directorio el envo de un informe trimestral, como
mnimo, respecto de su gestin social.
113
4) Convocar a la asamblea, cuando lo juzgue conveniente o lo
requieran los accionistas.
5) Presentar a la asamblea sus observaciones sobre los estados
contables y la memoria presentada por el directorio para su
consideracin por ella.
6) Investigar o examinar denuncias de accionistas.
A su vez, son funciones optativas, que el estatuto social puede o no
contener, las siguientes:
7) La eleccin de los miembros del directorio, y
8) Reservarse la aprobacin de determinados actos o contratos.
F COADMINISTRACIN.
Estatutariamente pueden atribursele al Consejo de vigilancia,
facultades de coadministracin.
Al respecto, el art. 281 inc. c) establece: "Sin perjuicio de la
aplicacin del art. 58, el estatuto puede prever que determinadas clases
de actos o contratos no podrn celebrarse sin su aprobacin. Denegada
sta, el directorio podr someterlo a la decisin de la asamblea".
G ELECCIN DEL DIRECTORIO.
Existen ciertas atribuciones conferidas optativamente por el estatuto
al consejo de vigilancia. Una de ellas est dada por el inc. d) del art. 281
de la LS, que establece: "La eleccin de los integrantes del directorio,
cuando lo establezca el estatuto, sin perjuicio de su revocabilidad por la
asamblea. En este caso la remuneracin ser fija y la duracin en el cargo
podr extenderse a 5 aos".
Advirtase que nuestra Ley, como etapa de transicin, permite que el
estatuto opte por la solucin antigua dejando a cargo de la asamblea de
accionistas el nombramiento que tratamos o bien ponindolo en manos
del consejo.
Las ventajas que derivan de este segundo mecanismo pueden
sintetizarse del siguiente modo:
a) facilita la tecnificacin y profesionalidad de los directorios, ya
que la presencia de los diversos grupos de accionistas en el
rgano de direccin puede canalizarse al consejo;
 b) en el mismo orden de ideas, posibilita la designacin de
representantes de las minoras en un rgano societario,
eventualmente numeroso, sin los inconvenientes que importa la
integracin del rgano de gestin con elementos heterogneos;
c) hace factible la creacin estatutaria de un sistema que, en cierta
medida, podramos calificar como "bipartito de administracin",
que asigne al directorio los actos de ordinaria administracin (sin
menoscabo de la gestin que le es privativa) y al consejo los de
extraordinaria administracin";
d) da nacimiento al control de la gestin empresarial, ya que el
consejo puede opinar sobre la oportunidad y conveniencia de los
negocios sociales, lo que no est permitido a la sindicatura cuya
intervencin se reduce a que stos se adecuen a la ley y los
estatutos;
e) permite la supresin de la sindicatura y su sustitucin por
profesionales auditores, contratados por el consejo y cuya
remuneracin debe estar a cargo de la sociedad.
La permanencia de los miembros del directorio puede interrumpirse
cuando la asamblea lo considere pertinente. Los directores as nombrados
son, al igual que los designados por la asamblea, revocables ad nutum.
H PRESCINDENCIA DE SINDICATURA Y AUDITORA ANUAL
EN CASO DE EXISTENCIA DEL CONSEJO DE VIGILANCIA:
casos, anlisis.
La ley permite que los socios elijan, sea al formar la sociedad o en
una ulterior reforma estatutaria, el mecanismo de control interno que les
parezca ms adecuado, dentro de las diversas soluciones: Sindicatura;
Consejo de Vigilancia y Sindicatura; o, Consejo de Vigilancia con
exclusin de sindicatura y contratacin de una auditora anual externa.
Cuando el estatuto de la sociedad adopta el consejo de vigilancia
como rgano de fiscalizacin interna, es factible la supresin de la
sindicatura prevista por la LS.
En estos casos, el consejo de vigilancia debe contratar una auditora
externa anual, cuyo costo corre por cuenta de la sociedad.
El informe de la auditora debe someterse a la asamblea ordinaria de
114
accionistas.
De esta forma, la auditora aparece instituida por primera vez en
nuestra legislacin societaria, como un mecanismo complementario de
fiscalizacin.
Se ha definido la auditora expresando que "es un procedimiento
mediante el cual los expertos examinan los registros de contabilidad y los
estados para prevenir el fraude y el error y rendir la seguridad de que
tales registros y estados se han manejado y preparado con apego a los
principios aceptados de contabilidad". La auditora tiene por finalidad
"publicar estados financieros que constituyen declaraciones de la
gerencia y que presentan con equidad la situacin financiera en una fecha
determinada y los resultados de las operaciones durante un perodo que
termina en esa fecha".
Las auditoras pueden ser llevadas a cabo internamente o
externamente. En este ltimo caso, estarn a cargo de auditores
profesionales contratados al efecto, que deben ser personas que posean
ttulo habilitante, contador pblico o doctor en ciencias econmicas, y
que no se encuentren en relacin de dependencia respecto de la entidad
sobre cuyos estados deben expedirse.
I RESPONSABILIDADES.
Lo expuesto sobre responsabilidad para los directores es tambin
aplicable a los miembros del Consejo de Vigilancia.
J ACCIONES JUDICIALES.
Se aplica lo expuesto sobre acciones contra los directores.
 BOLILLA XIII
59) SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES. Concepto y
caracteres. Normas aplicables. Denominacin. Socios.
Representacin del capital comanditario. Administracin.
Remocin del socio administrador: opcin. Administracin
provisoria. Prohibiciones a los socios administradores.
Fiscalizacin. Asambleas. Cesin de la parte social
comanditada. Normas supletorias.
A CONCEPTO Y CARACTERES.
Podramos conceptualizar esta sociedad como una sociedad en
comandita simple en que el aporte de los comanditarios se presenta en
acciones.
La ley caracteriza de ese modo la sociedad cuando en el art. 315
destaca que los socios colectivos responden del mismo modo que los
socios de las sociedades colectivas, en tanto que los comanditarios
limitan su responsabilidad al capital suscrito, representndose sus aportes
en acciones.
Todo el rgimen se regula por el sistema de la annima.
B NORMAS APLICABLES.
La sociedad en comandita por acciones es una sociedad del tipo por
acciones y que su tipo societario responde -digmoslo as- al concepto de
las sociedades por acciones que tienen su regulacin en el captulo de la
annima.
Por ese mismo motivo, las normas concernientes a la sociedad en
comandita simple son supletoriamente aplicables.
De ah, por tanto, que el acto constitutivo, as como todo el
procedimiento regularizatorio, formas de constitucin, etc., sean los
mismos que los regulados para la annima.
C DENOMINACIN.
La ley exige, como en todos los casos, que se integre la
denominacin con las palabras "sociedad en comandita por acciones"
115
(SCA) o sus iniciales o sigla; es el mismo rgimen que en garanta de
terceros rige para todos los tipos sociales.
Pero respecto de estas sociedades indiquemos:
1) Que la sociedad puede tener denominacin objetiva;
2) Que la sociedad puede girar bajo una razn social.
3) La omisin de indicar el tipo societario solidariza al
administrador con la sociedad por los actos realizados ea esas
condiciones.
D SOCIOS.
En este tipo de sociedad encontramos 2 clases de socios:
1) Los socios comanditados, cuyo nombre puede figurar en la razn
social, que pueden administrar y tienen responsabilidad solidaria,
ilimitada y subsidiaria.
2) Los comanditarios, que tienen prohibicin de figurar en la razn
social y de administrar y slo tienen responsabilidad limitada al
aporte suscripto por ellos.
E REPRESENTACIN DEL CAPITAL COMANDITARIO.
El capital comanditario se divide en acciones.
F ADMINISTRACIN.
La administracin est a cargo de un comanditado, que puede ser un
socio comanditado o un tercero, supuesto ste posibilitado por la ley (art.
318, LS), y podr ser unipersonal o a cargo de un cuerpo colegiado. El
rgimen aplicable a los administradores es el previsto para los socios
colectivos, ya que la ley remite expresamente al art. 129 de la LS.
Como consecuencia de ello inferimos: es elegido por la asamblea y
dura en su cargo el trmino previsto en el estatuto, que puede,
libremente, consignar cualquiera.
Por otra parte, los administradores permanecen en sus cargos hasta
que sean removidos, o por el plazo que el estatuto les fije, sin que rijan
para ellos las restricciones concernientes al tiempo que tienen los
directores de las sociedades annimas.
G REMOCIN DEL ADMINISTRADOR: opcin.
Para la remocin del administrador se aplican las reglas comunes de
la sociedad colectiva (art. 129).
El socio comanditario puede pedir la remocin, mediando justa causa
y cuando acredite una participacin como mnimo del 5% sobre el capital
social.
El administrador que fuere removido, por su parte, tiene derecho a
optar entre retirarse de la sociedad o limitar su responsabilidad,
transformndose en socio comanditario.
H ADMINISTRACIN PROVISORIA.
La ley prev el caso de acefala en el art. 320, exigiendo:
a) Reorganizacin de la administracin dentro del trmino de 3
meses cuando por cualquier motivo no pueda funcionar.
b) Designacin por el sndico de un administrador provisional.
c) Responsabilidad limitada para el administrador provisional
siempre que acte aclarando dicha calidad frente a terceros.
d) Vencido el trmino, si la sociedad no ha solucionado el problema,
entrar en liquidacin por disolucin producida por imposibilidad
de conseguir su objeto (art. 94, inc. 4).
I PROHIBICIONES A LOS ADMINISTRADORES.
A consecuencia del tipo societario, la participacin del administrador
en la asamblea es con voz, pero sin voto, siendo nula toda clusula en
contrario cuando se trate de lo siguiente (art. 322, LS):
1) Eleccin y remocin del sndico, lo cual es obvio, ya que se trata
del rgano que tiene a su cargo el control del desenvolvimiento
del administrador.
2) Aprobacin de la gestin de los administradores y sndicos y la
liberacin sobre su responsabilidad.
3) La remocin prevista en el art. 319, LS.
116
Es sta una prohibicin que no va dirigida al socio colectivo, sino al
administrador, ya que entendemos que nada obstara a que el socio
colectivo interviniera en la deliberacin referente a la remocin, cuentas
o cualquier otro, con voz y voto, cuando el administrador fuera otro socio
o un tercero.
J FISCALIZACIN.
La ley declara aplicables a esta sociedad las normas de la SA, de
modo que, en principio, cuenta con un rgano de control, que es la
sindicatura, aunque consideramos que luego de la reforma de la ley
22.903, sta es de aplicacin optativa, salvo que por el capital de la
sociedad o por su actividad, deba considerrsela incluida en el art. 299
("sociedades abiertas").
K ASAMBLEAS.
Las normas hacen referencia a las asambleas, respecto de las cuales
dispone:
1) Que la asamblea se integra con los socios de ambas categoras.
2) Que a los fines de la asamblea las partes de inters de los
comanditados se considerarn divididas en fracciones del mismo
valor que las acciones, con desprecio de fracciones.
3) Que tal medida ser a los efectos tanto del qurum como el voto.
L CESIN DE LA PARTE SOCIAL COMANDITADA.
La parte del socio o de los socios comanditados es una parte de
inters.
La ley exige la conformidad de la asamblea extraordinaria para la
cesin de la parte social del socio comanditado. La relevancia del
elemento personal en la eleccin de este socio impone esta solucin, que
es menester clarificar en el sentido de que si la cesin se hace entre
socios comanditados, entendemos que la conformidad de la asamblea no
es menester, en tanto que, en cualquier otro supuesto, inclusive la cesin
a un socio comanditario, es necesaria la citada conformidad.
Debe aplicarse el art. 244 sobre modificaciones sociales, en cuanto
qurum y mayoras.

M NORMAS SUPLETORIAS.
La regla es que se aplican a este tipo social las normas sobre la SA;
pero, sin perjuicio de ello, supletoriamente se aplicarn las reglas de la
sociedad en comandita simple. De esta forma la ley pone en evidencia el
carcter mixto de esta sociedad.
60) COOPERATIVAS. Concepto. Caracteres. Origen y evolucin.
Importancia y trascendencia. Clases de cooperativas.
A CONCEPTO.
Las cooperativas son sociedades basadas en la cooperacin para
satisfacer necesidades colectivas de sus asociados, entre stos, con
capital variable, duracin ilimitada, ingreso abierto, voto por persona e
indisponibilidad de las reservas pero con libertad de retiro de los socios.
B CARACTERES.
Los caracteres esenciales de las sociedades cooperativas que resultan
del art. 2, L. Coop., y reconocidos en otras normas de la misma ley
pueden clasificarse como materiales, ideales y naturales.
Caracteres esenciales y materiales.
1. Capital variable y sin lmite, de conformidad con el principio
genrico de puertas abiertas salve limitaciones que resulten del
cumplimiento del objeto societario.
2. Sin lmite estatutario de socios.
3. Duracin ilimitada.
4. Voto por persona y no por capital, segn la limitacin de
responsabilidad y la participacin personal de los socios.
5. Distribucin de excedentes en proporcin al uso, no debiendo
hablarse de utilidades sino del retorno del mayor valor del
servicio sobre el costo neto a travs de la distribucin de los
excedentes econmicos del ejercicio.
6. Prestacin de servicios a sus asociados y slo excepcionalmente a
terceros, en cuyo caso el mayor valor del servicio que paga el
tercero no se distribuye como excedente.
117
7. Con reservas irrepartibles y liquidacin altruista. En cuanto a los
fondos de liquidacin, una vez devuelto el aporte nominal al
socio, se destinan a educacin.
Caracteres esenciales ideales.
1. Sin finalidad poltica, religiosa, tnica o ideolgica.
2. Finalidad de fomentar la educacin cooperativa.
3. Prever la integracin cooperativa.
Caracteres esenciales.
1. Participacin de un mnimo de socios, salvo excepcin autorizada
por autoridad de aplicacin o cooperativas de segundo grado.
2. Prestar servicios a no asociados si lo confirma la autoridad de
aplicacin.
3. Reconocer inters a las participaciones sociales si el estatuto lo
autoriza.
4. Limitar el ingreso de los socios de conformidad con el objeto
social.
C ORIGEN Y EVOLUCIN.
Las cooperativas, como otras sociedades, nacieron por imposicin de
las necesidades de la actividad humana y se constituyeron aun cuando no
existan normas especficas para su regulacin. En Inglaterra, la pionera
Rochdale Society of Equitable Pioneers se constituy e inscribi bajo los
preceptos de la legislacin de mutualidades, pues slo en 1852 se
promulg en dicho pas la primera ley que regula las sociedades
cooperativas.
En Alemania se distinguen desde 1933 tres clases de cooperativas:
con responsabilidad de todos los socios, con responsabilidad limitada y
con obligacin limitada. Las terceras, con obligacin de hacer aportes
complementarios los socios para cubrir prdidas. Sistema similar acoge
el Mxico y Brasil tienen el Cdigo Civil italiano del ao 1942. Mxico
y Brasil tienen modernas legislaciones desde 1938, agregndose la de
Uruguay de 1946, las dos ltimas en proceso de reforma, materializada
en Brasil en 1971 y en Uruguay con Anteproyecto de 1974.
Nuestro Cdigo de Comercio de 1889 introdujo este tipo social
dentro de la regulacin normativa argentina, pudiendo constituirse como
de responsabilidad limitada o ilimitada.
La ley 11.388 del ao 1926 introdujo una moderna legislacin
cooperativa, fundada en los mas avanzados principios de la colaboracin
societaria, camino sobre el cual insiste la vigente ley 20.337, promulgada
en mayo de 1972.
En efecto, son aplicables a las sociedades cooperativas de
conformidad con la remisin del art. 118, ley 20.337 las normas sobre
sociedades por acciones, y a travs de ellas son aplicables las del captulo
I de la ley 19.550.
D IMPORTANCIA Y TRASCENDENCIA.
Halpern destaca sumariamente la importancia actual de las
sociedades cooperativas:
1) En la actividad agropecuaria son 1.400 con ms de 450.000
productores asociados;
2) Alrededor de 20 bancos cooperativos;
3) 350 cooperativas de trabajo con 30.000 trabajadores;
4) Cooperativas de seguro realizan actualmente el 30% del primaje
de la plaza;
5) Se calcula actualmente que el movimiento cooperativo, cuenta, en
las diversas actividades, con no menos de 4.200.000 socios.
E CLASES DE COOPERATIVAS.
La ley argentina slo reconoce la cooperativa con responsabilidad
limitada; de ah las disposiciones sobre su denominacin incorporadas en
el art. 30, L. Coop.
La ley argentina reconoce adems de las cooperativas escolares que
se excluyen de ella, las siguientes:
118
1. de consumo de bienes,
2. de consumo de servicios,
3. de produccin,
4. de trabajo,
5. de adquisicin de elementos de trabajo,
6. de transformacin de productos,
7. de comercializacin de productos en estado natural,
8. de comercializacin de productos elaborados,
9. de crdito.
Esta enumeracin no es taxativa.
61) REGIMEN LEGAL DE COOPERATIVAS. Ley 20.337.
Naturaleza. Concepto. Constitucin. Forma y trmite.
Asociados. Capital. Sistema de distribucin de utilidades.
Reformas. Asambleas. Administracin. Fiscalizacin: privada y
pblica. Instituto Nacional de Accin Cooperativa. Integracin
de Cooperativas. Disolucin y liquidacin.
A RGIMEN LEGAL DE COOPERATIVAS: LEY 20.337.
Estas asociaciones se rigen por las disposiciones de la ley de facto
20.337, de 1973.
El artculo 118, establece que para las cooperativas rigen
supletoriamente las disposiciones del captulo II, seccin V de la ley
19.550 de Sociedades comerciales, esto es, las normas sobre las
sociedades annimas, pero slo "en cuanto se concilien con las de esta
ley y la naturaleza de aqullas"
Recordemos que el artculo 372 de la ley 19.550 dispone la
aplicacin supletoria de sus normas a las cooperativas.
De todos modos debe quedar muy en claro desde ya que esa
aplicacin supletoria es viable s610 si la norma a aplicar cumple dos
condiciones:
1) que se concilie con las normas de la ley 20.337; y
2) que se concilie con la naturaleza particular de las cooperativas.
B NATURALEZA.
Las cooperativas son personas jurdicas privada sui generis. No son
sociedades ni asociaciones civiles.
 Son entidades destinadas a poner en ejecucin los principios del
cooperativismo universal, fundados en la libertad, la fraternidad y la
solidaridad.
Por ello no pueden asimilarse a las sociedades civiles ni comerciales.
Estimamos que para hacer realidad la ejecucin de los elevados
principios que la sustentan, las cooperativas deben "democratizarse" y
"desburocratizarse''.
Para ello se debiera prohibir la reeleccin indefinida de sus
administradores, limitndose su duracin a tres ejercicios como mximo.
La reeleccin indefinida de los administradores desnaturaliza la
cooperativa y la transforma en entidades burocrticas de beneficio
prevaleciente de sus dirigentes.
Son entidades necesarias en la vida democrtica de los pueblos, que
deben ser preservadas y apoyadas, porque constituyen escuelas de
difusin de los elevados principios que las sustentan.
C CONCEPTO
Las cooperativas son asociaciones fundadas en el esfuerzo propio y la
ayuda mutua, para organizar y prestar servicios, segn reza el art. 2 de la
ley 20.337.
Son sus reglas de oro, que se han recogido en nuestra ley (ley de facto
20.337):
1) Tiene capital variable y duracin ilimitada;
2) No ponen lmite estatutario al nmero de asociados ni al capital;
3) Conceden un solo voto a cada asociado, cualquiera sea el nmero
de sus cuotas sociales y no otorgan ventaja ni privilegio alguno a
los iniciadores, fundadores y consejeros, ni preferencia a parte
alguna del capital;
4) Reconocen un inters limitado a las cuotas sociales si el estatuto
autoriza aplicar excedentes a alguna retribucin al capital;
5) Cuentan con un nmero mnimo de diez asociados;
6) Distribuyen los excedentes en proporcin al uso de los servicios
sociales;
7) No tienen como fin principal ni accesorio la propaganda de ideas
polticas, religiosas, de nacionalidad, regin o raza, ni imponen
119
condiciones de admisin vinculadas a ellas;
8) Fomentan la educacin cooperativa;
9) Prevn la integracin cooperativa;
10) Prestan servicios a sus asociados y no asociados;
11) Limitan la responsabilidad de los asociados al monto de las
cuotas sociales suscriptas; y
12) Establecen la irrepartibilidad de las reservas sociales y el destino
desinteresado del sobrante patrimonial en casos de liquidacin.
Son sujetos de derecho dotadas de personalidad y patrimonio propio
para la realizacin de sus altos fines.
Pueden desempear las ms diversas actividades econmicas: hay
cooperativas de consumo, de viviendas, de transportes, de servicios
pblicos (para la provisin de agua, luz elctrica, de servicio telefnico,
alumbrado pblico, etc.); de crdito; de trabajo; etctera. Pueden
integrarse formando entidades de segundo grado y de tercer grado:
asociaciones de cooperativas, federaciones y confederaciones de
cooperativas.
Tienen una estructura organizativa similar a la sociedad annima:
1) Un rgano deliberativo, la asamblea, que toma las decisiones
fundamentales;
2) Un rgano de administracin, el consejo de administracin, que
es colegiado; y
3) Un rgano de fiscalizacin, la sindicatura, que es unipersonal. A
esta estructura cabe agregar:
4) La auditora externa obligatoria, a cargo de un contador pblico,
que colabora con funcin la del sndico (para quien no se exige
idoneidad profesional); y
5) Fiscalizacin estatal permanente a cargo de Instituto Nacional de
Accin Cooperativa (INAC).
Todos los rganos sociales deben, obligatoriamente, ser integrados
por asociados.
D CONSTITUCIN.
Hay que distinguir entre requisitos de fondo y requisitos de forma.
a) Requisitos de fondo. Como requisito de fondo del acto fundacional
es imprescindible que se cumplan todos los requisitos o caracteres
esenciales que tipifican la sociedad cooperativa, as como tambin las
naturales en cuanto no medie autorizacin en contrario de la autoridad de
contralor.
