RESUMO PONTO 1: CONSTITUIO

AUTORA: LUCIENE FRANCISCA DE SOUZA JESUS

1. DIREITO CONSTITUCIONAL1

Terminologia Direito Constitucional formou-se no fim do sculo XVIII, em 26 de setembro de 1791, quando a
Assembleia Constituinte francesa determinou s faculdades de Direito que ministrassem aulas sobre a Constituio
da Frana.
A Faculdade de Direito de Paris foi a primeira do mundo a incluir a disciplina Direito Constitucional em sua
grade curricular 1834.
Em 1797, a escola italiana disseminou o uso da expresso.
Hodiernamente, a expresso est consolidada em todo o mundo.
Direito Constitucional = Direito Pblico Fundamental Direito do Estado por excelncia.

Noo de Direito Constitucional pode ser:

Resumida a cincia encarregada de estudar a Teoria das Constituies e o ordenamento positivo dos
Estados.
Detalhada a parcela da ordem jurdica que compreende a ordenao sistemtica e racional de um
conjunto de normas supremas encarregadas de organizar a estrutura do Estado e delimitar as relaes de
poder.
Direito Constitucional responsvel em divulgar a essncia do pacto fundante do ordenamento supremo
de um povo: a CONSTITUIO.

Alguns conceitos doutrinrios:

Direito Constitucional uma disciplina cientfica cujo desiderato expor o conjunto de conceitos operacionais que
daro suporte ao entendimento da organizao poltica, que se consubstancia por meio de um instrumento de
hierarquia mxima, destinado a estruturar o poder poltico e determinar a existncia do Estado, que a
Constituio.
Direito Constitucional ramo do direito Pblico que estuda a organizao e funcionamento do Estado, a
distribuio dos poderes, as bases de estrutura poltica e direitos e garantias fundamentais. Tem como objeto a
Constituio, responsvel pela regulamentao da estrutura jurdico-poltica de um Estado.
Direito Constitucional o suporte (essncia) e o ponto de convergncia de todas as matrias: Administrativo,
Agrrio, Ambiental, Civil, Empresarial, Comunitrio, do Consumidor, Econmico, Eleitoral, Financeiro,
Internacional, Penal, Previdencirio, Processual, Sindical, Trabalhista, Tributrio, Urbanstico.

Relao com outros ramos do Direito:

Direito Administrativo e Direito Processual determina o rumo que devem seguir, j que so responsveis
pela estrutura e ao de rgos do Estado, em especial sua poro designada como jurisdio.
Direito Penal dispe sobre importantes normas, tais como: princpio da presuno da inocncia, da
legalidade; etc.
Direito Tributrio dispe sobre a capacidade contributiva, vedao ao confisco, princpio da
anterioridade; etc.
Direito Civil recebe da Constituio normas fundamentais, tais como as de propriedade e de famlia.
Direito do Trabalho encontra no texto constitucional a substncia de suas leis bsicas proteo ao
pleno emprego.
Outros ramos do Direito alcanados pela Constituio de 1988: Eleitoral, Previdencirio (seguridade social);
Ambiental, Consumidor, Infncia e Juventude, Financeiro, Econmico, Telecomunicaes, Sanitrio, etc.

Fontes:
a) Imediatas Constituio: fonte primria do Direito Constitucional que estabelece as diretrizes polticas e
organizacionais do Estado.
b) Mediatas Direito Natural, costumes, jurisprudncia e doutrina.

1
BULOS, Uadi Lammgo. Curso de direito constitucional. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2014. p. 55-63.
Objeto do Direito Constitucional estudo sistematizado das constituies que nos permite compreender:
O fio condutor das normas supremas que organizam o Estado;
A forma de governo;
A estruturao do poder;
A disciplina das liberdades pblicas;
O contedo dos princpios bsicos que conformam as instituies governamentais; e
Os fatores polticos, econmicos, sociais, culturais, religiosos e antropolgicos que circunscrevem os
ordenamentos constitucionais.

Concepes de Direito Constitucional:

Direito Constitucional Positivo a cincia prtica que tem por escopo o estudo, a interpretao, a
sistematizao e a crtica da ordem jurdica vigente de determinado Estado. Seu objeto a constituio
especfica de um Estado, avaliada luz da positividade das normas que a compem.
Direito Constitucional Positivo brasileiro ex.: estudo da CF/1988 o estudioso ter contato com a
Constituio concreta da Repblica Federativa do Brasil, promulgada em 5 de outubro de 1988 e,
assim, poder examinar suas normas constitucionais que regem o ordenamento ptrio de forma
particularizada.
Direito Constitucional Comparado descreve o ordenamento constitucional de um povo, cotejando-o com
outras constituies estrangeiras (cincia descritiva) e, por meio desse estudo comparativo, ajuda o
intrprete, o legislador e o aplicador do direito a descobrir particularidades dos institutos, instituies,
rgos, etc. (cincia auxiliar).
No uma disciplina normativa, pois no encontra previso nos textos legislativos. Consiste em um
mtodo de trabalho capaz de facilitar o entendimento das categorias jurdico-constitucionais positivas.
Direito Constitucional geral possui como escopo classificar, dentro de uma viso unitria e dogmtica, os
diversos conceitos e princpios genricos e tericos do Direito Constitucional particular. Permite que o
estudioso obtenha a prpria noo do Direito Constitucional, entenda a sua funcionalidade, analise a
evoluo do constitucionalismo, examine a teoria da constituio, classifique as normas constitucionais,
verifique a importncia da teoria do poder constituinte, etc.
Direito Constitucional material e formal:
Material conjunto de normas jurdicas que traam a estrutura, as atribuies e as competncias dos
rgos do Estado. Refere-se ao contedo das disposies constitucionais ex.: arts. 1 a 5 da CF/1988
integram o Direito Constitucional material da Repblica brasileira, pois regulamentam as relaes de
poder, os princpios gerais que nutrem a ordem constituda nacional e a garantia das liberdades
pblicas.
Importncia desse Direito: evidencia que o Estado no pode existir realmente sem uma
constituio, pois ela responsvel em estabelecer quem deve exercer o poder e quais os limites
desse exerccio.
Formal conjunto de normas e princpios inseridos em um documento solene, que somente pode ser
elaborado e modificado mediante a observncia de um procedimento tcnico e cerimonioso, institudo
especificamente para esse fim ex.: art. 60 da CF/1988 estabelece o procedimento para a sua
modificao, o qual solene e especial quando comparado ao utilizado para elaborao das leis
complementares e ordinrias (art. 61 e ss da CF/1988).

Tal Direito inerente aos pases de tradio romano-germnica, como o Brasil, cujo imprio da lei escrita e das
constituies rgidas caracterstica marcante.
Na Inglaterra, destaca-se a noo de constituio material, em virtude do predomnio dos usos, costumes
seculares, atos, pactos, tratados e decises jurisprudenciais. No h constituio em sentido formal, pois inexiste a
celebrao de um processo legislativo mais dificultoso e solene, como tambm no h o estabelecimento de um
qurum especial para a elaborao das leis.

Direito Constitucional Internacional conjunto de normas e princpios que disciplinam as relaes entre
preceitos de Estados estrangeiros e as normas constitucionais de determinado Estado. Fuso do Direito
Constitucional e Direito Internacional ex.: art. 7 do ADCT e art. 4, I a X, da CF/1988.
 Direito Constitucional Comunitrio o subsistema normativo integrante de uma realidade maior: Direito
Comunitrio, que um conjunto de normas supranacionais, as quais consignam disposies comuns aos
Estados membros da associao.
Est presente na CF/1988 no pargrafo nico do art. 4 e do 2 do art. 5.

2. (NEO) CONSTITUCIONALISMO

2.1 Constitucionalismo
Para Kildare Gonalves Carvalho, o termo constitucionalismo passa por uma perspectiva jurdica e
sociolgica. Em termos jurdicos, reporta-se a um sistema normativo, enfeixado na Constituio, que se encontra
acima dos detentores do poder. Quanto ao termo sociolgico, representa um movimento social que d
sustentao limitao do poder, inviabilizando que os governantes possam fazer prevalecer seus interesses e
regras na conduo do Estado.
Canotilho declara que o constitucionalismo representa uma tcnica especfica de limitao do poder com
fins garantsticos. Trata-se de uma teoria normativa da poltica.
Uadi Lammgo Bulos defende que o constitucionalismo significa o fenmeno relacionado ao fato de todo
Estado possuir uma Constituio, como tambm uma tcnica jurdica de tutela das liberdades, surgida nos fins do
sculo XVII. Essa tutela possibilitou aos cidados o exerccio, com base nas Constituies escritas, dos seus direitos
e garantias fundamentais, sem que o Estado lhe pudesse oprimir pelo uso da fora e do arbtrio.

Em suma:
Constitucionalismo um movimento que busca a afirmao dos direitos fundamentais e a limitao do poder.
Fundamento: o indivduo deve ser respeitado em sua dignidade e que o poder no deve ser exercido pelos
governantes de forma ilimitada, arbitrria.

