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659
EMPRESAS
Sugerencias para un plan de prevencin
Pgs. 4, 5 y 6 Daro Jimnez Mirayo
Nuevos principios
de procedimiento
JORGE ISAAC
TORRES MANRIQUE
EL HECHO DE QUE
(EN ESTE CASO)
Consultor jurdico. Docente
aliado a la WorldWide Legal UN PRINCIPIO
Consulting de la California Silicon
Valley School of the Law, SFO
JURDICO NO
(USA). Abogado por la UCSM
(Arequipa).
EST LEGALIZADO
EXPRESAMENTE
EN LA NORMA,
DIFICULTA LA
E
l inciso 1 del artculo IV del Ttulo REALIZACIN Y LA
Preliminar de la Ley del Procedi-
miento Administrativo General SALVAGUARDA DE
(LPAG), Ley N 27444 (publicada el LOS DERECHOS QUE
21 de marzo del 2001 y vigente luego
de seis meses), registra 16 principios, a saber:
EL ADMINISTRADO
legalidad, debido procedimiento, razonabili- TIENE QUE
dad, imparcialidad, informalismo, presuncin IRRESTRICTAMENTE
de veracidad, buena fe procedimental, celeri-
dad, eficacia, verdad material, participacin,
ABRAZAR.
simplicidad, uniformidad, predictibilidad o de
confianza legtima, y privilegio de controles
posteriores. peligros y tal planificacin de procesos huma- Adems, el principio de la seguridad ju-
Posteriormente, el Decreto Legislativo N
1272, publicado el 21 de diciembre del 2016,
A tener en cuenta nos estables brinden a la postre un producto
aceptable, bsicamente justo, respetuoso de
rdica forma parte consustancial del Estado
Constitucional de Derecho. La predictibilidad
modific la LPAG y derog la Ley N 29060, Tanto el Poder posibilidad de un los derechos humanos bsicos. Actualmen- de las conductas (en especial la de los poderes
Ley del Silencio Administrativo. Decreto legis- Legislativo, para fin meramente te, cuando se utiliza la expresin seguridad pblicos), frente a los supuestos previamente
lativo que entr en vigencia el 22 de diciembre el caso de la Ley atiborrador, jurdica, se la emplea, comnmente, en la determinados por el Derecho, es la garanta que
del 2016. N 27444, como el redundante, in- tercera versin o nivel. (1) informa a todo el ordenamiento jurdico y que
Mediante este decreto, se incorporaron tres Poder Ejecutivo, eficiente, ineficaz Por otro lado, la seguridad jurdica: () consolida la interdiccin de la arbitrariedad.
principios a los citados: ejercicio legtimo del en el Decreto Le- como irreflexivo, supone la certeza, estabilidad y razonabilidad Tal como estableciera el Tribunal Constitu-
poder, responsabilidad y acceso permanente. gislativo N 1272, de los principios en las normas y actos que dicten las autorida- cional espaol, la seguridad jurdica supo-
No obstante, existen otros principios que actuaron como de seguridad des; es decir, la seguridad jurdica se opone a ne la expectativa razonablemente fundada
tambin son de igual o de mayor importancia dadores de estas jurdica, economa las modificaciones bruscas, ilegtimas o irra- del ciudadano en cual ha de ser la actuacin
que los vigentes, pero que an no han sido po- normas, premu- y publicidad como zonables. La situacin de un sistema jurdico del poder en aplicacin del Derecho (STCE
sitivizados o legalizados en el derecho peruano. nindose nica- principios del en el cual las normas o los actos gozan de es- 36/1991, FJ. 5). (3)
En ese orden de ideas, es de mencionar en- mente del enfoque procedimiento tabilidad, considerada como certidumbre en Entonces, est bastante claro que el prin-
tre ellos a los principios de seguridad jurdica, legal. Descartamos administrativo que los eventuales cambios normativos sern cipio de seguridad jurdica no es abrazable
economa y publicidad. y rechazamos la para ser agregados razonables y previsibles, realizados por las por los principios del Ttulo Preliminar de
siquiera remota a la Ley N 27444. autoridades legtimamente investidas de poder la LPAG y del Decreto Legislativo N 1272;
Seguridad jurdica para ello, respetarn siempre los derechos de en tanto que es ms amplio y protector que