Adems, el acto fundacional deber expedirse sobre los siguientes
requisitos de fondo:
1. Informe de los iniciadores sobre los objetivos cooperativos;
2. Proyecto de estatuto;
3. Suscripcin e integracin de las cuotas sociales;
4. Designacin de consejeros y sndico, y en su caso de auditora.
El acto fundacional se cerrar con la aprobacin o modificacin del
proyecto de estatutos.
b) Requisitos de forma. Las cooperativas se constituyen por acto
nico exclusivamente, y se autoriza la instrumentacin en documento
pblico y privado.
Este medio instrumental de la constitucin de las cooperativas debe
ser suscrito por todos los fundadores y por ende debe identificarlos
totalmente par nombre y apellido, domicilio, estado civil y nmero de
documento identidad. El art. 79, L. Coop., excluye los requisitos de
nacionalidad y profesin que exige la LS, datos que en alguna clase de
cooperativa sern indispensables en funcin del objeto o actividad de la
sociedad.
El elemento instrumental o acta fundacional debe contener todos los
elementos sustanciales necesarios para la constitucin de la sociedad y a
los que nos hemos referido en el punto anterior.
c) Publicidad. El art. 10, L. Coop., no requiere la publicacin ni del
acta fundacional ni de los estatutos.
La publicidad se logra a travs de la inscripcin ante la autoridad de
aplicacin, o sea, el Instituto Nacional de Accin Cooperativa. El trmite
est regulado en el art. 9, L. Coop., y puede promovrselo ante esa
autoridad de aplicacin o ante el rgano local provincial competente que
remitir al primero los elementos fundacionales.
Como requisito formal de esa publicidad se debern presentar tres
copias del acta de constitucin, que repetimos, contiene todos los
requisitos sustanciales y formales, copias que debern estar firmadas por
120
todos los consejeros e ir acompaadas de la constancia de depsito en un
banco oficial o cooperativo -se excluye la banca privada no cooperativa-
de la vigsima parte del capital suscrito.
E FORMA Y TRMITE.
Respecto de la forma de constitucin de las cooperativas, regulan los
artculos 7 al 16. El artculo 7 (contrariamente al rgimen de las
annimas), dispone: Se constituyen por acto nico y por instrumento
pblico o privado, labrndose acta que debe ser suscripta por todos los
fundadores.
La asamblea constitutiva debe pronunciarse sobre:
1) Informe de los iniciadores;
2) Proyecto de estatuto;
3) Suscripcin e integracin de cuotas sociales;
4) Designacin de consejeros y sndico.
Todo ello debe constar en un solo cuerpo de acta, en el que se
consignarn igualmente nombre y apellido, domicilio, estado civil, y
nmero de documento de identidad de los fundadores.
El artculo 8 seala el contenido del estatuto (requisitos esenciales
extrnsecos): El estatuto debe contener, sin perjuicio de otras
disposiciones:
1) La denominacin y el domicilio;
2) La designacin precisa del objeto social;
3) El valor de las cuotas sociales y del derecho de ingreso si lo
hubiera, expresado en moneda argentina;
4) La organizacin de la administracin y la fiscalizacin y; el
rgimen de las asambleas;
5) Las reglas para distribuir los excedentes y soportar las prdidas;
6) Las condiciones de ingreso, retiro y exclusin de los asociados;
7) Las clusulas necesarias para establecer los derechos y
obligaciones de los asociados;
8) Las clusulas atinentes a la disolucin y liquidacin.
El artculo 9 seala el trmite a seguir: Tres copias del acta de
constitucin firmadas por todos los consejeros y acompaadas de la
constancia del depsito en un banco oficial o cooperativo de la vigsima
parte del capital suscripto deben ser presentadas a la autoridad de
aplicacin o al rgano local competente, el cual las remitir a la
autoridad de aplicacin dentro de los 30 das. Las firmas sern ratificadas
ante sta o debidamente autenticadas.
Dentro de los 60 das de recibida la documentacin, si no hubiera
observaciones, o de igual plazo una vez satisfechas stas, la autoridad de
aplicacin autorizar a funcionar e inscribir a la cooperativa, hecho lo
cual remitir testimonios certificados al rgano local competente y
otorgar igual constancia a aqulla.
El artculo 10 agrega: Se consideran regularmente constituidas, con la
autorizacin para funcionar y la inscripcin en el registro de la autoridad
de aplicacin. No se requiere publicacin alguna.
F ASOCIADOS.
Pueden ser asociados todas las personas jurdicas, aun las sociedades
comerciales, inclusive las sociedades por acciones y las personas fsicas
mayores de 18 aos y aun los menores de esa edad, por medio de sus
representantes legales.
Una de las reglas de oro del cooperativismo es el libre ingreso, no
pudiendo establecer condiciones de ingreso limitativas por razones de
ideas polticas, religiosas, de nacionalidad, regin o raza. Solamente se
pueden establecer condiciones limitativas fundadas en el propio objeto
social; por ejemplo, una cooperativa de farmacuticos exigir tal
condicin para poder asociarse.
Tambin pueden asociarse a una cooperativa el Estado nacional, las
provincias, los municipios, los entes descentralizados y las empresas del
Estado.
Como correlato natural, tambin es libre el retiro de la asociacin, al
finalizar el ejercicio social y dando un aviso previo de 30 das.
G CAPITAL.
Una de las caractersticas esenciales de la cooperativa es que su
capital es variable, y ello como consecuencia lgica del libre ingreso y
egreso de sus asociados. Cada ingresante va a determinar un aumento del
capital, y cada retire una disminucin del mismo.
121
El capital se constituye por cuotas sociales indivisibles y de igual
valor. Las cuotas deben constar en ttulos representativos de una o ms
de ellas, que tendrn el carcter de nominativos.
Las cuotas slo pueden transferirse entre asociados y con acuerdo del
rgano de administracin.
Las cuotas deben integrarse al ser suscriptas, al menos en un 5%, y
completarse la integracin en un plazo no mayor de 5 aos.
El artculo 27 de la ley consagra un principio de gran importancia
para la vida y desarrollo de la entidad cooperativa, cual es la posibilidad
de que el estatuto social prevea un mecanismo de aumento del capital en
proporcin con el uso real o potencial de los servicios sociales por los
asociados. En una cooperativa de crdito, por ejemplo, para tener
derecho a un prstamo de mil pesos es lcito establecer en el estatuto la
obligatoriedad de que el asociado tenga cuotas sociales por un importe
no inferior a cien pesos (es decir, el 10%) o criterio similar.
En la cooperativa pueden efectuarse aportes en dinero o en bienes,
siempre que sean determinados y susceptibles de ejecucin forzada.
El art. 36 consagra el principio de la irrepartibilidad de las reservas,
al prescribir en caso de retiro, exclusin o disolucin de la cooperativa, el
asociado slo tiene derecho a que se le reembolse el valor nominal de sus
cuotas sociales integradas, deducidas las prdidas que proporcionalmente
le corresponda soportar.
En la cooperativa el asociado slo responde hasta el lmite del capital
suscripto, por ello, si hubiera prdidas, deber soportarlas
proporcionalmente a sus cuotas sociales.
H SISTEMA DE DISTRIBUCIN DE UTILIDADES.
Las cooperativas aspiran a eliminar el lucro y reemplazar las ideas
fundadas en el egosmo por otra fundadas en la fraternidad y solidaridad
humanas. Con tal finalidad no distribuyen dividendos ni otorgan
ganancias a sus asociados ni les reconocen derecho a un reparto final.
Las cooperativas slo pueden producir excedentes cuando el precio de
los servicios cobrados al asociado o a terceros es superior al costo ms
los gastos de administracin. En realidad estos gastos forman parte del
costo del servicio. Por ello, la ley va a definir a los excedentes repartibles
como aqullos que provienen de la diferencia entre el costo y el precio
del servicio prestado a los asociados (art. 42).
La ley determina en esa norma la forma de distribucin de los
excedentes repartibles, consagrando la obligatoriedad de destinar un
porcentual de ellos a la educacin y capacitacin cooperativa (5%).
Adems, establece un 5% para el fondo de accin asistencial y laboral o
para estmulo del personal que trabaja en la cooperativa y otro 5% para
reserva legal.
De los excedentes repartibles se puede destinar una parte al pago del
inters del capital, siempre que el estatuto as lo establezca. De ello se
deduce que en caso de no haber excedentes no podr retribuirse el capital
aportado, aunque lo prevea el estatuto social.
El resto que quedara del excedente repartible debe distribuirse entre
los asociados en concepto de retorno, en general en proporcin a los
servicios utilizados por cada asociado y no en proporcin al capital
aportado (salvo en las de crdito), lo que est demostrando que el retorno
al asociado no es un dividendo al capital sino el plus del precio cobrado
de ms en los servicios prestados. Por ello los excedentes que deriven de
la prestacin de servicios a terceros (no asociados) deben destinarse a
una cuenta especial de reservas y no pueden ser distribuidos.
I REFORMAS.
J ASAMBLEAS.
Lo que hemos expuesto sobre las asambleas de la sociedad annima y
especialmente sobre su caracterizacin es perfectamente aplicable a las
cooperativas.
122
Para la ley 20.337, las asambleas ordinarias y extraordinarias se
diferencian nicamente en cuanto a la poca de realizacin y no en
cuanto a los temas de su competencia.
La asamblea ordinaria se rene una vez al ao, dentro de los 4 meses
siguientes a la fecha del cierre de ejercicio y considera:
- El balance general, estado de resultados y cuadros anexos;
- La memoria que debe elaborar el consejo de administracin;
- El informe de la sindicatura;
- El informe de la auditora externa; y
- La eleccin de los miembros del consejo de administracin y
sndicos.
Pero adems, puede tratar cualquier otro tema incluido en el orden
del da, lo que exhibe con elocuencia que las asambleas extraordinarias
no tienen reservada una competencia especfica.
Las asambleas extraordinarias se realizan en cualquier tiempo, por
disposicin del consejo de administracin, por decisin del sindico; o
cuando lo solicite un nmero mnimo de asociados no inferior al 10% del
total, salvo que el estatuto previera un porcentaje menor.
La convocatoria se har en la forma que prevea el estatuto social, con
no menos de 15 das de anticipacin y deber incluir el orden del da a
considerar.
La convocatoria debe ser comunicada a la autoridad de aplicacin y
al rgano local competente.
La asamblea sesionar vlidamente sea cual fuere el nmero de
asistentes, una hora despus de la fijada en la convocatoria, si antes no se
hubiera reunido la mitad ms uno de los asociados (no del capital social,
que no se tiene en cuenta).
En aquellas cooperativas donde el nmero de asociados excede de
5000, deben reunirse asambleas electorales de distritos, en las
condiciones que determine el estatuto y el reglamento. Las asambleas de
distritos eligen delegados por simple mayora de votos, y esos delegados
son los que componen la asamblea general, ordinaria o extraordinaria.
K ADMINISTRACIN.
La administracin de la cooperativa est a cargo de un cuerpo
colegiado, denominado Consejo de Administracin, que no puede estar
integrado por menos de 3 asociados.
En la cooperativa, tanto la administracin como la fiscalizacin
deben ser desempeados, exclusivamente, por asociados.
Los consejeros duran tres ejercicios en el cargo y pueden ser
reelegidos indefinidamente, salvo disposicin en contrario del estatuto
social.
Para ser consejero existen similares causales de inhabilidad a las
previstas para ser director de las sociedades annimas, con el agregado
de que no pueden ocupar ese cargo las personas que perciban sueldo,
honorarios o comisiones de la cooperativa, excepto en los casos de
cooperativas de produccin o trabajo.
El trabajo personal que realice un consejero en la cooperativa puede
ser retribuido (caso del consejero a cargo de un departamento o seccin
de la cooperativa), requirindose la decisin de la asamblea.
El consejo de administracin tiene a su cargo la direccin de las
operaciones sociales y sus atribuciones son las sealadas en el estatuto y
las necesarias para alcanzar el objeto social. Son facultades implcitas del
consejo todas aqullas que la ley no confiere de modo expreso a la
asamblea.
La representacin de la cooperativa corresponde al presidente del
consejo de administracin. Ello sin perjuicio de que el estatuto establezca
la necesidad de la actuacin de otro consejero.
Respecto a la responsabilidad de los consejeros, su exencin o
eximicin, rigen similares reglas a las que analizamos para los directores
de sociedades annimas.
Respecto de la posibilidad de que el consejero pueda realizar
operaciones con la propia cooperativa, la ley consagra la regla que puede
hacerlo, siempre que lo haga en igualdad de condiciones con los dems
asociados (art. 75).
Cuando en una operacin el consejero tuviere un inters contrario al
de la cooperativa deber hacerlo saber al consejo, al sndico y abstenerse
de intervenir en las deliberaciones y en la votacin donde se discuta
sobre ese asunto.
123
L FISCALIZACIN: PRIVADA Y PBLICA.
La fiscalizacin privada interna est estructurada sobre la base de uno
o ms sndicos e igual nmero de suplentes elegibles hasta por 3 aos y
slo reelegibles si lo autoriza el estatuto, como sndico comisin
fiscalizadora con deber de documentar sus observaciones (art. 80) y
sobre un servicio de auditora (art. 81).
Esta auditora puede realizarla el mismo sndico cuando fuere
contador, o bien de carcter externo por contador, o por cooperativa de
grado superior o entidad especialmente constituida a este fin -debe
entenderse sociedad de auditoras- o bien prestarla el rgano local
competente cuando su condicin econmica justifique que se la otorgue
gratuitamente.
A su vez la fiscalizacin externa est a cargo de la autoridad de
aplicacin y del rgano local competente, segn lo dispone el art. 99 y de
la autoridad concedente cuando la cooperativa realice alguna actividad
sujeta a contralores especiales (art. 104, bancos, seguros, transportes,
etctera).
M INSTITUTO NACIONAL DE ACCIN COOPERATIVA.
La ley 20.337 a travs del artculo 105 al 113 regula al Instituto
Nacional de Accin Cooperativa, cuya principal funcin se desprende,
entre otras, es el fomento de las cooperativas.
As el artculo 105 dispone: El Instituto Nacional de Accin
Cooperativa es la autoridad de aplicacin del rgimen legal de las
cooperativas y tiene por fin principal concurrir a su promocin y
desarrollo.
Funcionar como organismo descentralizado del Ministerio de
Bienestar Social, con mbito de actuacin nacional, de conformidad con
los trminos de esta ley.
Es rgano local competente en la Capital Federal y dems lugares de
jurisdiccin nacional.
Luego, el artculo 106 referido a las funciones que ejerce este
instituto, agrega:
3 - Asistir y asesorar tcnicamente a las cooperativas y a las
instituciones pblicas y privadas en general, en los aspectos econmicos,
social, jurdico, educativo, organizativo, financiero y confiable,
vinculados con la materia de su competencia;
4 - Apoyar econmica y financieramente a las cooperativas y a las
instituciones culturales que realicen actividades afina por pa de
prstamos de fomento o subsidies, y ejercer el control pertinente en
relacin con los apoyos acordados;
5 - Gestionar ante los organismos pblicos de cualquier jurisdiccin
y ante las organizaciones representativas del movimiento cooperativo y
centros de estudio, investigacin y difusin, la adopcin de medidas y la
formulacin de planes y programas que sirvan a los fines de esta ley, a
cuyo efecto podr celebrar acuerdos;
6 - Promover el perfeccionamiento de la legislacin sobre
cooperativas;
7 - Realizar estudios e investigaciones de carcter jurdico,
econmico, social, organizativo y contable sobre la materia de su
competencia organizando cursos, conferencias y publicaciones y
colaborando con otros organismos pblicos y privados;
8 - Dictar reglamentos sobre la materia de su competencia y
proponer al Poder Ejecutivo, a travs del Ministerio de Bienestar Social,
la sancin de las normas que por su naturaleza excedan sus facultades;
9 - Establecer un servicio estadstico y de informacin para y sobre
el movimiento cooperativo.
Finalmente, el artculo 107 agrega: Prestar especial apoyo tcnico y
financiero a los sectores desarrollados del movimiento cooperativo,
considerando prioritariamente las limitaciones socioeconmicas de los
asociados, las necesidades regionales a que respondan los proyectos
cooperativos y la gravitacin sectorial de stos.
INTEGRACIN DE COOPERATIVAS.
La ley 20.337 ha previsto la posibilidad de que las cooperativas
puedan asociarse entre s para el mejor cumplimiento de sus elevados
fines.
Pueden fusionarse o incorporarse (fusin por absorcin) cuando sus
objetos sociales fueren comunes o complementarios.
124
Asimismo se ha previsto la actuacin comn para una o ms
operaciones, debiendo convenir cul de ellas actuar como gestor
asumiendo la responsabilidad frente a terceros.
Las cooperativas de primer grado pueden integrarse en cooperativas
de segundo grado (federacin)y stas, a su vez, unirse para constituir una
de tercer grado (confederacin). Para ello se requiere un nmero mnimo
de siete asociadas.
O DISOLUCIN Y LIQUIDACIN.
La ley establece que proceder la disolucin de una cooperativa en
los siguientes casos (art. 86):
1) Por decisin de la asamblea. La cooperativa no tiene duracin
determinada, pero la asamblea podra disolverla en cualquier
momento con la mayora de dos tercios de los asociados
presentes, adoptada en reunin convocada a ese fin.
2) Por reduccin del nmero de asociados por debajo del mnimo
legal o del admitido por la autoridad de aplicacin y siempre que
la reduccin se prolongue por ms de seis meses.
3) Por declaracin en quiebra, Si la quiebra es levantada por un
acuerdo resolutorio o por avenimiento, quedar sin efecto la
disolucin.
4) Por fusin o incorporacin. En el caso de fusin propia, las
cooperativas fusionantes se disuelven sin liquidarse, para
constituir una nueva. En el caso de fusin por absorcin -a lo que
la ley llama incorporacin- la cooperativa absorbida se disuelve,
sin liquidarse.
5) Por retiro de la autorizacin para funcionar. El rgano de
aplicacin de la ley (Instituto Nacional de Accin Cooperativa,
segn la ley 20.337) es el que confiere la autorizacin para
funcionar y, en caso de transgresiones de la cooperativa, puede
sancionarla retirndole esa autorizacin. Tal situacin determina
la disolucin de la entidad.
6) Cuando corresponda en razn de otras disposiciones legales. Ello
permite la aplicacin de otras causales no previstas taxativamente
en la ley 20.337 pero que surgen de disposiciones de la Ley de
 Sociedades comerciales. Tales, por ejemplo:
a) Por haber cumplido el objeto social para la cual fue
constituida: tal sera el caso de una cooperativa de viviendas
constituida para construir un solo edificio determinado, una
vez concluido ste.
b) Por imposibilidad sobreviniente de lograr el objeto social:
imposibilidad que puede ser de hecho o jurdica. Sera un caso
de imposibilidad de hecho si se tratara de una cooperativa que
explota una mina y sta se agotara. Y seria imposibilidad
jurdica si una ley dispusiera que para actuar como compaa
de seguros, por ejemplo, deben constituirse como sociedades
annimas.
No aceptamos, en cambio, que sea viable la disolucin de una
cooperativa por prdida del capital social, dado su carcter variable y
porque en la cooperativa ~ no representa un elemento esencial.
El estatuto puede prever, adems, otras causales de disolucin.
Salvo el caso de quiebra o de retire de la autorizacin, los dems
casos de disolucin requerirn de un pronunciamiento especial de la
asamblea o de una resolucin judicial.
El efecto de la disolucin es la apertura del proceso liquidatorio, lo
que ocurre en todos los casos, salvo los derivados de fusin o
incorporacin, como ya lo vimos.
Durante la liquidacin la cooperativa conserva su personalidad al solo
efecto de cumplir el proceso liquidatorio: esto es cobrar los crditos,
vender todos los bienes y pagar las deudas.
Normalmente la liquidacin estar a cargo del consejo de
administracin, salvo que otra cosa dispusiera el estatuto social. En tal
supuesto ser la asamblea la que designe al o a los liquidadores.
Producida la disolucin y liquidacin de una cooperativa, el
remanente no se distribuye entre los asociados, sino que el sobrante
ingresar al patrimonio del rgano de control nacional o del fisco
provincial, en su caso y segn el domicilio de la cooperativa.

125
 BOLILLA XIV
62) SOCIEDAD DE ECONOMA MIXTA. Concepto. Caracteres.
Rgimen legal (decreto ley 15.349/46, ratificado por la ley
12.962). El veto. Aportes. Disolucin y liquidacin.
A CONCEPTO Y CARACTERES.
El Estado como empresario ha creado una figura societaria;
denominada sociedad de economa mixta con el objeto de emprender
actividades de inters general.
Se trata de una sociedad constituida entre sujetos de derecho estatales
y no estatales, que participa de todos los datos caractersticos de las
sociedades comerciales previstos en el art. 1 de la ley 19.550, pero que
el legislador le ha atribuido un rgimen especial al cual se aplica
supletoriamente el rgimen de las sociedades de comercio, en especial en
lo referente a la annima (art. 3, decr. 15.349/46) criterio que el
legislador de 1972 opt por conservar (art. 372, ley 19.550).
Estas sociedades se constituyen para satisfacer necesidades de orden
colectivo o para la implantacin, fomento o desarrollo de la actividad
econmica (art. 19, decr. 15.349/46), lo que determinar su calidad de
persona de derecho pblico o de derecho privado, segn que la finalidad
perseguida en su constitucin haya sido la satisfaccin de necesidades de
orden colectivo o se tratara de alguno de los otros supuestos que
autorizan su constitucin (art. 24, decr. 15.349/46).
B RGIMEN LEGAL (decreto ley 15.349/46, ratificado por la ley
12.962).
Constitucin. A diferencia del rgimen general de las sociedades
comerciales y a diferencia de otros tipos societarios a travs de los cuales
el Estado participa en la actividad econmica, en la sociedad de
economa mixta el legislador ha optado por una forma de constitucin
distinta.