Evoluo histrica do constitucionalismo

Idade antiga:
Hebreus limitao do poder poltico do Estado teocrtico profetas fiscalizam os atos dos
governantes, se eram compatveis com o texto sagrado.
Grcia antiga Cidades-Estados gregas (Atenas e Esparta) democracia direta plena identidade
entre governantes e governados.
Idade mdia:
Carta Magna de 1215 sculo XIII proteo aos direitos individuais. Foi outorgada pelo Rei ingls
Joo I, conhecido como Joo Sem Terra (esse apelido se deve ao fato de o Rei no ter recebido de seu
pai herana territorial). um documento no qual o rei reconhece a existncia de uma srie de direitos
do povo ingls, principalmente propriedade, liberdade. Joo Sem Terra foi um rei tirano.
Historicamente, foi o que mais tributou na Inglaterra. Assim, foi obrigado a assinar a Magna Carta de
1215, pelos bares ingleses, a qual reconhecia uma srie de direitos ao povo ingls. A Carta Magna
teve mais uma importncia histrica do que prtica, pois Joo Sem Terra se recusou a aplic-la, j que
foi pressionado a assinar o documento. Os reis que o sucederam tambm se recusaram a aplic-la. At
o Vaticano a considerou, na poca, um documento rebelde e, assim, no deveria ser cumprido. A
importncia prtica somente comeou, na Inglaterra, no sculo XVI, quando alguns documentos
reafirmaram valores da Carta Magna de 1215.
Idade moderna e contempornea:
Fases do constitucionalismo = fases do Direito Constitucional = fases dos direitos fundamentais. A
doutrina entende que o constitucionalismo passou por trs fases/momentos (coincidem com as trs
geraes dos direitos humanos):
a) Liberal (liberdade)
Trata-se da fase do Estado Liberal de Direito. Transio do Estado absolutista para o Estado Liberal. H trs
grandes experincias histricas (foram experincias de limitao do poder absoluto e possuam a implantao de
um novo modelo de direitos destinados aos indivduos):
Inglaterra Revoluo Gloriosa operou cerca de 100 anos antes do processo de independncia dos EUA
e da Revoluo Francesa 1688-1689. Superao, na Inglaterra, de uma monarquia absolutista para a
monarquia com poderes limitados pelo Parlamento. Alguns anos depois dessa Revoluo, implantou-se um
sistema de governo que ficou conhecido como Parlamentarismo: O rei reina, mas no governa
monarca com poderes limitados.
 EUA independncia dos Estados Unidos Da Amrica. As antigas colnias da Inglaterra se declararam
independentes e implantaram um sistema de governo com poderes limitados e com direitos bsicos
destinados coletividade. Antes da declarao de independncia, a declarao de direitos foi
desenvolvida.
Documento importante: Constituio dos Estados Unidos de 1787 ( a mesma at hoje).
Frana Revoluo Francesa/1789 surgiu contra o sistema de governo vigente, em que o 1 e 2 Estados
possuam privilgios em detrimento do 3 Estado, que buscava, por meio da Revoluo, a consagrao de
direitos e a eliminao dos privilgios.
Documento importante: Constituio da Frana de 1791.

Por meio das Constituies DOS EUA (1787) e da Frana (1791), o constitucionalismo se espalhou para o mundo
inteiro. Primeiramente, por toda a Europa. Assim, cada monarquia autoritria, absolutista, foi pouco a pouco sendo
desfeita Constituio Espanhola, a chamada Constituio de Cdiz, de 1812; 1 Constituio de Portugal de 1822
(antecedentes: Revoluo do Porto. A Constituio foi redigida revelia de D. Joo VI, que estava no Brasil. Assim,
foi obrigado a retornar a Portugal, sob pena de deixar de ser rei desse Estado. Ao chegar em Portugal, somente
pode desembarcar se jurasse cumprimento Constituio portuguesa que acabara de ser feita).

Absolutismo monrquico nica fonte do conhecimento era Deus o monarca era o representante de
Deus na terra era um governo opressor Iluminismo secularizao do conhecimento, conhecimento
racional, que permitiu s pessoas compreenderem a existncia, os fenmenos Descarte: Penso, logo
existo.
Transportando as teorias racionais para o plano poltico, surge o Estado liberal apresentao dos
direitos naturais, direitos inerentes a todos os homens todo homem nasce, sendo portador de direitos
naturais, liberdades bsicas se as pessoas no so titulares desses direitos naturais, isso se deve
existncia de um governo (monarca) opressor Locke.
Teorias liberais sustentam a tese da limitao do poder dos governantes, como tambm o
reconhecimento das liberdades naturais, direitos da 1 gerao.
Estado liberal caracterstica principal: a no interveno do Estado na vida de seu cidado Estado
mnimo, absentesta, ou Estado polcia funo: proteger a sua coletividade, por meio da polcia
segurana.
Importantes filsofos para a construo do Estado Liberal: Locke Segundo Tratado do governo;
Rousseau Do Contrato Social.
Influenciou as Constituies brasileiras de 1824 (D. Pedro I) e 1891.

Segundo Kildare Gonalves Carvalho2, o constitucionalismo liberal tem, na sua essncia, a construo do
individualismo, fundada na inao do poder estatal e na propriedade privada. Apesar de o liberalismo e o
constitucionalismo apresentarem pontos em comum, no devem ser confundidos.

b) Social (igualdade)

Assinala Carlos Ayres Britto que o liberalismo triunfou sobre o absolutismo porque limitar o poder poltico
era (e ) a prpria condio de defesa da liberdade e da cidadania. Porm, era preciso avanar o
movimento racional e consciencial do constitucionalismo, levando-o tambm a limitar o poder econmico,
pois que, sem essa limitao, uma economia tpica de mercado, no havia (e no h), como impedir, os
fenmenos correlatos da concentrao de renda e da excluso social.
O constitucionalismo social significa a preservao das conquistas liberais dos indivduos e cidados contra
o Estado (manuteno do valor da liberdade e da cidadania); assuno da postura intervencionista, pelo
Estado, e dirigente em favor dos trabalhadores e dos consumidores em geral presena do Estado na
economia (realizao do valor da igualdade).
Estado Liberal de Direito Estado Social de Direito: surgiu a partir dos insucessos do Estado Liberal de
Direito, que foi implantado com muitas promessas para a grande coletividade.

2
CARVALHO, Kildare Gonalves. Direito constitucional; teoria do estado e da constituio. 20. ed. Belo Horizonte: Del Rey,
2013. v. 1. p. 256.
 Os direitos naturais, divulgados pelos filsofos iluministas como sendo a base do Estado liberal
pertencem somente queles detentores do capital.
Surgimento de dois modelos de estrutura econmica como combate estrutura econmica vigente: a
Revoluo Mexicana e a Revoluo Russa que comungam com o Estado Social 2 gerao dos direitos
humanos o Estado passa a intervir na economia constitucionalismo social intervencionista
carter prestacional positivo constitucionalismo da igualdade.
Marco jurdico Constituio mexicana, 1917, e Constituio alem, de 1919 (Constituio de Weimar)
serviram de base para a construo da Constituio Brasileira de 1934.
Constitucionalismo social = Estado intervencionista = o Estado obrigado a desenvolver polticas pblicas
de efetivao dos direitos sociais.

Kildare Gonalves Carvalho3 sustenta que o advento do primeiro ps-guerra marcou uma profunda alterao na
concepo do constitucionalismo liberal: as constituies sintticas passam a analticas, consagrando nos seus
textos os chamados direitos econmicos e sociais. A democracia liberal-econmica d lugar democracia social,
mediante a interveno do Estado na ordem econmica e social, sendo exemplos desse fenmeno as Constituies
do Mxico, de 1917, a de Weimar de 1919 e, no Brasil, a Constituio de 1934).

c) Fraternal (solidariedade direitos difusos)

Constitucionalismo fraternal implantado a partir da ps-segunda guerra mundial o homem faz

parte de um todo humanidade.
Ningum deve ser considerado menos ou mais em relao dignidade da pessoa humana. Ex.: respeito
homoafetividade esse constitucionalismo atingir as minorias, que foram alijadas dos direitos humanos.
Uadi Lammgo Bulos enuncia os traos gerais do constitucionalismo contemporneo, a saber:
Fase marcada pela existncia de documentos constitucionais amplos, analticos, extensos;
Alargamento dos textos constitucionais, isentando os indivduos das coaes autoritrias em
nome da democracia poltica, dos direitos econmicos, dos direitos dos trabalhadores;
Disseminao da ideia de constituio-dirigente, que diverge da viso tradicional de
constituio, que a concebe como lei processual definidora de competncias e reguladora de
processos;
Um setor significativo da constitucionalstica contempornea prope a implantao de textos
constitucionais pormenorizados, criticando a ideia da constituio como mero instrumento de
governo;
Advento de novos arqutipos de compreenso constitucional, que vieram a enriquecer a Teoria
Geral das Constituies (constituio como ordem jurdica fundamental, material e aberta da
comunidade; constituio-dirigente; constituio como instrumento de realizao da atividade
estatal; constituio como programa de integrao e de representao nacional; constituio
como documento regulador do sistema poltico; constituio como processo pblico;
constituio como meio de resoluo de conflitos; e
Nas constituies contemporneas, os direitos fundamentais apresentam-se na vertente
axiolgica (espelham a tbua de valores presentes no meio social) e na vertente praxeolgica
(dimenso operativa do constitucionalismo contemporneo).

