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No mrito
A) O contr2to deve ser repactuado ante o acrscimo do preo para a compra e instalao dos
aerogeradores adquiridos pela B3P. !
B) A multa aplicada pela BACAMASO B3P em decorrncia do atraso na enttega do P4 l
devida e, em caso positivo, pode ser cumulada com a condenao da B3P ao pagamento
de indenizao por lucros cessantes?
A empreitada em questo foi convencionada a preo global, ou seja, a obra ajustada por
preo invarivel, fixado antecipadamente pelas partes e insuscetvel de alterao, para
mais ou para menos. O preo engloba toda a obra e, por essa razo, de exttema
relevncia, para garantia tanto do proprietrio como do empreitei.to, a confeco de um
memorial descritivo, especificando detalhadamente os servios a serem realizados e a
qualidade do material a ser utilizado, porm sendo essa uma regra dos contratos de preo
global, temos de ~nalisar a exceo a essa regra que tem materi:iliz'lo em clusulas de
reajustamento do preo.
Clusula 11.3 7 O preo global poder ser alteratQ nas hipteses akncadas abaixo, desde que haja
impacto direto e efetivo sobre ele;
e) QC()mncia de aCDntecimentos que fujam lea ordinria tQ negcio, que efetivamente afetem o
equilibrio econmicojinanceiro tQ contraio.
(Caio Mrio da Silva Pereira) Passada a fase do esplendor individualista, que foi o sculo
XIX, convenceu-se o jurista de que a economia do contrato no pode ser confiada ao
puro jogo das competies particulares. Deixando de lado outros aspectos, e
encarando o negcio contratual sob o de sua execuo, verifica-se que, vinculadas as
partes aos termos da avena, so muitas vezes levadas pela fora incoercvel das
circunstncias externas, a situaes de extrema injustia, conduzindo o rigoroso
cumprimento do obrigado ao enriquecimento de um e. ao_ sacrificio de outro. Todo
contrato previso, e em todo contrato h margem de o~~ao !
ganho e da perda, em
termos que permitem O lucro ou prejuzo. Ao direito nao podem afetar estaS
ultrapassando um grau de razoabilidade, que o jogo da concouncia livre toleN., e
atingido o p lano de desequihbrio, no pode omitir-se o homem do direito, e deixar que
em nome da ordem jurdica e por amor ao principio da obrigatoriedade do contrato um
dos contrat2.ntes leve o outro runa completa, e extraia para si o mximo beneficio.
Sentido que este desequilibrio na economia do contrato afeta o prprio contedo de
juridicidade, entendeu que no deveria permitir a execuo rija do ajuste, quando a fora
das circunstncias ambientes viesse criar um estado contrrio ao principio da justia no
contrato. E acordou de seu sono milenar um velho instituto que a desenvolturll
individualista havia relegado ao abandono, elaborando ento a tese da resoluo do ro11trato
tm razo da onerosidatk excessiva da prestao.
Toda vez em que houver alterao na situao das partes d e maneira a comprometer
gravemente o equillbrio contratual, estamos diante da onerosidade excessiva. Este
desequihbrio contratual, a quebra da equao econmico-financeira inicial do contrato,
quando a relao entre as obrigaes assumidas pelo devedor e a compensao financeira
a ser pega pelo credor toma-se desproporcion al em decorrn cia de acontecimentos
extraordinrios e imorevisveis
.
Art.157 '7 Ocorre a leso quando uma pessoa, sob prrmente necessidade, 011 por inexperincia, se obriga
aprestao manifestamente desproporcional ao valur da prestafo oposta.
Pargrafo 1. Aprrcia-se a desproporo das prestaes segundo os 11a/ores vigentes (1() tmrpo em q11efoi
celebrado o negcio;urdico.
Pargrafo 2. No se demtar a anulao do negcio, se for ofmcido s,plemenlo mjiciente, 011 se a parte
favorrcida roncordar com a reduo do proveito.
O Cdigo Civil trata da matria em seu Art.478, o qual exige os seus requisitos, nos casos
em que imputado a uma das partes situao de flagrante e inegvel desvantagem frente
outra.
Art.478 do Cdigo Civil 7 Nos co11tratos de exec11o ,vntinuada 011 diferida, se a prestao de 11ma
das parles se tornar excessivamente onerosa, .om extren,a va11tagem para a outra, trn virl11de de
aco11terimentos extraordinrios e impreviJiveis, poder o devedor pedir a reso/llfcio do contrato.