La sociedad de economa mixta, de acuerdo con lo que dispone en su
art. 8, requiere una ley formal promulgada por el rgano legislativo para
constituirse.
La ley exigida excluye la posibilidad de utilizar para la constitucin
126
de la sociedad un decreto del Poder Ejecutivo.
Administracin y fiscalizacin. La ley exige que la presidencia
pertenezca al Estado o a los socios estatales as como un tercio de los
directores y un sndico, que sern designados por la Administracin
Pblica.
La fiscalizacin, por su parte, la ejercen la sindicatura designada por
el socio estatal y los sndicos representantes del capital privado en el caso
de que les correspondiera participar en la designacin de ellos.
C EL VETO.
La ley, al constituir este tipo societario, le ha conferido el derecho de
veto.
Este derecho consiste en la facultad que tiene el presidente de la
sociedad, y en su ausencia cualquiera de los directores estatales, para
vetar las resoluciones no slo del directorio, sino incluso de la asamblea.
No estableciendo la ley la oportunidad para ejercer el derecho de
veto, puede hacrselo efectivo hasta tanto que se ponga en ejecucin el
acto vetado.
A semejanza de la impugnacin de las decisiones asamblearias, el
derecho de veto puede fundarse en violacin de la ley de creacin, del
estatuto, o por ser contrario al inters social, etc., y produce con su
interposicin la suspensin de la medida vetada.
En caso de que el derecho de veto hubiera sido ejercido por un
director estatal en ausencia del presidente, ste tendr derecho a dejarlo
sin efecto. En todos los casos, cuando se mantuviere, debe elevrselo a la
autoridad administrativa que design al funcionario que ejerce el veto
para realizar la tramitacin, consignndose que para que se produzca el
mantenimiento del veto, tal mantenimiento debe ser expreso.
Cuando el veto ejercido se funde en razones de ilegitimidad, no de
oportunidad, quedar a los socios no estatales la posibilidad de ejercitar
acciones judiciales contra la resolucin del veto, debiendo aplicarse a tal
efecto el rgimen del art. 251 de la Ley de sociedades.
D APORTES.
 La ley se ha ocupado de los aportes que puede efectuar la
Administracin Pblica en su art. 4. Dispone que el aporte a la sociedad
puede consistir en cualquier clase de aportes, lo cual evidentemente est
en contradiccin con las normas societarias en general, ya que la ley
19.550 dispone en su art. 39 que en las sociedades de responsabilidad
limitada y sociedades por acciones el aporte debe ser de determinados
bienes susceptibles de ejecucin forzada.
Es decir, el aporte del Estado puede consistir en cualquier clase de
aportacin, aunque no fuere ella susceptible de ejecucin forzada, lo cual
posibilita al Estado aportar exenciones impositivas o cualquiera otra
forma de aportes.
El mencionado art. 4 contina: podr consistir en cualquier clase de
aportaciones, segn las siguientes:
1) Concesin de privilegios de exclusividad o monopolio, exencin
de impuestos, proteccin fiscal, compensacin de riesgos,
garanta de inters al capital invertido por los particulares;
2) Primas y subvenciones, aporte tecnolgico;
3) Anticipos financieros;
4) Aportes de carcter patrimonial en dinero, en ttulos pblicos o en
especie, concesin de bienes en usufructo.
Pero debe tenerse en cuenta que la amplitud que confiere la ley, slo
se refiere al aporte estatal, en tanto que el resto del capital deber
formarse respetando minuciosamente las disposiciones de la Ley de
sociedades comerciales, que son plenamente aplicables a la sociedad.
El capital se representa en acciones, y la parte correspondiente al
Estado debe representarse en acciones nominativas intransferibles para
asegurar la participacin del Estado durante la vigencia del contrato en
sumisin al rgimen.
El legislador no ha puesto lmites a la participacin estatal, sino que
la participacin del Estado y los particulares resultar del convenio a que
lleguen entre s.
La responsabilidad estatal se reduce al cumplimiento real y efectivo
de su aporte de acuerdo a lo previsto en el art. 14 de la ley y en procura
de mantener el esquema y los fundamentos que le dieron origen, el
legislador ha proscrito tambin la posibilidad de que sea declarada en
127
quiebra (art. 11).
E DISOLUCIN Y LIQUIDACIN.
La disolucin de la sociedad se produce por las mismas causas por las
que se disuelven todas las sociedades comerciales, es decir, por las
causas previstas en el art. 94 de la Ley de sociedades, pero presentan la
de que en caso de explotar servicios pblicos, puede transformarse la
sociedad a su vencimiento en entidad autrquica y continuar la
explotacin.
63) SOCIEDAD ANNIMA CON PARTICIPACIN ESTATAL
MAYORITARIA. Rgimen legal. Sociedades del Estado (ley
20.705).
Concepto.
Son sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria
aquellas en que el Estado, en cualquiera de sus formas, posee una
participacin superior al 51% (es decir, mayora absoluta de capital) y
tiene mayoras suficientes para constituir la voluntad social.
En general su rgimen es similar al de la sociedad annima, con las
particularidades que procuraremos sealar a continuacin.
Los modos de adquisicin de la calidad social son dos:
1) Originario. Cuando el mismo acto constitutivo es celebrado por el
Estado, quien concurre como fundador.
2) Derivado. Cuando, existiendo ya el sujeto de derecho, el Estado
adquiere con posterioridad la calidad de socio, con lo cual la
sociedad ingresa a posteriori en el esquema de la sociedad
annima con participacin estatal mayoritaria.
 Originariamente slo es necesario que exista: a) el Estado como
fundador -socio-; b) con una participacin no menor del 51% del capital;
y c) que le permita prevalecer en las asambleas.
Derivadamente, es necesario, adems de aquellos tres elementos, que
una asamblea especialmente convocada al efecto tome la determinacin
de someter la sociedad al rgimen y que no medie oposicin de ningn
accionista (art. 309), es decir que la decisin adoptada sea unnime.
La voluntad social es siempre la estatal por el predominio que la ley
le asegura; el inters social coincide con el inters del socio mayoritario;
el Estado designa los administradores, controla la voluntad social, etc.
A RGIMEN LEGAL.
Una de las formas de intervencin del Estado en la actividad
empresaria se ha materializado por intermedio de este tipo social.
Se aplican las normas relativas a la annima que deben ser respetadas
in toto, y b) se requiere pluralidad de socios.
En orden a su funcionamiento, recalcamos:
1) Rigen las incompatibilidades previstas por el art. 264, con
excepcin del inc. 4.
2) Paradjicamente, se excluye la limitacin al pago de retribucin
de los directores con relacin a las ganancias, impuesto por el art.
261, LS (art. 311, LS, modificado por la ley 20.468).
3) No es aplicable el sistema de voto acumulativo (art. 311, LS).
4) Las minoras podrn designar uno o ms directores o sndicos si
el estatuto lo prev as (art. 311, LS).
5) Pero si el capital privado alcanza un lmite del 20%, tendr
representacin proporcional en el directorio y por lo menos un
sndico (dem).
6) La sindicatura debe ser plural.
7) Con las solas salvedades que sealan en el presente, se aplica en
su totalidad el rgimen de la annima en cuanto a rganos
sociales, facultades, etctera.
8) Son aplicables todas las normas referentes a las sociedades,
inclusive el art. 31y concernientes a participacin y control de
sociedades.
128
9) El control estatal ser permanente, de conformidad con lo
dispuesto en el art. 299, inc. 39, LS.
Liquidacin.
El sistema se estructura sobre la base de la prohibicin de declaracin
de quiebra de las sociedades en que el Estado tenga participacin estatal
mayoritaria, por una parte, y la obligatoriedad de que la liquidacin se
realice por la autoridad administrativa que designe el Estado. De ah que
debemos destacar lo siguiente:
1) En cuanto a la imposibilidad de ser declarada en quiebra, caso de
que la sociedad caiga en estado de cesacin de pagos, el sistema
liquidatorio se regir por los arts. 258 y ss., LC, que norman el
concurso por liquidacin administrativa.
2) En cuanto a la liquidacin, destacamos en primer trmino que la
ley regula al respecto tanto la liquidacin judicial cuanto la
extrajudicial, de modo que tanto en uno como en otro supuesto el
liquidador ser designado por el Estado.
Por lo dems, en cuanto a facultades, atribuciones, obligaciones, etc.,
habr que atenerse a lo que dispone la LS en la parte respectiva.
B SOCIEDADES DEL ESTADO (LEY 20.705).
Concepto. Las sociedades del Estado son aquellas en que, siendo
aplicable el rgimen de la annima con el alcance que indicaremos, se
han fijado como datos primordiales la limitacin de la posibilidad de ser
socio al Estado, en cualquiera de sus formas y la imposibilidad de
ingreso de los particulares.
Su normativa se presenta sorprendentemente breve: contiene normas
que eliminan con claridad toda posibilidad de disolucin por
unipersonalismo -el que por lo dems es intrnseco a la calidad de Estado
socio-, de ingreso de socios que no sean el Estado mismo, de aplicacin
de las leyes de contabilidad, obras pblicas, etctera. Al mismo tiempo,
la ley 20.705 hace aplicables las normas relativas a la annima, con
exclusin del art. 30, y otras situaciones particulares.
Objeto. La ley 20.705 ha adoptado una frmula vaga en relacin al
objeto de las sociedades al referirse a "actividades de carcter industrial o
comercial o explotar servicios pblicos.
Los socios. Aunque el objetivo que persigui el legislador al
sancionar la ley 20.705 fue el de liberar esta clase de empresas del
Estado de las formas administrativas del control, tal liberacin no es
absoluta, ya que nicamente pueden concurrir como socios a formar
estas sociedades las empresas, organismos, y en general el Estado en
cualquiera de sus formas, adems de las sociedades del Estado.
La ley presenta una caracterstica en relacin a los socios en cuanto
requiere la previa conformidad de la Corporacin de Empresas
Nacionales, la cual vendra a constituirse en integrativa de la voluntad
del ente y sin su consentimiento no sera viable la constitucin del ente,
toda vez que la autorizacin integra la voluntad del organismo
concurrente, siendo las acciones que suscriba de propiedad de la
Corporacin de Empresas Nacionales. Esta autorizacin se requiere tan
slo cuando concurren organismos nacionales y no cuando es el Estado
mismo el que concurre a la formacin del ente.
Esta forma de autorizacin previa no se concibe cuando el organismo
no sea nacional, y aun cuando se tratara de sociedades en que concurran
juntamente Estado nacional, provincial y municipal. Tampoco requiere la
autorizacin cuando la que concurre a formar otra sociedad sea una
sociedad del Estado.
El art. 9 autoriza legalmente la transformacin de todas las
sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria en sociedades
del Estado.
Formas de constitucin. Al igual que para las sociedades de economa
mixta, algunos autores han entendido que la sociedad del Estado requiere
para su constitucin la promulgacin de una ley.
Administracin. La administracin de las sociedades del Estado
estar a cargo de un directorio que, como ha sealado la doctrina, debe
ser pluripersonal.
Se debe aplicar a los administradores una remuneracin fija, como
129
ocurre con todos los representantes del Estado que tienen a su cargo la
administracin de empresas estatales.
Pero a diferencia de lo que ocurre con ellos, la responsabilidad de
administradores de estas sociedades se regir por los criterios previstos
en los arts. 58 y 59 de la Ley de sociedades, lo cual constituye una
saludable modificacin al rgimen general de las sociedades del Estado.
Fiscalizacin. Al igual que la administracin y representacin, la
fiscalizacin de esta sociedad est a cargo de la sindicatura, rgano
societario previsto por el legislador para todos los tipos de sociedades.
64) El Estado comerciante y empresario. Las empresas del Estado.
Sociedades nacionalizadas.
A EL ESTADO COMERCIANTE Y EMPRESARIO.
Cuando el Estado ejercita actividades que en los individuos o
sociedades de regulacin comn, revisten carcter mercantil, no cae en la
calificacin de comerciante, porque "su actividad es slo medio y no fin"
(Arecha).
La jurisprudencia ha resuelto que pueden revestir la calidad de
comerciantes tanto los particulares como las entidades estatales.
El Estado puede participar en la actividad privada a travs de
empresas del Estado, sociedades del Estado, sociedades de economa
mixta y sociedades con participacin estatal mayoritaria, que constituyen
estructuras apropiadas para ser manejadas de manera autrquica por el
poder central, con o sin participacin de capital privado.
Cuando el Estado acta directamente como persona de derecho
pblico, realizando actos de autoridad o imperio, se aplican los principios
y normas del derecho pblico.
Pero en otras ocasiones la actividad estatal se organiza en forma de
gestin comercial a cargo de una entidad provista de autarqua. Estas
reparticiones con personalidad jurdica, con patrimonio y capacidad
contractual propios, actan en el campo del derecho privado. Los actos
que realizan (en esas circunstancias) son mercantiles si corresponden a
los as individualizados por el Cdigo de Comercio. Esto no significa
atribuir al Estado la calidad de comerciante.
La ley 13.653, modificada por la ley 14.380 (texto ordenado por el
dec. 4053 del 23 de marzo de 1955) ha establecido el rgimen de las
empresas del Estado.
El artculo 1 dispone que las "Empresas del Estado'' quedan
sometidas:
a) Al derecho privado en todo lo que se refiere a sus actividades
especficas; y
b) Al derecho pblico en todo lo que atae a sus relaciones con la
administracin o al servicio pblico que se hallare a su cargo".
Funcionan bajo el contralor directo del Poder Ejecutivo (art. 4 y 5) y
son fiscalizadas por la Contadura General de la Nacin mediante el
procedimiento de auditora contable (art. 6).
Las empresas del Estado no pueden ser declaradas en quiebra. En los
cases en que haya de procederse a su disolucin y liquidacin el Poder
Ejecutivo determinar el procedimiento a seguir y el destino de los
bienes (art. 10).
Las empresas del Estado pueden ser constituidas originariamente o
bien surgir por nacionalizacin de empresas existentes.
B EMPRESAS DEL ESTADO.
Las leyes 13.653, 14.380 y 15.023 estructuran el rgimen de las
empresas del Estado independientemente de la relacin de sujecin que
les corresponde a la Corporacin de Empresas nacionales (ley 20.558).
Son entes descentralizados, organizados bajo un rgimen
semiadministrativo, regidos alternativamente por el derecho pblico o
privado, segn la naturaleza de sus actos.
Tienen los siguientes caracteres:
a) Son totalmente estatales (a diferencia de las de economa mixta y
de las sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria o
minoritaria del Estado).
b) Son expresamente estatales. No adoptan forma externa de
sociedad privada como las "Sociedades del Estado".
c) Tienen personalidad propia y por objeto una actividad econmica.
La actividad econmica las diferencia de los "entes autrquicos" que
130
realizan actividad administrativa.
La ley 13.653 modificada principalmente por la ley 15.023, se refiere
al rgimen legal de las Empresas del Estado. El artculo proporciona las
pautas genricas de su regulacin: Las actividades de carcter comercial,
industrial o de explotacin de los servicios pblicos de igual naturaleza,
que el Estado, por razones de inters pblico considere necesario
desarrollar, podrn llevarse a cabo por medio de entidades que se
denominarn genricamente "Empresas del Estado".
Las empresas del Estado quedan sometidas:
a) Al derecho privado en todo lo que se refiere a sus actividades
especficas; y
b) Al derecho pblico en todo lo que atae a sus relaciones con la
administracin o al servicio pblico que se hallare a su cargo.
El artculo 2 complementa: Las empresas del Estado ajustarn su
funcionamiento a las disposiciones de la presente ley, a la de su creacin
y a los respectivos estatutos orgnicos que les fije el Poder Ejecutivo.
Las empresas del Estado funcionarn bajo la dependencia del Poder
Ejecutivo. Por conducto de la Secretara de Hacienda se designar con
carcter de sndico, en cada empresa un funcionario permanente. Tiene
funciones de consultor, asesor y verificador. Su cometido se cumplir
independientemente del que corresponde al Tribunal de Cuentas de la
Nacin (art. 3, modificado por la ley 15.023).
Cada ao debern someter al Poder Ejecutivo su plan de accin
acompaando una memoria descriptiva y analtica y un presupuesto
integral del programa financiero.
En materia de reestructuracin de empresas el artculo 7 dispone: El
Poder Ejecutivo queda facultado para constituir empresas del Estado con
los servicios actualmente a su cargo y que, por su naturaleza estn
comprendidos dentro de la presente ley, como as tambin para adaptar
las disposiciones de las leyes orgnicas, que rigen su actual
funcionamiento, a las necesidades y caractersticas de su nueva
organizacin institucional, dando cuenta al H. Congreso.
En materia de responsabilidad de los administradores se aplican las
normas que rigen para los funcionarios pblicos (art. 8).
En materia de transferencia de bienes el artculo 8 bis (texto ley
15.023) dispone: Toda transferencia de bienes de o a una empresa del
Estado respecto a los dems organismos de la Administracin nacional se
efectuar sobre la base del valor real de los mismos a la fecha de su
desplazamiento. La contabilidad de la empresa afectada deber registrar
el movimiento pertinente, as como tambin la situacin patrimonial y
jurdica, conforme con las condiciones en que se haya dispuesto la
transferencia por el Poder Ejecutivo.
En materia de quiebra, disolucin y liquidacin rigen las normas del
articulo 10: Las empresas del Estado no podrn ser declaradas en
quiebra. En los casos en que el Poder Ejecutivo resuelva la disolucin o
liquidacin de una empresa del Estado, determinar el destino y
procedimiento a seguir respecto de los bienes que constituyen su
patrimonio.
Facltase al Poder Ejecutivo para disponer la transferencia o
enajenacin total o parcial del patrimonio de las empresas del Estado,
cuando razones de inters general lo justifiquen, con cargo de dar cuenta
al H. Congreso.
El producido neto de las operaciones que realice el Poder Ejecutivo,
en virtud de lo dispuesto en el presente artculo, ser ingresado al
Tesoro Nacional.
El Estado responder por el pago del pasivo no cubierto que resulte.
El artculo 11 (texto ley 15.023) agrega: En todo cuanto no provea la
presente ley, los estatutos especficos de cada empresa y las
reglamentaciones pertinentes sern de aplicacin la Ley de Contabilidad
y la de Obras Pblicas 13.064.
El sistema bancario oficial est excluido de la aplicacin de la
presente ley (art. 12).
Las empresas del Estado, salvo las que prestan servicios pblicos,
estn sujetas al pago de impuestos, tasas y contribuciones nacionales,
provinciales y municipales vigentes o a crearse, con excepcin de los
impuestos a los rditos, a los beneficios extraordinarios y a las ganancias
eventuales (Ley 14.380, art. 3).
C SOCIEDADES NACIONALIZADAS.
Es una de las variantes de la nacionalizacin de empresas.
131
Consiste en la adquisicin del paquete accionario de una SA, el
Estado adquiere la totalidad de las acciones de una SA que contina
funcionando como tal, pero gobernada por un solo accionista.
En nuestro pas, con motivo de la 2 Guerra Mundial, se tuvo que
recurrir a la nacionalizacin de algunas entidades vinculadas con las
potencias a las cuales la Repblica Argentina declar la guerra. As, por
decreto, las firmas o entidades comerciales, industriales o financieras o
que desarrollen cualquier actividad, radicadas en la Repblica Argentina,
que sean representantes, filiales o sucursales de firmas o entidades
radicadas en Japn, Alemania o pases dominados por esas naciones
quedaban sometidas a la total dependencia del Consejo de
Administracin.
Cuando el C. de Administracin estime necesario el retiro de la
personera jurdica de firmas o entidades de este decreto, y en su caso, la
liquidacin elevar a la Secretara de Industria y Comercio la
informacin respecto a la posibilidad de transformarla en una entidad
oficial o mixta o arrendarla, refundirla o incorporarla a otras
explotaciones fiscales.
Otro decreto reglament el rgimen de liquidacin de los bienes de
propiedad de los estados y entidades alemanes y japoneses, autorizando a
la Junta de Vigilancia a "enajenar o nacionalizar" empresas industriales o
comerciales.
Se resolvi adquirir en bloque por intermedio del BCR todos los
bienes de las compaas y empresas de carcter comercial, industrial o
financiero que se encuentren en estado de liquidacin por resolucin de
la Junta de Vigilancia.
Como consecuencia, las empresas que quedaron nacionalizadas
prosiguieron el giro de sus antecesoras y asumieron el pasivo de las
mismas (actuaban en el comercio como personas de derecho privado).
Posteriormente, las empresas nacionalizadas volvieron a pasar al
dominio de sus particulares.
 BOLILLA XV
65) FISCALIZACIN EXTERNA O ESTATAL. Fundamentos.
Sociedad Annima cerrada y abierta. Caracteres de la
fiscalizacin en ambas: los arts. 299, 300 y 301 de LS.
A FISCALIZACIN EXTERNA O ESTATAL: fundamentos.
La ley 19.550 consagr la diferencia entre sociedades cerradas y
abiertas, y a partir de esa divisin organiza el sistema de fiscalizacin
estatal.
La fiscalizacin estatal deriva del poder de polica que tiene el
Estado. Por ser materia reservada a las provincias la ejerce -salvo
obviamente en la Capital Federal- la autoridad provincial
correspondiente al domicilio social -si existen sucursales, la del
domicilio de la sucursal-, en Crdoba: la Direccin General de Personas
Jurdicas.
Al lado del sistema de fiscalizacin privada, en funcin del
mencionado poder de polica, la LS ha organizado un sistema de
fiscalizacin estatal tendiente al control de legalidad de la constitucin y
modificaciones de las sociedades cerradas y en lo referente a las abiertas
-art. 299-, tendiente a asegurar los derechos de los inversores, el
cumplimiento del objeto social y, en general, a preservar la estructura
societaria de la gran empresa.
El Estado realizar un control permanente nicamente sobre las
annimas "abiertas", consideradas las ms importantes, sea por su
"actividad", sea por su "capital". En cuanto a las "cerradas" ese control se
limitar normalmente al acto constitutivo, sus reformas y variaciones de
capital: slo excepcionalmente ese control ser ampliado.