Neoconsitucionalismo

O neoconstitucionalismo o constitucionalismo atual. constitucionalismo dos princpios. Trata-se do

constitucionalismo principiolgico. Surgiu logo aps a segunda guerra mundial. Com essa guerra, verificou-se que
os regimes ditatoriais se basearam no positivismo, como sistema jurdico. O positivismo jurdico puro foi utilizado
pelos regimes ditatoriais ex.: na Alemanha nazista, havia leis que permitiam a esterilizao compulsria de
doentes mentais, com o absurdo propsito de se purificar a raa humana. Diante disso, entra em declnio o
positivismo jurdico e nasce, aflora, ps-positivismo. fruto do ps-positivismo, que o fundamento filosfico do
neoconstitucionalismo.

Marco histrico do neoconstitucionalismo = fim da segunda guerra mundial.

3
Ibidem, p. 256.
 Marco filosfico do neoconstitucionalismo = ps-positivismo. O Direito Constitucional no se resume
apenas ao texto constitucional. Portanto, no podemos confundir Direito Constitucional com que est
escrito na Constituio. Constituio mais do que isso. a soma de valores constitucionais, de princpios
constitucionais no escritos.
Marco terico = a fora normativa da constituio, expresso idealizada pelo constitucionalista alemo
Konrad Hass. Fora normativa da constituio entende que a constituio uma lei, um documento, ela
tem fora normativa para mudar a realidade. No somente a realidade social que modifica a constituio.
A constituio tambm o poder de mudar a realidade social. Tem como principal objetivo buscar uma
maior eficcia da constituio, principalmente dos direitos fundamentais.
perceptvel esse comportamento nas decises do STF, principalmente questes que tratam dos
direitos sociais. STF tem entendido que as normas que tratam de direitos sociais no so apenas
normas programticas irrealizveis, mas o Estado deve cumprir um mnimo existencial dessas normas
no tocante sade, distribuindo, gratuitamente, medicamentos, tratamentos a enfermos graves.

Consequncias:
Maior eficcia dos princpios constitucionais ex.: STF examinou a unio homoafetiva art. 226 da
CF/1988 = a unio estvel entre homem e mulher. O STF no se baseou nesse artigo, mas no princpio
constitucional da dignidade da pessoa humana, para dizer que a unio entre pessoas do mesmo sexo
tambm considerada entidade familiar e, portanto, equipara-se unio estvel;
Aumento da jurisdio constitucional vrias novas aes constitucionais surgiram no Brasil ex. ADPF;
Ativismo jurisdicional.

Duas teorias:
Modelo positivista de compreenso do Direito conjunto de regras positivas, legislativamente
produzidas, conforme as regras constitucionais. Contedo moral no positivado na ordem jurdica no
seria reconhecido na ordem jurdica. Seria reconhecida na pauta filosfica.
Modelo Jusnaturalista de compreenso do Direito compreendia o Direito no somente como uma
ordem positiva, mas tambm como uma ordem maior de valores maiores, morais, que deveriam estar
positivados. Porm, a falta de positivao no era motivo para deixar de reconhecer como pauta jurdica
obrigatria.

Por um longo perodo, o modelo positivista se manteve presente no ordenamento jurdico mundial. Com o
advento da 2 Guerra Mundial, o positivismo entrou em crise, devido experincia do Direito alemo. Todas as
prticas do Governo alemo estavam positivadas na legislao alem. Tal ordenamento legal no poderia ser
considerado como padro. O Direito no pode estar desassociado da moral. Assim, o Direito se reaproxima da
moral e as normas jurdicas, quando positivadas, passam a ter um enfoque moral, por meio de princpios.
A ordem jurdica ter a norma princpio, norma principiolgica, norma de contedo moral. Tais normas
geram uma releitura do Direito. Princpios so abertos. A incorporao dos princpios no Direito deu-se pelo Direito
Constitucional, pois os princpios foram positivados na Constituio, irradiando por toda a ordem jurdica,
provocando a constitucionalizao do Direito.
O direito infraconstitucional passa a ser estudado a partir da Constituio. Muitas categorias civis passaram
a ser disciplinadas pela Constituio ex.: Direito de Famlia igualdade entre os filhos havidos fora do casamento,
paridade entre homem e mulher, etc.
Aconteceu um casamento entre o positivismo e o jusnaturalismo. H doutrinadores que entendem que se
est diante do neopositivismo e no neoconstitucionalismo. No mnimo, podemos afirmar que se trata de um
constitucionalismo ps-positivista, pois essas transformaes no aconteceram apenas no Direito Constitucional.
Todo direito passa a ter um fundamento principiolgico. No uma nova maneira do Direito Constitucional, mas
de compreender todo o direito. A doutrina majoritria trabalha com a ideia neoconstitucionalista.
As normas principiolgicas possuem um contedo aberto, no est previamente definido e esgotado. Est
em constante desenvolvimento. O princpio reflete a iluminao para frente.
Qual o significado da dignidade da pessoa humana? Est em constante desenvolvimento. STF entendeu
que obrigar algum a realizar o exame de DNA agride a dignidade da pessoa humana; que forar algum a usar
algema, sem uma justificativa adequada, viola tambm a dignidade da pessoa humana; submeter algum a
processo estatal sem indcio mnimo de materialidade e autoria viola tambm a dignidade da pessoa humana; etc.
O que significa valor social da livre iniciativa? Valor social um contedo aberto. interessante destacar
que clusulas com contedo aberto so clusulas com contedo por definir.
 O Poder Judicirio rgo que d a ltima palavra sobre a interpretao e aplicao da constituio.
Assim, o STF quem d o ltimo significado CF/1988.
No neoconstitucionalismo, h uma ampliao do poder de atuao do Poder Judicirio. Ampliao da
discricionariedade do Poder Judicirio. Sai do modelo do juiz que se limita a reproduzir que est escrito na lei para
o modelo principiolgico. Isso demonstra a ampliao do poder do Poder Judicirio.
Para evitarmos que o Poder Judicirio ultrapasse o seu limite de atuao, para que tenhamos um
relacionamento institucional entre os poderes de forma equilibrada, necessrio que o Poder Judicirio,
principalmente o rgo de cpula, exera uma autoconteno. O STF tem que ter cincia dos limites da atuao do
Poder Judicirio, no podendo avanar para subtrair espao poltico decisrio do Parlamento e do Poder Executivo.
Todo tribunal constitucional tem essa conscincia e exerce a autoconteno. Se isso no acontecer, ter-se- a
ditadura dos juzes.
Falar de neoconstitucionalismo falar de um ativismo judicial, de um aumento de discricionariedade para
o Poder Judicirio decidir. Ex.: proibio de nepotismo o STF entendeu que estava proibido o nepotismo a partir
do sistema principiolgico Verbete 13 da Smula Vinculante.

Crtica ao neoconstitucionalismo por Uadi Lammgo Bulos4: O que o neoconstitucionalismo tem de novo a
forma de os seus defensores repetirem o que todo mundo j sabe com outras palavras, usando termos criados por
eles mesmos e adotando terminologias empoladas ou pensamentos adaptados de jusfilsofos da atualidade.
Trazem, para a seara constitucional, fragmentos da Filosofia do Direito [...] Outra novidade do
neoconstitucionalismo a deturpao e o exagero quando acertos institutos e categorias dogmticas. Foi o que
fizeram com os princpios constitucionais. Supervalorizaram tanto as normas-princpio, que elas passaram a ser
mais importantes do que as normas em geral. E, como tudo virou princpio, muitos juzes deixam de aplicar as
normas jurdicas, em nome de ilaes e mais ilaes, transformando conjecturas em certezas, probabilidades em
axiomas, deturpando a grande importncia que os princpios, verdadeiramente, possuem. A legalidade, a
moralidade, a isonomia, o devido processo legal, a dignidade da pessoa humana, a proibio ao confisco,, dentre
tantos outros prticos importantssimos, esto sendo banalizados, pois, pelos escritos neoconstitucionalistas,
tudo acaba sendo princpio.