Aunque la simbiosis plena entre justicia y las personas, permitiendo a los actores del incluso todos los principios sealados, pues,
seguridad solamente puede darse a nivel divi- seguridad jurdica, ella no se conforma con la sistema estimar con un margen de alta pro- comporta un accionar y compromiso mayor
no, el tercer nivel de seguridad jurdica aspira, necesidad de predecir eventos, de controlar los babilidad las consecuencias legales futuras de de la administracin no solo con el admi-
de todos modos, a trabajar por una seguridad riesgos y de programar la estabilidad en las sus conductas presentes, y resguardando en nistrado, sino tambin con el ordenamiento
jurdica, entendida como el resultado de que relaciones humanas. Tambin requiere que ese todo momento una esfera mnima de derechos, jurdico. Una suerte de garante mayor por
se realizan actos de justicia. As entendida la mecanismo predictivo, esa neutralizacin de protegidos de toda arbitrariedad. (2) excelencia.
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El Peruano
2008 Todos los derechos reservados
ADMINISTRATIVO Martes 26 de setiembre de 2017
suplemento de
anlisis legal 3
E
n Per, por ejemplo, el expresi- TICA EMPRESARIAL Y para el desarrollo de las responsabilidades de
directivos y corporaciones.
dente Ollanta Humala y su esposa
Nadine Heredia fueron puestos PREVENIR LA COMISIN
en prisin preventiva recien- DE ACTOS ILCITOS. Regulacin en el Per
temente por sospechas de que ESTA REGULACIN La llegada del compliance al Per se produjo,
su campaa de 2011 recibi financiamiento de formalmente, el 12 de abril de 2002 con la pu-
Odebrecht. New York Times, 15 de agosto de 2017. PARTE, A ESCALA blicacin de la Ley N 27693 que crea la Unidad
Lamentablemente, noticias como esta se han MUNDIAL, DE UNA SERIE de Inteligencia Financiera del Per, UIF-Per,
convertido en frecuentes entre la prensa nacional DE RECOMENDACIONES encargada de recibir, analizar, tratar, evaluar y
y, lo que es ms grave, tambin en la internacional. Y PROPUESTAS QUE LOS transmitir informacin para la
Escndalos de corrupcin de estas magnitudes deteccin del lavado de activos
no solo tienen consecuencias nefastas para los ESTADOS DICTAN, Y QUE y/o del financiamiento del
trabajadores, proveedores y clientes de las em- LAS ORGANIZACIONES terrorismo. Esta norma
presas afectadas, sino que tambin menoscaban PRIVADAS exige a las entidades del
la imagen internacional del Per en un contexto sector financiero que
econmico en el que la inversin extranjera su- PUEDEN ADOPTAR implementen un
pone el mayor impulso al crecimiento. VOLUNTARIAMENTE. sistema de preven-
Se pueden evitar estos casos de corrupcin? cin y deteccin
Denicin de compliance
El anglicismo compliance, cumplimiento en espa-
ol, es un concepto que se configur en Estados
Unidos entre finales del siglo pasado y la primera
dcada del presente. Su nacimiento se produjo
en un contexto que no dista demasiado del que
vivimos actualmente en el Per y que estuvo
marcado por graves escndalos de corrupcin
tanto norteamericanos como europeos, entre los
que se destacan los de Enron y Parmalat.
El modelo de compliance puede definirse como
la regulacin interna que adoptan las personas
jurdicas privadas con el fin de garantizar la ti-
ca empresarial y prevenir la comisin de actos
ilcitos. Esta regulacin parte, a nivel mundial,
de una serie de recomendaciones y propuestas
que los Estados dictan, y que las organizaciones
privadas pueden adoptar voluntariamente. De
hecho, la mayora de las grandes empresas a escala
internacional no se conforman con dictar unas
normas internas que cumplan con la regulacin
o las directrices estatales, sino que ms bien desa-
rrollan completos programas de compliance que
contienen tanto los valores ticos que la empresa
desea marcar como los procesos y mecanismos
concretos en materia de toma de decisiones.