La autoridad de control tiene facultades para vigilar el
funcionamiento de las sociedades annimas, requerirles la presentacin
de documentacin, estados contables, informaciones, etctera. Pero,
adems tiene facultades para requerir judicialmente medidas de mayor
envergadura, como pueden ser la suspensin de una resolucin
asamblearia y la intervencin.
Ese control importa, el ejercicio de "un poder de polica" de las
sociedades por el Estado. Poder que comprende la posibilidad de dictar
132
normas reglamentarias de "integracin" y de "interpretacin" de la ley,
normas sobre presentacin de informaciones, estados contables, etc.,
ejercicio efectivo de la vigilancia y fiscalizacin, inspecciones y,
finalmente, la posibilidad de aplicar sanciones. Todo ello conforma "un
poder de polica" especfico sobre las sociedades annimas.
La ley 22.315 que crea y reglamenta las funciones de la Inspeccin
General de Justicia de la Nacin, precisa sus facultades y atribuciones en
orden al ejercicio de ese "poder de polica".
B SOCIEDAD ANNIMA CERRADA Y ABIERTA.
Sociedades annimas abiertas (Art. 299)
Art. 299.- Fiscalizacin estatal permanente. Las sociedades annimas,
adems del control de constitucin, quedan sujetas a la fiscalizacin de la
autoridad de contralor de su domicilio, durante su funcionamiento,
disolucin y liquidacin, en cualquiera de los siguientes casos:
1) Hagan oferta pblica de sus acciones o debentures.
2) Tengan capital social superior a 160.000.000 de australes, monto
ste que podr ser actualizado por el Poder Ejecutivo, cada va que
lo estime necesario.
3) Sean de economa mixta o se encuentren comprendidas en la
seccin VI (sociedades annimas con participacin estatal
mayoritaria).
4) Realicen operaciones de capitalizacin, ahorro o en cualquier
forma requieran dinero o valores al pblico con promesa de
prestaciones o beneficios futuros (quedan comprendidas las
compaas de seguros, de capitalizacin; entidades financieras
como bancos, compaas financieras, sociedades de ahorro y
prstamo para la vivienda y cajas de crdito; las sociedades de
ahorro para fines determinados o crculos cerrados; etc.).
5) Exploten concesiones o servicios pblicos.
6) Se trate de sociedad controlante de o controlada por otra sujeta a
fiscalizacin, conforme a uno de los incisos anteriores.
 C CARACTERES DE LA FISCALIZACIN EN AMBAS: los arts.
299, 300 y 301 de LS.
Fiscalizacin estatal permanente
Las sociedades referidas en el art. 299 quedan sometidas a una
fiscalizacin estatal permanente, es decir que comprende desde su
nacimiento o constitucin, pasa por su funcionamiento y termina con la
disolucin y liquidacin. Esas sociedades quedan obligadas a presentar a
la autoridad de control de la jurisdiccin de su domicilio (en la Capital
Federal es la Inspeccin General de Justicia de la Nacin) los estados
contables anuales, memoria, informes de sndicos, comunicar la
realizacin de asambleas, presentar comprobantes de las publicaciones
de la convocatoria y de las dems publicaciones exigidas (determinadas
resoluciones asamblearias y nombramientos de administradores y
sndicos y su remocin y reemplazo) y de toda otra documentacin e
informacin que le sea requerida; exhibir los libros y documentos que la
autoridad exija; facilitar la actuacin de los funcionarios que la autoridad
enve a la sociedad a inspeccionar. La autoridad tiene facultades para
sancionar a los directores y sndicos y a la sociedad.
Fiscalizacin estatal limitada (Arts. 300 y 301)
Art. 300. - La fiscalizacin por la autoridad de contralor de las
sociedades annimas no incluidas en el art. 299, se limitar al contrato
constitutivo, sus reformas y variaciones del capital a los efectos de los
arts. 53 y 167.
Art. 301.- Fiscalizacin estatal limitada: extensin. La autoridad de
contralor podr ejercer funciones de vigilancia en las sociedades
annimas no incluidas en el art. 299, en cualquiera de los siguientes
casos:
1) Cuando lo soliciten accionistas que representen el diez por ciento
del capital suscripto o lo requiera cualquier sindico. En este caso
se limitar a los hechos que funden la presentacin.
2) Cuando lo considere necesario, segn resolucin fundada, en
resguardo del inters pblico.
Todas las dems sociedades annimas no comprendidas en el artculo
299, tendrn slo una fiscalizacin "limitada", que comprender el
133
contrato constitutivo, sus reformas y los aumentos de capital.
Ese control limitado tendr por finalidad exclusiva:
1) verificar el cumplimiento de los requisitos legales y fiscales (art.
167); y
2) aprobar las valuaciones de los aportes en especie (art. 53).
Excepcionalmente esa fiscalizacin limitada puede ampliarse con el
ejercicio de funciones de vigilancia, en los siguientes casos:
3) cuando as lo resuelva, por resolucin fundada, el propio
organismo de control estatal;
4) cuando lo soliciten accionistas que representen el 10% del capital
social, como mnimo; y
5) cuando lo requiera un sndico.
En el caso 3) la resolucin determinar el alcance de la fiscalizacin;
y en los casos 4) y 5) se limitar a los aspectos denunciados que han
motivado el pedido de actuacin del organismo fiscalizador.
D FUNCIONES Y FACULTADES DE LA AUTORIDAD DE
CONTRALOR. Leyes nacionales N 22.315 y 22.316/80.
FUNCIONES Y FACULTADES DE LA AUTORIDAD DE
CONTRALOR.
La autoridad de contralor puede solicitar al juez del domicilio social
competente la aplicacin de una serie de medidas. Tngase presente que
pueden solicitarlas al juez del domicilio y no disponerlas motu propio.
1) En primer trmino, y a falta o en refuerzo de la actividad
individual de los accionistas, podr impugnar las resoluciones
contrarias a la ley, al estatuto o al reglamento y solicitar la
suspensin de las resoluciones de sus rganos.
2) La intervencin de la administracin en todos los casos que cita el
inc. 2 del art. 303, Que en definitiva son formas de requerir
fondos del pblico, y en el supuesto de extensin de la
fiscalizacin regulada por el inc. 2 del art. 301. La intervencin
tiene por objeto remediar las causas que la motivaron, y si ello no
es factible la disolucin y la liquidacin.
3) Tambin puede pedir la disolucin y la liquidacin de la sociedad;
de la primera de estas causales hemos hablado en el prrafo
 anterior.
La disolucin tambin corresponde en los casos de:
1) Cumplimiento de la condicin a la cual se subordin la existencia
de la sociedad;
2) Consecucin del objeto social o la imposibilidad de lograrlo;
3) Prdida del capital social;
4) Reduccin a uno del nmero de los socios;
5) Sancin firme del retire de oferta pblica o de la cotizacin de las
acciones. Todo ello de conformidad con lo reglamentado por los
incs. 3, 4, 5, 8 y 9 del art. 94.
Amn de ello puede pedir la liquidacin de la sociedad cuando ha
expirado el plazo de duracin y no se hubiera solicitado su prrroga (art.
95).
E LEYES N 22.315 Y 22.316/80.
INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA (ley 22.315)
La referida ley se aplica a la Capital Federal nicamente.
La Inspeccin General de Justicia tiene a su cargo dicho registro.
Organiza y lleva el registro; inscribe en la matrcula a los comerciantes y
auxiliares de comercio; inscribe los contratos de sociedad comercial y
sus modificaciones y la disolucin y liquidacin de ellas.
La Inspeccin General de Justicia lleva el Registro Nacional de
Sociedades por Acciones y el Registro Nacional de Sociedades
Extranjeras. Adems de los registros nacionales de asociaciones y
fundaciones.
Son de competencia judicial el conocimiento y decisin de las
oposiciones a las inscripciones (art. 39, Cd. de Comercio), los que
versen sobre inscripcin de autorizaciones para ejercer el comercio a
menores de edad (art. 12, Cd. de Comercio)y las cuestiones relativas a
inscripcin de corredores de comercio (art. 110, Cd. de Comercio).
Asimismo son de competencia judicial las cuestiones que versen
sobre derechos subjetivos de los socios con respecto a la sociedad
comercial.
La Inspeccin tiene las facultades siguientes:
1) requerir informacin y documentacin a las sociedades;
134
2) realizar investigaciones e inspecciones, revisar libros y
documentos y pedir informes a las autoridades responsables de las
sociedades, su personal y a terceros;
3) recibir y sustanciar denuncias de los interesados que reclamen el
ejercicio de las funciones de fiscalizacin;
4) formular denuncias ante la justicia y autoridades administrativas y
policiales, cuando los hechos de que tomara conocimiento
pudieran dar lugar a la accin pblica;
5) solicitar directamente a los Agentes Fiscales el ejercicio de las
acciones pertinentes en casos de violacin o incumplimiento de
normas legales de orden pblico;
6) requerir el auxilio de la fuerza pblica; allanamiento de domicilio
y clausura de locales; secuestro de libros y documentos, mediante
solicitud al juez competente;
7) declarar irregulares o ineficaces los actos sometidos a su
fiscalizacin, cuando sean contrarios a la ley, estatutos o a los
reglamentos.
La Inspeccin tiene facultades sancionatorias, pudiendo aplicar penas
a las sociedades por acciones, a sus directores, sndicos y
administradores y a toda persona o entidad que no cumpla con la
obligacin de proveer informacin, suministre datos falsos o de cualquier
manera infrinja las obligaciones que les impone la ley, el estatuto o los
reglamentos o dificulte el desempeo de sus funciones de fiscalizacin.
Quedan fuera de su competencia aquellas sociedades sometidas al
control de la Comisin Nacional de Valores.
Las sanciones para las sociedades por acciones y las sociedades
constituidas en el extranjero, son las establecidas en el artculo 302 de la
L.S.
Respecto de las sociedades constituidas en el extranjero la Inspeccin
tiene funciones de control del cumplimiento de los requisitos para su
actuacin en el pas (art. 118, L.S.); y de fiscalizacin permanente de su
funcionamiento, disolucin y liquidacin de las agencias y sucursales en
el pas.
Contra las resoluciones de la Inspeccin General de Justicia cabe el
recurso de apelacin ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo
Comercial de la Capital Federal cuando se refieran a comerciantes y a
sociedades comerciales.
El recurso debe interponerse fundado ante la Inspeccin, dentro de
los 15 das de notificada la resolucin que se impugna. Las actuaciones
sern elevadas a la Cmara por la Inspeccin General.
LEY 22.316/80
66)CONTROL DE COOPERATIVAS (ley 20.337). Seguros (ley
20.091). Otros organismos de control. Comisin Nacional de
Valores. Mercado de Valores. Bolsa de Comercio. Requisitos
para cotizar en el Mercado de Valores y para ser comisionistas
del mismo. Compra y venta de ttulos valores. Ley 22.169/80
sobre control.
CONTROL DE COOPERATIVAS (LEY 20.337).
A SEGUROS (LEY 20.091).
El ejercicio de la actividad aseguradora y reaseguradora en el pas,
est regido por la ley 20.091.
Slo pueden realizar operaciones de seguros las sociedades annimas,
las cooperativas, las entidades mutuales de seguros, las sucursales o
agencias de sociedades extranjeras y los organismos o entes oficiales o
mixtos, nacionales, provinciales y municipales.
Autorizacin previa de la autoridad de control. Para poder realizar la
actividad aseguradora se requiere autorizacin previa de la autoridad de
control, que es la Superintendencia de Seguros de la Nacin.
Requisitos legales. Se requiere que las entidades aseguradoras se
constituyan conforme uno de las formas asociativas referidas, que tengan
por objeto exclusivo efectuar operaciones de seguro o reaseguro y que
cuenten con el capital mnimo exigido por la autoridad de
superintendencia.
Adems debern acreditar que los planes de seguro se ajustan a las
135
disposiciones legales y reglamentarias; y que su actuacin es conveniente
en el mercado de seguros.
Control exclusivo y excluyente. La Superintendencia de Seguros de
la Nacin es la autoridad de control de la actividad aseguradora y
reaseguradora y ejerce el control exclusivo y excluyente sobre las
entidades aseguradoras y reaseguradoras.
B OTROS ORGANISMOS DE CONTROL.
Comisin Nacional De Valores (ley 22.169)
La Comisin Nacional de Valores tiene competencia en forma
exclusiva y excluyente respecto de las sociedades por acciones que hagan
oferta pblica de sus ttulos valores.
Se excluyen de su competencia los trmites referidos a la constitucin
de esas sociedades que continuarn siendo de competencia de la
Inspeccin General de Justicia.
La Comisin tiene facultades exclusivas y excluyentes respecto a:
1) prestar conformidad administrativa con relacin a las reformas
estatutarias que realicen las sociedades bajo su control;
2) fiscalizar toda variacin de capital, disolucin y liquidacin de
dichas sociedades; y
3) fiscalizar permanentemente el funcionamiento de las sociedades.
La competencia de la Comisin Nacional de Valores cesar cuando
las sociedades cesen definitivamente de hacer oferta pblica de sus
ttulos valores.
Mercado De Valores.
Bolsa De Comercio.
C REQUISITOS PARA COTIZAR EN EL MERCADO DE
VALORES Y PARA SER COMISIONISTAS DEL MISMO.
 COMPRA Y VENTA DE TTULOS VALORES.

D LEY 22.169/80 SOBRE CONTROL.

136
 BOLILLA XVI
67) TRANSFORMACIN. Concepto. Naturaleza. Responsabilidad
de los acreedores. Requisitos. Receso. Rescisin. Caducidad del
acuerdo.
A CONCEPTO.
La transformacin es el cambio de un tipo social a otro que, en
principio, es exigido por la evolucin econmico-financiera de la
actividad social.
La LS regula el instituto a partir del art. 74.
Obsrvese que consiste en la conversin de un tipo societario en otro
tipo, habiendo cumplimentado todos los requisitos legales formales
(regularidad). Debemos puntualizar que por razones socioeconmicas y
fiscales, la ley de cooperativas 20.337 prohbe expresamente la
transformacin de una cooperativa en otro tipo de sociedad comercial o
de asociacin civil.
El art. 74 dispone expresamente que la sociedad no se disuelve ni se
alteran sus derechos y obligaciones, esto es, que subsiste como tal,
aunque cambie su estructura tipolgica. Conceptualmente, se trata de la
conservacin de la personalidad jurdica.
As, por ejemplo, si tenemos una SRL que se transforma en SA; el
sujeto de derecho ser el mismo y slo cambiar la estructura normativa
especfica para cada uno de los tipos, no para el sujeto de derecho
considerado en general y, lgicamente, ello trae diversas consecuencias
jurdicas.
B NATURALEZA.
Tanto en el extranjero como en nuestro pas, se nos presentan dos
marcadas tendencias:
- Una que niega autonoma a la transformacin, considerndola
meramente como la denominacin de una serie de actos que se
concretan en la disolucin de una sociedad y la creacin de otra
de diverso tipo, que recibe diversos elementos de la primera
(esencialmente el patrimonio), y
- La segunda, que la concepta como un instituto autnomo con
137
efectos jurdicos propios.
La ley encuadra como una operacin autnoma, con reglas
especficas, que la tratan como un acto de gestin interna que se traduce
en una modificacin estatutaria, que altera o puede alterar- las
relaciones de los socios y de los terceros con la sociedad y la de stos
con los primeros.
C RESPONSABILIDAD ACREEDORES.
La ley, al regular el instituto de la transformacin, lo ha hecho de una
manera tal que, en lneas generales, tiende a proteger y conciliar los
intereses en juego: el de los acreedores sociales, el de los socios y el de la
sociedad.
En el rgimen de la ley 19.550 la regla era el mantenimiento de la
responsabilidad anterior de los socios por las operaciones sociales, salvo
el consentimiento del acreedor a que tal responsabilidad fuera limitada
como consecuencia de la transformacin (caso de la sociedad colectiva
que se transforma en responsabilidad limitada).
Los acreedores deban ser notificados de la transformacin en forma
personal y si no manifestaban su oposicin a la misma dentro de los 30
das de notificados, se presuma su consentimiento. Lo mismo si el
acreedor contrataba con la sociedad ya transformada.
A su vez, si como consecuencia de la transformacin existan socios
que asuman una responsabilidad ilimitada (caso inverso del anterior, por
ejemplo, es decir una sociedad de responsabilidad limitada que se
transforma en colectiva), esa responsabilidad ilimitada se extenda a las
obligaciones anteriores.
Este rgimen fue modificado por la ley 22.903, tendiendo a una
mayor rapidez y simplificacin en el procedimiento de transformacin.
La reforma mantiene el principio de inalterabilidad de la
responsabilidad de los socios por las obligaciones anteriores a la
transformacin, pero modifica el tema del "consentimiento de los
acreedores". Para la limitacin de esa responsabilidad anterior se
requiere el consentimiento expreso de los acreedores.
Asimismo, en la reforma se aclara que la subsistencia de la
responsabilidad ilimitada y solidaria alcanza tambin a operaciones
sociales preexistentes a la transformacin pero exigibles con
posterioridad a ella.
Tambin se modific, sustancialmente, el rgimen de la mayor
responsabilidad asumida por todos o algunos socios como consecuencia
de la transformacin. La mayor responsabilidad personal que asumen los
socios como consecuencia de la transformacin no se extiende a las
obligaciones anteriores de la sociedad que no contaban con ella.
D REQUISITOS.
La LS impone el cumplimiento de una serie de requisitos formales y
sustanciales a fin de proteger a los terceros, a la sociedad y a los socios
mismos, teniendo en cuenta la seguridad del trfico comercial, la
integridad patrimonial de la sociedad y algunos derechos de los socios
calificados de inderogables. Los requisitos estn previstos en el art. 77 de
la ley, que exige:
1) Acuerdo unnime de los socios o de las mayoras estatutarias
previstas. Por tratarse de una modificacin sustancial del contrato
debe ser resuelta por el rgano de gobierno de la sociedad.
2) La confeccin de un balance especial. Tal balance debe haber sido
cerrado a no ms de un mes de la fecha en que se tome la
resolucin social de transformacin. Debe ser puesto a
disposicin de todos los socios por lo menos 15 das antes de la
reunin o asamblea que considere la transformacin.
3) La publicacin por 1 da en el Boletn Oficial o el diario
respectivo de publicaciones legales correspondiente a la sede
social y sus sucursales.
4) Otorgamiento del acto constitutivo del nuevo tipo social, por el
rgano competente y con la concurrencia de los nuevos socios, si
existen; constancia de los socios que se retiran; copia del balance
especial mencionado en el punto 2) y cumplimiento de todas las
formalidades del tipo social adoptado, con la salvedad de destacar
que el acto no es constitutivo, ya que el sujeto subsiste y modifica
solamente su forma.
5) Inscripcin de la transformacin. Finalmente, se exige la
inscripcin en el registro.
138
E RECESO.
La ley deja a salvo un derecho inderogable de los socios, que es el de
que no se alteren, sin su consentimiento, las bases esenciales de la
sociedad. Por ello otorga a los socios disidentes y ausentes el derecho a
retirarse y separarse de la sociedad y obtener un reembolso de su parte de
capital. Se trata de un derecho de equilibrio entre la legal decisin de la
mayora para el mejor funcionamiento social y la oposicin de la minora
a la modificacin del contrato de organizacin.
Lgicamente que ello ser improcedente cuando no se requiera
unanimidad para el cambio del tipo social.
Tiene derecho de receso nicamente:
1. Los socios que votaron en contra de la transformacin;
2. Los socios ausentes.
Para resguardo de terceros la ley dispone que el ejercicio del derecho
no afecta la responsabilidad de los recedentes, hasta que la
transformacin haya sido inscrita en el Registro de Comercio, pudiendo
efectivizarse el pago al socio hasta que los acreedores hayan aceptado la
transformacin, segn el art. 75 de la LS.
Por ltimo, debemos expresar que, a fin de que los recedentes no sean
perjudicados por los socios que continan en la sociedad, la ley dispone
que si bien los que se separan son responsables solidariamente ante los
acreedores sociales por las obligaciones contradas hasta la inscripcin
de la transformacin en el Registro Pblico, los socios que permanecen
son responsables ante los que se retiran por dichas obligaciones. El art.
79 remite en lo referente a la determinacin del valor de la parte del que
se acoge al receso a las normas del art. 245 de la ley.
F RESCISIN.
El art. 80 permite que se deje sin efecto la resolucin social que haya
dispuesto la transformacin de la sociedad, siempre y cuando se den
estos tres requisitos:
1) Que no se haya publicado la transformacin, requisito que es
excluyente de la posibilidad de dejar sin efecto el cambio de tipo.
2) Que no exista perjuicio para terceros.
 3) Que no haya perjuicio para los socios.
Obviamente, tal decisin, segn el texto legal deber disponerse por
las mismas mayoras que para decidir la transformacin.
G CADUCIDAD DEL ACUERDO.
Dice el art. 81: Caducidad del acuerdo de transformacin. El acuerdo
de transformacin caduca si a los 3 meses de haberse celebrado no se
inscribi el respectivo instrumento en el Registro Pblico de Comercio,
salvo que el plazo resultare excedido por el normal cumplimiento de los
trmites ante la autoridad que debe intervenir o disponer la inscripcin.
En caso de haberse publicado, deber efectuarse una nueva
publicacin al solo efecto de enunciar la caducidad de la transformacin.
Los administradores son responsables solidaria e ilimitadamente por
los perjuicios derivados del incumplimiento de la inscripcin o de la
publicacin.
68) FUSIN. Concepto. Naturaleza. Clases de fusin. Acreedores.
Requisitos. Efectos. Acuerdo definitivo. Receso. Revocacin.
Rescisin. Constitucin de una nueva sociedad: requisitos y
efectos.
A CONCEPTO.