Transconstitucionalismo essa teoria foi elaborada pelo constitucionalista Marcelo Neves. a relao entre o
direito interno e o direito internacional para melhor tutela dos direitos fundamentais. Se combinarmos o direito
interno (art. 5 e outros da CF/1988) com Tratados Internacionais de Direitos Humanos, conseguiremos tutelar
melhor os direitos humanos ex.: ningum obrigado a produzir provas contra si mesmo trata-se de um
princpio constitucional. A CF/1988 no prev expressamente esse direito. O art. 8 do Pacto de So Jos da Costa
Rica prev esse direito. Mesmo no estando positivado tal direito na CF/1988, ningum, de fato, obrigado a
produzir provas contra si mesmo. Isso se deve ao movimento transconstitucional.

Segundo Uado Lammgo Bulos5, o transconstitucionalismo o fenmeno pelo qual diversas ordens jurdicas de
um mesmo Estado, ou de Estados diferentes, entrelaam-se para resolver problemas constitucionais.

Constitucionalismo do futuro ou do por vir trata-se do aperfeioamento de um conjunto de ideias que foram
avaliadas ao longo do tempo. o equilbrio entre as concepes do constitucionalismo moderno e do
contemporneo.
Segundo Jos Roberto Dromi, o constitucionalismo do futuro deve observar os seguintes valores
fundamentais:
Veracidade as constituies no contero promessas impossveis de serem realizadas e nem consagraro
mentiras. Sero documentos verdadeiros e ntegros.
Solidariedade as constituies aproximar-se-o da ideia de igualdade, baseada na solidariedade dos
povos, no tratamento digno do homem e na justia social.
Continuidade as reformas constitucionais ocorrero com ponderao e equilbrio.
Participatividade participao ativa, integral, equilibrada e responsvel do povo nos negcios do Estado.
Integralidade as constituies propiciaro um sentido integracionista entre o plano interno e o externo.
Universalidade as constituies daro especial ateno aos direitos fundamentais internacionais,
confirmando o primado universal da dignidade do homem e banindo todas as formas de desumanizao.

4
BULOS, Uadi Lammgo. Curso de direito constitucional. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2014. p. 86.
5
Ibidem, p. 90.
 Constitucionalismo transnacional a possibilidade de se elaborar uma s constituio para vrios Estados ex.:
houve uma vontade que quase se realizou na Europa na edio de uma Constituio que regulasse os Estados que
componentes da Comunidade Econmica Europeia. Essa ideia naufragou, devido aos problemas econmicos

Aula do Ministro do STF Lus Roberto Barroso sobre neoconstitucionalismo, em que aborda judicializao e
ativismo judicial:

Neoconstitucionalismo um constitucionalismo novo, do segundo ps-guerra. possvel identificar o

neoconstitucionalismo como uma caracterstica descritiva. Ele descreve o modo como se pensa e se pratica o
direito na atualidade. Tambm possvel analis-lo como um ideal propositivo. Dessa forma, ele no descreve
apenas a realidade, mas revela um sentimento a essa realidade, talvez certo aprofundamento dela.
O que fez com que o Direito Constitucional se transformasse em que hoje, nesse novo Direito
Constitucional, um Direito Constitucional totalmente diferente daquele que de mais de 30 anos atrs? Grandes
mudanas de paradigmas, ao longo do sculo 20, que prepararam o caminho para uma realidade completamente
diferente da que era algumas dcadas atrs:
Superao do formalismo jurdico o direito, na sua consolidao ao longo do sculo XIX, inicia o sculo
XX sob duas grandes premissas filosficas, metodolgicas e, talvez, ideolgicas:
Norma jurdica (lei) a expresso ideal de justia, da razo. Nesse universo, o papel do juiz, o papel do
interprete, era um papel lgico, dedutivo, em que ele identificava a soluo, que vinha prevista na
norma, e fazia com que essa soluo incidisse sobre o caso concreto. Esse juiz, do modelo formalista,
era um juiz que no desempenhava um papel criativo, mas uma funo tcnica, de conhecimento
identificar a soluo prevista na norma e a fazer incidir sobre o caso concreto. Na verdade, ao longo do
sculo XX, essas premissas, que podem ser caracterizadas como ideolgicas, sobre a qual se
assentavam o direito e a funo judicial, elas no subsistiam. Ningum mais acha como regra geral que
a norma jurdica seja invariavelmente a expresso de uma justia imanente. A norma jurdica , como
regra geral, a expresso de um interesse dominante, ou seja, a expresso da vontade de uma maioria
que transformou a sua vontade em uma proposio jurdica legitimada pelo poder coercitivo do
Estado. E o juiz, em muitas situaes, no desempenhar apenas uma funo tcnica de
conhecimento, pois, em muitos casos, a soluo para o problema, no estar pr-pronta na norma, ela
precisar ser construda argumentativamente. O juiz, em mltiplas situaes, sobretudo na
interpretao constitucional, ele, muitas vezes, ser um co-participante do processo de criao do
direito. A superao do formalismo jurdico significa reconhecer que a lei nem sempre expresso de
justia, mas uma expresso do interesse dominante; como tambm o juiz nem sempre desempenha
uma funo tcnica de conhecimento, mas uma funo criativa do direito, pois, muitas vezes, a soluo
dever ser construda por ele argumentativamente.
Advento de uma cultura jurdica ps-positivista se a soluo para os problemas jurdicos nem sempre
estar pr-pronta na norma, vale dizer, se ns estamos reconhecendo que em muitas situaes a
norma no resolve, por si s, os problemas, o juiz deve procurar a soluo para eles em outro lugar.
por isso que surge a cultura ps-positivista. que como o direito no basta, em si prprio, o juiz deve,
em muitas vezes, buscar a soluo na filosofia moral, identificando os valores relevantes; na filosofia
poltica, estabelecendo os limites da legitimidade democrtica da sua atuao; nas cincias aplacadas,
como economia, psicologia. Portanto, a ideia de ps-positivismo a ideia de que o direito importante
como seja, e ele , no cabe em si prprio. Ele precisa recorrer a elementos externos ao domnio
puramente jurdicos. E com isso supera-se a dualidade clssica do jusnaturalismo e positivismo jurdico,
que a separao entre o direito e a moral. O ps-positivismo identifica, precisamente, um movimento
contrrio, ou seja, a reaproximao ente o direito e a moral, pois no centro do sistema est o princpio
da dignidade da pessoa humana e os direitos fundamentais, os quais so valores morais incorporados
ordem jurdica e, portanto, interpreta-se o direito luz desses grandes valores morais. O ps-
positivismo, portanto, o reconhecimento de que o direito no cabe no integralmente na norma, que
o juiz busca socorro na filosofia moral e de outros elementos. A norma continua sendo
importantssima, mas no suficiente, j que no traz a soluo para todos os problemas jurdicos.
Passagem da constituio para o centro do sistema jurdico aconteceu na maior parte da Europa logo
aps o trmino da segunda guerra mundial. Quanto ao Brasil, ocorreu ps-1988. Nos EUA, de certa
forma, este sempre foi o modelo. A centralidade da constituio pode ser pontuada desde 1803, com o
julgamento de Madison. O Brasil, como toda a Amrica Latina, estava sob a influncia do que acontecia
 na Europa. Embora que, no Brasil, houvesse, desde a primeira constituio, o controle de
constitucionalidade estadunidense, na verdade, que a prtica sempre foi predominantemente
europeia. O direito contemporneo, em todo o mundo, fora construdo sobre as bases do direito
privado. A partir do sculo XX, o direito comea a se publicizar. No somente na rea de famlia, em
que sempre houve norma pblica, mas os grandes protagonistas do direito na virada do sculo eram o
proprietrio e o contratante, que eram os protagonistas do direito privado. Quando comea o sculo
XX, comea haver uma percepo social mais acentuada, comea haver preocupao com a
desigualdade social, comea haver preocupao com abuso econmico e desenvolvimento
socioeconmico. E a, portanto, o direito privado comea incorporar normas de ordem pblica para
proteger o lado mais fraco da relao contratual, no caso do contrato do trabalho, de locao e, de
algum momento, de consumo. Progressivamente, o direito privado vai sendo povoado por normas de
ordem pblica. Progressivamente, a Administrao Pblica vai se tornando maior, portanto, surge um
Direito Administrativo mais intenso. No quarto final do sculo XX, esse fenmeno de publicizao
chega ao fenmeno ao da constitucionalizao do direito, ou seja, a constituio para o centro do
sistema, local em que deslocado o velho e bom cdigo civil. Atualmente, interpretam-se todos os
ramos do direito luz da constituio. A constitucionalizao do direito significa dois fenmenos
anlogos e paralelos, mas distintos. No caso brasileiro, em primeiro lugar, a vinda para a constituio
de normas de mais de diferentes ramos do direito. Constitucionalizao significa tambm a ida da
constituio aos diferentes ramos do direito infraconstitucional, mudando o sentido e o alcance desses
ramos luz dos valores e dos princpios constitucionais que se irradiam por eles. Hoje, correto falar-
se em constitucionalizao do direito civil, direito administrativo, direito penal. Significa o impacto da
nova principiologia constitucional sobre os diferentes ramos do direito. Atualmente, no direito civil,
fala-se em eficcia horizontal dos direitos fundamentais, ou seja, aplicao dos direitos fundamentais
nas relaes privadas. Esse novo comportamento leva a uma ponderao entre o princpio da
autonomia das vontades (princpio regente das relaes privadas) e os direitos fundamentais. Toda
interpretao jurdica direta ou indiretamente, em alguma medida, uma interpretao constitucional.
Aplica-se a constituio diretamente, quando algum vai a juzo postulando uma pretenso com base
na constituio. Tambm se aplica indiretamente a constituio em qualquer operao de aplicao do
direito infraconstitucional, pois, ao aplicar qualquer norma jurdica, o juiz aplicar indiretamente a
constituio por duas razes:
Determinar o sentido e o alcance de qualquer norma, ele dever faz-lo a vista dos princpios e
fins previstos na constituio; e
Sempre que se aplica uma norma infraconstitucional, o juiz realiza, ainda que no explicite,
uma operao de controle incidental de constitucionalidade daquela norma. Se ela for
inconstitucional, ele no dever aplic-la. Assim, em alguma medida, a constituio estar
sempre sendo aplicada.