En definitiva, como seala el profesor doctor
Santiago Garca Echevarra, de la Universidad de
Alcal, en su trabajo Conferencias y Trabajos de
Investigacin del Instituto de Direccin y Orga-
CORPORATIVO
N DE DELITOS
Modelo de
nuestras empresas
prevencin
Q Tenemos a medios necesarios
aquellas empresas para que las
que, ante el distintas reas
riesgo de ser y miembros de
eventualmente la organizacin
sancionadas, tengan claro
deciden adoptar el contenido
Sin regulacin un modelo de
prevencin general
del modelo de
compliance.
interna que cumpla
suficientemente QPor tanto, podra
En el caso de las mente valiosa el contenido que darse el supuesto
personas jurdi- y sensible, una esboza la Ley de que, aun
cas que decidan irregularidad N 30424, a la habiendo realizado
no adoptar nin- cometida por un espera an de su el esfuerzo de
guna regulacin trabajador de una reglamento. elaborar un modelo
interna, existira empresa puede de prevencin, este
un riesgo alto de derivar en un es- QEn este caso, no responda a las
que cualquiera de cndalo que com- la organizacin necesidades reales
los trabajadores o prometa no solo habr dado un paso de la compaa y/o
representantes de la imagen de la muy importante el modelo no haya
la organizacin, e compaa y, por en el mbito del sido interiorizado
incluso la geren- tanto, sus ventas, buen gobierno por las distintas
cia, tomen deci- sino tambin la corporativo, pero reas y trabajadores
siones incorrectas confianza que el es posible que este de la organizacin.
que supongan un propio pas gene- esfuerzo resulte
dao irrepara- ra y que resulta insuficiente. QEn este caso,
ble. Dentro de esencial para el adems de que
esos daos se flujo de inversio- QDebemos tomar jurdicamente
encuentran las nes extranjeras. en consideracin, subsiste el riesgo
duras sanciones Dicho lo anterior, en primer trmino, de ser sancionados
que contempla aquellas empre- que el artculo al amparo de la
la Ley N 30424, sas pequeas y 17 de la Ley N Ley N 30424,
pero los posibles que no tengan vo- 30424 establece la la empresa no
perjuicios para cacin de crecer, exigencia expresa contar en la
la compaa tendrn un riesgo de que el modelo prctica con
trascienden del mucho menor y, de prevencin mecanismos
mbito puramen- por tanto, en su se encuentre efectivos que
te jurdico. En un caso no resultar debidamente puedan prevenir la
contexto como el tan necesario implementado en comisin de actos
actual, en el que someterse a un la organizacin. ilcitos por parte de
la informacin proceso de regu- Es decir, se deben sus trabajadores o
resulta especial- lacin interna. disponer los representantes.
E
l proyecto del Poder Ejecutivo sobre los abogados en no sean abogados
la reforma constitucional del Consejo general ya estn en un organismo
Nacional de la Magistratura (CNM) representados dedicado al
tiene la virtud de poner en debate por los otros nombramiento de
este tema. En mi opinin, debera- representantes jueces y fiscales.
mos aprovechar esta oportunidad no solo para que seran En conclusin, un
definir a quienes conformen este consejo, sino abogados. Se nuevo CNM de
sobre todo para concentrarnos en redisear sus trata de un cinco miembros,
actuales funciones. nuevo CNM, en que tenga como
En este sentido, sugiero que el CNM tenga el que todos sus funcin la
como funcin principal la capacitacin, el nom- representantes capacitacin, el
bramiento y el control de los jueces y fiscales son abogados. nombramiento
del Per. Esto supone eliminar su funcin de Se excluye de esta y el control de
ratificacin de los magistrados cada siete aos y propuesta a los los jueces y
agregarle las funciones de capacitacin y control. representantes fiscales del Per,
Es lgico que quien nombre a los magistrados de los dems eliminando la
los capacite antes, en una verdadera Escuela de colegios ratificacin de
Jueces y Fiscales, como se hace en otros pases. profesionales, los magistrados
Esta escuela sera la cantera de los futuros magis- porque la cada siete aos
trados formados de acuerdo con el perfil definido experiencia nos y... bienvenido el
por el CNM y consolidara una verdadera carrera demuestra que su debate!