Hay fusin cuando dos o ms sociedades se disuelven, sin liquidarse,
para constituir una nueva; o cuando una ya existente incorpora a otra u
otras que, sin liquidarse, son disueltas (art. 82).
B NATURALEZA.
El art. 83 expresa en el inc. 1 que la fusin de sociedades requiere un
compromiso de fusin otorgado por los representantes de las sociedades;
y en el inc. 3 exige el acuerdo definitivo de fusin. Visto as podemos
decir que la fusin es un contrato celebrado entre dos sociedades que se
disuelven (sin liquidarse) para constituir una nueva; o bien para que una
de ellas, sin liquidarse, se incorpore en la otra. Sin embargo, la figura del
contrato comn es insuficiente para explicar a la fusin dado que se
repiten aqu, aunque en otra medida, los mismos reparos que se
139
opusieron al explicar la naturaleza del acto constitutivo de las
sociedades. La fusin importa siempre una alteracin en la estructura del
contrato de sociedad y, adems, hay siempre por lo menos una sociedad
que se disuelve.
C CLASES DE FUSIN.
El concepto de fusin est fijado en el art. 82 de la LS, que admite
dos formas:
1) La absorcin, que implica la disolucin sin liquidacin de la
sociedad absorbida y el mantenimiento de la absorbente, que
incorpora a la otra, y
2) La fusin propiamente dicha, la cual implica la disolucin de dos
sociedades que sin liquidarse se disuelven y constituyen otra
nueva.
La fusin permite producir una adecuada concentracin empresaria.
Tiende normalmente a disminuir los costos en los procesos productivos,
a posibilitar un mejor aprovechamiento de las tcnicas de elaboracin y
comercializacin, y a facilitar un mejor acceso a las fuentes crediticias.
La nueva dimensin de las sociedades fusionadas permite, como
estrategia nacional, enfrentar mejor el poder de las empresas
multinacionales o transnacionales y afrontar los mercados de exportacin
en ptimas condiciones. En muchos casos permite, adems de una mejor
estructura empresaria, salvar de la quiebra a alguna de las sociedades
fusionadas, eliminando o evitando la cesacin de pagos.
La nota comn de los dos tipos de fusin es que la sociedad o las
sociedades que se disuelven no se liquidan, pues su patrimonio o sus
patrimonios convergen en la emergente (fusin propiamente dicha) o, en
su caso, en la subsistente (fusin por absorcin).
D ACREEDORES.
Dice el art. 83: Dentro de los 15 das desde la ltima publicacin del
aviso, los acreedores de fecha anterior pueden oponerse a la fusin.
Las oposiciones no impiden la prosecucin de las operaciones de
fusin pero el acuerdo definitivo no podr otorgarse hasta 20 das
despus del vencimiento del plazo antes indicado, a fin de que los
oponentes que no fueren desinteresados o debidamente garantizados por
los fusionantes puedan obtener embargo judicial.
E REQUISITOS.
Sin perjuicio de los trmites internos exigidos por cada tipologa
societaria, el art. 83 determina los requisitos para realizar la fusin y para
que quede ella regularizada con los efectos de transferencia de la
totalidad de los derechos y obligaciones.
1) El acuerdo base de fusin. El cual es previo y en l se conviene
sobre la conveniencia de la fusin, los motivos y las finalidades
que persigue; la forma de confeccionar los balances especiales; y
otros elementos necesarios para luego realizar el "compromiso
previo de fusin".
2) Compromiso previo de fusin. El cual debe ser suscripto por los
representantes de las sociedades que se fusionarn y debe
contener: una exposicin sobre los motivos y finalidades de la
fusin; los balances especiales firmados por los administradores
sociales de fecha n anterior a los 3 meses de la firma del
"compromiso"; la relacin de cambio de las participaciones
sociales, cuotas o acciones; el proyecto de contrato social de la
nueva sociedad (en caso de fusin propia) o las reformas a
introducir en el contrato de la sociedad incorporante (en caso de
fusin por absorcin); y, las limitaciones que las partes
consideren necesarias.
3) Consideracin y aprobacin por los rganos societarios del
compromiso previo de fusin: el compromiso previo es firmado
por los representantes sociales. Pero, los rganos sociales que
forman la voluntad social, deben aprobar tal compromiso, para lo
cual deben mediar los requisitos o las mayoras necesarias para
resolver las modificaciones del contrato constitutivo.
4) Publicidad. La norma exige la publicacin de un aviso con
contenido preciso, que deber efectuarse en el Boletn Oficial de
la jurisdiccin de cada sociedad y en un diario de mayor
circulacin en el pas, por un plazo de 3 das.
5) Acuerdo definitivo de fusin, terminadas las publicaciones, se
140
celebrar el "acuerdo definitivo, que ser suscripto por los
representantes sociales.
6) Inscripcin registral. El acuerdo definitivo de fusin se debe
inscribir en el Registro Pblico de Comercio.
F EFECTOS.
Segn el art. 82, la nueva sociedad o la incorporante adquiere la
titularidad de los derechos y obligaciones de las sociedades disueltas al
producirse la transferencia total de sus respectivos patrimonios una vez
que se produce la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio el
acuerdo definitivo de fusin y el contrato o estatuto de la nueva sociedad
o el aumento de capital que hubiere tenido que efectuar la incorporante.
La nueva sociedad resultante de la fusin pura o propia asume la
totalidad de los derechos y obligaciones de las sociedades fusionadas.
En la fusin por absorcin, la sociedad incorporante asume esos
derechos y obligaciones.
G ACUERDO DEFINITIVO.
Por ende, siendo esenciales los requisitos anteriores para elaborar el
acuerdo definitivo, su instrumento debe contener:
1) Una transcripcin de las resoluciones aprobatorias del
compromiso de fusin, otorgadas por cada una de las sociedades
interesadas y cualquiera que fuere la posicin que tuvieren dentro
de la fusin.
2) Nmina de socios que ejercen el derecho de receso y el capital
global que representan.
3) Nmina de acreedores oponentes y el monto de sus crditos, no
siendo menester an que en ese momento se los haya
desinteresado, o garantizado debidamente, pero s entendemos
que deber indicarse qu actitud se adoptar respecto de ellos a
fin de hacerla valer al requerir la inscripcin de la fusin.
4) Deben agregarse los balances especiales y un balance
"consolidado" de las sociedades que se fusionan.
H RECESO.
 Para el ejercicio del receso y sus efectos nos remitimos a lo
mencionado en torno a la transformacin.
I REVOCACIN.
Mientras no se haya celebrado el "acuerdo definitivo de fusin",
puede decidirse la revocacin de los acuerdos o compromisos
preliminares de fusin.
Al respecto, la ley 22.903, modificando la ley 19.550, distingue dos
momentos u oportunidades en que puede revocarse la decisin de fusin:
1. El compromiso puede ser dejado sin efecto por cualquiera de las
partes si no se han obtenido todas las resoluciones sociales
aprobatorias en el trmino de 3 meses, en este caso sin
condiciones; y
2. Mientras no se haya celebrado el acuerdo definitivo, se pueden
revocar las decisiones asamblearias aprobatorias del compromiso
previo, con iguales requisitos de qurum y mayoras que la
exigidas para la toma de la decisin aprobatoria de fusin, pero
siempre que no cause perjuicio a las sociedades, los socios y los
terceros. Existiendo perjuicios no podr revocarse ya la decisin
asamblearia, de modo que la fusin seguir su trmite, sin
perjuicio, y para el caso de exigir justa causa, del derecho a
demandar la rescisin.
J RESCISIN.
Mientras el acuerdo definitivo no haya sido inscripto, cualquiera de
las sociedades fusionantes puede, existiendo justos motivos, requerir
judicialmente la rescisin del compromiso de fusin. Juez competente
ser el del lugar donde se otorg el acuerdo definitivo de fusin. Quien
pretenda la resolucin debe acreditar justa causa; entre otras podramos
indicar la existencia de lesin subjetiva, situacin imprevisible o
cesacin de pagos.
K CONSTITUCIN DE UNA NUEVA SOCIEDAD: requisitos y
efectos.
Al respecto, el art. 84 establece que, en caso de constituirse sociedad
141
fusionaria, el instrumento de constitucin deber ser otorgado por los
rganos competentes de las sociedades intervinientes, con cumplimiento
de las formalidades que correspondan al tipo adoptado. Al rgano de
administracin de la sociedad as creada incumbe la ejecucin de los
actos tendientes a cancelar la inscripcin registral de las sociedades
disueltas, sin que se requiera la publicacin en ningn caso.
En cuanto a la participacin de los socios de las sociedades disueltas,
corresponde manifestar que las partes sociales, cuotas o acciones de la
nueva sociedad se adjudican directamente a los socios de las sociedades
disueltas, como contraprestacin por las respectivas partes sociales de
dichas sociedades que son canceladas. Es decir, se opera un intercambio
de ttulos asociativos ya que la nueva sociedad deber entregar a los
socios de las sociedades disueltas, las participaciones correspondientes al
aporte recibido.
69) ESCISIN. Conceptos. Clases y requisitos. Efectos.
A CONCEPTO.
La escisin puede adoptar diversas formas, pero en general es una
nueva forma de organizacin de la actividad econmica de una o varias
sociedades, mediante la adopcin de una nueva forma de organizacin
jurdica, que supone un desprendimiento patrimonial.
Dice el art. 88: Hay escisin cuando:
1. Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para
fusionarse con otra u otras sociedades existentes o para participar
con ellas en la creacin de una nueva sociedad;
2. Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para
constituir una o varias sociedades nuevas;
3. Una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir con la
totalidad de su patrimonio nuevas sociedades.
B CLASES.
La LS, en el art. 88, seala tres formas de escisin:
1) Desprendimiento patrimonial de una sociedad a otra existente;
2) Desprendimiento de dos sociedades para crear una nueva;
 3) Desprendimiento de una sociedad para crear otra.
Los supuestos 1) y 2) implican una suerte de fusin, si bien no existe
disolucin de las sociedades que se escinden en favor de otra (escisin
con absorcin), ni para constitucin de una nueva (escisin con
creacin), por lo cual el art. 88 dispone que se les aplicar todo el
rgimen de la fusin en cuanto a requisitos, receso, revocacin y
rescisin, no siendo de aplicacin nicamente el art. 84 de la ley, que
prev la constitucin de una nueva sociedad o la reforma estatutaria y
especialmente la administracin hasta la ejecucin del compromiso de
fusin, que es incompatible con la naturaleza de la escisin.
El tercer supuesto es una suerte de transformacin, ya que la sociedad
original genera otra nueva, con parte de su patrimonio. De ah la
remisin parcial a las normas de la transformacin sobre receso y
preferencia de los socios y luego a los de la fusin (art. 83, LS),
exceptuando el recaudo del acuerdo definitivo, ya que es un mero
desprendimiento patrimonial de una nica sociedad, a lo que da origen el
propio acto interno que resuelve la fusin.
C REQUISITOS.
La reforma de la LS comerciales precis los requisitos que se deben
cumplir para la regularidad de la escisin.
Se requiere:
Resolucin social -por reunin o asamblea, segn el tipo social-, que
apruebe la escisin; el contrato social de la o las nuevas sociedades; la
reforma del contrato social de la escindente, en su caso; y del balance
especial practicado a ese efecto; con las exigencias de qurum y
mayoras necesarias para la modificacin del contrato social en el caso
de fusin;
1. El balance especial de escisin, que no ser anterior a tres meses
de la resolucin social respectiva;
2. La atribucin de las partes sociales o acciones de la sociedad
escisionaria (la nueva) a los socios o accionistas de la escindente,
en proporcin a su participacin en esta ltima;
3. La publicacin de un aviso, por tres das, en el diario de
publicaciones legales correspondiente a la jurisdiccin de la
142
sociedad escindente y, adems, en uno de los de mayor
circulacin general en la Repblica. Esta publicidad tiene por
objeto proteger los derechos de los acreedores sociales, que tienen
tambin el derecho de oposicin, igual que en el caso de fusin.
Tambin tienen el derecho de embargar bienes si no fueran
desinteresados ni garantizados en sus crditos;
4. Constitucin de la sociedad escisionaria y modificacin del
contrato social de la escindente: vencidos los plazos
correspondientes al ejercicio del derecho de receder que tienen los
socios y el plazo para que los acreedores sociales expresen su
oposicin y puedan trabar embargo, en su caso, se proceder a la
suscripcin del contrato social de la nueva sociedad y a modificar
el contrato de la sociedad escindente, con las formalidades que
correspondan conforme al tipo social de cada una;
5. Inscripcin de los contratos sociales: los contratos de la sociedad
escindente y escisionaria, se deben inscribir en el Registro
Pblico de Comercio que corresponda a la jurisdiccin del
domicilio social de cada una.
D EFECTOS.
En ambos casos son aplicables los principios de la transferencia
patrimonial como universalidad de derecho. Esa transferencia
patrimonial implica una reduccin proporcional de capital que deber
registrarse, simultneamente con el registro de la escisin, en las
inscripciones de la sociedad que escinde su patrimonio.
Consecuentemente, los socios de la sociedad o sociedades escindidas
recibirn derechos en la sociedad que se crea o recibe el patrimonio
parcial en proporcin a los derechos que les correspondan en la sociedad
escindida. Esto no siempre ser fcil, especialmente en el caso 1), y lo
dispuesto en el art. 88, inc. 2 de la ley no empece un acuerdo distinto de
los socios.
70) INTERVENCIN JUDICIAL: concepto. Requisitos para su
procedencia. Clases de intervencin. Alcances y facultades.
 Plazo. Honorarios. Apelacin. La autoridad de contralor y la
intervencin judicial. Cdigos de Procedimiento Civil y
Comercial de la Nacin y Salta y la intervencin judicial de
sociedades.
A CONCEPTO.
La intervencin judicial es una medida cautelar que tiene por objeto
interferir la labor o sustituir judicialmente al administrador de una
sociedad mientras se ventila la remocin de l como accin sustancial.
La intervencin judicial es un instituto procesal que tiende,
fundamentalmente, a la proteccin de la sociedad misma, de su
subsistencia y al regular el funcionamiento de sus rganos. Slo
subsidiaria o complementariamente es un medio de proteccin de los
derechos del socios.
Es una medida esencialmente transitoria y revocable, que debe ser
dejada sin efecto cuando desaparezcan las causas que le dieron origen o
bien cuando el juez resuelva en definitiva sobre el pedido de remocin.
B REQUISITOS PARA SU PROCEDENCIA.
La ley establece los requisitos que hacen viable la medida cautelar
denominada intervencin judicial; a este efecto requiere:
1) Que los administradores de la sociedad realicen actos o incurran
en omisiones que la pongan en grave peligro. As se ha resuelto
que precede cuando se hallaba en serio peligro la integridad del
patrimonio social. O bien en el caso de acefala del rgano de
administracin.
2) Acreditar el peticionante la calidad de socio. Para ello deber
acompaarse copia del contrato social, o solicitar oficio al
registro, y en las sociedades intuitu rei, las acciones o certificados
previsionales.
3) Acreditar sumariamente la existencia de peligro y su gravedad.
Ello surgir como una inferencia de los hechos que se invoquen y
acrediten sumariamente.
4) Que promovi la accin de remocin del administrador de la
sociedad. Ello as en virtud de que la intervencin judicial es una
medida cautelar que tiene por objeto interferir la labor o sustituir
143
judicialmente al administrador de una sociedad mientras se
ventila la remocin de l como accin sustancial.
5) Que de conformidad con las distintas normas reguladoras de los
diversos tipos sociales se agotaron los recursos acordados por la
ley o el contrato social, tendientes a neutralizar el peligro que
acecha a la sociedad y la actuacin irregular del administrador.
6) Que el peticionante preste la debida contracautela de conformidad
con las particulares circunstancias del caso, los perjuicios que la
medida pueda causar y las costas causdicas.
Por ltimo, el juez debe apreciar la procedencia de la intervencin
con criterio restrictivo.
C CLASES DE INTERVENCIN.
El art. 115 establece las clases de intervencin judicial, que son tres, a
saber:
1) La designacin de uno o ms administradores judiciales. Esta es
la ms grave de las formas de intervencin judicial, pues provoca
la sustitucin del administrador social por el designado
judicialmente. Es decir que se sustituye provisionalmente al
administrador social por uno judicial, quien pasa a ejercer
idnticas funciones y, por ende, goza de iguales atribuciones, las
cuales surgirn del contrato social o en su defecto de la ley.
2) Coadministrador. En este supuesto no se sustituye a quien ocupa
el rgano de administracin, sino que simplemente debe
intervenir necesariamente en la marcha de la gestin social. En
sntesis, en este caso se dispone judicialmente que el
administrador social no pueda actuar sin la asistencia necesaria y
complementaria del coadministrador judicial.
3) Por ltimo, tenemos lo que la ley llama mero veedor y cuya
misin consiste simplemente en controlar o fiscalizar la actuacin
de los administradores sociales.
D ALCANCES Y FACULTADES.
El art. 115 prrafo 2 exige que el juez fije "la misin que debern
cumplir y las atribuciones que le asigne, de acuerdo con sus funciones,
sin poder ser mayores que las otorgadas a los administradores por esta
ley o el contrato social. Precisar el trmino de la intervencin, el que
slo puede ser prorrogado mediante informacin sumaria de su
necesidad". Es importante este requisito de la ley: el juez no puede
limitarse a designar un funcionario de esta naturaleza, sino que adems
debe fijarle las atribuciones en cada caso, de donde resulta que las
facultades emanarn ms que del ttulo que se le d a la persona, de las
que resulten de la providencia judicial que las determine.
El administrador judicial -destaca PERROTTA- es ante todo un
funcionario pblico cuya designacin le autoriza a obrar como
representante de la autoridad judicial de donde proviene su investidura y
la extensin de su poder. Su actuacin debe mantenerlo prescindente de
la actividad de las partes y esas facultades son independientes de las
causas que motivaron su designacin. Se mantiene ajeno a la
sustanciacin y decisin del pleito, pues es un tercero respecto de los
litigantes.
En ningn caso, dice el art. 115, las facultades podrn ser superiores
que las otorgadas a los administradores naturales por la ley o por el
contrato social.
De ms est decir que al interventor judicial le son prohibidos los
actos de disposicin y todos aquellos que signifiquen apartarse o exceder
de las instrucciones que le fije el tribunal.
E PLAZO.
El art. 115 in fine ordena que el juez debe precisar el trmino de la
intervencin; y este trmino slo podr ser prorrogado mediante
informacin sumaria de su necesidad.
F HONORARIOS.
G APELACIN.
El art. 117 dispone: "La resolucin que dispone la intervencin es
apelable al slo efecto devolutivo". Si la medida ha sido adoptada
"inaudita parte", conforme a la ley procesal, ser procedente un recurso
144
de revocatoria contra tal medida, pudindose interponer el de apelacin
en subsidio.
H LA AUTORIDAD DE CONTRALOR Y LA INTERVENCIN
JUDICIAL.
La IGPJ correspondiente al domicilio de la sociedad puede pedir la
intervencin judicial de su administracin cuando las resoluciones de los
rganos de la sociedad fueran contrarias a la ley, al estatuto o el
reglamento por sociedades annimas que requieren dinero o valores al
pblico con promesa de prestaciones o beneficios futuros; o bien, cuando
se trata de SA cerradas o comprendidas en el art. 299 por su capital, esa
medida sea necesaria en resguardo del inters pblico.
I CDIGOS DE PROCEDIMIENTO CIVIL Y COMERCIAL DE
LA NACIN Y SALTA Y LA INTERVENCIN JUDICIAL DE
SOCIEDADES.
El Cdigo Procesal de la Nacin, de aplicacin subsidiaria, establece:
1. Un interventor cuyas principales funciones (el juez debe
limitarlas a lo indispensable) son: la vigilancia de la conservacin
del activo y adems dar cuenta al juez de toda irregularidad y
comprobar entradas y gastos.
2. Un veedor: tiene meras funciones de reconocimiento de los
bienes, vigilancia e informacin al juez.
3. Un administrador judicial para cuando fuere indispensable
sustituir la administracin de la sociedad.
El juez debe precisar sus deberes y facultades tendientes a regularizar
la marcha de la administracin y asumir la representacin. La medida no
se decreta si no se hubiera promovido la demanda por remocin de los
socios o administradores.
El Cdigo Procesal de la provincia dispone en su art. 22 que la
intervencin judicial podr ordenarse a pedido de un socio, respecto de la
sociedad o asociados, cuando los actos u omisiones de quienes la
representan le pudieran ocasionar graves perjuicios o pusieren en peligro
el normal desarrollo de las actividades de aqullas.
 El art. 223 cita las facultades del interventor que son las mismas que
las establecidas en el Cdigo Procesal de la Nacin.
71) PRRROGA DE LA SOCIEDAD. Requisitos (art. 95).
Reconduccin o reactivacin: concepto. Por vencimiento de
plazo: requisitos. Responsabilidad. Efectos. Otros supuestos.
Doctrina y jurisprudencia.
A PRRROGA DE LA SOCIEDAD.
El art. 95, LS, prev un supuesto que ha suscitado diversos
problemas: es el de la prrroga de la sociedad.
La ley establece que sta requiere acuerdo unnime, salvo pacto en
contrario y exceptuando las sociedades de responsabilidad limitada de
veinte o ms socios y las sociedades por acciones, en cuyo caso es
aplicable el art. 244 (aplicable a las S. R. L. por imperio del art. 160).
La ley requiere que la resolucin social sea tomada con anterioridad
al vencimiento del plazo y que se haya solicitado la inscripcin
pertinente. Al respecto hay que actuar con cautela, pues si no se cumplen
estos requisitos en la forma exigida por la ley, fatalmente se produce la
disolucin de la sociedad.
B REQUISITOS (art. 95).
Art. 95. - Prrroga: requisitos. La prrroga de la sociedad requiere
acuerdo unnime de los de los socios, salvo pacto en contrario y lo
dispuesto para las sociedades por acciones y las sociedades de
responsabilidad limitada.
La prrroga debe resolverse y la inscripcin solicitarse antes del
vencimiento del plazo de duracin de la sociedad.