Alm dessas trs mudanas de paradigmas no direito em geral, ocorreram trs mudanas especficas no
mbito do direito constitucional, ao longo, em relao ao mundo, depois da segunda guerra mundial, e em relao
ao Brasil, quarta parte do sculo XX:
Normatividade da constituio e, no caso brasileiro, a conquista da efetividade pela constituio o
modelo europeu tradicional que vai at ao final da segunda guerra mundial e no Brasil vai at a
constituio de 1988 era a da constituio vista predominantemente como um documento poltico, cuja
concretizao dependeria da atuao do legislativo ou executivo (modelo europeu. interessante salientar
que nessa poca, na Europa, vigia a supremacia do parlamento e no da constituio. Assim, a ltima
palavra era do legislativo. A partir do final da segunda guerra mundial, foram criados tribunais
constitucionais justia constitucional nos Estados europeus, integrando o sentido das normas
constitucionais. Era totalmente incomum e inaceitvel que algum fosse a juzo postular alguma pretenso
com base na constituio. A constituio funcionava como certa convocao para a ao dos poderes
constitudos e, portanto, o direito somente existia depois que viesse ou a lei ou o regulamento;
Expanso da jurisdio constitucional no mundo em geral;
Surgimento de uma nova interpretao constitucional, ou seja, novas categorias para interpretao
constitucional.
Judicializao e ativismo judicial

A judicializao a transferncia de poder das instncias polticas tradicionais para o judicirio. Muitas
questes relevantes do ponto de vista poltico, econmico, moral passaram a ter uma instncia final de deciso no
Poder Judicirio, e no mais nos Poderes Legislativo ou Executivo. Esse fenmeno significativo na medida em que
um fenmeno mundial, do segundo ps guerra. O mundo sai da segunda guerra mundial, sobretudo o mundo
europeu, pois os EUA j eram assim, como uma percepo de que o judicirio forte e independente constitui um
elemento importante para a construo do constitucionalismo democrtico, no somente para a proteo de um
Estado de Direito, como para a proteo dos direitos fundamentais.
Em toda parte do mundo, o judicirio se torna mais importante, deixando de ser um departamento tcnico
especializado para se tornar efetivamente em poder poltico, tanto que a primeira causa da judicializao a
ascenso do poder judicirio no mundo. Segunda causa da judicializao, no mundo em geral, um relativo
descrdito da poltica majoritria em geral. A democracia representativa em toda parte do mundo vive um
conjunto de dificuldades, de desconfiana. A poltica vive um momento difcil em uma relao com a sociedade civil
no mundo e no Brasil em particular. Portanto, o desencanto com a poltica ordinria contribui para a ascenso do
judicirio.
A judicializao decorre tambm do fato que h decises polticas custosas, em que muitas vezes os
Poderes Legislativo e Executivo no querem tomar e no tomam, tais como: homossexualidade, casamento de
pessoa do mesmo sexo, interrupo de gestao, etc. Essas trs causas da judicializao so mundial. No Brasil, a
judicializao potencializada por dois fenmenos brasileiros tpicos:
Constitucionalizao abrangente a constituio brasileira trata de muitos temas que na maior parte do
mundo so relegados para a poltica ordinria para o processo poltico majoritrio. Alm de estarem
constitucionalizados, a Constituio trata deles com grande detalhamento. Portanto, a constituio
brasileira trata do sistema tributrio, sistema previdencirio, do idoso, do meio ambiente, da criana e do
adolescente, do ndio, etc.;
Modelo brasileiro de controle de constitucionalidade qualquer parte perante qualquer juzo pode
suscitar uma questo constitucional. Assim, a constituio que abrangente pode ser interpretada por
qualquer juiz de direito ou federal de qualquer instncia da justia diante de um caso concreto. Alm desse
mecanismo amplo de controle, h o controle pela via principal, com um maior nmero de legitimados
ativos do mundo. O sistema brasileiro de controle de constitucionalidade tambm potencializa a
judicializao. Portanto, a judicializao no Brasil potencializada pelo arranjo institucional.

Ativismo judicial diferente de judicializao. A judicializao faz com que o STF decida desde importao de
pneus at interrupo de gestao de fetos anencfalos, nepotismo, pesquisa de clulas troncos embrionrias,
quotas universitrias, etc. J o ativismo est associado a uma participao mais ampla e intensa do Poder
Judicirio na concretizao dos valores e fins constitucionais, com maior interferncia no espao de atuao dos
outros dois Poderes. A postura ativista se manifesta por meio de diferentes condutas, que incluem:
Aplicao direta da Constituio a situaes no expressamente contempladas em seu texto e
independentemente de manifestao do legislador ordinrio;
Declarao de inconstitucionalidade de atos normativos emanados do Legislativo, com base em critrios
menos rgidos que os de patente e ostensiva violao Constituio; e
Imposio de condutas ou abstenes ao Poder Pblico, notadamente em matria de polticas pblicas.

TEORIA DA CONSTITUIO

Teoria da Constituio o conjunto de categorias dogmtico-cientficas que possibilitam o estudo dos

aparelhos conceituais e dos mtodos de conhecimento da lei fundamental do Estado. Seu objetivo encontrar
respostas para esclarecer problemas surgidos na vida poltica dos Estados e apresentados pela teoria cientfica do
Direito Constitucional.
Contribui na anlise, discusso e crtica dos limites e possibilidades do Direito Constitucional, buscando
explicar e refutar ideias, propostas, dogmas, postulados e artifcios teortico-cientficos que esto por detrs da
Constituio.
O que uma constituio, para que criar uma constituio, como nasce uma constituio, quais os motivos
para reformar uma constituio, o que deve conter uma constituio so alguns dos inmeros questionamentos
que a Teoria da Constituio almeja elucidar.
Noo de Constituio

Conceito constituio um conjunto de normas fundamentais e supremas, que podem ser escritas ou no,
responsvel pela criao, estruturao e organizao poltico-jurdica de um Estado. um documento essencial.

Concepes da Constituio partindo da premissa de que a definio precisa do vocbulo Constituio tarefa
rdua, eis que o termo presta-se a mais de um sentido, reconhecendo uma gama de concepes, tais como:

Concepo sociolgica Doutrinador alemo Ferdinand Lassalle. Sociolgico que escreve na segunda metade do
sculo XIX. Foi influenciado pelos ideais comunistas Marx e Engel. Constituio para Ferdinand Lassalle o
somatrio das foras reais de poder. Constituio real aquela que se vivencia no dia a dia e no o texto
constitucional. Texto nada mais que uma folha de papel. Constituio real o somatrio das foras reais de
poder. Art. 7, IV, da CF/1988 salrio mnimo constitucional diferente do salrio mnimo real. Logo, tal
dispositivo no constituio, pois no garante todos os servios elencados nele. Assim, no real. Constituio
deve refletir as foras sociais.

Concepo poltica Desenvolvida por Carl Schmitt. Foi um grande jurista do nazismo. Deu sustentao jurdica
para desenvolver o Estado Nazista. Teoria decisionista. Constituio a deciso poltica fundamental de um povo.
Constituio no se confunde com o seu texto. Decises fundamentais de um povo so organizao do Estado,
separao dos poderes, direitos e garantias fundamentais. Texto constitucional = tudo aquilo que se encontra no
conjunto dos artigos, que diferente da constituio art. 242, 2, da CF/88. Constituio = deciso poltica
fundamental sobre forma de Estado, separao dos poderes, direitos e garantias fundamentais.

Concepo material ou formal aproxima-se da classificao poltica. Do ponto de vista material, o que importa
para se definir se uma norma constitucional ou no ser o seu contedo, pouco importando a forma pela qual foi
introduzida no ordenamento jurdico. Assim, constitucional ser aquela norma que defina e trata das regras
estruturais da sociedade, de seus alicerces fundamentais (formas de Estado, governo, seus rgos, etc.). Trata-se
do que Schmitt chamou de Constituio. Quando ao aspecto formal, tambm englobaria o que Schmitt chamou de
lei/texto constitucional, no interessa o contedo da norma, mas a forma que foi introduzida no ordenamento
jurdico. Assim, as normas constitucionais sero aquelas introduzidas, pelo Poder Constituinte Originrio ou Poder
Constituinte Decorrente Reformador, na Constituio.