Tendo em. . o interesse primordial da. B3P e' a fin alizaao
vista que - d o complexo
Greenwich e a continuao da parceria com a BACAMASO, d evemos ru.n da analisar o
Art.479, o qual nos da wna alternativa para no ocon:er resoluo do contrato, qual seja:
Existe respaldo pelo pleito da requerente inclusive nos artigos da CF/88, aduz Nelson Nery
Junior: "O contrato estar conformado sua funo social quando as partes se pautarem
pelos valores da solidariedade (CF,Art.3,1) e da justia social (CF,170,caput), da livre iniciativa,
for respeitada a dignidade da pessoa humana (CF,1, Ili), no se ferirem valores ambientais
(CDC, 51, XIV) etc. Haver desatendimento da funo social, quando a) a prestao de uma
das partes for exagerada ou desproporcional, extrapolando a lea normal do contrato; b)
quando houver vantagem exagerada para uma das partes; c) quando quebrar-se a base
objetiva ou subjetiva do contrato etc."
fATOSE MOTIVAES OUE SE INCLINAMPELA PRORROGAO DO PRAZO
/}E ENTREGA DO P4 E PELA EXTINO DA PENA(.IDAQE PREVISTA NA
_lUSULA 8.4
L Pro~o doJlGlzo.
111 (lSII, a requerente encaminhou email para a requerida datado de 07.08.2015 (anexo7)
que abordava sobre as motivaes extraordinrias que eram causadoras de detem:nado
atraso, contudo, esta quedou-se inerte, isto , no ofereceu qualquer resposta quela
notificao, descumprindo, via de consequncia a Clusula 7, alnea "e'' e "d", segundo
a qual deveria colaborar com a contratada no que for preciso para superar eventuais
dificuldades na execu~o do contrato.
Cl11mla 7.1 "7 Sem prej11z.o das demais obrigaes legais e contrat11ais, a rontratante se rompromete a:
e. Colaborar. no que for preciso. e fornecer todos os documentos rekvantes para q11e a
ronlratada possa obter as licenfaS de instafafo do empreendimento;
d- Manter eq11ipe de fiscaliz.afo no llical de implantao do empreendimento e colaborar com a
contratada, sempre que necessrio para superar eventuais dificuldades na
execuo deste contrato.
Art.476 ""? Nos contratos bilaterais, 11enh11m dos contratantes, antes de C11mprida .flla obrigao, pode
exigir o impkmen/Q da dQ 011/ro.
Clusula 8.2 7 Os prazos estabelecidos neste contrato podero ser alterados nas
hipteses alencadas abaixo, desde que comprovado o impacto direto e efetivo sobre os
.
respectivos prazos:
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loconteste, portanto, que estes acontecimentos mundo fora produzem, uma reao "em
cadeia" nos ditos pases subdesenvolvidos, como o caso do Brasil, outros eventos de
igual relevncia econmica, conforme podemos analisar no (anexo 6) dirio de vila rica de
07.11.2015), a crise afetou a receita de construtoras que despencou em 20/o no
ltimo ano, um levantamento foi feito pela revista "O construtor", com dados das 500
maiores companhias do pas e a concluso foi de que houve queda na receita em
relao ao mesmo perodo do ano passado de R$ 34 bilhes para R$26 bilhes. Os
pedidos de recuperao judicial de construtoras representam 20% dos pedidos do
pas, segundo dados do instituto de recuperao empresarial (IRE); A prpria juza do
tribunal de justia de Vila Rica, Patrcia Lessner, conselheira do IRE deu seu parecer a
respeito da questo: "Em minha opinio, o crescimento dos pedidos de recuperao
judicial reflexo da crise econmica. da falta de crdito e do aumento da taxa de
juros".
Alterou-se, portanto, a situao poca da contratao, uma vez que a SEMAD /VR
exigia quando do processo de licenciamento dos 3 primeiros parques do Complexo de
Green1P11ich certas licenas e agora quando da contratao exigiu outras.
Por conta de deflagrao de greve por parte dos servidores da SEMAD /VR em razo
de reajuste salarial, houve o atraso de anlise de licenas ambientais de 50 projetos,
em 5 anos essa foi a terceira paralisao da SEMAD /VR que prolongou-se por 4
T
meses,
~
nas ocasies anteriotes, conrudo, a greve tinha durado a.proXJmadamcntc
1
mes.
O contrato entre B3P e BACAMASO foi firmado no dia 11 de fevereiro de 2015, nossa
primeira tentativa de obteno da licena foi em 13 de maro de 2015, infelizmente no
dia 2 de junho de 2015 foram pedidas demais providncias, cumprimos com as
diligncias requisitadas pela semad e em 8 de junho de 2015 tivemos nossa segunda
tentativa de obteno das licenas, a qual s tivemos resposta em 3 de julho de 2015, e
que mesmo assim foi indeferida por possuir inconsistncias relativas a ESTUDOS
AMBIENTAIS (ANALISAR SE ERA ENCARGO DA BACAMASO), em nossa
terceira tentativa, 3 de agosto de 2015, apresentamos todas as exigncias
complementares requisitadas (ATT 7 At aqui se passaram 145 dias, ainda
estvamos dentro do prazo de 5 meses das praticas anteriores do P1,P2 e P3.)
infelizmente recebemos a notcia que os servidores da SEMAD /VR entraram em greve
no dia 5 de agosto de 2015 na mesma semana e todas as anlises foram interrompidas.