Reconduccin.
Con sujecin a los requisitos del primer prrafo puede acordarse la
reconduccin mientras no se haya inscripto el nombramiento del
liquidador, sin perjuicio del mantenimiento de las responsabilidades
dispuestas por el art. 99.
Todo ulterior acuerdo de reconduccin debe adoptarse por
unanimidad sin distincin de tipos.
145
Como vemos la sociedad puede ser prorrogada en su duracin. Para
ello se requiere acuerdo unnime de los socios en los casos de sociedades
personales. En las sociedades por acciones y de responsabilidad limitada
se requiere acuerdo de las mayoras especiales previstas para cada tipo
social.
La prrroga debe resolverse y la inscripcin debe solicitarse antes del
vencimiento del plazo de duracin de la sociedad.
C RECONDUCCIN O REACTIVACIN: concepto.
Ahora la ley prev la reconduccin de la sociedad (modificacin
introducida por la ley 22.903), esto es, la posibilidad de continuar
actuando, siempre que cumpla los requisitos de la prrroga y mientras no
se haya inscripto el nombramiento del liquidador y sin perjuicio de la
responsabilidad que la ley impone a los administradores sociales.
Si el nombramiento del liquidador se hubiera inscripto, se requerir
para la reconduccin la "unanimidad" de todos los socios, cualquiera sea
el tipo social.
La doctrina ha denominado esto "reactivacin" de la sociedad.
La reactivacin o reconduccin de la sociedad es el medio por el cual,
y a travs de una decisin del rgano de gobierno de la misma, se
resuelve dejar sin efecto disolucin acaecida por el vencimiento del plazo
de duracin, y retornar al desarrollo habitual de su actividad empresaria.
Pero, a diferencia de la prrroga, sin cubrir ni subsanar los actos
realizados en el lapso que corre desde la disolucin hasta la registracin
de la decisin correspondiente.
D POR VENCIMIENTO DE PLAZO: requisitos.
RESPONSABILIDAD.
Cierta doctrina se opone a admitir la reactivacin de la sociedad,
luego de vencido el plazo. La razn de fondo: la tutela que merecen los
terceros.
Se sostiene que stos deben conocer el momento de disolucin a
travs de su inscripcin registral y a partir de all, saber a qu atenerse
sobre el futuro de la sociedad. Pero, en realidad lo que los terceros
conocen no es el momento en que la sociedad se extingue, sino el da en
que la sociedad (que sigue idntica a todos los dems efectos) no puede
emprender nuevos negocios y debe actuar por medio de liquidadores.
Disuelta la sociedad y encontrndose en liquidacin, poco importa
determinar la causa que lo ha originado, el ente no modifica su condicin
jurdica ni su Estado es diferente, incluso si la causal que lo ha motivado
fuera la expiracin del plazo de duracin.
El principio de unidad de tratamiento de causales de disolucin lleva
a concluir que nada obstara en nuestro derecho a admitir la reactivacin
de la sociedad disuelta cualquiera sea la causal que dio lugar a ese
Estado.
El art. 95 establece (con la modificacin de la ley 22.903) que son
requisitos de viabilidad de la reconduccin los siguientes:
1. Acuerdo unnime de los socios en las sociedades por parte de
intereses, salvo pacto en contrario; las mayoras previstas en el
art. 160 para las SRL y las previstas por el art. 244, prr. 4, para
las sociedades por acciones siempre y cuando no se haya inscripto
el nombramiento del liquidador.
2. Si la reconduccin se resuelve una vez registrado el rgano
mencionado, dicho acuerdo se adoptar por unanimidad, sin
distincin de tipos.
3. Mantenimiento, para el primer caso ausencia de inscripcin del
liquidador- y desde el acaecimiento de la causal disolutoria, de las
responsabilidades dispuestas por el art. 99 de la ley 19.550, que
textualmente dispone en su prr. 2: "responsabilidad: Cualquier
operacin ajena a esos fines (asuntos urgentes y medidas
necesarias para iniciar la liquidacin) los hace responsables
ilimitada y solidariamente (a los administradores) respecto a los
terceros y los socios, sin perjuicio de la responsabilidad de stos".
E EFECTOS.
Mientras la sociedad se encuentra disuelta, generalmente en etapa de
liquidacin, y hasta tanto no se resuelva e inscriba en el Registro Pblico
de Comercio el acuerdo de reactivacin, las relaciones entre los socios y
frente a terceros quedan sujetas al rgimen normal de las sociedades en
esa situacin jurdica.
146
La decisin de reactivar produce efectos que trascienden la simple
relacin societaria. La reactivacin inscripta tiene plena eficacia frente a
terceros, quienes no tendrn derecho a impugnarla.
Sin embargo, los actos cumplidos durante la etapa liquidatoria
quedarn firmes y sern imponibles a aquellos toda decisin de la
sociedad en contrario.
F OTROS SUPUESTOS.
La reactivacin procede no slo cuando la sociedad se encontrare
disuelta por expiracin del trmino de duracin, sino por cualquiera de
las otras causas.
Al vencimiento del plazo de duracin, la causal opera
automticamente, sin manifestacin de voluntad de los socios para
colocar a la sociedad en disolucin. De all que se estudie la reactivacin
justamente con la prrroga del contrato social, figura con la cual se ha
asimilado.
El art. 94 inc. 8 hace referencia a la disolucin por reduccin a uno
de los socios, vencido el plazo de 3 meses la sociedad se considera
disuelta. Superado dicho lapso y siempre que no se hubiere cancelado la
inscripcin en el RPC, previa recomposicin de la relacin jurdica con
la incorporacin de uno o ms integrantes, nada obsta a los socios que
puedan recuperar la plena vigencia de la estructura societaria.
G DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA.
En los Congresos de Derecho Societario, son ampliamente
mayoritarias las ponencias fundamentadas y sin salirse de la ley que
proponen la aceptacin de la teora de la reactivacin.
Por otro lado, existe la corriente doctrinaria y jurisprudencial (Butty)
que rechaza esta teora basada en la taxatividad del art. 95 sobre la
prrroga de la sociedad.
H RESOLUCIN PARCIAL: causas y efectos. Publicidad.
Acreedores. Inscripcin.
A diferencia de lo que acontece con los contratos bilaterales, es
posible la resolucin parcial del contrato social. Ello obedece a dos
razones: una, que es un contrato plurilateral de organizacin; otra, el
principio de conservacin de la empresa..
La resolucin parcial del contrato social es el instituto jurdico que
extingue para el futuro el contrato social respecto de un socio, a la par
que permite la subsistencia de la sociedad entre los socios restantes sea
en las causales previstas por la ley o las que los socios prevean en el
contrato social.
I CAUSAS Y EFECTOS.
Las causales de resolucin parcial, son:
1) La muerte del socio. Puede producir dos clases de efectos:
a) La resolucin. El art. 90 de la LS, expresa que en las sociedades:
colectiva, en comandita simple, de capital e industria, y en participacin,
la muerte de un socio resuelve parcialmente el contrato. Como se puede
apreciar no se mencionan las sociedades de responsabilidad limitada, en
las que no constituye causal de resolucin la muerte del socio.
La muerte del socio comanditado en las sociedades en comandita por
acciones produce la resolucin parcial del contrato social.
b) Pacto de continuacin de la sociedad incorporando los herederos
del socio fallecido. La segunda parte del art. 90 declara que en las
sociedades colectivas y en comandita simple se puede pactar que la
sociedad contine con los herederos. Por su parte el art. 155 establece
una norma similar para las sociedades de responsabilidad limitada.
2) La exclusin del socio. El art. 91 prev que los socios de las
sociedades mencionadas en el art. 90 y de las sociedades de
responsabilidad limitada y los comanditados en las en comandita por
acciones, pueden ser excluidos si media justa causa. La exclusin es la
forma de resolucin parcial que se produce en contra, o al menos con
prescindencia de la voluntad del socio excluido.
Constituye justa causa el grave incumplimiento de las obligaciones
sociales. El incumplimiento puede darse tanto por acciones como por
omisiones.
La exclusin produce los siguientes efectos:
- El socio excluido tiene derecho a una suma de dinero que
147
represente el valor de su parte a la fecha de la invocacin de la
exclusin;
- Si existen operaciones pendientes, el socio participa en los
beneficios o soporta sus prdidas;
- La sociedad puede retener la parte del socio excluido hasta
concluir las operaciones en curso al tiempo de separacin;
- En el supuesto del art. 49, el socio no podr exigir la entrega del
aporte si ste es indispensable para el funcionamiento de la
sociedad y se le pagar su parte en dinero;
- El socio excluido responde hacia los terceros por las obligaciones
sociales hasta la inscripcin de la modificacin del contrato en el
Registro Pblico de Comercio.
- En las sociedades de dos socios, la exclusin de uno de ellos por
justa causa, produce la disolucin de la sociedad, si dentro de un
plazo de 3 meses no se incorporan nuevos socios.
3) El retiro voluntario del socio.
Sin perjuicio de que los integrantes de la sociedad puedan prever
contractualmente causales que no hayan sido contempladas por la ley.
Efectos de la resolucin parcial. La LS slo regula los efectos de la
exclusin de socio; sin embargo, creemos que la norma es aplicable por
analoga a todos los supuestos de resolucin parcial.
El socio excluido tiene derecho a una suma de dinero que represente
el valor de su parte al tiempo en que se invoca la exclusin.
J PUBLICIDAD. ACREEDORES. INSCRIPCIN.
La nica norma que se expresa en la materia es el art. 92, inc. 5 de la
LS, que establece: El socio excluido responde hacia los terceros por las
obligaciones sociales hasta la inscripcin de la modificacin del contrato
en el Registro Pblico de Comercio, norma igualmente aplicable a los
casos de retiro voluntario y muerte, y que coincide con el principio
general del art. 12, segn el cual las modificaciones contractuales son
inoponibles a terceros hasta tanto sean inscriptas.
La responsabilidad que se estatuye hace que el socio excluido o
retirado tenga un inters legtimo en la inscripcin, lo que lo faculta para
promoverla l mismo si la sociedad es morosa en hacerlo. o la autoridad de contralor pongan en juego los mecanismos legales que
Pero resulta indudable que este rgimen de responsabilidad tiene si bien ha sido establecido para otras situaciones, resulta en el caso apto
eficacia solamente respecto de socios que responden personalmente por para el amparo de dichos intereses.
las deudas sociales. Carece, en cambio, de virtualidad en cuanto a los
socios industriales, los comanditarios, los integrantes de las SRL.
Tampoco la norma resulta aplicable a los supuestos en que procede la
resolucin parcial en las sociedades por acciones, excepcin, claro est,
del caso del socio comanditado.
En todos los casos la resolucin parcial implica una disminucin
patrimonial de la sociedad, y por ello una reduccin de la garanta que
respalda a los acreedores. Cuando se trata de socios que responden
solidaria e ilimitadamente, de algn modo los terceros quedan protegidos
por la persistencia de la responsabilidad que recin mencionamos; pero
cuando ello no es as, y se trata de otras categoras de socios es preciso
establecer algn mecanismo que mantenga la integridad e intangibilidad
del capital social.
Existe al respecto una laguna legal que deber ser llenada por
interpretacin analgica de otras disposiciones de la Ley.
En este orden de ideas, entendemos que a menos que el pago del
valor de la parte social se haga efectivo con ganancias o con reservas
libres, en aquellos tipos societarios en que la responsabilidad del socio
sea limitada, tal pago slo podr efectuarse previas las publicaciones y el
funcionamiento del rgimen de oposicin dispuesto por la ley de
transferencia del fondo de comercio.
Ello deriva de que la sociedad se ver afectada en su cuenta capital y
el mismo ser disminuido como consecuencia de la resolucin parcial.
La nica norma que trata la reduccin de capital en relacin a los
derechos de los terceros es el art. 204 de la LS, referido a los requisitos
para ejecutar la reduccin voluntaria del capital en la SA.
Dice el mismo: La resolucin sobre reduccin da a los acreedores el
derecho regulado en el art. 83, inc. 2 (los acreedores pueden oponerse a
la reduccin y exigir la garanta de sus acreencias), y deber inscribirse
previa la publicacin que el mismo requiere.
Teniendo en cuenta que a travs de la resolucin parcial pueden ser
ilegtimamente afectados intereses de terceros, ser necesario que el juez
148
 BOLILLA XVII
72) DISOLUCIN. Concepto. Causas y efectos. Disolucin
judicial. La autoridad de contralor y la disolucin. Los incisos
6 y 8 del art. 94. El art. 100 sobre interpretacin.
A CONCEPTO.
La disolucin de sociedad es el caso jurdico que, al verificarse, en
razn de cumplimentarse alguna de las causales previstas por la ley o el
estatuto, introduce a la sociedad en estado de liquidacin o la lleva a la
fusin. Como se ha dicho acertadamente, despus de producida la
disolucin, la sociedad no desarrolla ya una actividad tendiente al
cumplimiento del objeto social, sino que se encamina hacia su extincin,
ya porque entra en liquidacin, ya porque se fusiona con otra u otras
sociedades.
B CAUSAS.
De acuerdo al art. 94, la sociedad se disuelve:
1) Por voluntad de los socios.
2) Por vencimiento del trmino para el cual se constituy la
sociedad.
3) Por el cumplimiento de la condicin a la que se supedit la
existencia de la sociedad. Puede darse el supuesto de que los
socios, de conformidad con las prescripciones del art. 52 del Cd.
Civil y sus concordantes, supediten la disolucin de la sociedad al
acaecimiento de un evento, esto es, a una condicin resolutoria.
4) Por consecucin del objeto para el cual se form, o por
imposibilidad sobreviniente de lograr el objeto social.
5) Por la prdida del capital social. Esta causal puede ser dejada sin
efecto por voluntad de los socios, de conformidad con lo
dispuesto por el art. 96 de la ley, si los socios acuerdan el
reintegro total o parcial del capital o el aumento de l.
6) Por declaracin en quiebra de la sociedad. No obstante ello, la ley
misma establece que la disolucin queda sin efecto si se celebra
concordato resolutorio o avenimiento.
7) Por fusin, de acuerdo con el art. 82, LS, es decir que,
149
obviamente, se excluye el caso de la sociedad incorporante, la que
no se disuelve.
8) Por reduccin a uno del nmero de socios, siempre que no se
incorporen nuevos socios en el plazo de 3 meses.
9) Por resolucin firme del retiro de la oferta pblica o de la
cotizacin de sus acciones.
Algunas causales actan ope legis -es decir, sin necesidad de
declaracin formal alguna-; otras, en cambio, requieren una declaracin
social o peticin judicial de los socios en su defecto.
Se producen ope legis:
a) La reduccin a uno del nmero de socios, y
b) El caso especialsimo contemplado por el art. 32, LS. Las dems
causales requieren declaracin formal.
En los casos en que se requiere declaracin formal y sta no se
realiza, cualquiera de los socios tiene derecho a acudir a la justicia para
que se declare judicialmente la disolucin de la sociedad, y los jueces, en
caso de duda sobre la existencia de una causal de disolucin, deben
atenerse a la interpretacin ms favorable a la no disolucin (art. 100,
LS).
C EFECTOS.
Tal como lo adelantramos, unas de las causales producen efectos ope
legis y otras requieren la declaracin formal por parte de la sociedad o
del juez (art. 99, LS). Como ello puede ser discutible, la ley atinadamente
dispone que, cuando la disolucin sea declarada judicialmente, la
sentencia tendr efecto retroactivo al da en que tuvo lugar la causa
generadora.
La misma ley (art. 98) establece que, en cuanto a terceros, la
disolucin slo surte efectos desde la inscripcin en el Registro Pblico
de Comercio, previa publicacin, en caso de que corresponda. Esta
disposicin debe aplicarse en concordancia con lo dispuesto por el art.
12, LS referente a las modificaciones inscritas.
D DISOLUCIN JUDICIAL.
Art. 97. - Disolucin judicial: efectos. Cuando la disolucin sea
declarada judicialmente la sentencia tendr efecto retroactivo al da en
que tuvo lugar su causa generadora.
La norma prev el supuesto de disolucin resuelta por sentencia
judicial, consagrando la naturaleza "declarativa" de tal resolucin.
E LA AUTORIDAD DE CONTRALOR Y LA DISOLUCIN.
La autoridad de contralor est facultada para solicitar al juez del
domicilio de la sociedad competente en materia comercial la disolucin y
liquidacin en los casos a que se refieren los siguientes casos:
- Por cumplimiento de la condicin a la que se subordin la
existencia de la sociedad;
- Por consecucin del objeto para el cual se form, o por la
imposibilidad sobreviniente de lograrlo;
- Por prdida del capital social;
- Por reduccin a uno del nmero de socios, siempre que no se
incorporen nuevos en el trmino de 3 meses; y
- Por sancin firme de cancelacin de oferta pblica o de la
cotizacin de sus acciones.
Tambin, la autoridad de contralor est facultada para solicitar al juez
la liquidacin en el caso de vencimiento del trmino de duracin de la
sociedad.
F LOS INCISOS 6 Y 8 DEL ART. 94.
Declaracin de quiebra de la sociedad. El art. 94 inc. 6 dispone que se
produce la disolucin de la sociedad por declaracin en quiebra. La
disolucin, dice este inciso, quedar sin efecto si se celebrare
avenimiento o concordato resolutorio. La ley 19.551 habla no de
concordato sino de acuerdo resolutorio.
Reduccin a uno del nmero de socios. La ley 19.550 establece como
requisito esencial para la existencia de una sociedad la pluralidad de
socios no slo en el momento de su constitucin sino durante toda su
existencia; si por cualquier motivo el nmero de socios se reduce a uno
la sociedad, sea cual fuere su tipo, se disuelve (art. 94 inc. 8); pero
acorde a la orientacin que inspira a la ley -conservacin de la sociedad
como medio de preservar la empresa- tal hecho no produce la disolucin
150
automtica sino que concede un plazo de 3 meses para que se logre
reconstituir la pluralidad. En este lapso el socio nico ser responsable
ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales contradas.
Vencido el trmino de 3 meses sin haberse operado la incorporacin de
un nuevo socio, la sociedad se disuelve y deber procederse a su
liquidacin.
G EL ART. 100 SOBRE INTERPRETACIN.
Dice el art. 100 sobre "norma de interpretacin": En caso de duda
sobre la existencia de una causal de disolucin, se estar a favor de la
subsistencia de la sociedad.
73) LIQUIDACIN. Personalidad de las sociedades en liquidacin.
Liquidador: designacin. Facultades y obligaciones.
Responsabilidad. Particin y distribucin parcial: requisitos.
Balance final y distribucin. Cancelacin de la inscripcin.
Conservacin de libros y papeles.
A LIQUIDACIN.
La liquidacin es la ltima etapa en la vida de una sociedad.
Producida una causal de disolucin, la sociedad no muere, no termina en
ese momento, sino que contina viviendo a efectos de poder realizar todo
su activo y pagar todo su pasivo y distribuir el saldo final, si lo hubiera,
entre los socios.
B PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES EN LIQUIDACIN.
El art. 101 de la ley expresa que la sociedad conserva su personalidad
a los efectos liquidatorios y que rigen las normas reguladoras de tipo
social en tanto en cuanto sean compatibles con el estado de liquidacin.
Es decir que la personalidad jurdica subsiste a efectos de realizar el
activo social, cancelar el pasivo y distribuir en la forma correspondiente
el remanente, si existe, entre los socios.
C LIQUIDADORES: designacin.
La norma general es la liquidacin se realiza por quienes formaban
parte del rgano de administracin, salvo casos especiales, o estipulacin
contractual diferente.
Si por cualquier causa no existe liquidador, debe designarlo la
mayora o designrselo por mayora de votos dentro de los 30 das de
haber entrado en liquidacin la sociedad, y que, si no se hace as,
cualquier socio puede solicitar la designacin judicial de liquidador.
El nombramiento de liquidador debe inscribirse en el Registro
Pblico de Comercio, previa publicacin en su caso.
Asimismo, la ley permite que a pedido de socio o del sndico, el
liquidador pueda ser removido judicialmente si existe justa causa,
siempre y cuando no lo haga directamente el rgano de gobierno de la
sociedad con la misma mayora exigida para la eleccin de ello.
Tambin, cualquier socio puede pedir al juez el nombramiento de
liquidador.
D FACULTADES DE LOS LIQUIDADORES.
Los liquidadores ejercen la representacin de la sociedad.
Deben actuar empleando el nombre social con el aditamento "en
liquidacin".
Por otra parte, estn facultados para celebrar todos los actos
necesarios para liquidar la sociedad, esto es, realizar el activo, cancelar el
pasivo y distribuir el remanente, si existe, entre los socios.
Se hallan sujetos a las instrucciones de los socios, impartidas segn el
tipo de sociedad.
E OBLIGACIONES DE LOS LIQUIDADORES.
Los liquidadores, una vez aceptado el cargo, deben tomar posesin de
los bienes y documentos de la sociedad y confeccionar, dentro de los 30
das a partir de la asuncin del cargo (pueden ser autorizados a estirar
este plazo a 120 das), un inventario y un balance del patrimonio social
de los socios.
Deben informar peridicamente, por lo menos cada tres meses, sobre
la gestin que realizan, a los socios, o si existe, al rgano especfico de
fiscalizacin. Tienen la obligacin de confeccionar balances anuales para
el caso de que la liquidacin requiera ms de un ao.
151
Deben exigir -si los fondos sociales son insuficientes- a los socios lo
que deban a la sociedad.
Cuando corresponda, si las obligaciones sociales estn debidamente
garantizadas y consideran que no se distorsionar el proceso liquidatorio,
pueden realizar una particin parcial. Para ello se requiere un pedido
expreso de los socios o de los accionistas que representen por lo menos
el 10% del capital social y cumplir los requisitos exigidos para la
reduccin del capital social. En caso de negativa de los liquidadores, los
solicitantes pueden requerirlo judicialmente.