Concepo jurdica ou positivista desenvolvida por Hans Kelsen. Foi adversrio de Carl Schmit. Atuou tambm no
contexto da 2 guerra mundial, sendo perseguido pelos nazistas, devido ao fato de ser judeu. Obra: Teoria Pura do
Direito. Estudo do direito est impregnado de questes no jurdicas morais, sociolgicas, psicolgicas, polticas,
religiosas, etc. O direito deve ser observado apenas pelo enfoque das normas jurdicas Cincia do Direito.
Formula um conceito estritamente jurdico de constituio. Ordenamento jurdico = pirmide. Topo da pirmide do
ordenamento jurdico = constituio. Toda norma jurdica somente ser vlida se tiver sido produzida de acordo
com a norma jurdica superior. A constituio a norma jurdica que serve de fundamento de validade para todas
as outras normas do ordenamento jurdico. Interpretar a constituio = tarefa de jurista. Constituio algo
tcnico, formal e jurdico. Kelsen apresenta dois sentidos para o vocbulo Constituio:
Lgico-jurdico Constituio norma fundamental hipottica, ou seja, no posta, mas pressuposta, que
positiva o comando obedeam Constituio positiva.
Jurdico-positivo Constituio uma norma positiva suprema, que fundamenta e d validade a todo o
ordenamento jurdico, somente podendo ser alterada se obedecidos a ritos especficos.

Concepo culturalista Constituio no simplesmente jurdica, sociolgica ou poltica, mas tudo isso reunido,
pois ela fruto da cultura de um povo. Deve ser concebida de forma completa (sociologia, poltica e direito)
constituio total.

Constituio no sentido culturalista Peter Haberle tese: sociedade aberta da interpretao da constituio
defensor de que a constituio uma ordem aberta. A sociedade participa do processo da construo
constitucional. Faz uma mediao entre a ordem jurdica e ordem cultural, no momento em que analisa a
constituio. Para ele, a constituio cultura. Existe uma vinculao muito grande entre a constituio e a cultura,
pois a primeira reflete os anseios e culturas da sociedade. A cultura a produo humana (interferncia) sobre um
bem. Uma coisa o dado natural e outra coisa o dado cultural. Segndo Haberle, A constituio prescreve
valores que fundamentam culturalmente a sociedade aberta [...] a constituio mais que um mero texto
jurdico. Mesmo sendo a constituio uma ordem jurdica, ela tambm um produto da cultura e pertence a
todos que compem a sociedade. A CF/1988 possui dois artigos (arts. 215 e 216) dedicados cultura. A
constituio deve fomentar a cultura.

Concepo neoconstitucionalista Nova concepo a respeito da constituio. H vrios doutrinadores adeptos

dessa corrente. Reconciliao entre o direito e a moral.
Ope-se concepo jurdica de Kelsen, pois ele tira do direito tudo que no jurdico. Direito tem
compromisso com a moral. Ressalta a fora normativa da constituio. Constituio precisa ser respeitada,
j que uma norma jurdica superior.
Descarta-se completamente a concepo de Lassalle. Texto constitucional capaz, inclusive, de modificar a
sociedade.
Centro da Constituio Federal: direitos fundamentais do ser humano. Centro dos direitos fundamentais
(Brasil): dignidade da pessoa humana. Centro do Estado a Constituio direitos fundamentais
dignidade da pessoa humana. Dignidade da pessoa humana = conceito jurdico indeterminado (aqui, est
visvel a reconciliao entre o Direito e a moral).
Peter Haberle sociedade aberta de interpretes. Qualquer agente social possui legitimidade para
interpretar a constituio. Amplia a ideia de interpretao constitucional. Tal ideia contrape-se de
Kelsen constituio norma jurdica como fundamento de validade para todas as outras normas = a
constituio seria interpretada apenas por juristas.
Nova hermenutica constitucional forma clssica de interpretao de leis no suficiente para a
constituio. A constituio possui caractersticas muito peculiares que a difere das leis comuns.

Classificao

1.1 Quanto origem:

Democrtica promulgada, popular ou votada participao popular, de modo direto ou indireto (por
meio de representantes eleitos).
Outorgada imposta, ato unilateral do governante constituio construda e estabelecida sem
participao popular.
Cesarista constituio elaborada sem a participao do povo. No entanto, para entrar em vigor,
depender de aprovao popular. A participao popular ocorre apenas formalmente, por meio da
concordncia a um documento j pronto, sem possibilidade de insero de contedo novo.
Dualista convencionada ou pactuada Prof. Paulo Bonavides ex.: Carta Magna de 1.215 aquela que
resulta de um pacto entre duas foras antagnicas. uma constituio instvel.
1.2 Quanto estabilidade:
Imutvel no admite modificao.
Rgida a constituio que somente pode ser modificada por um procedimento mais difcil que o da
elaborao de lei.
Flexvel a constituio que pode ser modificada pelo mesmo procedimento de elaborao da lei.
Semirrgida ou semiflexvel a constituio que contm parte rgida e parte flexvel. A constituio de
1824 foi semirrgida art. 178.
Superrgida relaciona-se a clusulas ptreas, as quais constituem determinadas matrias da constituio
que no podem ser suprimidas art. 60, 4, da CF/1988.
Fixa denominada tambm silenciosa, j que no h em seu texto o procedimento de modificao de
seus dispositivos. Reconhece-se a possibilidade de seu texto sofrer reforma apenas pelo rgo que a criou,
ou seja, PCO. Hoje, so consideradas relquias histricas.
1.3 Quanto forma:
No escrita ou costumeira est mais formalizada nos costumes constitucionais, na conscincia coletiva,
do que na reduo do texto constitucional em um nico documento. Assim, as normas constitucionais
esto esparsas e podem ser encontradas tanto nos costumes e na jurisprudncia dos tribunais quanto nos
acordos, convenes e leis. No rejeita lei escrita.
Escrita a constituio na qual todos os dispositivos so escritos e esto inseridos de modo sistemtico
em um nico documento, de forma codificada. No Brasil, a constituio escrita em um nico documento.
Entretanto, com a ideia de que os tratados internacionais de direitos humanos possam ser constitucionais,
assim, teremos uma constituio em vrios documentos.
 1.4. Quanto ao modo de elaborao:
Dogmtica a constituio escrita e elaborada em um determinado momento, historicamente
determinado, por um rgo competente para tanto. A CF/1988 dogmtica.
Histrica no h um momento definido para a confeco da constituio. Ela foi construda
paulatinamente com o passar do tempo, juntamente com uma srie de acontecimentos histricos. Ex.:
Constituio inglesa.
1.5 Quanto extenso:
Concisa/sinttica/sumria/sucinta/negativa/garantia constituio reduzida, elaborada de forma breve,
com preocupao nica de enunciar os princpios bsicos para a estruturao estatal, mantendo-se
restrita aos elementos substancialmente constitucionais.
Prolixa/analtica/desenvolvida/extensa/ampla/dirigente constituio mais extensa. Sua confeco se
d de forma detalhada, j que regulamenta todos os assuntos considerados relevantes para a organizao
e funcionamento do Estado. A CF/1988 prolixa.
1.6 Quanto ao contedo:
Formal constitucional so todas as normas inseridas no texto da Constituio, independentemente de
versarem ou no sobre temas tidos por constitucionais, ou seja, assuntos imprescindveis organizao do
Estado.
Material o contedo prprio para estar em constituio. Contedo material matria prpria de
constituio, a saber: afirmao dos direitos fundamentais e limitao do poder; disciplina o poder:
princpios fundamentais, que materializam as decises polticas fundamentais; organizao do poder do
ponto de vista vertical e horizontal. A constituio material antecede a formal. No necessita da formal
para existir.
1.7 Quanto ao contedo ideolgico foi proposta por Andr Ramos Tavares, com objetivo de identificar o
contedo ideolgico que permeia a construo do texto constitucional:
Liberal delimita o exerccio do poder estatal, assegurando liberdades individuais oponveis ao Estado e as
garantias que asseguram a realizao dos direitos pelos indivduos.
Social as constituies sociais consagram em seus textos no s direitos relacionados liberdade, como
tambm prerrogativas de cunho social, cultural e econmico. A atuao do Estado deixa de ser meramente
negativa, como nas Constituies liberais, para se tornar positiva, na medida em que fica claro que as
polticas estatais so eficientes vetores para o alcance de uma igualdade material.