judicial o fiscal. Esta idea requiere reformar la
Constitucin para adscribir la Academia de la
Magistratura (Amag) al CNM. UNA VEZ NOMBRADO de control al CNM sobre todos los magistrados. Un representante de las facultades de Dere-
De esta manera, el CNM se hace responsable cho de las universidades pblicas que cuenten
Nombramiento y control EL MAGISTRADO Y absoluto por la capacitacin, el nombramiento con ms de 30 aos de antigedad, legitimado
En cuanto al nombramiento de magistrados, es PARA GARANTIZAR y el control de los magistrados. porque la universidad forma profesionalmente al
necesario reforzar esta principalsima funcin,
haciendo que todos los postulantes inicien su
SU INDEPENDENCIA Conformacin
futuro magistrado, designado con los requisitos
de acuerdo con la ley.
carrera por lo menos en primera instancia (con- SE DEBE ELIMINAR LA En cuanto a la conformacin de los miembros Un representante de las facultades de Dere-
curso abierto), pero de all para adelante solo RATIFICACIN QUE del CNM, soy de la opinin que cinco miembros cho de las universidades privadas que cuenten
deben ser concursos cerrados para la segunda seran suficientes, de acuerdo con lo siguiente: con ms de 30 aos de antigedad, legitimado
y tercera instancia. Solo as se puede hablar de SE REALIZA CADA Un representante del Congreso de la Rep- porque la universidad forma profesionalmente al
una verdadera carrera judicial o fiscal. SIETE AOS. blica, legitimado porque este poder representa futuro magistrado, designado con los requisitos
Una vez nombrado el magistrado, y para la voluntad popular y estara sujeto a requisitos de acuerdo con la ley.
garantizar su independencia, se debe eliminar magistrados. Hoy en da eso no es necesario. de acuerdo con la ley que lo desarrolle. Esta propuesta incluye a un representante de
la ratificacin que se realiza cada siete aos. La institucin que capacita y nombra a los Un representante del Poder Judicial, legiti- un poder poltico como es el Congreso, a lo que
Histricamente, las ratificaciones han sido magistrados debiera tambin tener la facultad mado porque se trata de funciones vinculadas no hay que tener miedo; al contrario, hay que
procesos excepcionales, como cuando se sala de controlarlos y sancionarlos hasta la destitu- ntimamente con la carrera judicial, designado transparentar las relaciones de poder poltico en
de una dictadura que haba nombrado jueces cin si es preciso. Actualmente, esta funcin es con los requisitos que seale la ley. la Constitucin y adems sera uno entre cinco,
y luego ya en democracia era necesario rati- restringida solo para la destitucin de los magis- Un representante del Ministerio Pblico, por lo que no se puede cuestionar de interferencia
ficarlos o no. As ocurri con la Constitucin trados supremos y para los dems magistrados a legitimado tambin porque se trata de funciones poltica. La institucin ms representativa del
de 1979, en la que por excepcin se orden propuesta del Poder Judicial y de la Fiscala de la vinculadas con la carrera fiscal, designado con Estado es su Congreso, para algunos el primer
por nica vez un proceso de ratificacin de los Nacin en su caso. Se sugiere otorgar la funcin los requisitos de acuerdo con la ley. poder.