Asimismo, son ellos quienes realizan la confeccin del balance y del
proyecto de distribucin finales, despus de extinguido el pasivo social,
lo cual debe ser sometido al rgano de gobierno de la sociedad.
Por otra parte, son ellos tambin quienes ejecutan las tareas de
particin y distribucin entre los socios, y quienes deben, una vez
terminada la liquidacin, realizar la cancelacin de la inscripcin del
contrato social en el Registro Pblico de Comercio.
Por ltimo, las obligaciones y responsabilidades se rigen por las
disposiciones atinentes al tipo social de que se trate.
F RESPONSABILIDADES DE LOS LIQUIDADORES.
En lo referente a la responsabilidad de los liquidadores la ley
establece que les son aplicables las disposiciones de los administradores
segn el tipo social correspondiente, en todo lo que no est dispuesto en
la seccin legal referente a los liquidadores.
Si no realizan el balance e inventario iniciales, incurren en una causal
de remocin a la par que pierden el derecho a ser remunerados, y los
hace al mismo tiempo responsables de los daos y perjuicios que
ocasione la mencionada omisin.
Si no cumplen las instrucciones del rgano de gobierno (obviamente,
deben ser legtimas), responden por los daos y perjuicios que se
ocasionen a causa del incumplimiento.
La LS impone como sancin al liquidador que omite agregar al
nombre social el aditamento de "en liquidacin" la responsabilidad
ilimitada y solidaria por los daos y perjuicios que con ello se ocasionen
a terceros.

G PARTICIN Y DISTRIBUCIN PARCIAL: requisitos.
Al respecto, el art. 107 establece lo siguiente: Si todas las
obligaciones sociales estuvieren suficientemente garantizadas, podr
hacerse particin parcial.
Los accionistas que representen la dcima parte del capital social en
las sociedades por acciones y cualquier socio en los dems tipos, pueden
requerir en esas condiciones la distribucin parcial. En caso de negativa
de los liquidadores la incidencia ser resuelta judicialmente.
Publicidad y efectos. El acuerdo de distribucin parcial se publicar
en la misma forma y con los mismos efectos que el acuerdo de reduccin
de capital.
Ocurre muchas veces que la sociedad tiene activos de diversa
liquidez, pues mientras unos son fcilmente convertibles en dinero, otros
no lo son. Si con los primero ha podido cancelar el pasivo o ste se
encuentra suficientemente garantizado, los socios pueden pedir la
particin parcial y la distribucin proporcional de lo que a cada uno le
corresponde como "remanente".
inscrita en el Registro Pblico de Comercio la documentacin
mencionada, los socios no reclaman la parte que les corresponde, el
liquidador debe depositar en el banco oficial, a disposicin de los
titulares, las sumas pertinentes.
I CANCELACIN DE LA INSCRIPCIN. CONSERVACIN DE
LIBROS Y PAPELES.
Terminadas las operaciones de liquidacin, los liquidadores deben
proceder a la cancelacin de la inscripcin del contrato social en el
Registro Pblico de Comercio, y, en defecto de acuerdo de partes, el juez
del registro decida quin debe conservar los libros y dems documentos
sociales (art. 112, LS).

H BALANCE FINAL Y DISTRIBUCIN.

Una vez extinguido el pasivo social, a los liquidadores deben
confeccionar un balance final (art. 109), el cual debe ser formalizado de
acuerdo con el valor real de los bienes existentes en el patrimonio social.
Contemporneamente deben realizar el proyecto de distribucin del
remanente existente; para ello deben tomar en cuenta, ante todo la cuota
parte del capital social que corresponde a cada socio, y despus, salvo
disposicin contraria del contrato, la participacin que les corresponda a
los tales socios en forma proporcional al reparto de ganancias.
Una vez confeccionados los mencionados instrumentos, se los debe
poner a disposicin de los socios, previa comunicacin de esta
circunstancia.
Una vez aprobados el balance final y el proyecto de distribucin, se
debe remitir copia de ellos al Registro Pblico de Comercio y preceder a
la ejecucin del proyecto de distribucin.
La parte final del art. 111 establece que si, despus de 90 das de
152
 BOLILLA XVIII
74) CONTRATOS DE COLABORACIN EMPRESARIA.
Agrupaciones de colaboracin. Concepto. Caractersticas.
Naturaleza jurdica. Finalidad. Forma y contenido del contrato.
Resoluciones. Direccin y administracin. Fondo comn
operativo. Responsabilidad hacia terceros. Estado de situacin.
Contabilizacin de resultados. Exclusin. Causales de
disolucin. Efectos.
A CONTRATOS DE COLABORACIN EMPRESARIA.
Las distintas relaciones y combinaciones entre sociedades pueden
conducir a dos tipos diferentes de vinculaciones:
c) Vinculaciones con relaciones de control o de dominacin entre
ellas, consagrando situaciones de subordinacin o dependencia, a
las que se refieren los artculos 31, 32 y 33, L.S.; y
d) Vinculaciones creadas con fines de cooperacin entre las
sociedades ausentes de nuestra ley 19.550 e incorporadas a
nuestra legislacin por la ley 22.903.
De lo que aqu se trata es de lo segundo, esto es de vinculaciones
creadas con fines de cooperacin, pero no slo entre "sociedades", sino
entre "empresas", de modo de permitir formar parte de la "agrupacin" al
empresario individual.
La rpida evolucin de las actividades industriales y comerciales y la
incorporacin de la tecnologa como componente imprescindible del
desarrollo de las empresas econmicas, otorga a favor de las grandes
"corporaciones" multinacionales y sus filiales nativas, una enorme
ventaja en el uso y disfrute de tan preciado bien. Los grandes "grupos
econmicos" cuentan as con un fcil acceso a los ms sofisticados y
costosos procedimientos y tcnicas que hoy brinda el avance tecnolgico.
Esto torna ms grande an la brecha entre esas empresas y las
"medianas" y "pequeas" casi imposibilitadas de hacer frente a las
cuantiosas erogaciones que demanda la "investigacin" y el uso de
nuevas y revolucionarias tcnicas industriales.
Estos contratos de "colaboracin empresaria" pueden ser, desde el
punto de vista jurdico, un elemento para favorecer el fortalecimiento
153
empresario de estos entes, tan necesarios para lograr un desarrollo
uniforme e integrado en nuestro pas.
B AGRUPACIONES DE COLABORACIN. Concepto.
Las agrupaciones de colaboracin son entidades constituidas
contractualmente con la finalidad de establecer una organizacin comn,
para el aprovechamiento de bienes o servicios, que faciliten determinado
o determinados aspectos (fases u operaciones) de la actividad
empresarial de los mismos contratantes.
Estas no configuran sociedades ni su operatividad se proyecta al
mercado.
La diferencia entre las uniones transitorias de empresas y las
agrupaciones de colaboracin radica en que, mientras que las primeras
permiten a sus miembros desarrollar una actividad productiva o de
servicio comn frente a terceros (la obra, servicio o suministro del
objeto), las segundas no estn facultadas para hacerlo, ya que slo
pueden dirigir la actividad hacia los miembros, pero no hacia terceros, y
adems no pueden perseguir fines de lucro, ni siquiera indirectamente.
C CARACTERIZACIN.
Art. 367.- Las sociedades constituidas en la Repblica y los
empresarios individuales domiciliados en ella pueden, mediante un
contrato de establecer una organizacin comn con la finalidad de
facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad empresarial de
sus miembros o perfeccionar o incrementar el resultado de tales
actividades.
No constituyen actividades ni son sujetos de derecho.
Digamos desde ya que la vinculacin entre las empresas debe hacerse
por va contractual. De este contrato pueden ser partes:
1) Las sociedades constituidas en el pas, sean civiles o comerciales;
2) Los empresarios individuales, domiciliados en el pas; y
3) Las sociedades constituidas en el extranjero, previo cumplimiento
del requisito de establecer en el pas una sucursal o asiento o
cualquier otra representacin permanente.
El contrato debe tener por objeto la constitucin de una organizacin
comn; no de una "sociedad" distinta ni de una "persona jurdica"
diferente a sus miembros.
La finalidad de esa organizacin comn es la de "facilitar o
desarrollar determinadas fases de la actividad empresarial de sus
miembros", perfeccionar o incrementar el resultado de las actividades
econmicas que realice cada uno de los adherentes.
D NATURALEZA JURDICA.
El art. 367 enfatiza que la "agrupacin de colaboracin" no es una
sociedad ni es sujeto de derecho. Al respecto explican los autores que "el
objetivo perseguido por la comisin y la coherencia con la estructura
contractual atribuida a la agrupacin, exigieron que para evitar dudas en
cuanto al encuadramiento de la relacin, se declarar concretamente que
no constituyen sociedades ni son sujetos de derecho"
Es, bsicamente una agrupacin de empresarios, unipersonales o
colectivos.
E FINALIDAD.
La norma precisa expresamente que "la agrupacin no puede
perseguir fines de lucro", conteste con la naturaleza de estos grupos. La
finalidad ser la de ayudarse mutuamente. Si de su actividad derivan
beneficios econmicos, lo que es obvio, ello no modifica tal conclusin
ni tal disposicin legal.
F FORMA Y CONTENIDO DEL CONTRATO.
La ley prescribe la forma escrita para estos contratos, sea por
instrumento privado o pblico. Pero adems impone su inscripcin en el
Registro Pblico de Comercio.
El contrato debe contener:
1) El objeto de la agrupacin, que puede ser amplio y enunciativo de
las mltiples actividades a las que puede estar destinado el consorcio.
2) La duracin que no podr exceder de 10 aos. Este trmino fijado en el contrato dentro de los treinta das de haberse notificado
mximo puede ser prorrogado antes de su vencimiento por resolucin
unnime de los consorcistas.
3) La denominacin de la agrupacin que ser un nombre de
154
fantasa al que se le deber acompaar de la palabra "agrupacin". No
cabe la utilizacin del nombre de una de las empresas consorciadas ni de
una razn social (nombre de alguna o varias personas fsicas).
4) Los datos que individualicen a los miembros de la agrupacin, es
decir el nombre y datos personales de las personas fsicas consorciadas y
la denominacin o razn social y datos de inscripcin de las sociedades.
En el caso de sociedades, deber hacerse constar en el contrato, adems,
la fecha y nmero de acta donde conste la resolucin del rgano social
que aprob la incorporacin a la agrupacin. La ley no expresa cul es
ese rgano social, porque ello depender del contrato de cada sociedad.
5) Constitucin de un domicilio especial de la agrupacin, para su
actuacin ante terceros como para las relaciones entre las partes.
6) Las obligaciones que asumen los miembros, indicando las
contribuciones que cada uno har al fondo comn operativo.
7) La participacin que tendr cada miembro del grupo en las
actividades y en los resultados del mismo.
8) La organizacin de la administracin y representacin de la
agrupacin, as como la regulacin de la fiscalizacin interna, forma de
deliberar, de adoptar resoluciones, mayoras, etc.
9) Las normas sobre la confeccin de estados contables del grupo,
que la ley denomina "estados de situacin".
Adems el contrato debe contener normas sobre la admisin de
nuevos miembros; sobre exclusin; y sobre sanciones por
incumplimiento de obligaciones.
G RESOLUCIONES.
Art. 370.- Las resoluciones relativas a la realizacin del objeto de la
agrupacin se adoptarn por el voto de la mayora de los participantes,
salvo disposicin contraria del contrato.
Su impugnacin slo puede fundarse en la violacin de disposiciones
legales o contractuales y debe demandarse ante el juez del domicilio
fehacientemente la decisin de la agrupacin, mediante accin dirigida
contra cada uno de los integrantes de la agrupacin.
Las reuniones o consultas a los participantes debern efectuarse cada
vez que lo requiera un administrador o cualquiera de los miembros de la
agrupacin.
No puede introducirse ninguna modificacin del contrato sin el
consentimiento unnime de los participantes.
El gobierno de la agrupacin debe ser ejercido por todos los
miembros, quines pueden establecer en el contrato reglas sobre qurum
y mayoras con total libertad. Si nada disponen, las decisiones se tomarn
por mayora de participantes.
H DIRECCIN Y ADMINISTRACIN.
Art. 371. - La direccin y administracin debe estar a cargo de una o
ms personas fsicas designadas en el contrato o posteriormente por
resolucin de los participantes, siendo de aplicacin el art. 221 del
Cdigo de Comercio (quienes ejerzan la direccin y administracin sern
mandatarios).
En caso de ser varios los administradores y si nada se dijera en el
contrato, se entiende que pueden actuar indistintamente.
I FONDO COMN OPERATIVO.
Art. 372.- Las contribuciones de los participantes y los bienes que
con ellas se adquieran, constituyen el fondo comn operativo de la
agrupacin. Durante el trmino establecido para su duracin, se
mantendr indiviso este patrimonio sobre el que no pueden hacer valer su
derecho los acreedores particulares de los participantes.
Este fondo es el que resulta de las contribuciones de los miembros
participantes (art. 369, inc. 6) y de los bienes que con ellas se adquieran.
Este fondo comn se debe mantener indiviso mientras dure la
agrupacin.
La ley consagra, de modo expreso, la exclusin de ese fondo y de la
parte indivisa que sobre ~ correspondera a cada miembro, del
patrimonio individual de las personas fsicas participantes y del
patrimonio "social" de las sociedades integrantes del consorcio. Por ello
los acreedores particulares de los miembros no podrn hacer valer sus
derechos contra el aludido fondo.
El legislador nacional ha seguido as la solucin consagrada en el
155
artculo 2614 del Cdigo Civil italiano, que denomina este fondo como
"fondo consorcial".
Se trata pues de una indivisin "forzosa", impuesta por la ley, como
la consagrada en la ley 14.394, artculos 51 y 53, que los consorcistas no
pueden modificar.
J RESPONSABILIDAD HACIA TERCEROS.
Art. 373.- Por las obligaciones que sus representantes asuman en
nombre de la agrupacin, los participantes responden ilimitada y
solidariamente respecto de terceros. Queda expedita la accin contra
stos, slo despus de haberse interpelado infructuosamente al
administrador de la agrupacin; aqul contra quien se demanda el
cumplimiento de la obligacin puede hacer valer sus defensas y
excepciones que hubieren correspondido a la agrupacin.
Por las obligaciones que los representantes hayan asumido por cuenta
de un participante hacindolo saber al tiempo de obligarse, responde ste
solidariamente con el fondo comn operativo
K ESTADOS DE SITUACIN. CONTABILIZACIN DE LOS
RESULTADOS.
Art. 374. - Estados de situacin. Contabilizacin de los resultados.
Los estados de situacin de la agrupacin debern ser sometidos a
decisin de los participantes dentro de los 90 das del cierre de cada
ejercicio anual.
Los beneficios o prdidas o, en su caso, los ingresos y gastos de los
participantes derivados de su actividad, podrn ser imputados al ejercicio
en que se produjeron o a aqul en que se hayan aprobado las cuentas de
la agrupacin.
La agrupacin realiza actividades econmicas, si bien no tiene "un
objeto" con finalidad de lucro. Por ello esas actividades se van a
manifestar en "actos" y "contratos" comerciales o no, que deben ser
reflejados en una contabilidad. El consorcio tendr pues un ejercicio
econmico y la contabilidad deber reflejar el resultado de cada
ejercicio, sus beneficios o sus prdidas. Ese "estado de resultados" final
del ejercicio es llamado aqu "estado de situacin" y reflejar los
ingresos y gastos de la agrupacin. La ley dice de los "participantes"
destacando de esta forma la inexistencia de una "persona" titular de esa
actividad y de sus resultados.
Esos estados de situacin deben ser sometidos a la consideracin de
los miembros consorcistas dentro de los 90 das de finalizado el ejercicio
anual. Los beneficios o prdidas podrn ser imputados al ejercicio en que
se produjeron o en el que se aprobaron las cuentas de la agrupacin.
L EXCLUSIN DE LOS MIEMBROS.
Art. 376.- Exclusin. Sin perjuicio de lo establecido en el contrato
cualquier participante puede ser excluido por decisin unnime, cuando
contravenga habitualmente sur obligaciones o perturbe el funcionamiento
de la agrupacin.
El incumplimiento de las obligaciones que el contrato imponga a los
miembros participantes es causal de exclusin de la agrupacin. Tal
sancin puede ser dispuesta por decisin unnime de todos los
miembros.
M CAUSAS DE DISOLUCIN. Efectos.
Art. 375. - El contrato de agrupacin se disuelve:
1) Por la decisin de los participantes. Requiere siempre unanimidad
pues esta decisin implica dejar sin efecto el contrato que los
vinculaba.
2) Por expiracin del trmino por el cual se constituy o por la
consecucin del objeto para el que se form o por la
imposibilidad sobreviniente de lograrlo. El trmino de duracin
de la sociedad comienza ha ser computado a partir de la firma del
contrato constitutivo. Para evitar la disolucin por su expiracin,
los socios pueden decidir la prrroga del contrato con anterioridad
al vencimiento del plazo. En caso contrario, la agrupacin debe
liquidarse.
3) Por reduccin a uno del nmero de participantes. Se explica en
virtud de que la naturaleza del contrato de colaboracin supone,
cuanto menos, 2 sujetos consorciados. La disolucin puede
evitarse si el nico participante reconstituyera la pluralidad en un
156
trmino de 3 meses de acuerdo a lo que dispone el art. 94, inc. 8.
4) Por la incapacidad, muerte, disolucin o quiebra de un
participante, a menos que el contrato prevea o que los dems
participantes decidan por unanimidad su continuacin.
5) Por decisin firme de autoridad competente que considere incursa
a la agrupacin en prcticas restrictivas de la competencia. Dicha
autoridad es la Comisin Nacional de Defensa de la Competencia
para evitar maniobras caractersticas de la competencia desleal.
6) Por las causas especficamente previstas en el contrato.
75) UNIONES TRANSITORIAS DE EMPRESAS. Concepto.
Caracterizacin. Naturaleza jurdica. Cuestionamiento del
trmino "empresas". Forma y contenido del contrato.
Representacin. Inscripcin. Responsabilidad. Acuerdo.
Quiebra e incapacidad.
A LAS UNIONES TRANSITORIAS DE EMPRESAS. Concepto
Otra variante que pueden asumir los contratos de colaboracin
empresaria son las "uniones transitorias de empresas", que, como su
nombre lo indica se constituirn para una finalidad determinada y
transitoria, agotando su duracin con el cumplimiento del objetivo
especfico perseguido.
A diferencia de las agrupaciones de colaboracin que se constituyen
por un plazo de duracin determinado en el tiempo, que no debe exceder
de 10 aos, estas uniones transitorias se extinguen una vez efectuada la
obra, prestado el servicio o cumplido el suministro concrete para el que
se constituyeron.
B CARACTERIZACIN
 Art. 371.- Las sociedades constituidas en la repblica y los
empresarios individuales domiciliados en ella podrn, mediante un
contrato de unin transitoria, reunirse para el desarrollo o ejecucin de
una obra, servicio o suministro concreto, dentro o fuera del territorio de
la Repblica. Podrn desarrollar o ejecutar las obras y servicios
complementarios y accesorios al objeto principal.
Las sociedades constituidas en el extranjero podrn participar en tales
acuerdos previo cumplimiento del art. 118, prr. 3.
No constituyen sociedades ni son sujetos de derecho. Los contratos,
derechos y obligaciones vinculados con su actividad se rigen por lo
dispuesto en el art. 379.
Esta norma caracteriza estas uniones transitorias y las diferencias de
las agrupaciones de colaboracin por el carcter transitorio de su
duracin, que debe estar limitado a:
1) Ejecutar o desarrollar una obra;
2) Prestar un servicio determinado; o
3) Efectuar un suministro concreto.
Esa "finalidad especfica y determinada" es la que le da carcter de
transitoria a esa unin de empresas.
Adems, la "unin" podr ejecutar o desarrollar las obras y servicios
complementarios y accesorios necesarios para poder cumplir su objeto
principal.
Pueden integrar estas "uniones" las mismas personas que pueden
formar parte de una "agrupacin" y la relacin es aqu tambin de tipo
contractual. Al igual que las agrupaciones no son una "sociedad" ni
"sujeto de derecho".
C NATURALEZA JURDICA.
D CUESTIONAMIENTO DEL TRMINO "EMPRESAS".
E FORMA Y CONTENIDO DEL CONTRATO
Respecto de la forma, se aplican las mismas reglas que para la
157
agrupacin de colaboracin.
Art. 378.- El contrato se otorgar por instrumento pblico o privado,
el que deber contener:
1) El objeto, con determinacin concreta de las actividades y los
medios para su realizacin.
2) La duracin, que ser igual a la de la obra, servicio o suministro
que constituya el objeto.
3) La denominacin, que ser la de alguno, algunos o de todos los
miembros, seguida de la expresin "unin transitoria de
empresas".
4) El nombre, razn social o denominacin, el domicilio y los datos
de la inscripcin registral del contrato o estatuto o de la
matriculacin o individualizacin, en su caso, que corresponda a
cada uno de los miembros. En caso de sociedades, la relacin de
la resolucin del rgano social que aprob la celebracin de la
unin transitoria, as como su fecha y nmero de acta.
5) La constitucin de un domicilio especial para todos los efectos
que deriven del contrato de unin transitoria, tanto entre las partes
como respecto de terceros.
6) Las obligaciones asumidas, las contribuciones debidas al fondo
comn operativo y los modos de financiar o sufragar las
actividades comunes, en su caso.
7) El nombre y domicilio del representante.
8) La proporcin o mtodo para determinar la participacin de las
empresas en la distribucin de los resultados o, en su caso, los
ingresos y gastos de la unin.
9) Los supuestos de separacin y exclusin de los miembros y las
causales de disolucin del contrato.
10) Las condiciones de admisin de nuevos miembros.
11) Las sanciones por incumplimiento de obligaciones.
12) Las normas para la confeccin de estados de situacin, a cuyo
efecto los administradores llevarn, con las formalidades
establecidas por el Cdigo de Comercio, los libros habilitados a
nombre de la unin que requieran la naturaleza e importancia de
 la actividad comn.