A CF/1988 trabalha com as duas perspectivas, ou seja, liberal e social

1.8 Quanto correspondncia com a realidade = ao critrio ontolgico ontologia o estudo do ser, da essncia
do ser. A essncia da constituio limitar o poder, sem gerar opresso, respeitando os direitos fundamentais esse
critrio foi desenvolvido, em meados do sculo XX, pelo constitucionalista alemo Karl Loewenstein. Para ele, as
constituies podem ser classificadas de acordo com a sua correspondncia ou no com a realidade. Tem como
objetivo avaliar o grau de comunicabilidade entre o texto constitucional e a realidade a ser normatizada, partindo de
uma teoria ontolgica das Constituies:
Normativa constituio consegue condicionar o exerccio do poder, ou seja, o poder se desenvolve
conforme os preceitos constitucionais. Nessa Constituio, h perfeita sintonia entre o texto constitucional e
a conjuntura poltica e social do Estado, de forma que a limitao do poder dos governantes e a previso de
direitos populao sejam estritamente observadas e cumpridas.
Nominal a constituio tenta condicionar o exerccio do poder, mas os agentes do poder no a cumprem.
Prevalece o entendimento de que a CF/1988 nominal. Essa Constituio no capaz de reproduzir com
exata congruncia a realidade poltica e social do Estado, mas anseia chegar a esse estgio.
Semntica a constituio condicionada pelo poder. a Constituio que nunca pretendeu conquistar
uma coerncia apurada entre o seu texto e a realidade, mas apenas garantir a situao de dominao
estvel por parte do poder autoritrio. Tpica de Estados ditatoriais.
1.9 Quanto ao local de decretao:
Heteroconstituio ou Constituio heternoma o documento constitucional feito fora do Estado em
que suas normas produziro efeitos ex.: Chipre.
Autoconstituio ou autnoma a Constituio elaborada dentro do prprio Estado que estruturar
normativamente e reger.
Aplicabilidade das normas constitucionais

Normas constitucionais um mandamento. um imperativo que traz consequncias jurdicas. Elas do ensejo a
que se cogite pelo menos duas grandes partes da Constituio, a saber:
Orgnica dedica-se a normatizar aspectos de estrutura do Estado (organizao do Estado, determinando
as competncias dos rgos essenciais para a sua existncia); disciplinar as formas de aquisio do poder e
os processos do seu exerccio; racionalizar o exerccio das funes do Estado; e estabelecer limites
recprocos aos rgos principais.
Dogmtica direitos fundamentais: direitos e garantias individuais, econmicos, sociais e culturais.

Caracterstica das normas constitucionais norma superior: a sua superioridade se manifesta no efeito de
condicionar o contedo de normas inferiores. So normas das normas. As normas constitucionais, situadas no topo
da pirmide jurdica, constituem fundamento de validade para todas as normas inferiores e, at certo ponto,
determinam ou orientam o contedo material delas. No correto supor que as normas constitucionais determinam
integralmente todo o contedo possvel das normas infraconstitucionais. Regulam apenas em parte a deliberao
legislativa que lhes confere desenvolvimento. Assim, o legislador, na tarefa de concretizar o que est disposto na
norma constitucional, no perde a liberdade de autonomia de determinao. Mas, essa liberdade no plena, no
podendo prescindir dos limites decorrentes das normas constitucionais.

Aplicabilidade a capacidade de usar aquilo que estar na norma.

Classificao de Jos Afonso da Silva O Prof. Jos Afonso da Silva classifica as normas constitucionais em trs
grupos, a saber:
1. Eficcia plena so aquelas capazes de produzir todos os seus efeitos essenciais simplesmente com a
entrada em vigor da Constituio, independentemente de qualquer regulamentao por lei. So, por isso,
dotadas de aplicabilidade imediata direta e integral.
2. Eficcia contida so aquelas que tambm esto aptas produo de seus plenos efeitos desde a
promulgao da Constituio (aplicabilidade imediata), mas que podem vir a ser restringidas. O direito
nelas previsto imediatamente exercitvel, com a simples promulgao da Constituio, podendo ser, no
futuro, restringido.
3. Eficcia limitada so aquelas que somente produzem seus plenos efeitos depois da exigida
regulamentao. Elas asseguram determinado direito, mas esse no poder ser exigido na plenitude
enquanto no for regulamentado pelo legislador ordinrio.

As normas de eficcia limitada foram divididas pelo Prof. Jos Afonso da Silva em dois pontos:

1. Normas definidoras de princpios institutivos (organizativos ou orgnicos) so aquelas pelas quais o

legislador constituinte traa esquemas gerais de estruturao e atribuies de rgos ou entidades, para
que o legislador ordinrio os estruture posteriormente, mediante lei. Ex.: arts. 33 88; 91, 2; 113.
2. Normas definidoras de princpios programticos so aquelas pelas quais o contribuinte, em vez de
regular, direta e imediatamente, determinados interesses, limitou-se lhes traar os princpios para serem
cumpridos pelos seus rgos (legislativos, executivos, jurisdicionais e administrativos), como programas
das respectivas atividades, visando realizao dos fins sociais do Estado. Ex.: arts. 3; 7, XX, XXVII; 173,
4; 196; 205; 216, 3.

Classificao de Maria Helena Diniz para essa autora, as normas constitucionais, segundo a sua eficcia, dividem-
se em:
1. Normas com eficcia absoluta ou supereficazes so consideradas imutveis, no podendo ser
emendadas ex.: princpios constitucionais sensveis (art. 34, a, b) e clusulas ptreas (art. 60, 4).
2. Normas com eficcia plena equivalem s normas de eficcia plena do Prof. Afonso Jos da Silva.
3. Normas com eficcia relativa restringvel equivalem s normas de eficcia contida do Prof. Jos Afonso
da Silva.
4. Normas com eficcia relativa complementvel ou dependente de complementao legislativa
equivalem s normas de eficcia limitada do Prof. Jos Afonso da Silva, sendo dividida em normas de
princpios institutivos e normas programticos.
Classificao de Uadi Lammgo Bulos norma de eficcia exaurida ou esgotada norma cuja produo dos
efeitos j se esgotou, j se exauriu. A norma j cumpriu o seu papel ex.: normas do ADCT arts. 3 e 16.

Classificao dos Prof. Celso Bastos e Carlos Ayres Britto:

1. Normas constitucionais de aplicao so normas que no dependem de outras normas para serem
aplicadas. So as normas autoaplicveis. Aqui, no h espao para o legislador.
2. Normas constitucionais de integrao so normas que possuem a possibilidade de serem integradas
pelas normas infraconstitucionais, que podem complementar o contedo das normas constitucionais ou
restringi-las. Aqui, h espao para o legislador.
Normas de integrao complementvel.
Normas de integrao restringvel.

Crticas de Gilmar Mendes: a) inexistncia de critrios seguros e balizas objetivas para identificar o grau de
aplicabilidade das normas, o que torna tal teoria insegura e inconsistente; b) afirma que a teoria da aplicabilidade
das normas constitucionais cria uma subverso na estrutura hierrquica do ordenamento jurdico ao dar mais
importncia regulamentao infraconstitucional do que prpria norma constitucional.

Hermenutica

Hermenutica a cincia que tem como objeto de estudo a compreenso do sentido. No mbito da
hermenutica, discute-se a maneira que se processa a interpretao, quais so as suas peculiaridades, os seus
mtodos.
A interpretao um ato de atribuir sentido, significado. Interpretar imprimir um significado a um
determinado objeto que est sendo interpretado.

Mtodos de interpretao

Mtodo jurdico ou mtodo hermenutica clssica frmulas desenvolvidas por Savigny:

1. Literal ou gramatical ou lgico-gramatical busca o sentido das palavras. Referente estrutura lxica do
texto normativo, de modo que considera importante para obter o verdadeiro significado da norma tanto a
ordem das palavras quanto o modo como foram conectadas.
2. Sistemtica busca obter o sentido da norma em conjunto com as outras normas do ordenamento
jurdico.
3. Histrico compreenso poca da criao da norma. Por meio desse mtodo, o intrprete desenvolve
uma viso mais ampla da norma, saindo em busca dos chamados trabalhos preparatrios (discusses
parlamentares, por exemplo, como elementos auxiliares construo do sentido histrico da norma).
4. Teleolgica e axiolgica buscam identificar, respectivamente, quais so os fins e os valores considerados
pelo rgo legislativo como importantes.

Crtica: Ernst-Wolfgang em relao Constituio, esse mtodo torna-se fraco, haja vista ela ser marcada por
preceitos que contm princpios, os quais devem ser previamente preenchidos e concretizados, para que possam
ser destinados aplicao jurdica. Esse comportamento diferente das normas dos demais ramos do direito, que
ostentam alto grau de densidade normativa.