As pendncias complementares escassearam nosso tempo de entrega do parque em
menos 3 meses; A greve da SEMAD /VR demorou 94 dias e somente retomaram a
suas atividades em 7 de novembro de 2015, porm s deferiram a licena em 18 de
dezembro de 2015 o que demonstra total compatibilidade entre o atraso da entrega do
P4 e os atrasos inesperados e imprevisveis no licenciamento de grandes projetos de
infraestrutura em VILA RICA, incluindo o do P4.
MORA.
A mora do devedor, tambm denominada mora solvendi, dehitoris 011 debe11di, forma de
-inadimplemento relativo estar presente nas situaes em que o devedor no cumpre, por
culpa sua, a prestao referente a obrigao, de acordo com o que foi pacruado. Ocorre
que o Art.396 do Cdigo Civil delimita que no havendo fato ou omisso imputado ao
devedor, no incorre este em mora. Assim, a doutrina tradicional sempre apontou que a
culpa genrica fator necessrio para a sua caracterizao. Vale citar que esse o
entendimento de Agostinho Alvim, em sua consagrada obra Da ine.v:eC11o das obrigafts e
s11as conseq11n,ias (1949).
Quando da realizao da III Jornada de Direito Civi~ idealizada pelo Conselho da Justia
Federal e pelo Superior Tribunal de Justia, no ano de 2004, foi feita uma proposta de
enunciado pelo Desembargador do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro Srgio Hartung
Buarque, com o seguinte teor: "O art.399 do Cdigo Civil de 2002 deve ser interpretado
sem observncia primeira ressalva ali contida, no que tange a prova da iseno de
culpa". Foram as justificativas apresentadas pelo magistrado por ocasio daquele evento:
CLUSULA PENAL.
Podemos concluir tambm que a clusula penal conceituada como sendo a penalidade,
de natureza civil, imposta pela sua inexecuo parcial ou total de um dever patrimonial
assumido. A clusula p enal pactuada pelas partes no caso de violao da obrigao
mantendo relao direta com o princpio da autonomia privada, motivo pelo qual
tambm denominada 1JJ11!ta rontra/110/ 011 pena conve11cional. Trata-se de uma obrigao
acessria que visa a garantir o cumprimento da obrigao principai bem como fixar,
antecipadamente, o valor das perdas e danos em caso de descumprimento.
I Enuncia o art. 408 do CC que "incorre de pleno direito o devedor
. . . _
l u1a
na e us penal,
desde que culposamente detxa de cumprir a obngaao ou se constitua em mora,, . Dessa
forma, a exemplo da mora e do inadimplemento absoluto do devedor, a incidncia da
clusula penal exige a culpa genrica do sujeito passivo da obrigao, em regra.
Cwnpre consignar que, aplicando a ideia constante desse dispositivo, entende o Superior
Tribunal de Justia pelo carter dup/Q da penalidade - para ambas as partes -, nos contratos
bilaterais e onerosos, aqueles com direitos e deveres recprocos. Isso mesmo se a multa
estiver e:x-pressamente prevista para apenas um dos negociantes. Conforme julgado
publicado no infom,ativo n.484 do Tribunal: "cinge-se a questo em definir se a clusula
penal dirigida apenas ao promitente-comprador pode ser imposta ao promitente-
vendedor ante o seu inadimplemento contratual (o que ocorreu quando no cumprida em
seu total teor a clusula 7.1, alneas "e" e "d".). Com esses e outros fundamentos, a
Turma deu provimento ao recurso para declarar que a clusula penal contida nos
contratos bilaterais, onerosos e comutativos deve aplicar-se para ambos os contratantes
indistintamente, ainda que redigida apenas em favor de uma das partes" (S1J, Resp
1.11.740/RJ, Rei. Min. Massami Uyeda, j.27.09;2011).
Como a multa admite uma classificao de acordo com aquilo com que mantm relao.
No caso de mora ou inadimplemento parcial, denominada multa moratria. Como a
entrega do P4 era a obrigao principai e a penalidade da clusula penal
moratria seria apenas um pacto acessrio que visa dar efetivo cumprimento da
obrigao principal em tempo estimado, o Art.413 do Cdigo Civil aborda elementos que
podem ser utilizados em face da dificuldade da repactuao:
Art. 413 do Cdigo Civil 7 A penalidade deve ser reduzida equitativamente pe/Qjuiz se a obrigao
principal tiver sido cumprida em parte, 011 se o montante da penalidade for
manifestamente excessivo, tendo-se em vista a natureza e afinalidade ckJ negcio. .