Respecto a esta norma debemos hacer notar los siguientes aspectos:
1) La duracin de la "unin" ser la que demande la ejecucin de la
obra, prestacin del servicio o cumplimiento del suministro objeto de su
constitucin. De modo que no puede preverse un plazo determinado.
2) La denominacin que no ser un nombre de fantasa, como en la
agrupacin, sino que la unin llevar el nombre de los miembros o de
alguno de ellos, seguido de la expresin "unin transitoria de empresas".
3) La designacin del representante de la unin, lo que no es
exigible en la "agrupacin", ya que all se prev la posibilidad de su
nombramiento posterior (art. 371).
F REPRESENTACIN
Art. 379.- El representante tendr los poderes suficientes de todos y
cada uno de los miembros para ejercer los derechos y contraer las
obligaciones que hicieren al desarrollo o ejecucin de la obra, servicio o
suministro. Dicha designacin no es revocable sin causa, salvo decisin
unnime de las empresas participantes; mediando justa causa la
revocacin podr ser decidida por el voto de la mayora absoluta.
Mientras en la "agrupacin" la ley se refiere a la "direccin y
administracin" del consorcio, aqu se habla de "representacin". Y ello
es consecuencia de las diferencias con que han sido programados cada
uno de estos dos tipos de "contratos de colaboracin empresaria". En el
caso de la agrupacin se trata de un consorcio de actividad interna,
mientras que la unin es un tpico consorcio de actuacin externa.
G INSCRIPCIN
Art. 380. - El contrato y la designacin del representante debern ser
inscriptos en el Registro Pblico de Comercio, aplicndose los arts. 49 y
59.
El contrato debe ser inscripto en el Registro Pblico de Comercio de
la jurisdiccin del domicilio especial de la "unin". El artculo 378
expresa que tambin debe inscribirse la "designacin del representante"
que como va nombrado en el contrato, dicha exigencia se cumple con la
inscripcin de ste. Lo que debi decir es que la remocin del
158
representante y la nueva designacin deben inscribirse, porque ello
resulta esencial para su actuacin frente a terceros.
H RESPONSABILIDAD
Art. 381.- Salvo disposicin en contrario del contrato, no se presume
la solidaridad de las empresas por los actos y operaciones que deban
desarrollar o ejecutar, ni por las obligaciones contradas frente a terceros.
Aqu la regla es la inversa de la consagrada para la "agrupacin".
Mientras en ella la responsabilidad de los miembros es solidaria, aqu la
regla es la no solidaridad, salvo pacto en contrario previsto en el contrato
de constitucin de la unin.
I ACUERDOS.
Art. 382.- Acuerdos. Los acuerdos que deban adoptar lo sern
siempre por unanimidad, salvo pacto en contrario.
Aqu tambin se advierte una diferencia con respecto a la regulacin
de la "agrupacin". Mientras en aqulla la ley prev como regla para la
toma de decisiones de los consorciados a la mayora, aqu se establece
para la "unin" la unanimidad. Sin perjuicio de esta regla, los miembros
pueden pactar en el contrato con plena libertad sobre la forma de adoptar
las resoluciones comunes.
J QUIEBRA O INCAPACIDAD DE UN MIEMBRO.
Art. 383.- La quiebra de cualquiera de los participantes o la
incapacidad o muerte de los empresarios individuales no produce la
extincin del contrato de unin transitoria que continuara con los
restantes si stos acordaron la forma de hacerse cargo de las prestaciones
ante el comitente.
Esta regla seala otra diferencia de regulacin con la agrupacin de
colaboracin. Mientras en ella como vimos se prev que la incapacidad,
muerte, disolucin o quiebra de un miembro es, en principio, causal de
disolucin de la agrupacin, salvo pacto en contrario, aqu en la "unin",
esas circunstancias no son causales de disolucin ni de extincin del
contrato. La unin continuar con los restantes miembros a condicin de
que stos se pongan de acuerdo sobre la forma de hacerse cargo de las
prestaciones ante el "comitente", esto es ante quien haya contratado con
la "unin" la obra, servicios o suministro.

159
 BOLILLA XIX

76) ARTCULO 386 (antes 369) Ley 19.550: diversos aspectos.

Ley 22.903. importancia. Disposiciones transitorias.

160
 DERECHO SOCIETARIO
2000
BOLILLA I
1) DERECHO SOCIETARIO. Importancia de la materia.
MOTIVOS POR LOS CUALES SE CONSTITUYEN
SOCIEDADES (legales, impositivos, jurdicos, econmicos,
etc.).
2) SOCIEDADES COMERCIALES. Concepto. Artculo 1 Ley
19.550: anlisis. Naturaleza jurdica. Teoras.
PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES. Abuso.
Desestimacin o imponibilidad de la personalidad jurdica:
anlisis legal-jurisprudencial. BREVE RESEA HISTRICA.
Desenvolvimiento. Antecedentes argentinos.
3) CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES EN BASE A:
responsabilidad, capital, forma de constitucin y otros
elementos.
4) DIFERENCIAS ENTRE SOCIEDADES COMERCIALES Y
CIVILES; asociaciones y cooperativas. SOCIEDAD,
EMPRESA Y FONDO DE COMERCIO. DIFERENCIA CON
OTRAS FIGURAS JURDICAS. COMERCIALIDAD DE
LAS SOCIEDADES. TIPOS SOCIETARIOS ADMITIDOS.
Enumeracin y caractersticas principales de cada uno.
BOLILLA II
5) NORMAS GENERALES SOBRE FORMA Y aporte.
PROCEDIMIENTO DE CONSTITUCIN DE SOCIEDADES
COMERCIALES. Contenido del acto constitutivo. ASPECTOS
Y ELEMENTOS QUE DEBEN TENERSE EN CUENTA AL
CONSTITUIR UNA SOCIEDAD COMERCIAL. Facultades
del juez de registro. Publicacin, inscripcin y legajos.
MODIFICACIONES DEL CONTRATO SOCIAL: requisitos.
CONTROL ADMINISTRATIVO Y JUDICIAL; sistemas.
161
Recursos.
6) SOCIEDADES NO CONSTITUIDAS REGULARMENTE.
Sociedad de hecho e irregular. Concepto. Caractersticas.
Regularizacin. Disolucin. Receso.
7) ESTIPULACIONES NULAS (art. 13 L.S. y otros). Nulidad de
ciertas estipulaciones estatutarias.
8) REGIMEN DE NULIDAD. Diferentes supuestos.
BOLILLA III
9) CONSENTIMIENTO. FIN COMN. PLURALIDAD DE
SOCIOS. OBJETO: requisitos.
10) CAPACIDAD PARA CONSTITUIR SOCIEDADES:
principios generales.
11) EXCEPCIONES: menores de 21 aos y mayores de 18 aos:
diversos casos. Menores de 18 aos: diversos casos (Cdigo
Civil y Cdigo de Comercio). Mayores de edad. Incapaces de
hecho: diversos casos. Sociedades entre cnyuges.
Incompatibilidades y prohibiciones: diversos supuestos.
Anlisis crticos.
BOLILLA IV
12) AFFECTIO SOCIETATIS. Concepto. Doctrina. Regulacin
implcita en la LS. Importancia prctica. FONDO COMN:
capital y patrimonio. APORTE. Principios generales.
Inscripcin provisoria. Determinacin. Mora y ejecucin del
13) ANLISIS DE LOS DISTINTOS BIENES QUE PUEDEN
APORTARSE: requisitos. Valuacin de aportes no dinerarios:
diversos casos. Impugnacin de la valuacin. EVICCIN Y
VICIOS REDHIBITORIOS. Concepto. Consecuencias.
PRESTACIONES ACCESORIAS.
 BOLILLA V
26) NACIONALIDAD DE LAS SOCIEDADES. Sociedades
14) DOMICILIO Y SEDE SOCIAL. Doctrina y jurisprudencia. multinacionales.
SUCURSAL, FILIAL, AGENCIA. 27) SOCIEDADES CONSTITUIDAS EN EL EXTRANJERO:
15) NOMBRE: razn social y denominacin. Naturaleza. rgimen legal argentino. Derecho comparado.
Transferencia. Nocin en cada tipo societario: omisin, 28) HOLDING. POLL O CARTELLS. TRUST. MONOPOLIO.
homonimia. NOMBRE: marca. COMPETENCIA DESLEAL.
16) PLAZO DE DURACIN. Vencimiento. Prrroga.
Reconduccin o reactivacin. Jurisprudencia. BOLILLA VIII
17) ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN DE LA
SOCIEDAD. Principios generales. Responsabilidad. 29) SOCIEDADES COLECTIVAS: concepto. Instrumentacin y
Nombramiento y cesacin. Caractersticas esenciales en cada regularizacin. Caracteres. Denominacin. Modificacin de la
tipo societario, en sociedades no constituidas regularmente y en razn social.
sociedades accidentales. 30) ADMINISTRACIN: diversos casos. Remocin: derecho de
18) ANLISIS DE LOS INCISOS 7, 8 Y 9 DEL ARTCULO 11. receso. Renuncia: responsabilidad. Modificacin del contrato
19) RESERVAS LEGALES, ESTATUTARIAS Y social. Mayoras. Actos en competencia.
FACULTATIVAS: requisitos. DIVIDENDOS. 31) SOCIEDADES EN COMANDITA SIMPLE: concepto.
Instrumentacin y regularizacin. Caracteres. Denominacin.
BOLILLA VI Socios. Responsabilidades. Administracin. Obligaciones,
derechos y prohibiciones. Otros aspectos.
20) SOCIO APARENTE. SOCIO OCULTO. SOCIO DEL SOCIO. 32) SOCIEDAD DE CAPITAL E INDUSTRIA: concepto.
21) SOCIEDADES QUE PARTICIPAN EN OTRAS. Prohibiciones Instrumentacin y regularizacin. Caracteres. Denominacin.
y limitaciones. Participaciones y limitaciones. Participaciones Socios. Responsabilidades. Administracin. Distribucin de
recprocas. Sociedades controladas. Sociedades vinculadas. beneficios. Resoluciones sociales: voto del socio industrial.
Otras personas jurdicas socias. 33) SOCIEDAD ACCIDENTAL O EN PARTICIPACIN:
22) ACREEDORES DE LA SOCIEDAD. Acreedores de los concepto. Caracteres. Derecho comparado. Personalidad.
socios. Denominacin y formal. Comercialidad de esta sociedad.
23) SOCIEDADES DE UN SOLO SOCIO. Problema. Derecho Administracin. Relaciones de los socios entre s y con
comparado. El art. 2 de la Ley 20.705. terceros. Responsabilidad. Aportes, beneficios y prdidas.
24) EL Estado DE SOCIO. Obligaciones y derechos de los socios. Liquidacin. Normas supletorias.
Dolo o culpa de stos.
25) DOCUMENTACIN Y CONTABILIDAD. Balance. Estado de BOLILLA IX
resultado. Memoria. Copias.
34) SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.
BOLILLA VII Concepto. Caracteres. Instrumentacin y regularizacin.
162
 Antecedentes. Denominacin. Nmero mximo de socios. necesarias y convenientes. La unidad contractual. El estatuto de
Capital Federal y Provincia de Buenos Aires (estatuto de trmite rpido (estatuto tipo) de la Capital Federal. Anlisis
trmite rpido o estatuto tipo). Rgimen de control. Anlisis crtico. Aspectos y elementos que deben considerarse en la
crtico. constitucin de una SA.
35) CAPITAL SOCIAL. Divisin en cuotas y valor de las mismas. 44) FUNDADORES Y PROMOTORES: concepto, distincin.
Cmputo para el voto. Suscripcin. Integracin: requisitos. Obligaciones, responsabilidades y derechos. Beneficios. Actos
Garantas por los aportes. Sobrevaluacin: efectos y realizados durante el perodo fundacional y regulatorio.
responsabilidades. Cuotas suplementarias. Reservas. Asuncin de obligaciones por la sociedad.
36) ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN. Gerencia 45) RECURSOS CONTRA LAS DECISIONES
unipersonal y/o plural. Designacin. Revocabilidad y remocin. ADMINISTRATIVAS Y JUDICIALES EN LA
Derechos y obligaciones. Funciones. Responsabilidad de los CONSTITUCIN Y MODIFICACIN ESTATUTARIA.
gerentes. S.R.L. Recursos referidos a controles no societarios.
37) FISCALIZACIN INTERNA: optativa y obligatoria. Normas
supletorias. S.R.L. BOLILLA XI
38) RESOLUCIONES SOCIALES: diversos casos y requisitos.
Actas. 46) CAPITAL. Suscripcin e integracin. Bienes aportables: forma,
plazos, valuacin. Intangibilidad del capital. AUMENTO DE
BOLILLA X CAPITAL: casos y requisitos. Accin de nulidad. Emisin bajo
la par. Suscripcin preferente: rgimen legal. Limitaciones.
39) SOCIEDADES POR ACCIONES. Concepto. Enumeracin. Accin judicial. REDUCCIN DE CAPITAL: casos y
Caracteres comunes. Origen desenvolvimiento histrico. requisitos. Reservas: clases.
40) SOCIEDAD ANNIMA. Caracteres especficos. Importancia 47) REPRESENTACIN DEL CAPITAL. Certificados: formas y
social y econmica. Fundamentos de los diversos controles clases. ACCIONES. Concepto, forma y clases. Naturaleza
estatales. Sistema normativo y de autorizacin. Reglamentacin jurdica. Transferencia. Limitaciones estatutarias. Adquisicin
especial en razn del objeto. preferente de las acciones. Libros de registro de acciones: casos
41) CONSTITUCIN DE S.A. POR ACTO NICO. Requisitos, y requisitos.
forma y trmite. Rgimen de control (en la LS en nuestra 48) INDIVISIBILIDAD. Condominio. Usufructo. Prenda.
provincia). Sistema de control en Capital Federal y provincia de Adquisicin de acciones por la sociedad. Amortizacin.
Buenos Aires (estatuto de trmite o tipo: anlisis crtico). Sindicacin de acciones: naturaleza, casos, validez.
Controles en razn del objeto social. Jurisprudencia 49) DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS ACCIONISTAS.
administrativa y judicial. Modificaciones. Dividendos.
42) CONSTITUCIN POR SUSCRIPCIN PBLICA O 50) BONOS DE GOCE Y REPARTICIN. Bonos para el personal.
SUCESIVA. Requisitos. Diversas etapas. LA LLAMADA 51) DEBENTURES: concepto, clases. Sociedades que pueden
SOCIEDAD EN FORMACIN; anlisis crtico. Capacidad. emitirlos. Garantas. Contenido de los debentures. Debentures
43) ACTA CONSTITUTIVA Y ESTATUTOS. Estipulaciones convertibles.
163
 52) CONTRATO DE FIDEICOMISO. Forma y contenido. Emisin fiscalizadora. Duracin. Revocabilidad. Vacancia.
y suscripcin. Fiduciario. Asamblea. Suspensin del Directorio, Remuneraciones. Atribuciones y deberes. Responsabilidad.
accin de nulidad. Administracin. Disolucin. Liquidacin y Acciones judiciales. Anlisis crtico de la sindicatura.
quiebra de la sociedad deudora. Emisin en el extranjero. 58) CONSEJO DE VIGILANCIA. Naturaleza. Requisitos para ser
miembro. Normas aplicables. Eleccin. Atribuciones y deberes.
BOLILLA XII Coadministracin. Eleccin del Directorio. Prescindencia de
sindicatura y auditora anual en caso de existencia del Consejo
53) RGANOS DE LA SA. Naturaleza. DIRECTORIO. de Vigilancia: casos, anlisis. Responsabilidades. Acciones
Requisitos. Duracin. Eleccin por mayora, por categora de judiciales.
acciones por acumulacin de votos. Eleccin por el Consejo de
Vigilancia: efectos. Reeleccin. Incompatibilidades y BOLILLA XIII
prohibiciones para ser director. Renuncias. Remocin.
Remuneracin. 59) SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES. Concepto y
54) FUNCIONAMIENTO. Atribuciones, derechos y obligaciones. caracteres. Normas aplicables. Denominacin. Socios.
Prohibicin de contratar con la sociedad: anlisis legal. Representacin del capital comanditario. Administracin.
Responsabilidades: sociales e individuales. Acciones contra los Remocin del socio administrador: opcin. Administracin
directores. COMIT EJECUTIVO. GERENTES. provisoria. Prohibiciones a los socios administradores.
Jurisprudencia. Representacin de la sociedad. Fiscalizacin. Asambleas. Cesin de la parte social
55) ASAMBLEAS. Clases. Atribuciones. Lugar de la asamblea. comanditada. Normas supletorias.
Convocatoria: forma, plazo, publicidad, orden del da. 60) COOPERATIVAS. Concepto. Caracteres. Origen y evolucin.
Requisitos para asistir. Representacin por mandatario. Cuarto Importancia y trascendencia. Clases de cooperativas.
intermedio. Suspensin, postergacin: efectos. Doctrina y 61) REGIMEN LEGAL DE COOPERATIVAS. Ley 20.337.
jurisprudencia. Naturaleza. Concepto. Constitucin. Forma y trmite.
56) QURUM. Mayoras. Supuestos especiales. Presidencia. Asociados. Capital. Sistema de distribucin de utilidades.
Inhabilitaciones. DERECHO DE RECESO: concepto. Casos Reformas. Asambleas. Administracin. Fiscalizacin: privada y
requisitos. REEMBOLSO: valuacin, plazos y caducidad. pblica. Instituto Nacional de Accin Cooperativa. Integracin
IMPUGNACIN DE LAS DECISIONES ASAMBLEARIAS. de Cooperativas. Disolucin y liquidacin.
Requisitos y casos. ACCIN JUDICIAL: trmite, diversos
aspectos. Revocacin de la decisin impugnada: BOLILLA XIV
responsabilidad de los accionistas. NULIDAD DE LA
ASAMBLEA: anlisis. 62) SOCIEDAD DE ECONOMA MIXTA. Concepto. Caracteres.
57) FISCALIZACIN PRIVADA O INTERNA. Naturaleza. Rgimen legal (decreto ley 15.349/46, ratificado por la ley
Derecho comparado. SINDICATURA. Obligatoriedad y 12.962). El veto. Aportes. Disolucin y liquidacin.
prescindencia. Requisitos para ser sndico. Inhabilidades e 63) SOCIEDAD ANNIMA CON PARTICIPACIN ESTATAL
incompatibilidades. Sistema de eleccin. Comisin MAYORITARIA. Rgimen legal. Sociedades del Estado (ley
164
 20.705).
64) El Estado comerciante y empresario. Las empresas del Estado.
Sociedades nacionalizadas.
BOLILLA XV
65) FISCALIZACIN EXTERNA O ESTATAL. Fundamentos.
Sociedad Annima cerrada y abierta. Caracteres de la
fiscalizacin en ambas: los arts. 299, 300 y 301 de LS.
FUNCIONES Y FACULTADES DE LA AUTORIDAD DE
CONTRALOR. Leyes nacionales N 22.315 y 22.316/80.
66) CONTROL DE COOPERATIVAS (ley 20.337). Seguros (ley
20.091). Otros organismos de control. Comisin Nacional de
Valores. Mercado de Valores. Bolsa de Comercio. Requisitos
para cotizar en el Mercado de Valores y para ser comisionistas
del mismo. Compra y venta de ttulos valores. Ley 22.169/80
sobre control.
BOLILLA XVI
67) TRANSFORMACIN. Concepto. Naturaleza. Responsabilidad
acreedores. Requisitos. Receso. Rescisin. Caducidad del
acuerdo.
68) FUSIN. Concepto. Naturaleza. Clase de fusin. Acreedores.
Requisitos. Efectos. Acuerdo definitivo. Receso. Revocacin.
Rescisin. Constitucin de una nueva sociedad: requisitos y
efectos.
69) ESCISIN. Conceptos. Clases y requisitos. Efectos.
70) INTERVENCIN JUDICIAL: concepto. Requisitos para su
procedencia. Clases de intervencin. Alcances y facultades.
Plazo. Honorarios. Apelacin. La autoridad de contralor y la
intervencin judicial. Cdigos de Procedimiento Civil y
Comercial de la Nacin y Salta y la intervencin judicial de
sociedades.
71) PRRROGA DE LA SOCIEDAD. Requisitos (art. 95).
165
Reconduccin o reactivacin: concepto. Por vencimiento de
plazo: requisitos. Responsabilidad. Efectos. Otros supuestos.
Doctrina y jurisprudencia. RESOLUCIN PARCIAL: causas y
efectos. Publicidad. Acreedores. Inscripcin.
BOLILLA XVII
72) DISOLUCIN. Concepto. Causas y efectos. Disolucin
judicial. La autoridad de contralor y la disolucin. Los incisos
6 y 8 del art. 94. El art. 100 sobre interpretacin.
73) LIQUIDACIN. Personalidad de las sociedades en liquidacin.
Liquidador: designacin. Facultades y obligaciones.
Responsabilidad. Particin y distribucin parcial: requisitos.
Balance final y distribucin. Cancelacin de la inscripcin.
Conservacin de libros y papeles.
BOLILLA XVIII
74) CONTRATOS DE COLABORACIN EMPRESARIA.
Agrupaciones de colaboracin. Concepto. Caractersticas.
Naturaleza jurdica. Finalidad. Forma y contenido del contrato.
Resoluciones. Direccin y administracin. Fondo comn
operativo. Responsabilidad hacia terceros. Estado de situacin.
Contabilizacin de resultados. Exclusin. Causales de
disolucin. Efectos.
75) UNIONES TRANSITORIAS DE EMPRESAS. Concepto.
Caracterizacin. Naturaleza jurdica. cuestionamiento del
trmino "empresas". Forma y contenido del contrato.
Representacin. Inscripcin. Responsabilidad. Acuerdo.
Quiebra e incapacidad.
BOLILLA XIX
76) ARTCULO 386 (antes 369) Ley 19.550: diversos aspectos.
Ley 22.903. importancia. Disposiciones transitorias.