Mtodo de interpretao constitucional ou hermenutica constitucional

1. Tpico-problemtico Theodor Viehweg anlise do caso concreto e busca no texto constitucional de
elementos para fundamentar a deciso que foi tomada. Parte-se do caso concreto para a norma.
2. Cientfico-espiritual Rudolf Smend a constituio um instrumento de integrao entre o direito e a
sociedade. Resgate de Ferdinand Lassalle (conceito sociolgico). Trata-se de um mtodo valorativo
sociolgico, segundo o qual a interpretao das normas constitucionais no se fixa literalidade da norma,
mas leva em considerao a realidade social e os valores subjacentes do texto constitucional. Assim, o
intrprete deve deixar seu esprito livre e sair da constituio e alcanar o esprito da sociedade numa
perfeita integrao.
3. Hermenutico-concretizador o texto constitucional o limite da interpretao. O intrprete parte da
pr-compreenso de uma norma para o problema. Isso justifica o fato de juzes darem decises diferentes
 ao mesmo caso. Difere do tpico-problemtico, pois parte da Constituio para o problema, valendo-se o
intrprete de suas pr-compreenses sobre o tema para obter o sentido da norma.
4. Normativo-estruturante Muller defende que a literalidade da norma deve ser analisada luz da
concretizao da norma em sua realidade social. No interpreta apenas o texto constitucional, mas o
mbito normativo (texto da constituio + a realidade tudo que envolve a interpretao constitucional:
caso concreto, valores da sociedade, objetivo da sociedade, momento histrico). Texto normativo = texto
constitucional. A atividade de interpretao muito mais complexa do que interpretar o texto normativo.
Norma e mbito normativo precisam ser interpretados em conjunto.

Distino entre texto e norma texto (programa da norma) no se confunde com norma. Texto um enunciado de
palavras, ao passo que norma resultado de um processo de concretizao. Interpretar a constituio
concretiz-la. Assim, o mbito da norma o recorte da realidade social que se inserir no mbito de
regulamentao.

Interpretao constitucional

Regras e princpios as constituies atuais so compostas de regras e princpios. Um modelo apenas de regras
prestigiaria o valor da segurana jurdica, mas seria de limitada praticidade, por exigir uma disciplina minuciosa e
plena de todas as situaes relevantes, sem deixar espao para o desenvolvimento da ordem social. O sistema
constitucional no seria aberto. Entretanto, um sistema que congregasse apenas princpios seria inaceitavelmente
ameaador segurana das relaes.

Teoria Alexyana Robert Alexy, jurista alemo, elaborou sua teoria dos direitos fundamentais com base na
tipologia das normas jurdicas, cujas espcies so regras e princpios.
Princpio uma norma que ordena que algo seja realizado na maior medida possvel, dentro das
possibilidades fticas e jurdicas. Constituem mandados ou mandamentos de otimizao.
Conflito entre princpios: um dos princpios deve ceder frente ao outro. Nesse caso, a
resoluo se d conforme a dimenso de peso entre os princpios envolvidos, de acordo com as
circunstncias do caso concreto.
Regras so normas que devem ser cumpridas de maneira exata, ou seja, seu cumprimento
somente pode ser feito de forma integral.
Conflitos entre regras: existem dois caminhos para resolver a questo: uma das regras
declarada invlida; ou introduzida uma clusula de exceo em uma delas.
Essa a chamada lei de coliso, que representa um dos princpios fundamentais da teoria dos princpios de Alexy.
um reflexo da caracterstica de otimizao dos princpios e da inexistncia de prioridades absolutas entre eles. Por
meio da ponderao se soluciona o conflito entre princpios.

Peculiaridades da interpretao constitucional

Superioridade hierrquica denota a ideia de que a constituio est no topo das normas jurdicas. No
pode ser interpretada a partir da lei. Foi a supremacia da constituio que trouxe a constitucionalizao do
direito. Isso visvel com o direito civil, direito penal.
Natureza da linguagem a constituio possui uma linguagem diferente da adotada pela lei
infraconstitucional. Possui uma linguagem aberta, elstica, denominada de textura aberta ex.: dignidade
da pessoa humana o seu conceito aberto, que est em constante construo.
Contedo especfico existem matrias tipicamente constitucionais matrias submetidas reserva de
constituio. Ex.: direitos fundamentais matria axiolgica que possui um conceito bem aberto.
Carter poltico a constituio a lei que limita o poder poltico, disciplina o processo poltico. Tal
processo tem que se desenvolver de acordo com a constituio.

Princpios da interpretao constitucional

1. Da supremacia da Constituio sinaliza que a constituio est no topo das normas jurdicas. A lei deve
ser cumprida se estiver de acordo com a constituio.
2. Da interpretao conforme a Constituio (economia legislativa ou da conservao das normas) no se
presta a interpretao das normas constitucionais, mas da legislao infraconstitucional. Esse princpio
encontra sua morada diante das normas polissmicas ou plurissignificativas, ou seja, aquelas que podem
ser interpretadas de maneiras diversas. No so aceitveis violaes literalidade do texto, afinal o
 intrprete encontra seu limite de atuao no permetro que envolve as possibilidades hermenuticas do
texto, no podendo, jamais, atuar como legislador positivo, criando norma nova a partir da tarefa
interpretativa.
3. Da unidade da Constituio visa conferir um carter ordenado e sistematizado para as disposies
constitucionais, permitindo que o texto da Carta Maior seja compreendido como um todo unitrio e
harmnico, desprovido de antinomias reais ( a contradio entre duas normas, emanadas de autoridades
competentes, em um mesmo mbito normativo, que colocam o aplicador do direito em uma posio
insustentvel de escolha, sem que possa optar por uma delas sem ferir a outra. Somente haver antinomia
real se, aps a interpretao adequada das duas normas, a incompatibilidade entre elas perdurar).

Revela carter sistemtico da constituio, a qual um sistema de norma e valores que esto coesos, coerentes.
Essa ideia traz alguns desdobramentos, tais como: a) no h contradio dentro da constituio; b) inexistncia de
hierarquia, supremacia entre as diferentes normas da constituio.

4. Da presuno de constitucionalidade das leis como os poderes pblicos extraem suas competncias da
Constituio, por consequncia presume-se que eles agem estritamente em consonncia com ela. Isso
confere s normas produzidas pelo Poder Legislativo (e tambm pelos demais Poderes, no exerccio da
funo atpica de natureza legislativa) a presuno de serem constitucionais. Ressalte-se que essa
presuno apenas relativa, ou seja, admite prova em contrrio, o que autoriza que as normas
(infraconstitucionais ou constitucionais derivadas) submetam-se ao controle de constitucionalidade.
5. Do efeito integrador a constituio disciplina o funcionamento do processo poltico e acaba atingindo,
por meio de regulao, o processo social, econmico, a vida estatal em seu sentido mais amplo. Assim, o
intrprete deve priorizar, dentro das possibilidades interpretativas, aquela que melhor integra a
constituio realidade sociopoltica. O intrprete deve priorizar interpretao que reforce a unidade do
sistema poltico constitucional. Deve-se privilegiar a interpretao que adapte a constituio realidade
poltico-social que lhe subjacente.
6. Da mxima efetividade ou da eficincia (interveno efetiva) expandir, ampliar, o contedo da
constituio. Potencializar a aplicao da constituio. A eficcia da norma deve ser compreendida como a
sua aptido para produzir os efeitos que lhe so prprios. Esse princpio, na realidade, est sancionado no
1 do art. 5 da CF/1988. Canotilho adverte que, embora se trate de um princpio aplicvel a toda norma
constitucional, tem espao de maior realce no campo das normas constitucionais programticas e no
domnio dos direitos fundamentais.
7. Da concordncia prtica ou harmonizao tem apelo, nos casos de conflitos entre normas
constitucionais, quando os seus programas normativos se entrechocam. Impe ao intrprete ajustar as
normas constitucionais, que, eventualmente, entram em rota de coliso. Isso muito comum na aplicao
dos direitos fundamentais ex.: direito intimidade x direito liberdade de informao; direito ao
desenvolvimento x direito ao meio ambiente.
8. Da justeza ou da conformidade funcional est atrelado ao processo de repartio de competncia na
constituio. O intrprete no pode alterar, subverter, por meio da interpretao, o modelo organizatrio
da constituio. Assim, no possvel que o Poder Judicirio seja um legislador positivo, pois a constituio
determinou essa funo ao Poder Legislativo.

Teoria Kelsiana: legislador negativo aquele que nega a validade da lei. o caso do Poder Judicirio. Legislador
positivo aquele que produz a lei. o caso do Poder Legislativo.

9. Da fora normativa idealizado por Konrad Hesse: A fora normativa da constituio. A Constituio com
fora normativa = obrigatria, cogente. Preceitua ser funo do intrprete sempre valorizar as solues
que possibilitem a atualizao normativa, a eficcia e a permanncia da Constituio.

REFERNCIA BIBLIOGRFICA

ALEXY, Robert. Teoria dos direitos fundamentais. 2. ed. So Paulo: Malheiros, 2015.
MASSON, Nathalia. Manual de direito constitucional. 2. ed. Salvador: Juspodivm, 2014.
MENDES, Gilmar Ferreira, BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de direito constitucional. 10. ed. So Paulo:
Saraiva, 2015.
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 38. ed. So Paulo: Malheiros, 2014.