8 suplemento de
anlisis legal Martes 26 de setiembre de 2017 JUDICATURA
Habeas corpus
territorial
EDHN
CAMPOS
BARRANZUELA
EL HABEAS CORPUS
TIENE COMO FINALIDAD
PROTEGER EL DERECHO
M
ucha expectativa viene causando A LA VIDA Y LA LIBER-
en la comunidad jurdica nacio- A TAD INDIVIDUAL, LOS
nal las recientes declaraciones CIUDADANOS PUEDEN
del presidente del Poder Judi- manera PRESENTAR UN HABEAS
cial, doctor Duberl Rodrguez
Tineo, respecto a la presentacin del proyecto de de conclusin CORPUS EN DEFENSA DE
ley para regular el uso del proceso constitucional SUS GARANTAS CONS-
de habeas corpus en el Per. Acorde constitucionales TITUCIONALES Y PROTE-
Para nadie es una novedad que esta institu- con la propuesta y ojal tambin GER SUS DERECHOS.
cin constitucional es usada diariamente por si se cuestiona se modifique la
cientos de miles de abogados, con la finalidad una resolucin forma de presen-
de anular una sentencia condenatoria o medida de prisin tacin del habeas
cautelar coercitiva en contra. preventiva o una corpus contra
A decir verdad, y conforme lo seala el propio sentencia conde- las resoluciones
Cdigo Procesal Constitucional, el habeas corpus natoria en Lima, de los jueces
puede presentarse en cualquier distrito judicial, la demanda superiores. La
contra cualquier resolucin penal adversa y ade- de habeas corpus pregunta del
ms contra cualquier magistrado de diferente debe ser presen- milln es puede
jerarqua de la Repblica. tada en esta mis- un juez penal de
ma ciudad. Ojal primera instan-
Directrices y anlisis que esta medida cia declarar nula
Qu es un habeas corpus? Es una expresin d algunos re- una resolucin
latina que significa traedme el cuerpo, es una sultados y as se de la Corte
institucin de carcter procesal y su labor no es evite el carrusel Suprema?
la de establecer ni fijar pretensiones, sino la de de estos procesos Se corre traslado.
preservar un derecho sustantivo ya instituido,
como lo es la libertad individual.
Su importancia reside en conservar el nor- de manera escrita y verbal y adems en das Estado propone la
mal ejercicio del derecho a la libertad personal, feriados, y no permite las inhibiciones de los modificacin de los
contra cualquier acto u omisin que pretenda jueces encargados de su sustanciacin. artculos 28 y 51 del
perturbarlo, independientemente del nombre En tal sentido, este proceso constitucional Cdigo Procesal Cons-
que reciba como detencin, prisin preventiva, pretende evitar las detenciones arbitrarias, obli- titucional, a fin de regular
arresto, retencin, desaparicin forzada, etctera, gando al acusado a presentarlo ante un juez para la competencia territorial. Se
y es que acta en forma rpida contra cualquier que determine la procedencia del pedido. plantea establecer como nico juez
modalidad de privacin de la libertad de carcter Y es aqu donde la prctica cotidiana nos per- en todos los procesos constitucionales
ilegal. mite inferir que, en muchos casos, se ha hecho un de la libertad al juez del lugar donde se afect
El habeas corpus tiene como finalidad prote- uso y abuso del habeas corpus, pues para solicitar el derecho a la libertad individual o conexo o
ger el derecho a la vida y la libertad individual, la anulacin de una resolucin judicial, algunas donde se ejecute la medida de detencin.
los ciudadanos pueden presentarlo en defensa veces se recurre a jueces amigos de provincias, En lo concerniente a la competencia funcional
de sus garantas constitucionales y proteger sus provisionales o supernumerarios, que algunos en materia de habeas corpus y amparo contra re-
derechos. llaman fusibles. Esto con la finalidad de favo- soluciones judiciales, la demanda se interpondr
Diferentes estudiosos coinciden en indicar recerlos, y es aqu donde el presidente del Poder ante una sala superior y ser la Corte Suprema
que adems es urgente, por lo que exige al juez Judicial ha puesto el dedo en la llaga. de Justicia de la Repblica la que resolver en
darle preferencia; la pretensin puede presentarse El mximo representante de este poder del segunda instancia.Z